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UNIVERSIDADE FEDERAL DA BAHIA

FACULDADE DE FILOSOFIA E CINCIAS HUMANAS PROGRAMA DE PS-GRADUAO EM CINCIAS SOCIAIS

Vitor Arajo Filgueiras

ESTADO E DIREITO DO TRABALHO NO BRASIL:

regulao do emprego entre 1988 e 2008

SALVADOR BA Setembro, 2012

Vitor Arajo Filgueiras

ESTADO E DIREITO DO TRABALHO NO BRASIL:

regulao do emprego entre 1988 e 2008

Tese apresentada ao Programa de Ps-Graduao em Cincias Sociais da Faculdade de Filosofia e Cincias Humanas da Universidade Federal da Bahia, sob a orientao da Profa. Dra. Graa Druck.

SALVADOR BA Setembro, 2012

Ficha Catalogrfica
Filgueiras, Vitor Arajo Estado e direito do trabalho no Brasil: regulao do emprego entre 1988 e 2088/ por Vitor Arajo Filgueiras. Salvador, 2012. 481f. Tese (doutorado) Universidade Federal da Bahia, Faculdade de Filosofia e Cincias Humanas, 2012. Orientadora: Profa. Dra. Graa Druck. 1.Direito do trabalho Brasil 2. Estado 3. Flexibilizao 4. Evaso do direito do trabalho 5. Instituies de vigilncia I. Universidade Federal da Bahia. Faculdade de Filosofia e Cincias Sociais II. Ttulo CDU = 349(81)

F478

APRESENTAO E AGRADECIMENTOS
O presente trabalho constitui a tese que realizei durante o curso de doutorado em Cincias Sociais da Universidade Federal da Bahia. A pesquisa apresentada teve incio com constataes empricas do meu cotidiano como auditor fiscal do Ministrio do Trabalho (MTE): 1) os auditores que conheci, desde a data da posse no cargo, defendiam generalizadamente a ideia de que a fiscalizao no deveria autuar as empresas que descumpriam a legislao trabalhista, mas apenas orient-las, dando prazos para regularizao das infraes constatadas; 2) no curso de formao para minha funo, em Braslia, o mesmo discurso foi observado, inclusive j disseminado entre os fiscais novatos de todo o pas, apesar do consenso de que a legislao determina a lavratura de um auto para cada infrao detectada; 3) quando do incio efetivo das fiscalizaes, verifiquei que a retrica de conciliao com os empregadores infratores era rigidamente seguida pelos auditores durantes as fiscalizaes e que a prtica era muito antiga, conforme livros de inspeo do trabalho1 que eu observava; 4) os empregadores, sem discriminao de porte econmico e setor de atividade, unissonamente, demandavam prazos para regularizao das infraes detectadas, com a estranha (naquele momento parecia estranha) convico de que obteriam sucesso (no raro, o prprio empregador se antecipava constatao da infrao pela fiscalizao, pedindo prazo para regularizao da ilegalidade confessa); 5) as empresas, reiteradamente, praticavam as mesmas irregularidades constatadas em outras fiscalizaes; 6) havia uma pandemia de descumprimento das normas de proteo ao trabalho inclusive as mais bsicas , que tambm no discriminava porte e setor econmico das empresas, atingindo todos os aspectos da relao de emprego. Concomitantemente s impresses sobre a fiscalizao, passei a cotejar as leituras que eu tinha realizado desde a graduao sobre economia e sociologia do trabalho, em especial no que tange legislao trabalhista no Brasil, com as prescries contidas nas normas, mas dificilmente respeitadas pelas empresas. O abismo entre a norma e as relaes empricas suscitou a dvida sobre a relevncia da precarizao do trabalho oriunda da flexibilizao da legislao, quando comparada precarizao (e manuteno da precariedade) provocada pelo descumprimento da prpria legislao vigente. Destarte, conclu que seria interessante analisar a profundidade e a direo das mudanas sofridas na chamada legislao trabalhista nos ltimos anos e, inclusive, avaliar o prprio conceito de legislao trabalhista, pois muitas alteraes prescritas tinham sido hegemonicamente validadas pelo Estado de modo distinto ao supostamente vigente. Conclu que poderia transformar essas impresses numa investigao cientfica, cujo desdobramento, em caso de sucesso, poderia ocorrer atravs de reflexes crticas no interior das
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Documento obrigatrio a ser mantido por parte das empresas.

instituies de regulao do direito do trabalho, bem como no debate acadmico sobre a precarizao do trabalho e os reais agentes nela envolvidos. Ao longo de 2007, iniciei uma espcie de etnografia que desenvolvi nos ltimos cinco anos no Ministrio do Trabalho. Cada dia de fiscalizao, cada dilogo com colega foi objeto da minha reflexo, sem exceo. Os casos mais notrios foram sendo anotados. Concomitantemente, iniciei a coleta de dados globais sobre a fiscalizao. Alm disso, desenvolvi as primeiras hipteses sobre os fatores que explicariam o padro de conduta vigente na instituio. No curso de 2008, percebi que os fatos que me causavam estranheza no se restringiam ao MTE, e o objeto se expandiu, englobando o Ministrio Pblico do Trabalho (MPT) e a Justia do Trabalho (JT). A partir da observao diria da atuao dessas instituies, incluindo aes conjuntas, conversas com os respectivos colegas, leitura dos documentos divulgados por elas (como procedimentos administrativos, solicitaes de fiscalizao, termos de ajustamento de conduta (TAC) do MPT, sentenas e acrdos da JT), passei a coletar dados e formular indicadores, que corroboravam as mesmas hipteses que eu havia desenvolvido em relao fiscalizao do trabalho. Inicialmente eu at resisti a aceitar tantas similaridades entre as instituies, j que o funcionamento cotidiano das trs relativamente independente (em geral, para alm de documentos mutuamente enviados, no h efetiva comunicao rotineira entre elas). Alm disso, antes de, por iniciativa individual, estreitar os laos e efetuar diversas aes conjuntas com o MPT, tive acesso a referncias dessa instituio, que supostamente seria combativa e distinta da fiscalizao e da Justia do Trabalho. O desenvolvimento da pesquisa provocou a reavaliao dessas resistncias e impresses. Portanto, apenas o fato de que hipteses preliminarmente aventadas foram superadas durante a investigao j evidncia de que no parti de concluses prvias para a realizao do trabalho. Desse modo, contempladas as normas de proteo ao trabalho e as trs instituies de vigilncia dessas regras, o objeto da pesquisa foi a prpria relao entre Estado e direito do trabalho, que se define pela validao (a partir da prescrio) e vigilncia do cumprimento das normas de proteo ao trabalho pelo Estado. Desde logo, deixo explcito que o objetivo deste trabalho no , de modo algum, atacar qualquer instituio (muito menos pessoas). Pelo contrrio, atravs de mtodos, busquei entender um fenmeno datado. Por isso, importncia nenhuma tem do ponto de vista cientfico (s para mim mesmo, que precisei ser permanentemente vigilante) minha adeso ou refutao a determinado modus operandi adotado pelas instituies de vigilncia do direito do trabalho. Na verdade, foi o prprio desenvolvimento da pesquisa que sedimentou minhas posies. Relevante analisar se os mtodos que empreguei permitem uma explicao aproximada da realidade. Fiz uma pesquisa para conhecer um fenmeno que existiu independentemente de minhas impresses sobre ele, testar hipteses construdas

no decorrer da investigao e, encerrado o trabalho, qui oferecer subsdios para reflexes.2 Em suma, sem cair na ingnua possibilidade de neutralidade do pesquisador, investi no mtodo e na honestidade intelectual para conhecer, antes de concluir. Nesse sentido, minha insero no objeto pesquisado no criou bices ao desenvolvimento da investigao, pois tive tempo para me distanciar instrumentalmente e refletir inmeras vezes sobre cada ponto do objeto. Problematizei, sob diversos pontos de vista, cada questo e argumento aventados, mesmo aqueles que me pareciam mais evidentes, sempre comprometido com o mtodo, e no com o resultado da anlise. No induzi, em nenhum momento, qualquer relato colhido ou afirmao obtida para concluses prvias. Tenho convico, inclusive, de que o texto , em diversos pontos, um eufemismo da situao de fato verificada, justamente com o objetivo de ser o mais honesto e isento possvel nas concluses (novamente, sem iluses de estrita imparcialidade), testando meus argumentos sempre com o emprego dos ngulos menos favorveis. Este trabalho uma anlise de um episdio do nosso capitalismo, cujas cenas ainda hoje se desenrolam. Anseio que, se possvel, esta investigao leve as instituies a refletirem sobre as consequncias dos seus modos operatrios. Se isso acontecer, considerarei que a pesquisa alcanou sua misso. Dito isso, afirmo que a inteno deste texto justamente valorizar as instituies de vigilncia do direito do trabalho e as possibilidades de preservao da qualidade e da prpria vida de milhes de pessoas subsumidas relao de emprego. Preciso fazer alguns agradecimentos queles que, diretamente, contriburam para que esta tese pudesse ser realizada. Ilan e Waldon, que carregaram o piano nos ltimos cinco anos. Manu, pela pacincia. Aos colegas do concurso de 2010, que empiricamente recrudesceram a importncia que eu deveria dar cultura institucional como fator explicativo das prticas dos agentes ingressos. Graa Druck pela orientao e pacincia, novamente com ajuda fundamental na realizao de uma pesquisa que empreendo. Ao longo da presente empreitada, fui apoiado pelo grupo de pesquisa Trabalho, Trabalhadores e Reproduo Social do CRH (UFBA)/CNPQ, do qual sou integrante. Todo o grupo de pesquisa do CRH contribuiu com o trabalho de diferentes maneiras. Agradeo aos professores Isabela, Selma e Jair pela leitura do texto de qualificao. Em especial, contei com a colaborao direta do bolsista de iniciao cientfica Ccero Muniz durante a coleta e sistematizao dos Termos de Ajustamento de Conduta (TAC) do MPT que constituram o Banco de TACS, de grande valia para os argumentos dos Captulos 8, 9 e 10 da tese. A bolsista de iniciao cientfica Camila Magalhes contribuiu na construo dos diversos Bancos de Jurisprudncia baseados nos acrdos do Tribunal Superior do Trabalho (TST), que so muito importantes
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na

fundamentao

dos

Captulos

5.

Os

Sobre o carter reflexivo das cincias, em especial a no discriminao entre conhecimento do objeto e determinao do fenmeno, que tem inviabilizado o que deveria ser a cincia jurdica (o direito), ver discusso presente no captulo 3 desta tese.

referidos bolsistas desenvolveram essas atividades no bojo do projeto coordenado pela professora Graa Druck, que tem como um dos seus objetivos a construo de indicadores da atuao do Estado na regulao do trabalho. Tambm contei com a ajuda da estudante Gnia Oliveira, bolsista de Isabela, que trabalhou na produo de indicadores concernentes ao contrato de trabalho temporrio, que fazem parte de pesquisa empreendida pela referida professora e foram aqui aproveitados. Fui premiado com as aulas de Selma sobre o programa SPSS, fundamentais para o tratamento de diversos bancos de dados. Aos professores Adalberto Cardoso, Dari Krein, Ricardo Antunes e Anastcio Gonalves pela participao e crticas efetuadas na banca de defesa da tese. Aos dois primeiros citados agradeo duplamente, pois estiveram tambm na banca de qualificao. Aos amigos Carla, Carmen, Christiane, Ilan, Jeane, Larissa, Liane, Lidiane, Marlon, Manu, Raymundo, Renata, Roberta, Svio, Vitor Fonseca, Waldon, Bruno, que leram este trabalho em diferentes momentos da elaborao do texto e apresentaram observaes e crticas que muito me ajudaram. Aos auditores fiscais do trabalho que gentilmente concederam entrevistas ou responderam aos questionrios. No possvel citar todos e, por isso, fao um agradecimento geral pela ajuda muito importante dada pelos 67 colegas que gentilmente concederam entrevistadas estruturadas ou abertas. Agradeo nominalmente colega Valria Fernandes, que fez a mediao para que outros colegas respondessem ao questionrio. Aos procuradores e juzes do trabalho, que colaboraram atravs de respostas a entrevistas abertas, semiestruturadas ou questionrio estruturado. Manu novamente, pela reiterada interlocuo. Raymundo, pelo grande apoio durante a pesquisa. Giuli, parceiro de primeira hora e dos melhores piores momentos nesses cinco anos, pelo apoio no tratamento de dados. Jorge Rios e Sarah, pela ajuda na obteno de importantes dados. Carla, Fabiane e Renata pelas referncias bibliogrficas da JT. Dias, pelos livros do SAFITEBA. O SINAIT, que tambm forneceu algumas publicaes. Marcelo Brando, pelos dados do MPT da 5 Regio. Flvia de Moura, por informaes do MPT. Murilo e Lucas Castro, pela interlocuo e materiais fornecidos da JT. Cibele, Marcelo Xavier, Naiara, pelas informaes referentes Justia do Trabalho. Jacqueline, pelos exemplos que enriqueceram meus estudos de caso. Agradeo ao Ministrio do Trabalho por ter me concedido afastamento remunerado das atividades de fiscalizao pelo perodo de um ano, sem o qual teria sido fisicamente impossvel terminar a redao da presente tese. Por fim, Dad, Enrique, Graa, Luiz e Junior, que, desde muito antes da monografia, conseguem conviver comigo em paz. Ingressei na graduao no curso de economia outro dia, faz onze anos. A vida passa muito rpido. Mais ainda o tempo.

necessidade de priorizao do aspecto orientativo das fiscalizaes foi repisada pelo deputado Onyx Lorenzoni, autor do requerimento de convocao da audincia pblica. O deputado se declarou contra o que classificou como dogmas de agentes pblicos dedicados apenas a aplicar a letra fria da lei Pensamos que a conciliao a finalidade principal da Justia do Trabalho, razo pela qual temos conclamado as partes celebrao de acordo, pois que assim do ao litgio a melhor soluo, tendo em vista que o acordo traduz uma autocomposio [...]

[...] a fiscalizao do trabalho deve existir, mas no para punir o patro que descumpre as normas regulamentadoras e os acordos de trabalho, e sim para ensin-lo e orient-lo a no cometer abusos. Posso afirmar sem medo de errar que a maior parte dos procuradores do trabalho reconhece a superioridade do tipo de atuao resolutiva [...]. Preferem os membros do MPT em sua maioria a busca de solues conciliatrias, atravs da celebrao de compromissos, [...], alcanando alternativas que, sem implicar a persistncia do descumprimento da legislao trabalhista, ajustem-se se realidade e s condies da empresa empregadora. [...] deveriam ser dados prazos para as obras, ao invs de embarg-las de vez. A fiscalizao [...] passa a centrar-se na efetiva correo das irregularidades, utilizando como instrumentos o dilogo, a orientao, a criatividade na busca de caminhos alternativos para esse fim. [...] seria muito importante que a fiscalizao tivesse uma funo de orientao, at mesmo de educao do empresrio para as questes ou normas regulamentadoras. [...] a celebrao do termo de ajustamento de conduta implica vantagens de ordem econmica, social e jurdica, mediante a correo da macroleso sem custos ao Estado, desafogando o Poder Judicirio em razo da diminuio de demandas individuais e enaltecendo, sobretudo, o dilogo social de forma a garantir a efetividade das normas trabalhistas.
As declaraes acima foram feitas por empresrios, juzes, auditores fiscais, procuradores, no necessariamente nessa ordem.

RESUMO
O Estado brasileiro contribuiu para a manuteno da precariedade e para a precarizao do trabalho entre 1988 e 2008, atravs da sua relao com o direito do trabalho. Houve mudanas que flexibilizaram normas de proteo ao trabalho em alguns aspectos, mas. em outros quesitos. as alteraes recrudesceram a regulamentao de limites explorao do trabalho. O quadro jurdico conformado no referido perodo comportou contradies e mesmo as flexibilizaes foram pontuais e (ou) pouco utilizadas pelos empregadores. Por outro lado, o Estado sistematicamente incentivou os capitalistas a descumprirem as regras que ele mesmo prescreveu e validou, pois fomentou predominantemente a expectativa de que o desrespeito s normas no engendraria perda financeira, contribuindo para a pandemia de desobedincia ao direito do trabalho verificada nas ltimas dcadas. Assim, a flexibilizao (precarizao) do direito do trabalho, no que tange regulao do Estado, foi mais corolrio do padro de atuao das instituies estatais do que resultado de modificaes no quadro jurdico do perodo. A reproduo das culturas institucionais e a conjuntura vigente no intervalo analisado ajudam a explicar o modus operandi das instituies de vigilncia do direito do trabalho, fundamentado na hegemonia do conciliacionismo com os empregadores que desrespeitavam as normas. Palavras-chave: Estado, direito do trabalho, regulao do emprego, conciliacionismo.

ABSTRACT
The Brazilian State has helped to maintain the precarious and unstable employment conditions between 1988 and 2008 through its relationship with labor law. There were changes that made weak the protection of labor standards in some respects, but in other issues changes tightened the regulation limits the exploitation of labor. The legal framework formed during this period contained contradictions flexibilities were occasional and / or little used by employers. On the other hand, the state systematically encouraged capitalists to disobey the rules he prescribed and validated, fueled mainly because the expectation that the disobedience to the rules do not engender financial loss, contributing to the pandemic of disobedience to the labor law recorded in recent decades. Thus, the relaxation (precarious) labor law, with regard to state regulation, was more a corollary of the pattern of activity of state institutions than the result of changes in the legal framework for the period. The reproduction of institutional cultures and circumstances prevailing in the analyzed range help to explain the modus operandi of the monitoring institution of labor law, based on the hegemony of conciliacionismo with employers who disregarded the rules. Key word: State, labor law, labor regulation, conciliacionismo.

LISTA DE ABREVIAES E SIGLAS


ACP AGU ANAMATRA ANPT CAGED CAT CCP CGU CEREST CF CIPA CLT CNA CNI CNJ CONATRAE CPC CPMR CUT DIEESE DPU EC ENAMAT EPI FGTS FIESP GEFM INSS IC IPEA JF JT Ao Civil Pblica Advocacia Geral da Unio Associao Nacional dos Magistrados Associao Nacional dos Procuradores do Trabalho Cadastro Geral de Empregados Comunicao de Acidente de Trabalho Comisses de Conciliao Prvia Controladoria Geral da Unio Centro de Referncia e Sade do Trabalhador Constituio Federal Comisso Interna de Preveno de Acidentes Consolidao das Leis Trabalhistas Confederao Nacional da Agricultura Confederao Nacional da Indstria Conselho Nacional de Justia Comisso Nacional de Erradicao do Trabalho Escravo Cdigo de Processo Civil Coordenao de Processamento de Multas e Recursos Central nica dos Trabalhadores Departamento Intersindical de Estudos e Estatsticas Sociais e Econmicas Defensoria Pblica da Unio Emenda Constitucional Escola Nacional de Formao e Aperfeioamento de Magistrados do Trabalho Equipamento de proteo individual Fundo de Garantia por Tempo de Servio Federao das Indstrias do Estado de So Paulo Grupo Especial de Fiscalizao Mvel Instituto Nacional de Seguridade Social Inqurito Civil Instituto de Pesquisas Econmicas e Aplicadas Justia Federal Justia do Trabalho

MPF MPT MTE NR OAB OIT PCMSO PFN PGT PLR PNAD PP PPA PPRA PRT RAIS RIT RO SEMUR SESMT SFIT SINAIT SIT SRT SST SUS STF TAC TRT TST

Ministrio Pblico Federal Ministrio Pblico do Trabalho Ministrio do Trabalho e Emprego Normas Regulamentadores Ordem dos Advogados do Brasil Organizao Internacional do Trabalho Programa de Controle Mdico de Sade Ocupacional Procuradoria da Fazenda Nacional Procuradoria Geral do Trabalho Participao nos Lucros e Resultados Pesquisa Nacional por Amostra de Domiclios Procedimento Preparatrio Plano Plurianual Programa de Preveno de Riscos Ambientais Procuradoria Regional do Trabalho Relao Anual de Informaes Sociais Regulamento de Inspeo do Trabalho Recurso Ordinrio Setor de Multas de Recursos Servio Especializado em Segurana e Medicina do Trabalho Sistema Federal de Inspeo Sindicato Nacional dos Auditores Fiscais do Trabalho Secretaria de Inspeo do Trabalho Superintendncia Regional do Trabalho Segurana e Sade do Trabalho Sistema nico de Sade Supremo Tribunal Federal Termo de Ajustamento de Conduta Tribunal Regional do Trabalho Tribunal Superior do Trabalho

SUMRIO
INTRODUO

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PARTE I ESTADO E DIREITO DO TRABALHO


CAPTULO 1 ESCLARECIMENTOS METODOLGICOS CAPTULO 2 CAPITALISMO E TRABALHO NAS LTIMAS DCADAS CAPTULO 3 ESTADO E DIREITO DO TRABALHO

20 39 60

PARTE II O ESTADO, AS REGRAS VIGENTES E AS RELAES EMPRICAS: 1988 2008


CAPTULO 4 LEGISLAO DO TRABALHO E QUADRO JURDICO CAPTULO 5 QUADRO JURDICO LUZ DA SITUAO DO TRABALHO: pandemia da ilegalidade

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PARTE III O ESTADO E A EFETIVAO DAS NORMAS DE PROTEO AO TRABALHO: 1988 2008
CAPTULO 6 LEGISLAO E QUADRO JURDICO DE VIGILNCIA DO DIREITO DO TRABALHO CAPTULO 7 CONDIES DE VIGILNCIA DO DIREITO DO TRABALHO CAPTULO 8 O PADRO DE ATUAO DAS INSTITUIES DE VIGILNCIA DO DIREITO DO TRABALHO CAPTULO 9 UMA CERTA PEDAGOGIA E O CUMPRIMENTO DAS NORMAS: a conciliao impossvel CAPTULO 10 EXPLICAES PARA A ATUAO DAS INSTITUIES DE VIGILNCIA DO DIREITO DO TRABALHO CONSIDERAES FINAIS REFERNCIAS ANEXOS METODOLGICOS

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201

217

276

348 445 448 457

13 INTRODUO
relativamente pacfico, na literatura crtica das cincias sociais, que houve precarizao do trabalho no Brasil no curso das ltimas duas dcadas, consubstanciada em diversos aspectos, como elevao das taxas e da durao do desemprego, incremento da informalidade (tanto na relao de emprego, disfarada ou explcita, quanto do trabalho efetivamente autnomo), prolongamento e intensificao das jornadas, queda dos rendimentos do trabalho, aumento da instabilidade e rotatividade no emprego, recrudescimento e diversificao de doenas ocupacionais, aprofundamento das formas de assdio moral aos trabalhadores pelos capitalistas, degradao das condies de segurana do trabalho, entre outros. A precarizao, em sntese inicial, a emergncia ou aprofundamento da instabilidade, da ausncia de perspectivas, da vulnerabilidade, da exposio da integridade fsica a riscos, do desgaste fsico e mental, concernentes condio da populao que trabalha. A implicao entre polticas neoliberais, reestruturao produtiva e baixo crescimento do produto nacional explica, em grande medida, a configurao do referido quadro. Na verdade, o padro de gesto da fora de trabalho construdo no Brasil, ao longo do sculo XX, foi consideravelmente precrio, com informalidade, muitos acidentes, grande rotatividade no emprego, baixos salrios, desrespeito aos direitos trabalhistas.3 Assim, sempre predominou no pas um cenrio de precariedade do trabalho. Nas ltimas dcadas, em vrios aspectos, esse quadro foi agravado, ou retrocedeu onde havia tendncia de evoluo. Aps a desvalorizao cambial de fins dos anos 1990, seguida da melhora do cenrio econmico externo, especialmente o incremento da demanda pelas commodities exportadas pelo Brasil, associadas a aspectos da poltica fiscal e expanso do crdito ocorridas em meados da dcada de 2000, verificou-se crescimento da economia em patamares suficientes para aumento sucessivo da demanda por fora de trabalho. Esse quadro, associado poltica da valorizao do salrio mnimo instituda pelo governo Lula da Silva, reverteu o processo de incremento do desemprego, da informalidade proporcional estrita e da queda dos rendimentos do trabalho.4 Mesmo assim, a informalidade, no final de 2007, ainda era superior existente em 1990 (PNAD). A instabilidade do emprego formal, medida pela rotatividade nos postos de trabalho, por seu turno, recrudesceu entre 2000 e 2009, a despeito do crescimento da ocupao, e os salrios reais dos novos ocupantes dos postos de trabalho, nesse mesmo perodo, eram geralmente inferiores aos obtidos pelos trabalhadores dispensados.5
Sobre a precariedade histrica do mundo do trabalho no Brasil, ver Krein (2007), IPEA (2005), Druck (1999), etc. 4 Ver artigos sobre mercado de trabalho em Pochamnn; Fafnani (2007). 5 Ver MTE e Dieese (2010): Movimentao contratual no mercado de trabalho formal e rotatividade no Brasil. Projeto Desenvolvimento de Metodologia de Anlise de Mercado de Trabalho Municipal e Qualificao Social para Apoio Gesto de Polticas Pblicas de Emprego, Trabalho e Renda.
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H abordagens sobre as vrias faces do processo de precarizao do trabalho no Brasil ao longo das dcadas de 1990 e 2000, dentre as quais, algumas que atacam a problemtica da relao entre Estado, regulao e precarizao do trabalho.6 A influncia do Estado sobre a situao do trabalho possui mltiplas expresses, das quais seguem exemplos retirados do quadro emprico brasileiro: baixo ndice de investimentos estatais, dficit no preenchimento de vagas no servio pblico, recrudescimento da terceirizao do servio pblico, financiamento das grandes empresas rurais e reduzido apoio reforma agrria, poltica monetria restritiva, abertura comercial, desregulamentao financeira. Todas as referidas aes do Estado impactaram, indubitavelmente, direta ou indiretamente, o chamado mundo do trabalho brasileiro. A perspectiva aqui selecionada para investigao da relao entre Estado e situao do trabalho, todavia, distinta: a presente anlise est circunscrita ao papel do Estado no que tange a um aspecto da regulao do assalariamento (em particular, do emprego): a prescrio, validao e garantia de regras a serem observadas pelos empregadores no curso da referida relao. Apesar de a atuao do Estado por meio de mudanas nas normas trabalhistas e aes de suas instituies terem sido predominantemente precarizantes ou fomentarem a precarizao do trabalho nas ltimas dcadas, nem toda ela seguiu essa direo. Por outro lado, no que tange ao uso da fora de trabalho pelo capital, apesar de a precarizao ter sido a tnica, nem tudo piorou ininterruptamente.7 Por isso, restringir a anlise da pesquisa relao entre Estado e precarizao perderia de vista tanto as resistncias ou mesmo avanos do Estado na regulao, quanto a contribuio estatal (se existente) para as referidas atenuaes ou melhoras do padro de uso da fora de trabalho no pas.8 Assim, o objeto do presente trabalho contempla a participao estatal na manuteno da precariedade e na precarizao do trabalho, mas tambm a relao do Estado com os aspectos do uso da fora de trabalho que supostamente melhoraram, como a introduo de algumas regulamentaes mais protetivas e os focos de combate das instituies de vigilncia contra o desrespeito ao direito do trabalho, a exemplo da luta contra o trabalho anlogo ao escravo. Destarte, o objeto desta tese a relao entre Estado e direito do trabalho no Brasil entre 1988 e 2008. Seu objetivo analisar o papel estatal na regulao do emprego no Brasil nas

6 Quanto s manifestaes da precarizao, bem como influncia do Estado no processo, ver: Antunes (2006), Proni e Henrique (2003) Druck e Franco (2007), Cardoso (2003), Pochmann (2001, 2007, 2008), Krein (2007), Druck (1999). 7 H quem defenda, inclusive, que as ltimas dcadas foram marcadas por avano na situao do trabalho no Brasil. A Organizao Internacional do Trabalho, por exemplo, considera que praticamente, no mesmo perodo da minha pesquisa (1992-2007), houve grandes avanos na direo do que ela considera como trabalho decente no Brasil. A despeito de utilizar muitos dados contestveis, indiferente ao meu objeto discuti-los um a um, fora de sua relao com o Estado, para legitimar minha investigao. Isso porque meu objeto a relao do Estado, por conseguinte, sua contribuio, seja para melhorar, seja para precarizar o trabalho. De qualquer modo, apresentarei os diversos dados e indicadores sobre trabalho luz da sua relao com meu objeto. 8 Ou, no mximo, seriam efetuadas ponderaes sempre pela negao, como no caso da lei Y o Estado no contribuiu para a precarizao do trabalho, na iniciativa Z o Estado arrefeceu a precarizao, etc.

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ltimas duas dcadas, por conseguinte, seus impactos na manuteno da precariedade e precarizao do trabalho ou promoo do chamado trabalho decente. Tendo em mente que a interveno subsidiria do Estado na relao de emprego (o direito do trabalho) contempla dois aspectos que so analisados ao longo da tese, quais sejam: a validao9 e a vigilncia das normas , as principais questes pesquisadas foram: 1) Qual o contedo e a relevncia das mudanas efetivamente institudas no quadro jurdico do trabalho no Brasil entre 1988 e 2008? 2) Como atuou o Estado no mesmo perodo, a partir de suas instituies de vigilncia do direito do trabalho, para buscar que o quadro jurdico por ele validado fosse efetivado nas relaes empricas? 3) De que modo os capitalistas reagiram forma de atuao adotada pelo Estado? 4) Que fatores ajudam a explicar o padro de atuao hegemonicamente adotado pelas instituies de vigilncia do direito do trabalho? A tese principal aqui defendida : A regulao do emprego pelo Estado, no que tange sua relao com o direito do trabalho, predominantemente contribuiu para a manuteno da precariedade e para a precarizao do trabalho entre 1988 e 2008. Isso ocorreu por meio de mudanas pontuais que flexibilizaram normas trabalhistas, mas, especialmente, por conta do padro de atuao das instituies estatais de vigilncia do direito do trabalho, que incentivou os capitalistas a desrespeitarem as regras que o prprio Estado validou. As culturas institucionais e a conjuntura poltico-ideolgica explicam, em grande medida, o padro de atuao das instituies de vigilncia do direito do trabalho, que se caracterizou pela hegemonia do conciliacionismo com os capitalistas infratores das normas. Vrias razes justificaram a realizao da presente pesquisa. Nas ltimas dcadas, foram efetuadas anlises acerca das relaes entre Estado e precarizao do trabalho, com muitas referncias legislao do trabalho. Apesar de a relao entre Estado e direito do trabalho contemplar dois aspectos, e de a chamada legislao do trabalho constituir apenas parte de um deles, foi nela (que concebo como prescrio formal das regras) que os estudiosos normalmente se detiveram. O corolrio desse foco a lacuna existente nas cincias sociais no tocante validao das regras e garantia do direito do trabalho pelo Estado,10 a despeito do consenso

A prescrio das regras abarcada pela validao, que institui as regras efetivamente vigentes da perspectiva do Estado. Tendo em vista a existncia de diversos estudos sobre os processos de disputa pela prescrio (ex: Galvo, 2003; Oliveira, 2002; Vianna, Burgos e Salles, 2010), e esta ser englobada pela validao, sendo meu interesse apreender as regras que efetivamente eram vlidas do ponto de vista do Estado, no discutirei o processo de formulao (a disputa legislativa, por exemplo) da prescrio em si. 10 Como excees ausncia de abordagens acerca da validao e vigilncia das normas, aparecem os trabalhos de Cardoso; Lage (2007) e Krein; Biavaschi (2007).

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verificado na literatura concernente relevncia da norma trabalhista na relao entre capital e trabalho no pas.11 Outra consequncia da lacuna existente na literatura sobre parte das intervenes estatais na relao de emprego a quantidade de aluses genricas ou argumentos imprecisos sobre o processo, no raro confundindo as regras com as relaes empricas, tomando a efetividade da norma como dado e, por conseguinte, fetichizando o direito. Dentre diversos exemplos possveis, cito duas ponderaes de um mesmo texto de Azaiz e Carleial (2007, p.402 e 414). A primeira afirma que a carteira assinada pelo empregador , para o trabalhador, a garantia de acesso aos direitos trabalhistas previstos na legislao em vigor no pas, quando, na realidade, a referida assinatura simplesmente uma etapa da formalizao do vnculo, mas no garante, a priori, o respeito a qualquer outro direito. Na segunda afirmao, eles relacionam o aumento da formalizao do emprego com o incremento da fiscalizao das empresas pela justia do trabalho, enquanto, de fato, o poder judicirio no exerce tal atividade. A equalizao entre formalizao e garantia de direitos tambm pode ser encontrada em Berg (2010, p. 24). No mesmo equvoco incorre o IPEA, quando afirma, ao reverenciar o aumento da formalizao do emprego ao longo da dcada de 2000, que: Comparado a 2007, este nmero cresceu 5,9%, impulsionado pela elevao do emprego com carteira de trabalho assinada. Isto indica que os empregos gerados possuem garantias sociais, ou seja, so empregos de qualidade. (IPEA, 2010, p. 30).
A prpria Presidncia da Repblica, ao falar do Ministrio do Trabalho e divulgar suas atividades, fetichiza a formalizao do emprego, que traria automaticamente, em sua garupa, a efetividade dos demais direitos trabalhistas:
Com a formalizao do vnculo empregatcio, garantido ao trabalhador o cumprimento de seus direitos trabalhistas e previdencirios, com grande impacto em sua renda, pois h o depsito mensal do FGTS em sua conta vinculada, recolhimento da contribuio previdenciria, pagamento de dcimo terceiro salrio, frias, repouso semanal, entre outros direitos.12

Nesse sentido, a pesquisa pretende colaborar terica e, qui, politicamente, nos seguintes quesitos: 1) Ampliar o debate sobre precariedade e precarizao do trabalho a partir de um objeto no recorrentemente analisado.

Entre outros: French (2001) e a formao da cultura poltica dos trabalhadores; Noronha (2000) e o carter legislado do modelo de relaes de trabalho no Brasil; Cardoso (2010) e a promessa integradora dos direitos trabalhistas. Paoli (1998) e a repetio das normas nos instrumentos coletivos para legitimar o direito do trabalho. 12 Essa exata redao foi transcrita de dois boletins da Controladoria Geral da Unio (CGU, 205, p. 355); disponvel em: http://www.cgu.gov.br/Publicacoes/BGU/2004/Volume1/C%20-%20021.pdf. PRESTAO DE CONTAS DO PRESIDENTE DA REPBLICA (CGU, 2008, p. 979), disponvel em: http://www.cgu.gov.br/publicacoes/ PrestacaoContasPresidente/2007/Tomo_I/arquivos/parteVI/6.21.pdf
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2) Superar o tratamento genrico normalmente conferido definio de flexibilizao do direito do trabalho, quando existem elementos diferentes em questo: prescrio e validao das regras, e modo de atuao das instituies de vigilncia do direito do trabalho. 3) Ajudar a reduzir a confuso entre flexibilizao do direito do trabalho e flexibilizao da legislao (no identificar a letra da lei com a regra vigente e muito menos com sua vigncia nas relaes empricas). 4) Desse modo, apontar a verdadeira natureza do papel do Estado em relao regulao do direito do trabalho no perodo pesquisado. 5) Problematizar o debate sobre o direito, como cincia e campo de sociabilidade, expondo a fetichizao das normas engendrada pela forma dominante de anlise, sua inviabilidade como forma de produo cientfica e suas consequncias polticas. 6) Expor as reais caractersticas e as consequncias das aes das instituies que se apresentam como defensoras do direito do trabalho, para, quem sabe, provocar, ao menos, debates crticos nesses ambientes. 7) O direito do trabalho, ao retirar parcialmente a fora de trabalho da rbita do mercado, torna-se, por definio, distributivo, como muitos autores j atentaram. Assim, a pesquisa tambm pretende chamar a ateno para o fato de que o desrespeito s normas, por conseguinte, as variveis que conspiram para essa evaso so fatores explicativos no desprezveis da conformao e reproduo da desigualdade social no Brasil. Alm desta Introduo, esta tese conta com trs partes, totalizando dez captulos, e um anexo, cujos resumos so apresentados a seguir: A PARTE I (Estado e direito do trabalho) procura situar o trabalho do ponto de vista da construo da pesquisa e dos fundamentos tericos que sustentam a anlise. No Captulo 1 (Esclarecimentos metodolgicos), o objetivo principal apresentar os elementos mais gerais que subsidiam a tese e as premissas que os sustentam, bem como as principais fontes de informaes e indicadores utilizados na pesquisa. Busco detalhar como o trabalho est construdo do ponto de vista lgico-argumentativo e esclarecer como foram obtidas e tratadas as fontes e constitudos os indicadores utilizados. O Captulo 2 (Caractersticas recentes do capitalismo) pinta o cenrio mais amplo no qual se desenrolou o fenmeno, em especial no que tange s atuais caractersticas do capitalismo no plano mais geral e no Brasil, com foco nas suas repercusses sobre o chamado mundo do trabalho. O Captulo 3 (Estado e direito do trabalho) apresenta algumas das perspectivas tericas sobre as quais se desenvolve a tese, em especial o conceito de Estado e sua relao com assalariamento, a natureza e as possibilidades do direito do trabalho numa sociedade capitalista, o conceito de direito e de emprego. Busca-se repelir a viso explcita ou escamoteada de que o

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direito do trabalho a principal (quando no nica) interveno do Estado na regulao do trabalho, apresentar as contradies e ambiguidades prprias do direito do trabalho, alm de realizar alguns apontamentos sobre a natureza da sua crise nas ltimas dcadas. Para aproximar a anlise do meu objeto, o foco se detm na formao do Estado, do direito do trabalho e das suas instituies de vigilncia no Brasil, procedimento que ajuda a entender como as instituies chegaram ao padro de atuao vigente no perodo da pesquisa, o qual analisado nos captulos finais do texto. A PARTE II (O Estado, as regras vigentes e as relaes empricas: 1988 2008) aprecia as mudanas enfrentadas nas ltimas duas dcadas pelo primeiro aspecto da relao entre Estado e direito do trabalho, o quadro jurdico, bem como o comportamento dos empregadores face s regras vigentes no intervalo da pesquisa. No Captulo 4 (Legislao e quadro jurdico), efetuada uma avaliao do grau (e o sentido) das principais mudanas pelas quais passaram as normas de proteo ao trabalho entre 1988 e 2008. Trata-se, portanto, da anlise da dinmica de um aspecto da relao entre Estado e direito do trabalho no perodo investigado, qual seja, a validao das regras ou a formatao do quadro jurdico de proteo ao trabalho na linguagem do chamado campo jurdico, uma investigao das mudanas no direito material do trabalho. Desse modo, o captulo ajuda a indicar se esse aspecto da regulao do direito do trabalho pelo Estado (as regras por ele estabelecidas para o cumprimento pelos empregadores no curso da relao de emprego) contribuiu para a precarizao do trabalho, para a promoo do trabalho decente, ou possuiu direo contraditria. O Captulo 5 (Emprego luz do quadro jurdico) examina o nvel de descumprimento, pelos empregadores, das normas de proteo ao trabalho validadas pelo Estado ao longo do perodo pesquisado, de acordo com os principais aspectos da relao de emprego. Com isso possvel aferir o grau de vinculao entre manuteno da precariedade e precarizao do trabalho nas ltimas dcadas e a evaso das regras pelos capitalistas. A PARTE III (O Estado e a efetivao das normas de proteo ao trabalho: 1988 2008) da tese discute o processo de efetivao das normas de proteo ao trabalho no que concerne s instituies de vigilncia do direito do trabalho. No Captulo 6 (Legislao e quadro jurdico de vigilncia do direito do trabalho), apresentado o manancial legal existente para o exerccio da regulao do direito do trabalho pelas instituies de vigilncia do direito do trabalho. Resumidamente, so apresentados os formatos das instituies em termos de atribuies e prerrogativas, possibilidades e formas de ao, ressaltando as principais mudanas ocorridas no perodo da pesquisa. Enfim, busca-se avaliar o quadro jurdico conformado sobre a fiscalizao do trabalho, MPT e JT, para interveno na relao de emprego.

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O objetivo do Captulo 7 (Condies de vigilncia do direito do trabalho) apresentar as condies de estrutura fsica e humana para funcionamento das instituies no curso do perodo pesquisado. Desse modo, possvel visualizar os limites com os quais as instituies se depararam para sua atuao, ou seja, as condies que, em grande medida, independiam das suas prprias opes de atuao e restringiam, a priori, seus alcances e resultados na regulao do direito do trabalho. O Captulo 8 (O padro de atuao das instituies de vigilncia do direito do trabalho) busca traar uma radiografia da atuao estatal atravs das suas instituies de vigilncia do direito do trabalho, especialmente entre 1988 e 2008. realizada uma descrio dos procedimentos adotados por cada instituio para impelir os empregadores a cumprir as regras. Esse passo da pesquisa fornece os subsdios empricos para entender de que modo o Estado influenciou os capitalistas no que concerne ao cumprimento das normas de proteo ao trabalho. Trata-se, portanto, do segundo aspecto da relao entre Estado e direito do trabalho. No Captulo 9 (Uma certa pedagogia e o cumprimento das normas: a conciliao impossvel), efetuada a anlise da relao entre a atuao das instituies de vigilncia do direito do trabalho e o cumprimento (ou no) das normas de proteo ao trabalho pelos empregadores nas ltimas dcadas. Essa etapa complementa o passo anterior da pesquisa, evidenciando como o padro de atuao das instituies estatais vigente no perodo analisado influenciou a ao dos capitalistas. O ltimo captulo, o Captulo 10 (Explicaes para a atuao do Estado), tem como meta principal identificar e analisar os principais fatores que explicam a atuao das instituies de vigilncia do direito do trabalho, atravs dos seus agentes ( juzes, procuradores e auditores fiscais), no exerccio de suas funes no perodo contemplado pela pesquisa. Defendese que a cultura institucional que abarca as trs instituies, associada ao contexto poltico hegemnico, contribuiu para que a atuao dessas instituies do Estado tivesse um determinado norte no tratamento dado ao capital para o cumprimento das normas trabalhistas. As discusses conceituais no se restringem aos Captulos mais tericos (2 e 3), desenrolando-se no debate das diversas questes concernentes a cada captulo, como as caractersticas do nosso capitalismo, a natureza da atual conjuntura poltico-ideolgica, o comportamento do capital na busca pela acumulao flexvel, a atuao dos sindicatos frente s aes das instituies de vigilncia do direito do trabalho, etc. No final desta tese, h um Anexo Metodolgico, cujo objetivo permitir ao leitor acessar detalhes da investigao, a construo e concatenao de fontes, dados e indicadores.

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PARTE I
ESTADO E DIREITO DO TRABALHO
CAPTULO 1 ESCLARECIMENTOS METODOLGICOS
O objetivo deste captulo expor ao leitor o modo como esta tese se constituiu. Quais as bases mais gerais das questes levantadas pela pesquisa e dos argumentos que constru, de onde falo e sob quais premissas, como articulo as proposies, quais os subsdios utilizados, quais o indicadores, como eles foram formatados, quais as fontes das informaes, as suas limitaes, como corrigi ou atenuei eventuais vieses de indicadores ou fontes.13 Por fim, apontarei como esses elementos so empregados nos captulos subsequentes do trabalho. Aspecto metodolgico fundamental a ser esclarecido, apenas citado na apresentao desta tese, a posio a partir da qual realizei a investigao. Ingressei na carreira de auditor fiscal do trabalho quando me encontrava na fase final do mestrado em cincia poltica, cuja pesquisa versou sobre organizao sindical no Brasil. Assim, eu j tinha alguma formao acadmica e experincia em pesquisa desde antes da convivncia com as instituies de vigilncia do direito do trabalho e da prpria construo do objeto da presente anlise. O problema de pesquisa surgiu, preliminarmente, da curiosidade que fenmenos empricos reiterados me causaram. Constitudo teoricamente o objeto, passei a testar as hipteses levantadas. Minha posio como auditor fiscal ajudou muito na riqueza e no rigor da pesquisa, sob todos os aspectos, dos quais cito alguns exemplos: no tomei as declaraes das instituies atravs dos seus agentes como verdades (nem mentiras), pois pude confront-las inmeras vezes com suas aes efetivas e com as repercusses das suas conjecturas; vi, por dentro, como operam as instituies diariamente e sem mediadores ao longo dos ltimos cinco anos; o mesmo vale para o comportamento dos empregadores, tanto em relao ao direito do trabalho como em relao s instituies de vigilncia. Na verdade, devo admitir que, fora da posio na qual me encontrava, teria sido extremamente complexa uma anlise plausvel do fenmeno estudado. Meu afastamento do objeto de pesquisa, na condio de pesquisador, foi evidentemente baseado na vigilncia intelectual e na viso terica do problema. Contudo, essa tarefa foi facilitada por alguns fatores conjugados. Pude contar, durante toda a investigao, com diversos interlocutores, de dentro e de fora das instituies, com ou sem formao acadmica
13 O detalhamento sobre algumas fontes de dados e construo de indicadores foi inserido no anexo metodolgico localizado no final desta tese. Ao longo deste captulo, so indicados os temas que mereceram tratamento complementar no referido anexo.

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em pesquisa. Alguns deles estiveram a meu lado ao longo de todos os anos da pesquisa, convivendo com diferentes frequncias e mesmo diariamente comigo, debatendo e analisando cada evento muitos deles testemunhados em conjunto , trazendo seus pontos de vista e problematizando os meus. Alm disso, apesar de estar envolvido em disputas cotidianas de vrias ordens, tanto com as empresas infratoras quanto com as posturas predominantes nas instituies, duas condicionantes facilitaram muito meu afastamento do objeto, quais sejam: o prolongado tempo de pesquisa e a regularidade do fenmeno estudado, ou seja, as situaes ocorreram reiteradas vezes, quase sempre idnticas com empresas, auditores, juzes, procuradores , as mesmas aes, os mesmos depoimentos, com raros desvios que fiz questo de documentar e constam nesta tese. Destarte, tive oportunidade de pensar no objeto sob diversos ngulos, e assim o fiz vrias vezes. Estive ciente das limitaes valorativas inerentes a qualquer pesquisador em sua relao com o objeto, fundamentando meu afastamento na teoria. Tive tempo para fazer crticas internas e honestidade intelectual para tratar os dados sem envies-los intencionalmente. Instrumentalmente, busquei problematizar minhas prprias impresses, testando-as a partir de todas as fontes possveis. O apoio de muitos interlocutores tambm permitiu encontrar, analisar e reconsiderar lacunas na pesquisa. As concluses alcanadas por este trabalho no se basearam ou passaram por qualquer espcie de teleologia, maniquesmo ou fatalismo. So todas derivadas do resultado de uma pesquisa assentada no levantamento, sistematizao e cruzamento de uma infinidade de informaes. A pesquisa tem muitos dados e indicadores e, por isso, fundamental deixar claros a construo e o tratamento oferecido a todos eles. Um mesmo argumento est associado a diversos dados e indicadores, que confirmam, complementam ou relativizam uns aos outros. As teses apresentadas na introduo deste texto se assentam em alguns argumentos mais gerais, a seguir enunciados: A pesquisa tratou de um episdio do capitalismo brasileiro focado no Estado. Como este regulou o capital, no que tange ao padro de gesto de fora de trabalho, no perodo delimitado, atravs do direito do trabalho. O quadro jurdico um conceito muito importante para o conjunto da tese. Conforme ficar claro a partir da discusso terica sobre o direito, o estabelecimento das regras sempre um produto social de disputa poltica. O foco da minha anlise, contudo, o resultado das normas, j que o objetivo avaliar a inadimplncia dos empregadores como fator de precariedade e precarizao do trabalho. Para investigar o que conclu ser uma pandemia de desrespeito ao direito do trabalho, cruzei todo tipo de indicadores, dos mais abrangentes aos mais especficos, que incluram pequenas, mdias e grandes empresas de todos os setores, em diferentes regies do pas.

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O patamar a partir do qual analisada a relao entre Estado e direito do trabalho so as regras vigentes segundo as prprias instituies estatais. Concluir que houve contribuio estatal, por meio do direito do trabalho, precarizao ou melhoria das condies de trabalho em determinado perodo, demanda investigar o tratamento dado pelo Estado s normas vigentes durante o intervalo analisado e as aes adotadas por ele para efetiv-las. As normas, especialmente as referentes ao trabalho, sendo produtos de luta, no so aleatrias. Nesse sentido, no parece sensato concluir pela sua inaplicabilidade como um pressuposto. No caso do direito do trabalho no Brasil, pelo contrrio, esta pesquisa apresenta diversos indcios de que as regras so plenamente exequveis, mesmo pelas pequenas empresas. Some-se a isso o fato de que o Estado, atravs das suas instituies, promete efetivar as normas. Do exposto conclui-se que avaliar a ao do Estado na promoo do direito do trabalho, partindo de um parmetro de total descumprimento ou inexistncia de regras, uma inverso da proposta do prprio Estado, das possibilidades de efetivao, alm de um julgamento prvio do papel da norma, meramente como promessa cujo cumprimento parcial j deve ser considerado positivo. Desse modo, a norma encarada como um limite, o mximo que o trabalho assalariado pode esperar numa sociedade capitalista, quando, na verdade, as normas de proteo ao trabalho so presumidas pelo Estado como um mnimo de civilidade a ser obedecido pelos empregadores.14 Essas normas mnimas foram o parmetro tomado pela presente pesquisa para analisar a natureza do papel estatal na regulao do direito do trabalho, ou seja, contribuir ou no para a precarizao do trabalho dependeu do carter e repercusses das aes estatais para a garantia desse mnimo legal. Repito; a busca do cumprimento da lei pelo Estado no uma imputao desta pesquisa, mas uma promessa do prprio Estado. O descumprimento das normas diretamente causador da manuteno da precariedade e precarizao do trabalho. Analisar a racionalidade e as consequncias das aes estatais para o cumprimento das regras que ele mesmo formula deve pautar a norma como regularidade, e no como exceo. Assim, esta pesquisa nada contm que se aproxime de alguma espcie de positivismo jurdico, como achar que, pelo fato de a lei existir, seria natural que fosse efetivada, ou que deveria ser integralmente observada. Se o Estado faz uma promessa, ela pode (ou deve) ser encarada pelo pesquisador como um parmetro para avaliar as razes (ou no) do seu descumprimento pelos agentes envolvidos. Nesse sentido, mesmo existindo (e existiam) obstculos s aes do Estado que impediam a plena garantia da obedincia s normas, ao menos seria esperado que a lgica adotada nas atividades das instituies de vigilncia do direito do trabalho fosse incentivadora da sua efetividade e que a direo fosse objetivamente de fomento da legalidade. Ou seja, deveria ser almejado que o norte
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Para ilustrar, vale citar que os sindicatos podem conseguir estabelecer condies muito mais vantajosas do que as normas de proteo ao trabalho oriundas do Estado.

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fosse para impelir o cumprimento das normas pelos envolvidos, mesmo que o Estado no conseguisse atingir o objetivo por completo e provavelmente no conseguiria, dadas as limitaes estruturais das instituies, especialmente em termos humanos e materiais. Nesse sentindo, parece de difcil sustentao metodolgica tomar como base resultados pontuais e (ou) imediatos obtidos atravs de aes do Estado para concluir pela eficincia da sua atuao ou promoo do trabalho decente, sem considerar as repercusses dessas mesmas aes na postura subsequente dos empregadores diretamente atingidos e do conjunto do mercado de trabalho. Mais ainda, tendo em vista o propsito de que o prprio Estado brasileiro se incumbiu, qual seja, a busca da efetividade das normas, e no seu cumprimento pontual e passageiro, com incentivo burla subsequente dessas mesmas e das demais regras. Os dados obtidos por meio da coleta, produo, sistematizao e cruzamento de diversos indicadores muitos deles contemplando toda a populao analisada, e que so apresentados por esta pesquisa, demonstram ampla homogeneidade na atuao das instituies de vigilncia do direito do trabalho nas ltimas duas dcadas. Existiram posturas alternativas ao modo operatrio predominante, e elas so apresentadas no decorrer deste texto, inclusive como evidncia da sua viabilidade. No entanto, elas foram proporcionalmente muito reduzidas. Defende-se que o Estado contribuiu predominantemente para que as normas no fossem obedecidas no conjunto do mercado de trabalho. Ele no determinou unilateralmente o fenmeno, e isso est claro em todo o texto. Ele apenas um fator de incentivo ao processo e no age diretamente (salvo excees), cabendo aos prprios empregadores efetivar as normas. Sem a interveno estatal por meio do direito do trabalho, a situao dos trabalhadores assalariados brasileiros provavelmente teria sido pior nas ltimas dcadas, pois no haveria regras previamente prescritas a servirem de parmetro de disputa na gesto da fora de trabalho pelo capital, nem instituies de regulao que, de algum modo, buscassem sua efetivao. Ocorre que a atuao do Estado no se deu em abstrato, mas sim concretamente, com base num conjunto de leis que j existiam em 1988 e serviam como parmetro s suas aes. As alteraes nas normas, portanto, provocaram ou no sua precarizao. Do mesmo modo, era a esse conjunto de leis que se direcionavam as instituies de vigilncia do direito do trabalho, que prometiam promover sua observncia pelos empregadores. Contribuir para a manuteno da precariedade e precarizao ajudar a rebaixar o direito do trabalho, seja atravs da interveno nas regras diretamente, seja atravs da sua no vigilncia. Os capitalistas, mesmo pequenos empresrios, calculam para tomar decises, e esses clculos ocorrem por meio de valores financeiros. Isso uma constatao elementar para nossa sociedade, consensualmente aceita desde os primeiros estudiosos das cincias sociais. Os

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empregadores calculam as taxas de juros para agir, do mesmo modo que calculam o direito do trabalho para eventualmente obedec-lo. Por isso, o comportamento das empresas frente s aes das instituies de vigilncia do direito do trabalho poderia ser uma premissa da pesquisa, mas tratei como hiptese, que penso ter sido fartamente comprovada. Ao padro de atuao apresentado por JT, MPT e fiscalizao do trabalho os empregadores responderam com amplo desrespeito s normas. A pesquisa no conclui, com isso, que os capitalistas sejam maus, nem delinquentes. Longe disso, luz da natureza historicamente determinada de uma relao social, buscou-se explicar um fenmeno. O capital age coletivamente, mesmo que no necessariamente atravs de uma combinao expressa entre os agentes individuais. Por ter uma natureza comum, cada atitude no individual simplesmente, desvinculada das demais, pelo contrrio. Isso no impede decises individuais dentro da natureza da relao, mas esta que condiciona todas as decises e, dentro da nossa sociedade, tende a prevalecer sobre os demais fatores que impelem as aes empresariais. Assim, ao tratar do comportamento dos empregadores, em alguns momentos, refiro-me aos capitalistas individuais, em outros ao capital em geral, a depender do nvel de abstrao empregado no tema analisado. As instituies de vigilncia do direito do trabalho engendraram um cenrio de incentivo objetivo luz do tipo de subjetividade ou da lgica da relao social denominada capital aos empregadores para no cumprir as normas entre 1988 e 2008, e assim foi amplamente feito. Isso no quer dizer que, no interior das instituies, houve um clculo deliberado para criar um ambiente de desrespeito s normas. Nas ltimas dcadas, reinou uma forma padronizada de atuao do Estado na vigilncia do direito do trabalho, uma hegemonia derivada da associao entre a cultura predominante nas instituies e o contexto poltico-ideolgico. Tento diagnosticar e explicar essa hegemonia e os elementos que a constituem. Se, em algum momento, esse processo parece linear, porque a padronizao foi intensa. Isso no implica qualquer espcie de determinismo. A regulao do direito do trabalho poderia ter ocorrido de diferentes maneiras, mas a histria a fez da forma aqui descrita. Em nenhum momento sugiro que a postura conciliatria tenha sido um plano maquiavlico elaborado pelo Estado para fazer os empregadores no cumprirem as normas. Diversamente, muitos agentes, talvez a maioria, acreditavam sinceramente que adotavam o remdio certo para a promoo do direito do trabalho ao conciliar com as infraes. Ocorre que a no perda financeira um fator objetivo de incentivo (subjetivo do ponto de vista do capital), independentemente do que pensam as instituies, sejam quais forem as razes das conciliaes. Em outras palavras, para os resultados da regulao do trabalho, no importa o que as instituies acham ou justificam, mas o que o capital apreende com a postura que elas adotam. Essa postura por elas adotada produto de diferentes fatores histricos que busco explicar.

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Esses argumentos mais gerais defendidos pela pesquisa e suas teses principais, apresentadas na introduo deste texto, foram paulatinamente construdos ao longo do desenvolvimento da investigao, resultando nas proposies supracitadas. Conforme aludido na apresentao desta tese, as hiptese iniciais de trabalho partiram das minhas atividades cotidianas como auditor fiscal, que contemplaram anlise do comportamento das empresas, observao das fiscalizaes anteriores, convvio com outras instituies, leitura da legislao e jurisprudncia. Em suma, antes da formalizao da pesquisa, eu j realizava, de fato, a investigao. No decorrer dessa empreitada, as hipteses foram sistematizadas e testadas de todas as maneiras que consegui, atingindo as formulaes apresentadas como resultado da pesquisa. 1.1 A seleo das instituies pesquisadas e o perodo analisado A escolha das instituies abarcadas pela pesquisa foi relativamente simples. H consenso na literatura sobre o trip formado por fiscalizao do trabalho (MTE), MPT e JT como instituies do Estado de vigilncia do direito do trabalho.15 Em que pese a participao espordica ou com alguma frequncia de outros rgos na regulao do direito do trabalho, ao menos no perodo estudado eles no foram protagonistas. Dois desses rgos so o Centro de Referncia em Sade do Trabalhador (CEREST) e o Centro de Sade do Trabalhador (CESAT), respectivamente vinculados aos municpios e estados, ambos associados ao Sistema nico de Sade (SUS) para assistncia sade do trabalhador. Eles funcionam em algumas cidades, em outras no, em algumas delas at inspecionando empresas. Contudo, pelo quadro jurdico hegemnico, eles no tm poder de polcia sobre os empregadores. Assim, esses rgos ajudam em diferentes situaes a cuidar da sade e segurana do trabalho (atendimento a trabalhadores, emisso de CAT, investigao de acidentes), inclusive em convnios com a fiscalizao e o MPT, mas no so protagonistas na regulao do direito do trabalho em nvel nacional.16 J o Ministrio Pblico Federal (MPF) e a Justia Federal (JF) tm maiores poderes na regulao do direito do trabalho, pois tm prerrogativas sobre os crimes contra o direito do trabalho. Entretanto, com pouca frequncia atuam nessa seara, pois no so muito provocados, nem parecem considerar essa uma importante atribuio. No tema para o qual so mais requisitados, o trabalho anlogo ao escravo, houve disputa no quadro jurdico com a Justia Estadual sobre competncia, prevalecendo, at o momento, a atribuio federal.

Krein (2007), Krein; Biavaschi (2007), etc. Sobre a atuao do CEREST, ver Vieira (2012). Apesar da defesa da atuao dos municpios na fiscalizao da sade do trabalhador, ela admite que: Infelizmente a atuao de rgos como os CEREST vem sendo rechaada por empresas, pelo Poder Judicirio Trabalhista e, por vezes, pelo prprio Ministrio do Trabalho (2012, p 113).
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Outro participante da regulao do direito do trabalho a Advocacia Geral da Unio (AGU), instituio que representa a Unio judicialmente. Contudo, seu papel, no perodo, atevese basicamente defesa dos autos de infrao lavrados pela fiscalizao do trabalho. Interessante salientar que a Unio, segundo o texto da lei da Ao Civil Pblica (ACP), tem legitimidade para ajuizar aes de seu interesse. Portanto, uma interpretao literal do referido diploma alaria a AGU a protagonista na vigilncia do direito do trabalho no pas. Contudo, a instituio sequer teve a iniciativa para provocar o judicirio nesse sentido, de modo que, a despeito do texto, no fez parte do quadro jurdico do perodo a prerrogativa da AGU para ajuizamento de ACP. Apenas no final da primeira dcada dos anos 2000 essa possibilidade passou a ser suscitada internamente, surgindo as primeiras ACP com a AGU no plo ativo, mas nenhuma notcia sobre matria trabalhista at 2008. Por via indireta, a Procuradoria do INSS (que integra a AGU) tem influenciado na regulao do direito do trabalho ao ajuizar aes que demandam o ressarcimento de suas contas pelos benefcios concedidos por acidentes de trabalho ocorridos por responsabilidade das empresas. A Defensoria Pblica da Unio (DPU) talvez passe a ocupar esse espao, tendo aparecido pela primeira vez com uma ao judicial contra uma empresa que submeteu trabalhadores a condio anloga de escravos em 2010.17 Outro aspecto metodolgico fundamental da presente pesquisa, j anunciado, o fato de que a regulao do direito do trabalho pelo Estado apenas um dos diversos fatores e agentes que influenciam na relao de emprego. Alm disso, o fenmeno aqui estudado no contempla todo o Estado (o que demandaria a anlise da determinao da taxa de juros, nvel de investimento produtivo, entre inmeros exemplos possveis), mas apenas seus componentes que abarcam o direito do trabalho (a prescrio de regras, sua validao e a busca pela transposio das regras para as relaes empricas, conforme os itens 1, 2 e 3 da figura a seguir buscam ilustrar. Deve-se sempre ter em mente que o cumprimento ou no do quadro jurdico pelo capital depende de diferentes fatores (como o mercado consumidor, a concorrncia entre capitais, a organizao dos trabalhadores), dentre os quais est o Estado atravs das suas instituies de vigilncia do direito do trabalho.

Ver: http://www.reporterbrasil.org.br/exibe.php?id=1858; 10/05/2011 - DPU ajuza ao contra a Collins por trabalho escravo, Bianca Pyl.
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Ademais, evidentemente que os movimentos dos trabalhadores (T) e as iniciativas dos capitalistas (K) influenciam a atuao estatal ilustrada pelos itens 1 (legislao), 2(quadro jurdico) e 3 (vigilncia do direito do trabalho pela instituies). Abordarei essa influncia especialmente no ltimo captulo de tese, quando tentarei explicar o modo operatrio das instituies de vigilncia do direito do trabalho. Em sntese, esta pesquisa busca responder como o Estado, especialmente por meio de suas instituies de vigilncia do direito do trabalho, regulou o emprego atravs do direito do trabalho, com foco principal entre 1988 e 2008. O ano inicial da investigao se justifica por haver relativo consenso de que a atual Constituio Federal (CF) um marco positivo na regulamentao do direito do trabalho (apesar de j contemplar alguns pontos de flexibilizao).18 Como a pesquisa foi iniciada em 2007, era necessrio estabelecer um corte para a compilao de dados e informaes. Decidi, no final de 2008, que tal data seria o parmetro cronolgico bsico para o perodo pesquisado, j que os vinte anos que sucederam a CF foram marcados por intensas mudanas no chamado mundo do trabalho. Ademais, duas dcadas de regulao do direito do trabalho me pareceram um prazo razovel para demarcar o horizonte da investigao, evitando, assim, que, a todo o momento, indicadores tivessem de ser atualizados (como mudanas em leis, portarias e jurisprudncia) ou considerados, alm de novas iniciativas das instituies analisadas. Alm disso, possveis mudanas no padro de atuao das instituies poderiam ocorrer no transcorrer da pesquisa, o que obrigaria a um redirecionamento das atividades em curso. De todo modo, muitas informaes foram trazidas at o final de 2011, as quais, inclusive, indicam a continuidade das caractersticas diagnosticadas nos anos antecedentes. Quase no houve alteraes no modo operatrio das instituies aps 2008, com ressalva parcial fiscalizao do trabalho, mas mesmo ela manteve predominncia macia do mesmo tipo de atuao das ltimas duas dcadas. As entrevistas presenciais e estruturadas foram realizadas em 2009, 2010 e 2011, mas quase todos os agentes haviam ingressado antes de 2008 nas carreiras, e no raros estiveram em atividades desde a promulgao da atual CF. Muitos depoimentos dos agentes foram obtidos por fontes secundrias, datando de vrios anos ao longo das dcadas de 1990 e 2000. Empreguei diversos mtodos e tcnicas no curso da investigao e da anlise do objeto, que incluram vrios tipos de dados e indicadores colhidos e construdos (etnogrficos, estatsticas da populao, relatrios das prprias instituies e de outros rgos, dados parciais, amostras, bancos de dados diversos, estudos de caso, entrevistas presenciais, questionrios estruturados, artigos, entrevistas, etc.). Dada a extenso do objeto desta pesquisa, foi necessrio
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Ver, por exemplo, Krein (2007, p. 11).

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hierarquizar os fatos para construir o texto, e muitas informaes foram propositalmente excludas. No entanto, penso que foi possvel captar as principais caractersticas do objeto. De todo modo, a dimenso do objeto tornou o texto extenso para os padres de teses atualmente vigentes. Busquei contemplar, na investigao, desde dados e informaes mais gerais sobre a relao entre Estado e direito do trabalho, at os mais pontuais e especficos. Com isso, pretendi tornar a investigao mais rica e as concluses mais slidas. Procurei alicerar os argumentos defendidos a partir de diferentes ngulos existentes, que testam uns aos outros. Esta pesquisa se fundamentou em dois instrumentos complementares: reviso de literatura e manipulao de indicadores. A reviso da literatura abrangeu tanto questes conceituais (Estado, direito do trabalho, regulao, hegemonia, cultura, ideologia) e histricas (regulao do trabalho no Brasil, instituies de vigilncia do direito do trabalho), como aquelas diretamente vinculadas relao entre Estado e direito do trabalho como um todo ou em seus diferentes aspectos: prescrio, validao e tentativa de efetivao, dados e literatura sobre o mercado de trabalho e o comportamento dos empregadores, documentos, artigos, entrevistas. 1.2 As fontes de dados e a construo dos indicadores A partir de hipteses prvias ou construdas com base na reflexo sobre as fontes, busquei cruzar dados que ajudassem a entender o objeto analisado. A construo e sistematizao dos diversos dados e das inmeras fontes constituram os indicadores, aqui definidos como fatos ou relaes de fatos que permitem sugerir alguma causalidade para determinado fenmeno social. Assim, Para a pesquisa acadmica, o Indicador Social , pois, o elo de ligao entre os modelos explicativos da Teoria Social e a evidncia emprica dos fenmenos sociais observados (JANUZZI, 2003, p.15). Os esclarecimentos sobre os indicadores e demais instrumentos utilizados na investigao constam na seguinte ordem. Primeiro, so apresentadas as fontes mais gerais de dados, de onde provm os indicadores que so empregados nos diversos captulos. O objetivo, alm de esclarecer os procedimentos utilizados para fundamentar meus argumentos, que no seja necessrio repetir, a todo o momento, como foram obtidos ou construdos os indicadores, quais as suas abrangncias, utilidades e limites, j que so inmeras vezes citados ao longo do texto. No item subsequente deste captulo, sero indicados, discriminando-se por captulo, o itinerrio na anlise efetuada pela tese, com base nas estratgias e fontes sobre as quais se desenvolve o texto.

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1.2.1- O Sistema Federal de Inspeo do Trabalho (SFIT) A primeira e mais recorrente fonte de dados utilizada nesta tese foi o SFIT. Ele um banco de dados informatizado, constitudo pelo Ministrio do Trabalho em 1995 para compilao das informaes sobre a fiscalizao do trabalho, e, desde o ano de sua formatao, contempla dados sobre todas as fiscalizaes realizadas pelo MTE.19 Portanto, quando abordar esses dados, estarei falando de toda a populao envolvida. Embora o SFIT seja um banco de informaes com excelente potencial, possui alguns limites que devem ser levados em conta para a anlise de seus dados. Esse sistema funciona basicamente da seguinte forma: todas as fiscalizaes realizadas no Brasil, seja qual for a modalidade,20 so inseridas no SFIT pelos auditores fiscais. Para cada empregador fiscalizado, inserido o respectivo relatrio de inspeo no SFIT pelo(s) fiscal(is) responsvel(is). Se o mesmo empregador for fiscalizado posteriormente, um novo relatrio de inspeo deve ser introduzido no sistema. Portanto, a clula bsica que o constitui a ao fiscal por empregador. Em suma, para que servem as informaes advindas do SFIT? Elas apresentam um cenrio confivel para o nmero de autos de infrao lavrados, panorama geral de irregularidades detectadas, nmero de embargos e interdies. Assim, permitem analisar o perfil global da fiscalizao, pois essas informaes so confirmadas empiricamente pelos demais sistemas, livros de inspeo e visitas s empresas. As informaes so tambm teis, com os devidos cuidados, para aferir o nmero de infraes por empresa e o contedo das fiscalizaes. Essas ressalvas so necessrias porque fiscalizaes gigantescas podem ter pouqussimos itens das normas inseridos, e pequenas fiscalizaes, muitos itens (respectivamente, para ilustrar: uma multinacional com milhares de mquinas iguais interditadas pode ter menos itens diferentes do que uma pequena obra com variadas irregularidades), mesmo sendo verdadeiros, imprecisas de informaes. O SFIT no tem qualquer valia para quantificar trabalhadores registrados pela fiscalizao. Quanto ao percentual de itens regularizados, em que pese haver efetivamente muita regularizao de itens mais simples, h muita insero imprecisa, sendo impossvel calcular o percentual. Nesse ltimo caso, apenas estudos de caso amparados por outras fontes permitem concluses mais precisas. alm da possibilidade de inseres

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Maiores detalhes sobre o SFIT constam no anexo metodolgico desta tese. Fiscalizao direta, indireta ou imediata, que significam, respectivamente, ao planejada com inspeo no estabelecimento da empresa, fiscalizao apenas documental, na qual a empresa comparece sede do ministrio, e ao de emergncia, decorrente de flagrante irregularidade.

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Mesmo com todas as limitaes inerentes ao modelo do sistema e agravadas pela forma como comumente ele costuma ser preenchido pelos fiscais, o SFIT um banco de informaes muito til para diversos indicadores, alguns de modo preciso e outros como norte, apesar de no exatos. importante salientar, desde logo, que o formato do SFIT subestima o padro de atuao conciliatrio da fiscalizao do trabalho, como apontarei ao longo da tese. Por conta das limitaes do SFIT, decidi empregar trs nveis de anlise com o uso de informaes oriundas desse sistema, com o objetivo de dar maior confiabilidade aos dados encontrados e aos argumentos relacionados: 1- Populao das empresas fiscalizadas entre 1996 e 2008 (recortando, sempre que possvel, os dados por setores, porte de empresa, unidade da Federao, normas fiscalizadas). Nas anlises, so ressaltadas as limitaes dos dados. 2- Fiscalizaes do Grupo de Controle entre 2007 e 2011 (449 empresas). Permite grande controle da veracidade das informaes. No entanto, faltam detalhes das empresas e dos procedimentos. 3- Estudos de caso (49 empresas). Nesse ltimo nvel de anlise, o SFIT apenas uma das fontes utilizadas na investigao. Esses estudos permitem tanto controle e maior preciso das informaes, quanto o aprofundamento dos detalhes dos acontecimentos. Nesses estudos, so tambm empregadas outras fontes de informaes, como decises judiciais e procedimentos do MPT, elementos colhidos in loco nas fiscalizaes, etc. 1.2.2 Grupo de Controle Pensei em diversas formas de coleta de informaes oriundas da fiscalizao do trabalho que superassem as dificuldades derivadas das limitaes inerentes ao formato do SFIT ou decorrentes do modo de preenchimento normalmente empregado pelos auditores. No final das contas e de vrias tentativas de extrao da maior quantidade de dados, com menor chance de distoro no preenchimento do SFIT, cheguei soluo com a adoo do instrumento que denominei como Grupo de Controle, que foi empregado na consecuo dos passos 2 e 3 acima mencionados. Denomino como Grupo de Controle as fiscalizaes realizadas pela equipe de auditores da qual fao parte, que permitem maior profundidade, confiabilidade21 e sistematizao das informaes obtidas.

21 O procedimento de preenchimento do SFIT adotado pelo Grupo de Controle conservador e, quando h vis, justamente na direo oposta aos meus argumentos. Por exemplo, s inserido cdigo 2 (que significa item ou atributo regularizado) no SFIT quando ocorre constatao in loco e documental das regularizaes, de modo que, muitas vezes, h regularizao das infraes, mas, no sendo possvel sua constatao, inserido o item 3 (item ou atributo irregular) (ex: cidades distantes da sede, cuja verificao dos itens s poderia ocorrer numa visita posterior).

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Para o passo 2, as fiscalizaes foram definidas a partir das aes que contaram com a presena da minha identidade fiscal (CIF) inseridas no SFIT, que constituem o referido Grupo de Controle. Consegui extrair informaes de 449 fiscalizaes entre abril de 2007 e maio de 2011. Formou-se, assim, um banco que abarca quase todas as fiscalizaes das quais participei desde que iniciei as atividades de fiscal, com exceo de operaes no grupo mvel e algumas poucas aes em que no consegui localizar minha CIF. Mais de 400 dessas aes foram acompanhadas pelos colegas com os quais componho, mesmo que no expressamente, um grupo alternativo de fiscalizao. Os dados comparativos entre o Grupo de Controle e a mdia das demais fiscalizaes, no captulo 8, evidenciam o fato de se tratar de um grupo alternativo. Esse, inclusive, um dos usos para esse banco de dados do Grupo de Controle: comparar padres de atuao na instituio. O banco ainda contempla o nmero de autuaes efetuadas em inspees do Grupo de Controle em todas as empresas fiscalizadas nos anos de 2010 e 2011, o nmero de infraes detectadas por empresa, por porte de empresa, dentre outros indicadores importantes para diversos captulos da tese. O Grupo de Controle um instrumento exclusivamente metodolgico, para fins de anlise do padro de comportamento da fiscalizao, da comparao entre distintas posturas fiscais, e das reaes dos empregadores. Ou seja, o que est em questo so as posturas, e no as pessoas envolvidas. 1.2.3 Estudos de caso Como o banco de fiscalizaes do Grupo de Controle, apesar de mais aprofundado e controlado do que os dados agregados do SFIT, possui limitaes para cruzamento de dados, decidi confrontar os resultados obtidos pelos dois primeiros procedimentos com a realizao de estudos de caso. Esses estudos englobam uma amostra menor de empresas (49), contudo, no se resumem aos resultados das fiscalizaes. Eles aproveitam os resultados obtidos atravs do SFIT e do Grupo de Controle, mas abarcam tambm diversas outras informaes das empresas selecionadas, como FGTS, CAGED, RAIS, CPMR (Coordenao de Processamento de Multas e Recursos), informaes do MPT e da Justia do Trabalho, alm de notcias publicadas sobre os casos nos sites das prprias instituies ou na imprensa. Selecionei para os estudos de caso uma amostra das empresas que acompanhei (cerca de 10%), por uma questo de controle: ter menor vis e maior controle das informaes sobre os acontecimentos. A rigor, eu poderia ter selecionado quaisquer das 450 empresas fiscalizadas, pois muito provavelmente obteria os mesmos resultados. Todavia, a massa de informaes colhida em cada empresa seria menor. Como o objetivo era agregar as trs instituies de vigilncia do direito do trabalho, optei, como principal fator para escolha, empresas em que pude acompanhar no s seu comportamento em relao fiscalizao, e a postura da prpria

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fiscalizao, mas tambm as aes do MPT e da Justia do Trabalho, alm da resposta das empresas em relao s atividades dessas instituies. Assim, mais de metade dos empregadores investigados para os estudos de caso foi abordada por duas ou trs das instituies pesquisadas, incidindo a pesquisa sobre essas diversas aes. Os estudos de caso serviram para analisar inmeras questes colocadas pela pesquisa, como a anlise tanto do comportamento das empresas em relao ao direito do trabalho e sua regulao, quanto das prprias instituies. Por isso, eles sero utilizados nos diversos captulos da tese. Nas pesquisas existentes sobre a regulao do emprego atravs das instituies, comum a apresentao de estudos de caso.22 Aqui tais estudos so mais um dentre os indicadores que partem da populao pesquisada e dos resultados gerais das instituies. Os estudos servem como cruzamento, teste e ajuste para as lacunas e inconsistncias provenientes dos dados gerais. Apesar de eu ter selecionado, preferencialmente, as empresas acompanhadas pelo Grupo de Controle, repito, no testei pessoas, mas posturas. Mesmo que o auto e (ou) interdio tenham sido efetuados por fiscalizao realizada por outros auditores, so esses procedimentos que qualificam a ao, e no o fato de a ao ter sido encampada pelo agente X ou Y. 1.2.4 Bancos e relatrios de informaes construdos, sistematizados ou aproveitados A pesquisa desenvolveu e fez uso dos bancos de informaes a seguir descritos, sendo alguns deles detalhados no anexo metodolgico. 1) Foram construdos Bancos de Jurisprudncia com decises do TST sobre diferentes temas, que servem como indicadores de vrios acontecimentos discutidos na tese. Esses bancos se basearam em amostras de acrdos colhidas a partir dos seguintes passos: no interior do stio eletrnico do TST, existe uma ferramenta denominada busca jurisprudencial; foram inseridas palavras-chave sobre quatro tpicos do direito do trabalho; da lista de resultados obtidos, foi coletada aleatoriamente uma amostra de decises para cada tema; com cada amostra, foi construdo um banco de jurisprudncia do respectivo tpico, sistematizado em SPSS. Os bancos contemplam as seguintes variveis: procedncia ou no da ao, ano da deciso; contedo; justificativas (variveis a depender do tema); setor econmico; parte recorrente; posio em relao deciso do TRT. Um dos principais indicadores desses bancos a formao do quadro jurdico em cada um dos temas, a partir do teor das decises sobre cada um ao longo do perodo da pesquisa. Alm da posio hegemnica do TST, possvel avaliar o grau de controvrsia em relao aos TRTs, ou seja, o nvel de obedincia e homogeneidade do quadro jurdico no judicirio.
22 Como Pires (2008) e Almeida (2008) para a fiscalizao do trabalho, Barberino e Dedecca (2009) sobre a JT, Cardoso e Laje (2007) para fiscalizao e sindicatos.

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Ademais, os bancos de jurisprudncia contribuem para o Captulo 5, indicando ndices de ilegalidade, os setores econmicos mais demandados, etc. Foram constitudos quatro bancos de jurisprudncia distintos, sobre os seguintes temas: terceirizao em geral, banco de horas, cooperativas e trabalho temporrio. Esses tpicos foram escolhidos porque so vinculados s maiores mudanas efetivas ou supostas no quadro jurdico do direito do trabalho nas ltimas dcadas. 2) Outras duas bases de informaes desenvolvidas na pesquisa foram bancos de relatrios de fiscalizao do MTE: um sobre acidentes e outro sobre terceirizao. O banco de acidentes de trabalho, baseado na investigao dos fiscais sobre infortnios, totalizando 82 acidentes, abrangem empresas de diferentes portes, diversos setores econmicos e trs regies do pas. Os casos de terceirizao so originados de todo o pas. Os relatrios, num total de 200, foram produzidos por auditores fiscais de diferentes regies do pas e ajudam a revelar aspectos do comportamento do capital nas ltimas dcadas, tanto no plano mais geral, quanto especificamente em relao s normas de proteo ao trabalho. 3) Mais uma compilao de informaes realizada foi o Banco de TAC do MPT. Ele foi constitudo a partir de uma coleta aleatria de acordos firmados pela instituio, que abrangem todos os anos entre 1999 e 2008, doze procuradorias regionais e diferentes temas que contemplam todos os aspectos da relao de emprego. As informaes ajudam a analisar pormenorizadamente os acordos entre MPT e capitalistas, por conseguinte, o padro de atuao da instituio frente aos empregadores infratores. 4) Foi utilizada, na pesquisa, uma base de dados oficial do MTE designada CPMR. Ela abarca o universo dos autos cadastrados a partir de 2004 em quase todos os estados da Federao, e permite obter informaes sobre regras descumpridas, empresas infratoras, comportamento dos auditores individualmente e do conjunto da fiscalizao, data de autuao, situao do processo. Dentre outros indicadores, essa fonte revela a celeridade do trmite e o nvel de efetividade do instrumento, indica aspectos do comportamento das empresas, e ajuda a subsidiar os estudos globais de caso ao cruzar a conduta das empresas com a cobrana das multas.23 5) Relatrios anuais da Justia do Trabalho, que abrangem o conjunto da instituio, ou seja, so dados populacionais. Entre outras informaes, neles constam o nmero de aes ajuizadas, o nmero de juzes e de servidores, as partes recorrentes, resultados das aes, resultados das sentenas, valores recebidos pelos reclamantes, etc. Eles contribuem para
23 Tenho acesso a toda a base de dados do CPMR, mas, por limitaes do meu conhecimento de informtica, consegui extrair dados agregados apenas de Minas Gerais, Mato Grosso do Sul, Rio Grande do Sul e Bahia. Qualquer pessoa pode ter acesso s informaes do CPMR, a partir do nmero do auto de infrao lavrado, acessando o link do site do Ministrio do Trabalho: http://consultacpmr.mte.gov.br/ConsultaCPMR.

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esmiuar a estrutura, o padro de atuao e os resultados da Justia do Trabalho frente aos empregadores. Em todos os captulos, os dados, os estudos de casos e os bancos construdos so concernentes relao de emprego sob a lgica do lucro (no incluem administrao direta, emprego domstico, etc. Alguns nmeros globais da JT e do MPT, contudo, no so passveis de discriminao). 6) A pesquisa ainda utilizou estatsticas oficiais do governo: PNAD (IBGE), RAIS (MTE), CAGED, INSS, alm de trabalhos do DIEESE, especialmente para comparao ou complementao das informaes da PNAD sobre tempo de trabalho, tipos de vnculos e formas de contratao dos trabalhadores. 7) Em todos os captulos, so citados estudos de outros pesquisadores concernentes aos temas especficos, como inobservncia do direito do trabalho pelos empregadores, padro de atuao das instituies, comportamento das empresas frente s instituies, etc. Muitos deles trazem indicadores que so aproveitados na tese. 1.2.5 Manifestaes dos agentes Outra importante fonte de investigao e sustentao dos argumentos presentes neste trabalho, com utilizao em diversos captulos da tese, so as manifestaes dos protagonistas das trs instituies de vigilncia do direito do trabalho: auditores fiscais, juzes e procuradores do trabalho.24 As declaraes desses agentes foram obtidas atravs de diferentes meios, que penso serem bastante elucidativos, pois colhidos em diversas situaes, dentro e fora das suas atividades, em entrevistas presenciais, por meio eletrnico, abertas, estruturadas, entrevistas disponveis na rede de computadores e outros trabalhos, textos, artigos e livros publicados pelos referidos agentes, contemplados agentes de diferentes geraes (incluindo servidores que ingressaram nas instituies antes de 1988), de todas as regies do pas e estados distintos. Essas manifestaes datam de diversos anos ao longo do perodo pesquisado. A primeira forma de coleta e anlise das declaraes, conforme consta j na apresentao deste trabalho, ocorreu ao longo do convvio com os agentes. Efetuei inmeros dilogos com auditores, juzes e procuradores, tanto em situaes fora do servio, quanto em plena atividade. Muitos foram aproveitados, mas no citados expressamente, muito menos os participantes. Esses dilogos constituem um aspecto inseparvel dos estudos de caso selecionados, inclusive porque, muitas vezes, so associados a aes concretas, bem como a vrios argumentos presentes em toda a tese. Entretanto, nesta pesquisa, esses dilogos serviram apenas como subsdio para reflexo: no me baseio neles para alcanar concluses.

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Os detalhes desse passo da pesquisa seguem nos anexos metodolgicos.

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Outra tcnica complementar para avaliar diversas questes da pesquisa foi aproveitar entrevistas e declaraes de juzes, auditores e procuradores constantes em publicaes de terceiros ou dos prprios agentes, que revelam suas impresses sobre as prerrogativas das instituies, sobre a estrutura e a forma de atuao, a repercusso dessas aes sobre a postura dos empregadores, as razes para o padro de atuao na vigilncia do trabalho. Todas as publicaes identificadas sobre agentes que versassem sobre o tema desta pesquisa foram colhidas, sem discriminao. No que concerne s questes ticas envolvidas no uso das declaraes, ressalto que nenhum agente nomeado especificamente, sendo exposto apenas o contedo das falas. Auditores, procuradores e juzes apenas tm seus nomes citados quando suas afirmaes foram retiradas de publicaes, ou quando as prprias publicaes so de sua autoria. Nesses casos a citao das fontes obrigatria pelos procedimentos acadmicos. 1.3 Articulao geral da tese e procedimentos de abordagem dos temas por captulo Esta pesquisa d continuidade a uma empreitada que tento realizar de modo sistemtico desde o mestrado: analisar o objeto de estudo como fenmeno social sem demarcao especfica de disciplina. Assim, esta tese objetiva ser um texto de cincias sociais sobre a relao entre Estado e direito do trabalho. Em que pesem os diversos motivos que impeliram a crescente segmentao das cincias sociais (sendo a economia e o direito tradicionalmente discriminados, e a antropologia, a cincia poltica e a sociologia crescentemente segmentadas, inclusive no nvel de graduao), creio que a delimitao dos objetos, com o objetivo de encaix-los nessa ou naquela denominao, pode contribuir para o empobrecimento das anlises, que tendem a se tornar cada vez mais parciais. A abordagem interdisciplinar no implica a pretenso de explicar tudo, sob todos os ngulos, mas buscar, dentro das possibilidades da pesquisa, empreender uma investigao e desenvolver um trabalho luz dos fatores sociais, portanto, histricos, que engendraram o fenmeno. A prpria delimitao do objeto desta pesquisa o constitui como fundamentalmente interdisciplinar. Por isso, no curso deste texto, o leitor encontrar conceitos e anlises normalmente empregados por cada disciplina individualmente, mas que, na verdade, esto todos vinculados ao fenmeno que se pretende explicar. A segmentao das disciplinas , em grande medida, uma operao mental do investigador, j que os fenmenos sociais s existem com todas as chamadas esferas que justificam essa discriminao. Mais do que isso, a prpria discriminao , muitas vezes, menos a captao de um aspecto da realidade social do que a imputao de sua existncia. O caso do direito, sobre o qual se alicera grande parte do objeto desta pesquisa, emblemtico. Enquanto

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campo do conhecimento que pretende estudar um aspecto da realidade social, vive uma hegemonia que, segundo penso, nos atuais termos, em raros casos pode ser tratado como cincia. A produo que se pretende cientfica, no chamado campo jurdico, vida por reconhecimento como disciplina autnoma, quase sempre uma disputa retrica capaz at de superar a teoria econmica ortodoxa em termos de fetichizao da realidade social. contra esse tipo de procedimento que se dirige esta tese. No que concerne estrutura do trabalho, o processamento emprico do fenmeno pesquisado observado a partir do quarto captulo, sendo assim encadeado analiticamente: Cap. 4 - Como o Estado se comportou para prescrever e validar as regras; Cap. 5 - Como os empregadores se comportaram em relao s regras em vigor; Cap. 6 - Quais s regras disposio das instituies; Cap. 7 - Quais seus limites de alcance na regulao; Cap. 8 - Qual o padro de atuao do Estado, dadas as regras e os limites de alcance; Cap. 9 - Qual o comportamento dos capitalistas em relao ao padro de atuao apresentado. A estrutura analtica da tese, aps o captulo terico, alterna as aes do Estado com as respectivas repercusses no comportamento dos empregadores. Assim, vejamos uma sntese dos instrumentos empregados para anlise individual dos captulos. O detalhamento dos procedimentos utilizados para a investigao de cada um apresentado no incio de cada um deles. Em todos eles, ser efetuada reviso das pesquisas j realizadas concernentes aos temas debatidos. No Captulo 2, efetuada uma reviso da literatura sobre as caractersticas recentes do capitalismo e seus impactos sobre o chamado mundo do trabalho. Os autores foram escolhidos por dialogarem ou mesmo fundamentarem as posies nas quais assento parte da anlise do objeto de pesquisa. O Captulo 3 basicamente conceitual e histrico, sendo essencial para situar a tese a partir da forma como apreendo alguns conceitos fundamentais para o conjunto do texto. Explicito minha perspectiva de Estado, direito do trabalho, emprego. Abordo algumas questes sobre a histria das instituies de vigilncia do direito do trabalho no Brasil, que ajudaro a subsidiar a anlise do ltimo captulo. Especialmente nos Captulos 4, 5, 8, 9, so apresentados muitos dados sobre o direito do trabalho no Brasil, seja da formao do quadro jurdico, do comportamento dos empregadores ou das instituies estatais. Foram testados diferentes recortes para as informaes coletadas, cuja abrangncia varia de toda a populao pesquisada aos estudos de caso. Dados populacionais, muitas vezes, no discriminam situaes distintas, enquanto estudos de caso, apesar de elucidarem nuances, dificultam a generalizao dos argumentos. Nesses dois extremos, e tambm entre eles, so discriminados dados por setor econmico, data, porte de

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empresas, aspecto da relao de emprego, e regies do pas, viabilizando diferentes e complementares nveis de anlise.25 Os Captulos 4 e 5 avaliam as mudanas nas normas e o respeito a elas da parte dos empregadores. Desse modo, possvel especular sobre a importncia das alteraes nas regras em comparao com a inobservncia delas como fatores de precarizao do trabalho entre 1988 e 2008. A forma de abordagem utilizada nesse empreendimento foi a diviso da relao de emprego por aspectos para investigao. Tambm so usados dados e indicadores que compreendem os quesitos da relao de emprego conjugadamente, mas os corpos dos captulos so basicamente divididos pelos diferentes aspectos, para uma visualizao mais especfica do fenmeno. No captulo Cap. 4, discuto como o Estado se comportou para prescrever e validar as normas de proteo ao chamado direito material do trabalho (regras a serem observadas pelos empregadores no curso da relao de emprego) entre 1988 e 2008. O mtodo utilizado no desenvolvimento do captulo foi confrontar as alteraes na redao dos diplomas legais com a interpretao hegemonicamente estabelecida sobre eles pelas instituies de vigilncia do direito do trabalho. As fontes inicialmente utilizadas foram pesquisas sobre alteraes nas normas de proteo ao trabalho nas ltimas dcadas. O segundo e principal passo foi utilizar os bancos de jurisprudncia sobre as mais conhecidas mudanas nas normas trabalhistas, permitindo indicar como a regra foi validada, o grau de homogeneidade no interior da justia. No Captulo 5, avaliado como os empregadores se comportaram em relao s regras em vigor nas ltimas dcadas. Para isso, so utilizados diversos indicadores de desobedincia s normas de proteo ao trabalho, desde pesquisas e bases de dados mais gerais, abarcando todo o pas, at informaes com dados mais controlados, para testar, em nvel ainda mais concreto, os indicadores obtidos pelas demais fontes. A estratgia mesclar dados populacionais, com nmeros parciais baseados em amostras, estudos de caso e outros exemplos empricos para enriquecer e ilustrar os ndices agregados.
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fundamental ressaltar que esta pesquisa buscou identificar regularidades para eventualmente concluir por padres de comportamento das instituies, servindo as excees apenas para comparao. Destarte, nenhum argumento sobre as aes do Estado se alicera em casos extremos, que sequer so apresentados. Exemplo emblemtico de posio estatal que no me pareceu tpica e, por isso, sequer mencionei para fins argumentativos, o seguinte acrdo do TRT de Minas Gerais: EMENTA: DANOS MORAIS. TRANSPORTE INADEQUADO. AUSNCIA DE OFENSA DIGNIDADE HUMANA. Poder-se-ia questionar no mbito administrativo uma mera infrao das normas de trnsito do Cdigo de Trnsito Brasileiro quanto ao transporte inadequado de passageiros em carroceria de veculo de transporte de cargas, o que no da competncia da Justia do Trabalho. Mas se o veculo seguro para o transporte de gado tambm o para o transporte do ser humano, no constando do relato bblico que No tenha rebaixado a sua dignidade como pessoa humana e como emissrio de Deus para salvar as espcies animais, com elas coabitando a sua Arca em meio semelhante ou pior do que o descrito na petio inicial (em meio a fezes de sunos e de bovinos). Processo: RO - 484/03. Data de Publicao: 25/03/2003, Juiz Relator: Milton V Thibau de Almeida. No descarto ser possvel que outra pesquisa evidencie uma grande recorrncia desse tipo de deciso; entretanto, a despeito de eu ter identificado sentenas judiciais esdrxulas como essa, no me pareceu o tipo de posicionamento mais recorrente no judicirio nas ltimas duas dcadas.

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Nos Captulos 6 e 7, busca-se identificar as possibilidades existentes para o exerccio das atividades das instituies de vigilncia do direito do trabalho, primeiro no que concerne ao quadro jurdico vigente e, depois, em relao s condies materiais e humanas dessas instituies. O Captulo 6 pretende descrever quais as regras disposio das instituies de vigilncia do direito do trabalho no perodo da pesquisa. Para isso, so identificadas as formas de organizao dos rgos, suas principais atribuies, prerrogativas e formas de funcionamento, e as mudanas mais relevantes nas ltimas dcadas. No Captulo 7, so analisados os limites de alcance das instituies de vigilncia do direito do trabalho. Para isso, so cruzadas informaes concernentes a recursos materiais e humanos, alm da demanda de suas atividades existente no mercado de trabalho, para avaliar os limites no perodo analisado, como nmero de empresas alcanadas e tempo necessrio para o desenvolvimento das atividades. Nos Captulos 8, 9 e 10, a anlise realizada com base na seguinte estrutura. Parte-se de uma introduo sobre o objeto do captulo, contemplando as trs instituies, para fornecer uma viso geral do problema discutido. Em seguida, utilizado um item separado para a discusso pormenorizada de cada instituio, seja do padro de atuao (Captulo 8), seja dos reflexos dessas aes nas posturas dos capitalistas (Captulo 9), e das explicaes para o modus operandi de cada uma (Captulo 10). No final de cada captulo, so apresentadas consideraes gerais novamente englobando as trs instituies. Ressalte-se que, em todos eles, a anlise contempla dados, indicadores, depoimentos e informaes de todo o pas, abarcando diversos anos do perodo da investigao e alguns dados e informaes complementares de anos mais recentes. Nos trs captulos, so utilizados dados populacionais, com nmeros parciais, estudos de caso e outros exemplos empricos para enriquecer e ilustrar os ndices agregados. Os exemplos empricos foram selecionados por sua representatividade para o conjunto do fenmeno. No Captulo 8, busco identificar o padro de atuao das instituies de vigilncia do direito do trabalho, dadas as suas prerrogativas e os limites materiais e humanos s suas atividades. Para isso, foram compiladas e analisadas informaes sobre a postura das instituies frente s infraes ao direito do trabalho formalmente apuradas e s demandas existentes. No Captulo 9, analisado o comportamento dos capitalistas em relao ao padro de atuao apresentado pelas instituies de vigilncia do direito do trabalho no perodo pesquisado. So tambm comparadas, atravs de vrios indicadores, diferentes planos de abstrao e as consequncias dos distintos modelos de abordagem do Estado sobre o capital. O Captulo 10 tenta explicar o padro de atuao das instituies da vigilncia do direito do trabalho apresentado no Captulo 8. Para isso, inicialmente efetuada um reviso conceitual

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que alicera a anlise subsequente, especialmente dos conceitos de cultura e ideologia. A eles foram adicionados os seguintes instrumentos na investigao: 1) observao participante diria nos ltimos cinco anos da atuao da fiscalizao, JT e MPT; 2) dilogos informais com inmeros juzes, fiscais e procuradores; 3) entrevistas e declaraes de procuradores, juzes e auditores obtidas em fontes primrias (presenciais, estruturadas), ou secundrias (publicadas, etc.); 4) artigos e livros escritos pelos prprios agentes; 5) documentos que expressam as condutas dos servidores (acordos, sentenas, relatrios, manuais); 6) documentos emitidos pela direo das instituies e entidades representativas; 7) pesquisas de outros autores sobre a JT, o MPT e MTE; 8) manifestaes de organizaes empresariais e de trabalhadores; 9) publicaes (notcias, reportagens) sobre as aes das instituies e suas repercusses. Foram agregadas e so apresentadas todas as posies encontradas sobre a forma de atuao das instituies de vigilncia do direito do trabalho. Como existe um predomnio muito grande, quando no total, da afirmao e (ou) defesa da postura conciliatria, ao mesmo tempo em que necessrio impor um limite extenso do texto, inclu, na redao, apenas os exemplos mais representativos das manifestaes com esse contedo. So apresentados depoimentos advindos de todas as regies do pas e de diferentes anos do perodo pesquisado. O resultado do captulo, onde prevalece maciamente a defesa de um tipo de postura, no corolrio de uma seleo feita por mim, mas, precisamente, o reflexo de uma hegemonia. Todas as declaraes desviantes do padro conciliatrio constatadas foram utilizadas, mesmo aquelas que no eram diretamente crticas ao modelo dominante, j que, em alguns casos, pareceu impossvel detectar posies claramente contrrias ao status quo.

40 CAPTULO 2 CAPITALISMO E TRABALHO NAS LTIMAS DCADAS


Este captulo apresenta algumas consideraes sobre o contexto do fenmeno estudado na tese, especificamente no que tange s caractersticas da ordem do capital no perodo, em escala global e, particularmente, no Brasil. Nas ltimas dcadas, ocorreram relevantes transformaes no capitalismo em todo o mundo, em especial o advento da hegemonia do capital financeiro no processo de acumulao, com vrias implicaes sobre o chamado mundo do trabalho. H consenso de que, nos anos 1970, instaurou-se uma crise nas principais economias capitalistas, em que pese a grande divergncia sobre sua natureza, com interpretaes que variam entre uma consequncia necessria da interveno indevida do Estado na economia de mercado, ao sintoma inicial de uma crise estrutural do modo de produo capitalista. tambm fato pacfico, na literatura, a ocorrncia de mudanas significativas no mundo do trabalho a partir do ltimo quarto do sculo passado, comportando no menores divergncias sobre seu carter, que oscilam entre o fim da centralidade do trabalho na sociedade, passando pela aluso a uma nova fase da humanidade, na qual atividades criativas e ldicas imperariam, acompanhadas de aumento do tempo livre, at a identificao do cenrio com o advento de uma crise estrutural do trabalho. A perspectiva adotada e alcanada nesta pesquisa no identifica elevao do cio criativo no trabalho humano, nem a perda de sua relevncia na ordem vigente, como no capaz de compreender a dicotomia entre Estado e mercado com base na qual se teriam engendrado as recorrentes crises (ou nica, de longa durao) das economias capitalistas nas ltimas dcadas. Assim, vejamos algumas verses crticas sobre a natureza da crise capitalista iniciada nos anos 1970 e os processos subsequentes, especialmente no que tange ao trabalho:
A partir do incio da dcada de 1970, o capital implementou um processo de reestruturao em escala global, visando tanto recuperao de seu processo de acumulao, quanto repor a hegemonia que vinha perdendo, no interior do espao produtivo, desde as exploses do final da dcada de 1960 onde, particularmente na Europa ocidental, se desencadeou um monumental ciclo de greves e luta sociais. Foi nesse contexto que o capital, em escala global, veio redesenhando novas e velhas modalidades de trabalho o trabalho precrio com o objetivo de recuperar as formas econmicas, polticas e ideolgicas da dominao burguesa (ANTUNES, 2009, p. 233).

Para Meszros, o processo iniciado na dcada de 1970 e ainda hoje em curso a manifestao de uma crise estrutural do capitalismo, pois esta seria diferente das demais: marcada por um continuum depressivo que faria aquela fase cclica anterior (do capitalismo) virar histria. Embora pudesse haver alternncia em seu epicentro, a crise se mostra longeva e duradoura, sistmica e estrutural. (Antunes, 2011, p. 58). Seus principais componentes seriam a tendncia decrescente do valor de uso das mercadorias, o esgotamento dos recursos naturais e a precarizao estrutural do trabalho, tornando o capital uma fora incontrolvel e destrutiva.

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Apesar de o objeto da anlise de Meszros transcender, e muito, o debate efetuado no presente texto, vale pontuar que um questionamento que pode se apresentar a essas teses com exceo do limite natural acumulao capitalista pelo esgotamento de recursos literalmente materiais, que fisicamente determinado , a eventual subestimao da natureza extremamente flexvel do capital como relao social.26 Mesmo tendo passado por grandes traumas no seu funcionamento como modo de produo e mesmo diretamente vinculado e ameaado por duas grandes guerras, alm de muitas vezes condenado, at o momento o capital tem conseguido sobreviver hegemonicamente e com sua lgica cada vez mais impregnada em todos os mbitos da vida social e em maiores espaos do planeta. Das referidas teses, especialmente problematizvel a tendncia decrescente do valor de uso das mercadorias, que flerta com a queda tendencial da taxa de lucros, derivada de uma concepo fsica da riqueza (que ontologicamente social) que no cabe aqui esmiuar,27 mas que as seguidas recuperaes capitalistas ps-crises questionam per se. Essa crise capitalista qual Antunes (2009) faz referncia , para muitos autores, a crise de um padro de desenvolvimento capitalista (ou regime de acumulao), qual seja, o fordismo. A busca para superar essa crise, segundo Harvey (2010), seguido por muitos autores, vai originar a chamada acumulao flexvel, que se define nas diversas mudanas nas estratgias e no comportamento do capital em escala planetria, engendrando, no contexto, esse novo regime de acumulao, que contempla a flexibilidade dos processos de trabalho, mercados de trabalho, produtos e padres de consumo, sendo sintetizado pela compresso do espao-tempo na organizao do capitalismo. Nesse cenrio, a esfera financeira passou a determinar todos os demais empreendimentos do capital, subordinando a esfera produtiva e contaminando todas as prticas produtivas e os modos de gesto do trabalho. (DRUCK, 2011). Sob a gide financeira, intensificase a lgica de curto prazo, demandando uma maior velocidade da rotao do capital. Este passa a nortear suas estratgias de acumulao pela busca da maior flexibilidade possvel em todos os aspectos, tentando eliminar ou mesmo ignorando os entraves que se apresentam. Isso vai ter impactos em todas as searas da vida social. Para Castel (2009), constitui-se um novo quadro de vulnerabilidade na vida das pessoas:
26 Exemplificando com o objeto desta tese, no por acaso o capital pode conviver nas mais variadas circunstncias, e no raramente at instrumentalizar, para seus interesses, o direito do trabalho, a despeito de esse ltimo desmercantilizar parcialmente a fora de trabalho. 27 Da mesma presuno derivada do montante crescente de capital constante que demandaria operao de contra tendncias queda da acumulao, revertida agora para os obstculos acumulao que seriam atenuados pela acelerao do consumo suprfluo/descartvel. A riqueza social uma imputao histrica que no engendra limites inerentes, a menos a parte de sua produo baseada em recursos naturais esgotveis. Do mesmo modo que o delta oriundo da mediao pelo trabalho de riqueza acumulada desconhece limites prvios potncia dessa transformao, inclusive porque interessa ao capitalista o resultado (ele a riqueza);, a imputao e realizao dessa riqueza dependem apenas dos parmetros sociais estabelecidos.

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O ncleo da questo social hoje seria, pois, novamente, a existncia de inteis para o mundo, de supranumerrios e, em, torno deles, de uma nebulosa de situaes marcadas pela instabilidade e pela incerteza do amanh que atestam o crescimento de uma vulnerabilidade de massa. (2009, p. 593).

O autor (Castel, 2010) afirma que essa crise d origem a um novo regime capitalista, independentemente da identificao que lhe seja atribuda. E, nessa nova dinmica do desenvolvimento do capitalismo, a precarizao do trabalho um elemento central e reedita, em novas bases, uma condio de vulnerabilidade social que havia sido atenuada pelo assalariamento (estvel) anteriormente hegemnico, no perodo da chamada sociedade salarial ou fordista. A perda do emprego ou a perda da condio de uma insero estvel no emprego cria uma condio de insegurana e de um modo de vida e de trabalho precrios, contribuindo para a ruptura dos laos e dos vnculos, ou para a desfiliao social dos indivduos. Muitas designaes tm sido dadas ao contexto erigido nas ltimas dcadas: psfordista, ps-industrial, com diferentes intenes. Independentemente das limitaes de cada uma, ao menos na perspectiva crtica, h consenso, em sntese, de que se instalou mundialmente uma hegemonia do capital financeiro, o que engendrou diversas consequncias a esse modo de produo. Aps um perodo de relativa domesticao no ps-guerra, ocorre uma ofensiva do capital sobre o trabalho e regulaes que atenuavam suas tendncias centrais (BELLUZO, 2006), com fundamento nessa hegemonia do capital financeiro. Esta buscou e foi impulsionada por trs fenmenos inter-relacionados: a chamada globalizao, a reestruturao produtiva e o neoliberalismo.28 Globalizao um termo utilizado para designar processos sobre os quais h bastante controvrsia. O prprio conceito, inclusive, objeto de muitas problematizaes, dada a conotao comumente apologtica e que escamoteia sua real natureza e consequncias. Chesnais (2000), Druck (1999) e Filgueiras (2000), dentre muitos autores, indicam o carter nada neutro da terminologia. Em que pese comumente ser relacionada a aspectos da vida social no exclusivamente subsumidos lgica do capital,29 para ela que se volta o interesse desta tese. Em resumo, a globalizao, ou mundializao, pode ser apreendida como a radicalizao de algumas caractersticas imanentes s sociedades hegemonizadas pelo capital, a saber, a internacionalizao e interconexo dos capitais e das mercadorias ao redor do mundo. Trata-se de um fenmeno, como j identificado por outros autores, que contempla novas e velhas caractersticas.

28 Alguns autores, como Filgueiras (2000) e Druck (1999), j chamaram a ateno para o fato de que globalizao, reestruturao produtiva e neoliberalismo, apesar de serem fenmenos distintos, esto entrelaados e se retroalimentam. 29 Como a difuso de informaes, hbitos (para alm do consumo de mercadorias) e facilitao da comunicao entre as diferentes partes do mundo.

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Essa integrao do mundo das mercadorias sob a gide do capital, fundamentalmente o financeiro, tem ocorrido por meio da liberalizao do fluxo de mercadorias, especialmente na forma dinheiro (no outro vrtice, a fora de trabalho ainda tem seu fluxo bastante controlado, principalmente dos pases pobres para os ricos). Para alm do prprio capital, o maior aumento do fluxo de mercadorias pelo mundo, em relao s dcadas precedentes, tem ocorrido na relao interna s firmas, como filiais e subsidirias espalhadas em diversos pases (CHESNAIS, 2000). Nesse processo, a globalizao tem contribudo para instituir uma nova (em alguns aspectos, velha) diviso internacional do trabalho, com novas formas de dominao das grandes empresas e de grupos financeiros sobre as economias subdesenvolvidas, que tm vivido as chantagens e normalmente aquiescido a elas para obedecer aos interesses dos primeiros, baseadas em promessas de investimento (ou da sua retirada). Mas tambm a maior parte das populaes das naes ricas tem sido vtima das ameaas e da efetivao de abandono dos grandes capitais, que precarizam as condies de trabalho nos locais de origem, ou mesmo migram (na forma dinheiro ou produtiva) e elevam a apropriao do excedente de riqueza em outros pases. Assim, a globalizao tem um vis de diferenciao social, ao intensificar as desigualdades sociais entre os pases e dentro dos pases, ao mesmo tempo em que tambm homogeneza o planeta, ao contribuir para a expanso de formas de excluso e vulnerabilidade em todas as naes, ricas e pobres. A globalizao foi viabilizada e ajudou a viabilizar a reestruturao produtiva e o neoliberalismo. A reestruturao produtiva foi a estratgia adotada pelo capital, no plano do processo produtivo e doe trabalho, para recompor suas taxas de acumulao atingidas pela crise do regime de acumulao fordista. Ela teve incio na dcada de 1970, nos pases capitalistas centrais, espalhando-se progressivamente ao redor do mundo. A reestruturao combinou a adoo de novas tecnologias com formas de organizao do trabalho que modificaram parcialmente o mtodo fordista estabelecido. Um dos principais elementos da reestruturao produtiva nas empresas foi a ascenso do toyotismo30 como um novo parmetro, mesmo que no absoluto, de organizao da produo e do trabalho. Antunes sintetiza as principais diferenas do toyotismo em comparao com o fordismo:
1) uma produo muito vinculada demanda, visando a atender s exigncias mais individualizadas do mercado consumidor, diferenciando-se da produo em srie e de massa do taylorismo/fordismo. Por isso sua produo variada e bastante heterognea, ao contrrio da homogeneidade fordista; 2) fundamenta-se no trabalho operrio em equipe, com multivariedade de funes, rompendo com o carter parcelar tpico do fordismo; 3) a
30 Denominao para o modelo originado no Japo para gesto da produo e do trabalho criado na fbrica Toyota.

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produo se estrutura num processo produtivo flexvel, que possibilita ao operrio operar simultaneamente vrias mquinas (na Toyota, em mdia at 5 mquinas) [...]; 4) tem como princpio o just in time, o melhor aproveitamento possvel do tempo de produo; 5) funciona segundo o sistema de Kanban, placas ou senhas de comando para reposio de peas e de estoque. No toyotismo, os estoques so mnimos quando comparados ao fordismo; 6) as empresas do complexo toyotista, inclusive as terceirizadas, tm estrutura horizontalizada, ao contrrio da verticalidade fordista. Enquanto na fbrica fordista aproximadamente 75% da produo era realizada no seu interior, a fbrica toyotista responsvel por somente 25% da produo, tendncia que vem se intensificando ainda mais. [...]; 7) organiza os Crculos de Controle de Qualidade (CCQs), constituindo grupos de trabalhadores que so instigados pelo capital a discutir seu trabalho e desempenho, com vistas a melhorar a produtividade das empresas, convertendo-se num importante instrumento para o capital apropriar-se do savoir-faire intelectual e cognitivo do trabalho, que o fordismo desprezava (Antunes, 2009, p. 56).

Todas essas caractersticas permitem uma melhor adaptao requerida pela lgica de curto prazo para a reproduo do capital em tempo de hegemonia da sua forma financeira. Em sntese, com a adoo de parmetros do toyotismo, as empresas buscaram a flexibilizao do seu processo de produo e trabalho. A reestruturao produtiva foi facilitada pelos resultados da globalizao, como a facilidade de transportes e de comunicao, acordos entre pases e retirada de barreiras comerciais, permitindo que os grandes capitais repartissem seus processos produtivos de acordo com as convenincias encontradas ao redor do mundo. Mas boa parte das aes de reestruturao no se resume aos grandes capitais, como os mtodos de gesto da fora de trabalho, que se espraiaram por todo tipo e porte de empresa, tanto no quesito estratgias de cooptao, quanto nas formas de organizao do trabalho, como a terceirizao. Nesse processo, foi importante a ajuda da difuso de novas tecnologias (computadores e celulares) para aprofundar o controle sobre os trabalhadores. Para eles, a reestruturao foi especialmente ingrata: alm da liofilizao do trabalho conceito empregado por Antunes para qualificar o processo da mnima utilizao de trabalho vivo, contribuindo para o aumento do desemprego , as empresas reestruturadas empreenderam novas estratgias de subsuno e explorao do trabalho, especialmente associadas s polticas neoliberais, que sero pauta deste e dos demais captulos da tese. A reestruturao produtiva ajudou a viabilizar o neoliberalismo e foi apoiada por ele, cuja plataforma ideolgica e de programas era amplamente afinada com suas demandas por flexibilidade. O neoliberalismo pode ser definido como uma ideologia e um programa de ao do Estado, estritamente associados. Especialmente como ideologia, vai nos interessar ao longo da tese, o que tambm ser abordado nos Captulos 3 e 10. Como ideologia, o neoliberalismo herda alguns caracteres do antigo liberalismo dos sculos XVIII e XIX, mas se diferencia em outros aspectos, especialmente no seu contedo poltico para a ordem hegemnica. Assim como o antigo liberalismo, o neoliberalismo se assenta na defesa do mercado como meio mais justo e eficiente de distribuio e alocao de recursos na

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sociedade. O capitalismo visto como uma ordem natural para a humanidade em ambos os casos. Entretanto, o antigo liberalismo tinha um contedo progressista contra a tirania dos antigos regimes absolutistas e a opresso da igreja, pleiteando as liberdades civis e polticas. O neoliberalismo , por definio, conservador e reativo, tendo como principal inimigo, pois mais prximo, o Estado de bem estar e sua poltica distributiva. A apologia ao livre mercado retomada como sacramento, baseada na defesa retrica enftica de uma suposta no interferncia do Estado na economia. Essa interferncia, segundo seus adeptos, teria sido responsvel pela crise das economias na dcada de 1970. Mas, ao contrrio da dicotomia retoricamente criada entre mercado e Estado, e muito longe de reivindicar a no participao do Estado na economia, o neoliberalismo, na verdade, ao transitar entre postulados para encarnar prticas concretas, implica interferncias estatais especficas, de acordo com os interesses dominantes do capital, especialmente o financeiro.31 Existe, destarte, uma contradio entre premissas neoliberais que estimulam aes e os resultados efetivo dessas aes, dissimulando um tipo especfico de dominao. Alm disso, a retrica neoliberal belicosa contra premissas concorrentes, seja no interior ou para alm da ordem do capital. Para se legitimar, ela se pretende uma profecia autorrealizvel, pleiteando ser inexorvel. No processo de disputa com posies alternativas, quando em ambiente favorvel, finge que no h concorrncia s suas premissas, como nas famosas formulaes sobre o fim da histria ou sobre a via nica do desenvolvimento.32 Alm de ideologia, e complementarmente a ela, o neoliberalismo tambm um programa de aes que conseguiu se espalhar com (ao mesmo tempo em que contribuiu para aprofundar) a crise do Estado de bem estar social. Este, e suas polticas keynesianas, sempre foram alvos preferenciais dos idelogos neoliberais. A plataforma neoliberal se baseou em uma srie de aes do Estado, como a privatizao e liberalizao dos mercados, especialmente os financeiros, alm de ataque aos sindicatos e a quaisquer obstculos ao exerccio do capital como monoplio social. Harvey (2008) identifica o neoliberalismo como ataque das classes dominantes

Vrios autores j chamaram a ateno para esse fato: Belluzo (2006), Filgueiras (2000), Druck (1999). Baumann, por exemplo, demonstra como a diminuio do Estado de bem estar social foi acompanhada pelo incremento da ao policial do Estado. Chesnais (2000, p.10), referindo-se aos postulados neoliberais, afirma: Os fundamentos da mundializao atual so tanto polticos como econmicos. apenas na vulgata neoliberal que o Estado exterior ao mercado. preciso recusar as representaes que gostariam que a mundializao fosse um desenvolvimento natural. O triunfo atual do mercado no poderia ser feito sem as intervenes polticas repetidas das instncias polticas dos Estados capitalistas mais poderosos, os Estados Unidos assim como os outros pases membros do G7. 32 Essas notas sobre a ideologia neoliberal tm subjacente o prprio conceito de ideologia que empregarei no ltimo captulo desta tese: a relao contraditria entre um conjunto de ideias e as aes que promovem, o que sorrateiramente contribui para uma forma de dominao. No final deste captulo e no ltimo item do Captulo 3, apresentarei algumas caractersticas da ideologia neoliberal mais relacionadas ao presente objeto de estudo, que penso ter exercido influncia relevante no seio da regulao do direito do trabalho no Brasil nas ltimas dcadas.
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para restaurar sua fatia de riqueza, aps algumas dcadas de diminuio das desigualdades sociais no ps-guerra. Do ponto de vista do capital, especialmente o financeiro, globalizao, reestruturao produtiva e neoliberalismo foram empreendimentos de sucesso, viabilizando um regime de acumulao predominantemente financeiro e flexvel. Esses processos foram decisivos para assegurar a hegemonia capitalista em escala global, numa intensidade talvez sem precedentes. Com o advento dessa nova ofensiva do capital, muitos analistas crticos passaram a falar em despolitizao da economia, para criticar a tirania dos mercados. Em que pesem as boas intenes (mostrar que o capital deixou de ser controlado por foras que o regulavam de modo a restringir seus impulsos), essa conceituao s se sustenta como fora de expresso (no sentido de afastar as foras polticas que atenuam a dominao), pois despolitizar a economia capitalista impossvel.33 O capital , por definio e necessariamente, poltico.34 O capital no despolitizou a economia, mas, no contexto das ltimas dcadas, conseguiu recrudescer sua posio na disputa poltica com foras contestatrias. Ele ampliou as intervenes estatais que o fortalecem e retirou ou diminuiu as que no interessavam ou atrapalhavam. Aluses a uma autonomia do econmico em relao ao poltico, como se fosse possvel econmico sem poltico, ou mesmo discrimin-los rigidamente, no se sustentam. Essa autonomia do econmico, na verdade, sintoma da estabilidade que o modelo hegemnico conseguiu alcanar com muita disputa e, assim, no sendo contestado de modo intenso, faz com que a ordem prescinda de sistemtica interveno coercitiva direta para garanti-la, parecendo, ento, que ela natural, que o econmico anda sozinho. Esse tipo de argumento, no limite, vai ao encontro das premissas do neoliberalismo, que retoricamente quer tirar o Estado da economia, diminuindo seu papel. Mas o capital quer apenas que o poltico saia das regulaes que no lhe interessam mais, ou no so mais toleradas no contexto de hegemonia do capital financeiro e de acumulao flexvel. Assim, quando se fala em desregulao da economia, preciso ser claro: desregulao (eliminao ou alterao em seu benefcio) de regras que limitavam o despotismo do capital, interferiam nas suas aes para restringir seu poder. o Estado mnimo de interferncia nas vontades do capital.
Belluzo, ao enumerar as aes de proteo das grandes empresas pelo Estado, chama a ateno de que no possvel escapar da politizao da economia (2006, p. 11). Em seguida, ao se referir ao contexto vigente, afirma que: O poder econmico vem se infiltrando nas diversas instncias do Estado, diminuindo o espao conquistado pelas camadas assalariadas e dependentes. nesse sentido profundo que a economia submete a poltica e, de quebra, os polticos. A economia transfigura-se num mecanismo desptico que subordina a vida do cidado comum a seus desgnios, (2006, p.12). As aspas utilizadas pelo autor para opor economia e poltica parece justamente um artifcio para demonstrar que se trata de uma fora de expresso, j que essa oposio no conceitualmente sustentvel. 34 Como tambm jurdico, antropolgico, enfim, aqui temos um exemplo emprico dos problemas oriundos da segmentao estrita das anlises nas cincias sociais aludida no Captulo 1. Com base na diviso das disciplinas, projeta-se uma diviso na realidade social que inexiste.
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Nesse sentido, um dos principais alvos atacados pelo capital, nas ltimas dcadas, foi o direito do trabalho, atravs da chamada flexibilizao das normas de proteo, o que significa seu enfraquecimento ou sua eliminao. A flexibilizao, segundo Krein (2007, p. 5) uma tentativa de despolitizao da relao entre capital e trabalho que procura acentuar, nesta relao, trs elementos estruturais do capitalismo: reduo da dependncia da fora de trabalho, ampliao da subordinao, ou subjuno e diminuio do custo de contratao. De fato, atravs da flexibilizao, o capital busca os trs objetivos citados por Krein (2007). Mas despolitizar, reitere-se, s cabe como fora de expresso, pois a relao continua to poltica como antes. O Estado deve interromper aes que o capital considera inconvenientes, mas manter aquelas fundamentais na regulao do trabalho. Assim, pode ocorrer uma desregulao da proteo ao trabalho, desregulao do direito do trabalho, mas a regulao do trabalho no pode cessar no capitalismo (como demonstra Polanyi, o mercado tambm produto de interveno, muitas vezes violenta, do Estado na sociedade), como veremos no captulo seguinte, e o direito do trabalho um aspecto (e no o principal) da regulao do trabalho no capitalismo. No contexto aqui discutido, o capital buscou incessantemente a flexibilizao do trabalho por meio de novas estratgias de gesto da fora de trabalho, muitas delas inspiradas no toyotismo. A conotao positiva da flexibilizao j foi desmistificada e bastante criticada por vrios autores35, e pregava supostas transformaes nas novas estratgias de organizao das empresas, especialmente sobre uma maior autonomia dos trabalhadores, atividades mais criativas, etc. Esse discurso atingiu no apenas os apologticos, mas tambm os crticos da flexibilizao, que salientam a precarizao do trabalho, mas no raramente admitem postulados como a reduo do carter hierrquico do trabalho (maior iniciativa dos trabalhadores, etc.), quando, na verdade, houve uma oscilao nas estratgias de gesto do capital sobre o trabalho, sem diminuio da dominao e subsuno, mas introduzindo alguns novos artifcios. Essa flexibilizao do trabalho colocada em pauta nas ltimas dcadas demandada pelo capital, na sua rbita e em seu interesse. Trata-se de uma flexibilizao para o capital e sobre o trabalho: no se cogita flexibilizar a direo da empresa, ou seja, democratizar as decises sobre a produo, muito menos flexibilizar a propriedade privada. Assim, o processo ocorrido no tem sido uma flexibilizao per se, mas sim dos padres que limitam a tirania do capital. uma flexibilizao unilateral, pois no atinge o direito dos capitalistas, mas apenas o dos trabalhadores. Na verdade, ela faz parte dessa ofensiva do capital aqui analisada, das novas estratgias de dominao e subsuno do trabalho pelo capital, com maior ou menor grau de

35 Castel (2010), dentre diversos autores, j demonstraram como o discurso dominante buscou construir uma contradio entre direito do trabalho e emprego.

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intencionalidade, a depender do caso, mas quase sempre com os mesmos resultados dos quais se beneficia o capital. Nesse processo de acumulao flexvel, a precarizao do trabalho aspecto quase integral da flexibilizao do trabalho e, salvo resduos,36 podem ser tomadas como sinnimos. Os fenmenos a seguir citados so manifestaes da precarizao, suas consequncias em termos da vida dos trabalhadores, mas preciso ter em mente que ela parte essencial dessa estratgia da acumulao flexvel: retirada de direitos, instabilidade no emprego, no tempo de trabalho, na remunerao, etc., so estratgias centrais do capital, estratgias de precarizao e flexibilizao, como sinnimos, porque flexibilizam precarizando e precarizam flexibilizando. As estratgias do capital contra a crise iniciada na dcada de 1970, sintetizadas pela implantao de um regime de acumulao flexvel, tm como aspecto essencial o ataque deliberado ao trabalho (incluindo suas organizaes, seus direitos, etc.), j que o capital via sua hegemonia ameaada naquele contexto. Contudo, as aes contra a crise no se resumem a isso, contemplando a relao intercapitalista e o mercado consumidor. uma ofensiva em todos esses nveis, e precisa ser dito isso para no parecer que o capital onisciente, quase maquiavlico, e que a acumulao e reproduo s dependem da relao com o trabalho e se baseia exclusivamente nisso. Ou seja, h estratgias que so de acumulao, mas no de precarizao do trabalho. Mesmo assim, as consequncias que as aes na esfera entre capitais tm sobre os trabalhadores independem dessa deliberao e tambm so prejudiciais (aumento dos juros, por exemplo) e, mais importante: mesmo quando no instrumentais inicialmente, so instrumentalizadas. Por exemplo, o desemprego no produto totalmente deliberado para controle do trabalho, mas, mesmo assim, existindo, vira instrumento de dominao pelo capital. Feitas essas ponderaes, concordamos com Druck, que discute a dominao imposta pelo novo contexto:
Afirmar que a precarizao social do trabalho est no centro da dinmica do capitalismo flexvel significa tambm entend-la como uma estratgia de dominao. Isto , fora e consentimento so os recursos de que o capital se utiliza para viabilizar esse grau de acumulao sem limites materiais e morais. A fora se materializa principalmente na imposio de condies de trabalho e de emprego precrias frente permanente ameaa de desemprego estrutural criada pelo capitalismo. Afinal, ter qualquer emprego melhor do que no ter nenhum. Aplica-se aqui, de forma generalizada, o que Marx e Engels elaboraram acerca da funo poltica principal do exrcito industrial de reserva, qual seja: a de criar uma profunda concorrncia e diviso entre os prprios trabalhadores e, com isso, garantir uma quase absoluta submisso e subordinao do trabalho ao capital, como nica via de sobrevivncia para os trabalhadores. O consenso se produz a partir do momento em que os prprios trabalhadores, influenciados por seus dirigentes polticos e sindicais, passam a acreditar que as transformaes no trabalho so inexorveis e, como tal, passam a ser justificadas como resultados de uma nova poca ou de um novo esprito do capitalismo. [...] Esse novo esprito insiste em desqualificar os valores construdos na era anterior, fazendo desmoronar a crena no progresso, nas possibilidades de emprego e de direitos sociais de longo prazo e num Estado protetor. Em nome da via possvel, hipoteticamente, que ocorra flexibilizao de condio de trabalho que no precarize; contudo, isso dificilmente registrado, inclusive pela j discutida natureza da flexibilizao em curso.
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nica e do pensamento nico, impe um conjunto de mudanas que passam a ser justificadas no plano material e intelectual como uma fora da natureza e, portanto, sem possibilidades de uma interveno humana. [...] Esse regime constitudo por vontades (ativas ou passivas) de poderes polticos e, portanto, no pode ser explicado por leis inflexveis de um regime econmico, mas sim por escolhas orientadas para preservar a dominao cada vez mais completa do trabalho e dos trabalhadores. (Druck, 2011).

Se a dominao apreendida como a capacidade de mandar eficazmente em outrem (WEBER, 2003), no plano mais geral do escopo desta, anlise vai significar comando do capital sobre o trabalho na sociedade. A dominao capitalista qual se refere Druck pode ser tambm entendida como hegemonia, desde que a primeira no se restrinja coero.37 De todo modo, para qualquer hiptese de dominao no sentido de mandar com eficcia, seja qual for o conceito utilizado, algum grau de consenso necessrio, ou, no limite, a tentativa de imposio da obedincia exclusivamente pela fora implicaria a morte dos dominados. Um componente da dominao (como hegemonia) do capital a subsuno do trabalho no processo de produo da riqueza social. Assim, pode-se dizer que a subsuno um aspecto da dominao capitalista consubstanciada no processo de trabalho.38 Enquanto a dominao a obedincia do trabalho ao capital no plano mais geral da sociedade, viver aceitando a ordem capitalista, a subsuno do trabalho a perda do controle do processo pelo trabalhador, quando a fora de trabalho se torna ela mesma parte do capital. Por isso, no se deve utilizar a ideia de submisso, como chamam a ateno Antunes e Alves (2004). A subsuno um quesito da dominao do trabalho na sociedade39, que vai ser somada ao terror do desemprego, ao discurso ideolgico, etc., ou seja, a dominao contempla a relao de classes fora da empresa. Mas o processo se retroalimenta, pois a prpria subsuno do trabalho pode ser conseguida, inclusive, como estratgia deliberada, por fatores da dominao no plano mais geral, como a desestruturao do mercado de trabalho e a flexbilizao ou precarizao. Isso porque, segundo penso, a subsuno do trabalho ao capital deve ser apreendida como fenmeno historicamente construdo a partir de determinados mecanismos, os
A discriminao entre hegemonia e dominao aparece em algumas passagens de Gramsci (2000), nas quais a dominao a coero sobre os dominados. O termo hegemonia surge em alguns trechos como combinao de dominao e consenso, e, em outros, apenas como consenso em oposio coero (dominao). O termo hegemonia aparecer muitas vezes neste trabalho. Tenho conscincia da extrema complexidade do conceito de hegemonia, para o qual no faltam obras, nem diferentes interpretaes e apropriaes, como em Eagleton (2010), Burawoy (2010), etc., inclusive aplicadas ao capitalismo brasileiro, como em Vianna (1999) e Arajo (1998). Apesar do uso do termo hegemonia nesta tese ser inspirado nas formulaes gramscianas: 1) no busco fidelidade ou purismo na sua aplicao, se que isso possvel; 2) tento us-lo, dentro dos parmetros que apresento nas diversas passagens deste texto, porque ajuda a entender o fenmeno estudado por esta pesquisa (isso vale tambm para ideologia e cultura, especialmente empregados no ltimo captulo); 3) utilizarei hegemonia em dois planos de abstrao, e com dois contedos: um, para a hegemonia burguesa vigente no Brasil (pensada nas suas caractersticas estruturais), por entender que as instituies, do modo como agem, contribuem ativamente para dar suas feies; o segundo, uma adaptao do conceito para tratar das instituies de vigilncia do direito do trabalho, como hegemonia interna, que no entre classes diretamente (, indiretamente, porque representa interesses de classe), mas de posies no interior das instituies. Tirando essa diferena (que importante) entre os conceitos, h diversas semelhanas que incitam e viabilizam sua aplicao, como veremos no ltimo captulo desta tese. 38 A hegemonia (dominao) comea na fbrica, como diria Gramsci. 39 Se, pensada como Antunes e Alves (2004), subsuno se aproxima ainda mais da analogia com o conceito de hegemonia, pois pressupe instabilidade, algum do outro lado em disputa.
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quais, muitas vezes, so planejados, inclusive. Isso quer dizer que os fatores de subsuno do trabalho so instrumentos do capital e que podem ser alterados a depender das disputas entre as classes, ou de particularidades de cada conjuntura da acumulao capitalista. Na gnese e expanso do capital, segundo Marx (2002), a parcelizao do trabalho pela produo capitalista e a introduo da maquinaria foram dois instrumentos essenciais para o domnio do capital sobre o trabalho no processo produtivo. O cerne da questo, para o autor, era a insubordinao do trabalho advinda do know how do trabalhador antes da diviso tcnica e da automatizao do processo produtivo. Acontece que esses dois expedientes foram instrumentos (de sucesso) de subsuno do trabalho num dado contexto, o que no quer dizer que o capital no possa empregar outros mtodos em diferentes cenrios com o mesmo objetivo. Penso que, do ponto de vista do capital, a questo subsumir o trabalho, no importa como, desde que isso seja eficiente aos seus propsitos. Desse modo, o fato de haver menor parcelizao das tarefas, per se, no quer dizer que ele mais (real) ou menos (formal) subsumido ao capital. Em algumas atividades econmicas, no atual contexto de acumulao flexvel, at sem a interferncia direta do capital este consegue controlar o processo de trabalho e seu resultado, mediante diferentes instrumentos. O Toyotismo diminui, em alguns casos, a parcelizao do trabalho, mas nem por isso atenua a subsuno real do trabalho; pelo contrrio, uma nova estratgia de envolvimento cooptado (ANTUNES, 2008) justamente para renovar e aprofundar a subsuno. O cerne do debate, segundo penso, reside no fato de que quem domina o trabalho o capital (relao social personificada pelo capitalista), e no a mquina, por exemplo. Ela um instrumento utilizado pelo capital para subsumir o trabalho. No mximo, possvel afirmar que a mquina, enquanto capital, subsume o trabalho. Mais do que isso, engendra o fetiche da mquina, que passa a ter vontade prpria como exploradora.40 Aferir a subsuno do trabalho por quesitos fixos (ontolgicos), como a maquinaria, termina por transformar o instrumento em agente vivo (e ahistrico) do fenmeno. O que de fato interessa se o capital consegue ou no impor ao trabalho (e incorpor-lo ) sua lgica, transformar o processo de trabalho em processo de valorizao.41 Em suma, nas ltimas dcadas a flexibilizao e precarizao do trabalho foi instrumento de recomposio da dominao capitalista no plano mais geral, bem como de subsuno do trabalho no processo produtivo.42

O capital quem projeta, d o ritmo da mquina (acelera, retarda), projeta a parcelizao do trabalho. Isso no diminui a importncia da parcelizao e da maquinaria como dispositivo de passagem da subsuno formal, inicialmente obtida pelo capital, subsuno real, quando o processo de trabalho transformado em apndice do processo de valorizao. Apenas queremos ressaltar que so instrumentos de subsuno, e historicamente o capital pode empregar outros. 42 Apesar de precarizao e flexibilizao serem praticamente sinnimos, o primeiro mais amplo, pois pode ocorrer mesmo sem flexibilizao, e esta, em casos acidentais e necessariamente residuais, no precariza.
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Esse contexto hostil queles que vivem do trabalho foi recrudescido pela instabilidade congnita da economia mundial hegemonizada pelo capital financeiro. Esse ltimo, tornando a produo refm do seu livre fluxo e da consequente volatilidade, alm de demandar partes cada vez maiores da riqueza social, tem causado crises sucessivas nas economias ao longo das ltimas dcadas, que desaguaram na crise iniciada em 2008 e ainda em andamento. O crescimento econmico nos pases capitalistas tem sido instvel ou baixo desde a dcada de 1970, especialmente quando comparado ao perodo ps-segunda guerra. Dentre as consequncias de todo o cenrio aqui resumido, esto o aumento do desemprego, a fragmentao da classe trabalhadora e o enfraquecimento dos sindicatos. Assim, o contexto, ao mesmo tempo, contribuiu decisivamente para esse tipo de gesto do trabalho pelo capital e foi por este formatado. Como acima afirmado, se a provocao do desemprego no necessariamente deliberada como estratgia de dominao, podendo ser vinculada relao entre capitais, de toda sorte o capital se aproveita do fato para mais facilmente se impor. O trabalho, apesar de no ter se rendido totalmente nem pacificamente nas ltimas dcadas, foi subsumido e dominado em novos patamares, numa situao de amplo domnio do capital. Este vem podendo testar e, no raramente, tem efetivamente ultrapassado todos os limites do trabalho assalariado, sejam legais, morais ou fsicos. Como sobejamente sabido, o assalariamento se institui historicamente a partir da dupla liberdade que a parcela majoritria da populao que trabalha passa a gozar em determinada sociedade. Por um lado, livre dos laos de dependncia especficos de outros modos de produo (como a condio de servo ou escravo); por outro, livre do controle sobre os meios de produo. Essa suposta dupla liberdade tem como corolrio, para a populao que trabalha, um destino compulsrio, qual seja, a necessidade da venda de sua fora de trabalho como meio para sua reproduo (inclusive fsica). Os compradores da fora de trabalho so os proprietrios dos meios de produo, cujo objetivo, no bojo de tal relao social, a obteno incremental do excedente socialmente produzido, que, nessa sociedade, ganha a forma de lucro monetrio e perseguido compulsivamente. Se, por um lado, o capital usa de todas as armas para extrair o mximo da riqueza social e despender o mnimo, por outro, o trabalho pode se submeter a quase qualquer situao no bojo da relao, pois, conforme j indicado, depende da venda da sua fora de trabalho para sobreviver. Conforme argumenta Polanyi (2000), a transformao do trabalho em mercadoria engendra a eliminao do direito vida. O resultado dessa combinao que, devido compulso do capital e a liberdade do trabalho, no h um limite inerente s condies de venda e uso da fora de trabalho ( relao de assalariamento), ou seja, sem a organizao
Harvey (2008) afirma que, em alguns casos individuais, a flexibilidade pode ser positiva, e que isso foi usado ideologicamente pelas foras neoliberais, mas no desenvolve o argumento.

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coletiva do trabalho ou a interveno externa, podem emergir, inclusive, padres de uso que seriam prprios ou piores do que os de outros modos de produo. Essa tem sido a tendncia observada em todo o mundo nas ltimas dcadas de hegemonia do capital financeiro e vigncia da acumulao flexvel. Mortes por exausto durante o trabalho e suicdios de trabalhadores em vrias partes do mundo so algumas das repercusses fsicas e mais chocantes que a relao de assalariamento, sem foras exgenas capazes de conter o monoplio social, tem causado aos trabalhadores.43 2.1 Caractersticas da conjuntura no Brasil Essas caractersticas do capitalismo mundial, nas ltimas dcadas, no foram muito diferentes no Brasil, especialmente a partir de 1990. Aqui, a agenda do neoliberalismo, da globalizao e da reestruturao produtiva chegou com uma dcada de atraso, conforme muitos autores j destacaram (Krein, 2007; Antunes, 2009; Druck, 1999, etc.). Esses processos se instalaram com especificidades, no podendo ser transportados sem contextualizao, como tambm apontado por diversos trabalhos (Druck, 1999; Krein, 2007; Harvey, 2008). A despeito das particularidades, os fenmenos tiveram aqui natureza mais geral comum ao resto do mundo, com os mesmos protagonistas e as mesmas vtimas. A origem mais direta da disseminao da reestruturao produtiva, da implantao das polticas neoliberais e da insero do Brasil na globalizao reside na crise do modelo de substituies de importaes, que durante cinquenta anos balizou a regulao do capitalismo brasileiro. O esgotamento desse modelo de desenvolvimento econmico derivou justamente das mudanas no cenrio externo, entre o final da dcada de 1970 e incio dos anos 1980, que inviabilizaram o padro de financiamento da economia brasileira, dependente do aporte estrangeiro, um dos suportes do modelo. A maior parte dos anos 1980 foi marcada por uma luta pelo tipo de hegemonia que se estabeleceria no capitalismo brasileiro, contrapondo as foras pela liberalizao e recomposio da dominao do capital em novas bases a um movimento de lutas sociais ascendentes. A derrota do projeto encarnado na candidatura de Lula da Silva presidncia do pas em 1989 marcou a inflexo nas lutas em curso, abrindo espao para que o Estado brasileiro iniciasse a

Dentre os diversos exemplos possveis em todas as partes do mundo, segue o caso de uma empresa instalada na China: Em um perodo de menos de um ano, at maio do ano passado, 11 funcionrios da Foxconn se suicidaram saltando do alto de prdios da fbrica, principalmente em Shenzhen, no sul do pas, onde esto concentrados metade de seus funcionrios. Os motivos dos suicdios estariam ligados longa jornada de trabalho, aos salrios baixos, falta de um ambiente social e natureza excessivamente repetitiva do trabalho nas linhas de produo. Em: http://www1.folha.uol.com.br/bbc/921115-explosao-em-planta-de-fabricante-de-ipads-agrava-crise-de-imagemdaempresa.shtml. No bastasse isso, A Foxconn, empresa tailandesa que fabrica o iPhone e o iPad, passou a exigir que os novos funcionrios contratados na China assinem um termo de comprometimento. Segundo o documento, eles no podero responsabilizar a empresa, caso cometam suicdio. Em http://www.superdownloads.com.br/materias/foxconncria-termo-contra-suicidio-seus-novosempregados.html#ixzz1PkZ1uIiz

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implantao do receiturio neoliberal, com o incio das privatizaes, a abertura comercial e financeira. A essas iniciativas se somaram polticas recessivas de combate inflao, de transferncia de renda ao capital financeiro via poltica monetria e dvida pblica. A liberalizao comercial e financeira ajudou a inserir o pas, de modo subordinado, na globalizao, com o ingresso do capital estrangeiro especialmente por meio dos servios privatizados ou internacionalizao de capacidade j instalada, alm de a abertura ter contribudo para o aprofundamento da especializao da produo nacional em bens de baixo valor agregado. A dependncia histrica do padro de desenvolvimento do capitalismo brasileiro por recursos estrangeiros (GOLDENSTEIN, 1994) foi incrementada em novas bases, com grande vulnerabilidade externa e instabilidade da economia provocada pela dependncia dos capitais de curto prazo. Entre 1990 e meados da primeira dcada dos anos 2000, o produto interno produto teve comportamento oscilante, com avano extremamente reduzido em comparao trajetria da economia brasileira a partir dos anos 1930. A reestruturao produtiva no pas deu seus primeiros passos ainda na dcada de 1980, mas foi generalizada a partir dos anos 1990, impulsionada pela abertura e internacionalizao da economia. Esses eventos trouxeram grandes repercusses ao chamado mundo do trabalho no Brasil. A precarizao do trabalho avanou numa estrutura j historicamente marcada pela precariedade, mas que, ao longo do perodo ps-1930, incorporava fora de trabalho e apresentava tendncias de organizao. No Captulo 5, veremos detalhadamente a precariedade e precarizao para o caso brasileiro, com foco em um aspecto da sua manifestao: a evaso do direito do trabalho. O novo cenrio criou, segundo Antunes (2008), uma nova morfologia do trabalho, que se tornou multifacetado, mais diferenciado, com vrias formas de insero, contratao, etc. Essa maior polissemia implicou, de fato, grandes repercusses polticas para os trabalhadores (diferenciao, assdio, presso, instabilizao no e do emprego), mas, no que concerne ao contedo da relao entre capital e trabalho e da estrutura mais profunda do mundo do trabalho, houve poucas alteraes. Entre as mudanas nas formas de organizao do trabalho, fala-se muito em estruturas mais horizontais, maior autonomia, pulverizao da gesto, etc., mas esses alegados fenmenos so muito mais aparentes, quando no ideolgicos, do que efetivamente tem se verificado nas relaes empricas (Antunes indica que a alegada maior criatividade dos trabalhadores no toyotismo uma estratgia do capital para extrair o saber operrio travestida de maior autonomia). Do mesmo modo, o mercado de trabalho permaneceu predominantemente assalariado nos padres essenciais de qualquer formao social capitalista.

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A terceirizao sintomtica para se refletir sobre as supostas mudanas oriundas da reestruturao produtiva. A terceirizao foi o instrumento de flexibilizao do trabalho mais adotado no pas nas ltimas dcadas (DRUCK; FRANCO, 2007), contudo, ao contrrio do que propalam seus defensores,44 no h delegao das atividades produtivas a um terceiro, mas a transferncia dos diversos riscos do empreendimento aos trabalhadores. Ou seja, o contedo da relao entre capital e trabalho e do processo produtivo continua o mesmo, mudando apenas a aparncia da organizao como estratgia de gesto do capital. De acordo com evidncias coletadas em todo o Brasil45, a chamada terceirizao tem se consubstanciado na gesto da fora de trabalho por um tomador de servios com o emprego de ente interposto. Do ponto de vista da gesto da empresa, no h externalizao das tarefas. O comando das atividades permanece com a empresa contratante por meio de todos os instrumentos necessrios (sejam mais ou menos explcitos, a depender do caso, mas quase sempre patentes) ao controle da produo e do trabalho. A estratgia externalizar apenas os diversos riscos dos negcios aos trabalhadores desde o sucesso do empreendimento, at os riscos de morte como instrumento de reproduo do capital. Alm disso, com variados graus de intencionalidade, divide-se o coletivo de trabalhadores e retira-se o que havia sobrado da sua identidade com o prprio processo de produo. Espera-se, com isso, reduo de custos e (ou) aumento de produtividade e (ou) recrudescimento da subsuno do trabalho.46 Os casos da propalada terceirizao por externalizao so, na verdade, associao de capitais (detentores de monoplios sociais semelhantes), onde cada um apropria o excedente em seu prprio processo. Nessas hipteses, o prprio capital no reconhece o negcio como terceirizao, utilizando outras denominaes, como consrcios, que sempre fizeram parte da diviso do trabalho capitalista. So relaes de troca fora do mercado de trabalho, intercmbio

Terceirizao um recurso administrativo no qual as atividades secundrias passam a ser exercidas por terceiros, permitindo empresa concentrar esforos na atividade principal. Terceirizao ... transferncia de atividades para fornecedores especializados, detentores de tecnologia prpria e moderna, que tenha esta atividade terceirizada com sua atividade-fim, liberando a tomadora para concentrar seus esforos gerenciais em seu negcio principal, preservando e evoluindo em qualidade e produtividade, reduzindo custos e ganhando em competitividade. (SILVA, 1997, p.30). Para Fontanella (1994, p.19), a terceirizao uma tecnologia de administrao que consiste na compra de bens e (ou) servios especializados, de forma sistmica e intensiva, para serem integrados na condio de atividade-meio atividade-fim da empresa compradora, permitindo a concentrao de energia em sua real vocao, com intuito de potencializar ganhos em qualidade e competitividade. Segundo Queiroz (1998, p.53), ... uma tcnica administrativa que possibilita o estabelecimento de um processo gerenciado de transferncia, a terceiros, das atividades acessrias e de apoio ao escopo das empresas que a sua atividade-fim, permitindo a estas se concentrarem no seu negcio, ou seja, no objetivo final. (FONTANELLA, TAVARES, LEIRIA, 1994; QUEIROZ, 1998; SILVA, ALMEIDA, 1997). 45 Como foi citado no Captulo 1, compilei cerca de duas centenas de relatrios de inspeo do trabalho realizados em todo o Brasil, de todos os setores econmicos. Alm disso, foi construdo um banco de jurisprudncia sobre terceirizao. Essas informaes foram cruzadas com mais de uma centena de estudos de caso pessoalmente efetuados em diversos setores e locais do pas. Os resultados desses levantamentos, alm da descrio de alguns casos paradigmticos, constam no Captulo 5 desta tese. 46 Por isso, talvez seja interessante repensar o prprio conceito de terceirizao, que poderia ser conceituada como o processo de valorizao do capital (apropriao do excedente) atravs de organizao e gesto do trabalho, sem admisso da relao contratual com os trabalhadores em atividade, com o emprego de ente interposto.

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comum e inerente diviso do trabalho na economia capitalista, em que se trocam mercadorias, que no a prpria fora de trabalho diretamente. H, entre a terceirizao mais extrema (ente interposto literalmente figurativo, como o trabalhador PJ) e o incio da associao de capitais (quando no se pode falar em terceirizao), diversos cenrios intermedirios possveis, cujo enquadramento depende de cada caso concreto. Contudo, conforme o supracitado levantamento realizado, associado s pesquisas existentes na literatura, a regra que a terceirizao seja prxima fachada empresarial, com ampla ou total manuteno do processo de organizao da produo e do trabalho pelo tomador dos servios, sendo o interposto uma decorao ou pequeno figurante que se aproveita individualmente47 da situao, mas no tem nenhum poder efetivo, de qualquer natureza, no processo e na relao com a tomadora do servio e, por conseguinte, na gesto do processo produtivo.48 Entretanto, se as mudanas na natureza da relao capital e trabalho, advindas do novo contexto, so normalmente apenas aparentes, sendo a terceirizao o caso aqui selecionado para ilustrao, as consequncias desses processos para os trabalhadores so bastante profundas, como fartamente demonstrado pela literatura, invariavelmente acarretando precarizao do trabalho. Essa foi a transformao essencial experimentada pelo mundo do trabalho brasileiro nas ltimas dcadas. Para os trabalhadores, a concomitncia do avano da reestruturao produtiva, da hegemonia neoliberal, do prolongado perodo de baixo crescimento econmico e da incapacidade de regulao protetiva pelo Estado implicou uma srie de transformaes deletrias s suas condies de vida e de organizao: desemprego, vulnerabilidade, enfraquecimento das aes coletivas, piora das condies de trabalho. Com o crescimento da demanda por fora de trabalho, na maioria dos anos da primeira dcada de 2000, houve quedas sucessivas do desemprego no Brasil. Contudo, h indcios de que essa melhora conjuntural, porque calcada no cenrio de crescimento imediato. A rpida eroso da melhora nos poucos meses de retrao do produto interno evidencia o carter frgil e de oscilao da melhora. Ademais, precarizao do trabalho. intensificaram-se, no mesmo perodo, diversos outros aspectos da

Esse figurante pode ser o gato tpico das atividades rurais no Brasil, que serve, quando muito, de preposto do tomador dos servios, e pode chegar s pessoas jurdicas de propriedade formal de ex-empregados das grandes empresas nacionais e multinacionais, com as primeiras registrando formalmente at milhares de empregados que trabalham em benefcio das ltimas. 48 Essas caractersticas no parecem ter sido uma exclusividade da terceirizao adotada no Brasil, como podemos inferir a partir de Appay (2011), ao estudar a terceirizao na Frana e a transferncia dos riscos, leiles de trabalhadores, etc. Na China, tambm h indcios de que as tomadoras dos servios, como no caso emblemtico da Apple, detm total controle do processo. A prpria Toyota, lder mundial da iniciativa no processo de reestruturao do capital, controla o processo de produo das contratadas, quando no diretamente proprietria das empresas terceirizadas, como destacam Druck (1999) e Hirata.

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Druck (2011) sugere uma tipologia da precarizao do trabalho, enumerando seis tipos para agrupar alguns indicadores selecionados para a realidade brasileira: 1) vulnerabilidade das formas de insero e desigualdades sociais; 2) intensificao do trabalho e terceirizao; 3) insegurana e sade no trabalho; 4) perda das identidades individual e coletiva; 5) fragilizao da organizao dos trabalhadores; 6) a condenao e o descarte do Direito do Trabalho. Quanto s formas de insero dos trabalhadores na produo de riquezas, o destaque negativo das duas ltimas dcadas foi o incremento da ilegalidade na contratao de empregados. Apesar do crescimento sucessivo da formalizao dos contratos, especialmente na segunda metade dos anos 2000, no final do perodo pesquisado ainda era inferior formalizao do mercado de trabalho em 1990. Esse cenrio de recuperao ainda mais atenuado pelas novas e mais recorrentes formas de disfarce da relao de emprego que tm dificultado cada vez mais at a mensurao da ilegalidade (parte dos trabalhadores formalmente registrados so vtimas de terceirizao irregular), apesar de haver vrios indicadores que sugerem que a ilicitude crescente e significativa, conforme veremos ao longo desta tese, especialmente no Captulo 5. Alm disso, a vulnerabilidade e a instabilidade dos postos de trabalho e, por conseguinte, da vida daqueles que vivem do trabalho, so evidenciadas pela rotatividade crescente e a volatilidade dos processos de incremento do emprego e da formalizao. No que concerne rotatividade no emprego, ela tem crescido mesmo quando a conjuntura analisada registra queda do desemprego. Segundo recente pesquisa MTE e Dieese (2010) sobre os ltimos anos:
Cerca de 2/3 dos vnculos so desligados antes de atingirem um ano de trabalho e o tempo mdio do emprego formal de, aproximadamente, apenas 4 anos. A remunerao mdia das admisses inferior remunerao mdia dos desligamentos, com algumas variaes setoriais. Um grande contingente de trabalhadores tem participao intermitente no mercado de trabalho formal, variando entre a condio de desligados e admitidos durante anos seguidos.

Essa fragilidade dos vnculos de emprego foi tambm demonstrada aps a inflexo na crise econmica mundial. Em cinco anos, no perodo de 2003-2007, tinha ocorrido uma queda do desemprego, de um total 2.608.000 desocupados em 2003, para 2.100.000 em 2007. No perodo de outubro de 2008 a maro de 2009 (IBGE/ PNAD), em apenas seis meses, os desocupados cresceram, passando de 1.743.000 para 2.082.000. Ainda quanto desigualdade e instabilidade dos trabalhadores, nas ltimas dcadas, tem se intensificado a tendncia parcelarizao e individualizao da remunerao, com destaque para o uso da PLR, o que enfraquece as aes coletivas, coloca os trabalhadores uns contra os outros, torna a remunerao mais instvel e sem os direitos correspondentes.49 No que concerne intensificao do trabalho, ela ocorre tanto pela imposio direta dos empregadores, aproveitando o cenrio predominante de desemprego como forma de
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Sobre a PLR e suas repercusses, ver Krein (2007).

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coao, quanto, e muitas vezes concomitantemente, pela transferncia dos riscos do empreendimento aos trabalhadores, estes induzidos ou mesmo obrigados a se desdobrar para se reproduzir. Essa intensificao tem atingindo todos os setores econmicos, sendo os trabalhadores do setor canavieiro os exemplos mais notrios, mas no pontuais. A intensificao tambm se relaciona com outro aspecto marcante da precarizao do trabalho no Brasil nas ltimas dcadas: a sade e a segurana. Doenas ocupacionais e acidentes de trabalho continuam vitimando inmeros trabalhadores todos os anos, causados por agentes j tradicionais, mas tambm diversificadas ou ampliadas, como as leses por esforo repetitivo e os problemas mentais. Todavia, s h uma noo da ponta do iceberg, dado o enorme montante, mas de difcil clculo, da subnotificao dos eventos. A aplicao do nexo epidemiolgico pelo INSS a partir de 2007 apenas ofereceu um pequeno indcio do problema, quando o nmero de doenas ocupacionais reconhecidas dobrou em apenas um ano. As mortes ocorridas no trabalho, por acidentes, doenas e exausto desafiaram e demonstraram, mais uma vez, a ausncia de limites inerente prpria relao, como no resto do mundo. A regulao do trabalho aqui existente no foi capaz de impedir a dilapidao fsica da fora de trabalho. Mas o desconhecimento de limites pelo capital no se resume integridade fsica do trabalho, abarcando qualquer componente que o atrapalhe, como a dignidade dos seres humanos que subsume, dando tratamento semelhantes aquele imposto pelos senhores aos trabalhadores escravizados no Brasil, quando o trabalho escravo era poltica de Estado. Esse foi o modelo de relao de produo adotado para a produo do excedente sob o domnio portugus e mantido depois da constituio de um Estado emancipado. Subsumida lgica da reproduo ampliada da riqueza desde o incio, a relao entre proprietrio e escravo foi pautada pela explorao extrema do ltimo, sob diversos aspectos (condies subumanas de alimentao, moradia, higiene, segurana e sade), inclusive da vida til dos trabalhadores escravizados em torno de 20 anos, aps a abolio do trfico (SILVA, 2008). Nas ltimas dcadas, o Estado tambm regulou o tratamento dado fora de trabalho a partir da prescrio de um limite prpria relao do assalariamento, com base na incorporao do conceito de trabalho anlogo ao escravo, no quadro jurdico vigente. Entretanto, dezenas de milhares de trabalhadores foram flagrados em tal situao desde 1995, como ser visto no decorrer desta tese. Do ponto de vista poltico e ideolgico, as ltimas dcadas foram bastante deletrias ao movimento organizado dos trabalhadores. Muitas pesquisas foram realizadas sobre a atuao dos sindicatos frente ao neoliberalismo.50 Derrota inexorvel ou no, o fato que os sindicatos se enfraqueceram muito e no conseguiram reagir ou evitar as supracitadas consequncias para o

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Trpia (2004), Galvo (2003), Cardoso (2003), etc.

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trabalho. Parte aderiu ao receiturio neoliberal, parte resistiu, mas foi acuada ou contaminada parcialmente. Meu interesse em todos os elementos citados ao longo deste captulo residiu na interface entre esse processo de ofensiva do capital e o direito do trabalho no Brasil. Assim, pensado a partir da tipologia sugerida por Druck (2011), sobre o comportamento do Estado em relao ao direito do trabalho que repousam diretamente as atenes desta tese, sem desconhecer seu entrelaamento em relao aos demais tipos arrolados, como causa ou como consequncia. Aqui no Brasil, como no resto do mundo, houve muitos ataques ao direito do trabalho, conforme demonstra Galvo (2003), que chama esse processo de reforma. Oliveira (2002), que o chama de ensaio neoliberal, tambm mostra as iniciativas de mudana legislativa desde o governo Collor de Mello, nos primeiros anos da dcada de 1990. Os ataques tm se assentado na ideologia neoliberal e no programa de polticas a ela vinculado. Segundo Druck, tem ocorrido:
Ataque s formas de regulamentao do Estado, cujas leis trabalhistas e sociais tm sido violentamente condenadas pelos princpios liberais de defesa da flexibilizao, como processo inexorvel trazido pela modernidade dos tempos de globalizao. (2011, p. 52)

Em que pese o capital no ter atingido o cerne dos seus objetivos, conforme consenso da literatura e reclamaes dos seus representantes, foram muitas as iniciativas de ataque s normas trabalhistas, sendo obtidas algumas mudanas almejadas pelas empresas, como reduo de parmetros considerados rgidos para contratao, remunerao e gesto do tempo de trabalho. No captulo 4, veremos a conformao de algumas dessas mudanas no quadro jurdico que, em comum, buscam reduzir a incidncia e a abrangncia do direito do trabalho. Como politicamente difcil eliminar explicitamente uma norma de proteo ao trabalho, o capital buscou sistematicamente a via de menor resistncia, a flexibilizao do direito, ou seja, torn-lo no obrigatrio e passvel de negociao. Com isso, intenta-se legalizar a no efetivao das normas, sendo os acordos facilitados num contexto de enfraquecimento dos sindicatos e de desestruturao do mercado de trabalho.51 Em suma, o capital tem procurado aumentar sua tirania para determinar as formas de contrao e o uso da fora de trabalho de acordo com as novas demandas da acumulao flexvel. Nesse processo, o objetivo almejado pelo capital garantir a chamada liberdade de negociao em sobreposio s normas, ou seja, que, no quesito regulao do direito do trabalho, o Estado no intervenha entre capital e trabalho. Para isso, os ataques s normas de proteo ao trabalho so frequentes:

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Por exemplo, ao invs de buscar diretamente a eliminao do pagamento de adicional sobre as horas extras, o capital conseguiu a instituio do Banco de Horas. Este, implantado pelas empresas com anuncia dos sindicatos, permite que a empresa prorrogue as jornadas dos seus trabalhadores e depois realize compensaes de acordo com a convenincia patronal, tendo justamente como consequncia o no pagamento das horas extras que seriam devidas.

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A regulao das relaes de trabalho no Brasil antiga, extensa e paternalista. A maioria das normas ainda oriunda do Governo Vargas, na dcada de 40, e pressupe que cabe ao Estado suprimir o conflito entre capital e trabalho. A Consolidao das Leis do Trabalho se estende por mais de 900 artigos que fixam o grosso dos direitos e deveres e deixam muito pouco espao negociao entre as partes. (CNI, nota tcnica Nmero 4, 2006, p. 8).

O trecho supracitado contempla trs dos clssicos argumentos neoliberais contra o direito do trabalho no Brasil, que sistematicamente aparecero ao longo desta tese, quais sejam: suas suposta antiguidade, sua dimenso e seu carter protetor (paternalista). Quanto ao carter protetor, denominado no texto de paternalista, trata-se de alegao puramente ideolgica. Veremos, no prximo captulo, que o direito do trabalho interveno subsidiria e que a regulao fundamental do Estado, nas relaes de trabalho, a preservao das empresas, sendo o direito do trabalho um limite a esse monoplio social que o Estado assegura. Assim, se algum beneficiado por alguma espcie de tratamento paternalista do Estado, o capital. No que concerne antiguidade das normas, basta lembrar que a Lei urea ainda mais antiga do que o direito do trabalho, e nem por isso deve ser abolida. O que os neoliberais querem dizer, ao taxar a CLT como antiga, que os tempos seriam outros, as relaes de trabalho seriam diferentes, no seriam mais relaes de emprego, alegaes analisadas no item 3.3 do prximo captulo. Por fim, quanto ao nmero de artigos existentes na CLT (em que pesem muitos deles tratarem de processo), eles so sintomas do quo predatrio o padro de gesto da fora de trabalho no Brasil. A previso de condies mnimas no tratamento dado aos assalariados pelos empregadores uma esperana de civilizao do capitalismo. Ocorre que, se, com previso legal, os patres sistematicamente desrespeitam essas condies (como veremos fartamente no curso desta tese), mesmo de itens bsicos e humanitrios, sem parmetro legal, ainda menores seriam as hipteses de algum respeito aos empregados. Com a ofensiva do capital nas ltimas dcadas, que incluiu a disseminao e a incorporao desse discurso por grande parte da sociedade52, as foras neoliberais quase conseguiram aprovar a prevalncia do negociado sobre a legislao para a regulao do direito do trabalho no Brasil, inclusive com aprovao em primeiro turno no Senado. Outro argumento bastante comum nos meios empresariais, baseado nas premissas neoliberais, seno o mais apelativo, que a retirada de direitos trabalhistas provocaria o aumento do emprego e da formalizao dos contratos:
Rever a regulao das relaes de trabalho uma ao crucial para reduzir os obstculos ao crescimento econmico contnuo e equnime no Brasil. O conjunto de mais de 900 normas reunidas na CLT no passa no teste mais simples de eficcia: mais da metade dos trabalhadores ocupados no pas encontra-se hoje completamente desprotegida pela lei. Nesse contingente, a proporo de mulheres e jovens, grupos mais vulnerveis, maior
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Ver, por exemplo, Boito (1999 e 2005) e Trpia (2004).

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do que o total de ocupados. Dispor de uma regulao trabalhista rigorosa no impediu a destruio de postos de trabalho e desencorajou a sua criao na economia formal. (CNI, nota tcnica Nmero 4, 2006, p. 11)

Assim, o iderio neoliberal prega uma srie de premissas para aes que no o confirma, tendo como pice dessa contradio a defesa da diminuio dos direitos como forma de promoo do emprego. Como esse conjunto de ideias, se efetivado, promove um tipo de dominao sob o pretexto de beneficiar os dominados, eu o denomino como ideologia. Em suma, conforme veremos no conceito de ideologia com o qual trabalho, o dominado refm da prpria dominao, e pleitear melhorias no padro dessa mesma dominao apresentado como contrrio a seus prprios interesses. Os ataques continuam intensos aps 20 anos de hegemonia do iderio e da plataforma neoliberal, conforme exemplifica recente audincia realizada no Congresso Nacional por capitalistas rurais e seus representantes. Hashizume (2012) apresenta detalhes dessa investida contra as normas de proteo ao trabalho e a instituies de vigilncia do direito do trabalho, especialmente a fiscalizao e o MPT. Desse modo, no apenas as normas de proteo, mas tambm as instituies de regulao do direito do trabalho foram alvos de ataques pelas foras neoliberais nas ltimas dcadas. Nesse sentido, foi proposto at mesmo o fim da justia do trabalho:
... os anos 1980/90 so marcados pela chamada reestruturao produtiva do trabalho, que se combina com um movimento de desregulamentao das relaes de trabalho e de montante internacional do discurso neoliberal. Uma conjuntura poltica que atinge diretamente a Justia do Trabalho, que chega a ter sua extino proposta no Congresso Nacional. (GOMES; PESSANHA, 2006, p. 6).

A fiscalizao do trabalho tambm foi atingida por iniciativas como a emenda 3, em 2007, com o objetivo de reduzir a capacidade de regulao do Estado sobre o direito do trabalho. Se aprovada e incorporada ao quadro jurdico, a medida incrementaria o despotismo empresarial no mercado de trabalho.53 Souto Maior (2007) comenta essa investida contra a fiscalizao do trabalho, como tambm contra o judicirio trabalhista, considerando-a como ataque ao direito social. Para isso, o autor cita, alm da emenda 3, dois fatos: uma reportagem do jornal Estado de S. Paulo, "O Brasil campeo em aes trabalhistas", de 12 de fevereiro de 2007, e uma declarao de um ministro do TST:
Em tal reportagem, baseado na posio de "especialistas" (na verdade, dois, o ex-ministro Pazzianotto e o economista Jos Pastore), tenciona-se dizer que existem muitas aes na Justia do Trabalho e que isto culpa da legislao, que instiga aes e causa desestmulo s contrataes pelas empresas. [...] corre tambm na vala aberta pela discusso da Emenda aditiva em questo, foi a entrevista dada pelo Ministro do TST, Ives Gandra da Silva Martins Filho, Globo News, na qual afirmou o ilustre e respeitado jurista que a Justia do Trabalho culpada pelo Segundo a emenda: "No exerccio das atribuies da autoridade fiscal de que trata esta lei, a desconsiderao da pessoa, ato ou negcio jurdico que implique reconhecimento de relao de trabalho, com ou sem vnculo empregatcio, dever ser sempre precedida de deciso judicial."
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desemprego quando no diz que a negociao coletiva pode prevalecer sobre o que est previsto na lei.

Esses so apenas alguns exemplos dos muitos ataques que as instituies de vigilncia do direito do trabalho tm sofrido nas ltimas dcadas. Essas aes normalmente ocorrem com base no argumento de que a interveno dessas instituies desequilibra o funcionamento do mercado e deveria ser diminuda ou eliminada. Nesse sentido, como representantes da regulao estatal incidente sobre uma relao (o emprego) que supostamente tem incio livre (independente) do Estado, as instituies do direito do trabalho criariam desemprego e, por isso, devem ser eliminadas ou minimizadas, para benefcio de toda a sociedade. Entretanto, se as instituies foram assediadas, foram tambm contaminadas pela hegemonia do neoliberalismo, em muitos casos abertamente, em outros de modo sub-reptcio, mas ambos os casos identificveis nas falas e, mais importante, na postura dos seus agentes, como veremos ao longo desta tese. No captulo a seguir, enfrentaremos teoricamente a relao entre Estado e direito do trabalho, atingindo diretamente os fundamentos argumentativos sobre a interveno estatal no emprego, regulao do trabalho e crise do direito do trabalho.

62 CAPTULO 3 ESTADO E DIREITO DO TRABALHO


O objetivo deste captulo explicitar algumas perspectivas tericas mais gerais que sustentam o desenvolvimento do trabalho, complementando a contextualizao do captulo anterior, atravs da anlise da relao entre Estado e direito do trabalho. A principal proposio a ser explicitada que o assalariamento e, por conseguinte, o emprego, s existe com a interveno do Estado. Diversos autores j evidenciaram isso em seus trabalhos (Marx, 2002; Polanyi, 2000; Castel, 2009), mas tal fato comumente abstrado em algumas correntes do pensamento, seno teoricamente, certamente no plano discursivo. A regulao do trabalho no capitalismo no se resume ao direito do trabalho, e esse sequer o principal aspecto da interveno estatal. Para sustentar essa posio, que impregna toda a tese, necessrio apresentar, de forma sinttica, alguns conceitos, como Estado, regulao do trabalho, direito do trabalho e emprego. Para a anlise do direito do trabalho, inevitvel enfrentar o prprio conceito de direito, que, fetichizado, embaralha os fatores que o determinam. No curso desse debate, so feitas algumas observaes sobre a crise do direito do trabalho. Por fim, analisada a relao entre Estado e direito do trabalho no Brasil. Atualmente, a produo dos valores de uso pelo homem, para sua reproduo, baseiase, predominantemente, na relao de produo assalariada54, que uma das formas historicamente possveis de simbiose entre homens para a produo de riqueza social, consistindo na compra da fora de trabalho de determinados homens por outros, detentores do monoplio dos meios de produo.55 Como em todas as formas histricas at o presente, o manejo dos meios de produo pelo trabalho humano determina a riqueza social. O Estado, instituio que, na concepo de Weber (1999), reivindica o monoplio da violncia legtima, estabelece e procura efetivar as regras de convvio nas atuais sociedades (regras que consubstanciam, na perspectiva marxista, a ordem do capital) e tambm pode prescrever parmetros (normas ou regras) a serem observados na relao de assalariamento. Ao ditar determinados parmetros, o Estado impe ao detentor dos meios de produo a responsabilidade por segui-los, sob pena de alguma modalidade de vigilncia. obrigao imputada ao proprietrio dos meios de produo de cumprir determinadas regras no curso de sua relao com o detentor da fora de trabalho, d-se o nome de direito do trabalho.56
54 Para citar um exemplo, no Brasil de 2008, mais de 60% (PNAD, 2008) das pessoas ocupadas na populao economicamente ativa eram expressamente assalariadas, mas o percentual correto de assalariados era superior a tal ndice, pois parte dos trabalhadores enquadrados como autnomos era, de fato, empregado sem anotao em carteira. Esse fato e suas implicaes sero mais bem analisados ao longo deste trabalho. 55 Essa a condio de assalariado direto, ou seja, subsumido a um nico capitalista. O restante da populao economicamente ativa no capitalista, quando no produtora direta dos meios de subsistncia, quase toda assalariada indireta atravs do labor despendido com objetivo da realizao mercantil (parte do circuito do capital). 56 No est em questo, por enquanto, o motivo da imputao, nem a natureza das regras. O fato, independentemente de como seja interpretado, que o direito do trabalho um conjunto de regras prescritas a

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Comumente, nas cincias sociais, aborda-se a interveno do Estado nas relaes de produo exclusivamente tendo em mente o direito do trabalho, especialmente nas anlises de filiao liberal. Esse esquecimento terico ou retrico tem consequncias para a produo cientfica e graves repercusses polticas nas relaes entre as classes sociais. Segundo Polanyi (2000), a abstrao da interveno do Estado nos mercados tpica do pensamento liberal (ver tambm Oliveira, 2003, p. 37). O discurso liberal dominante defende que a compra e a venda da fora de trabalho devem ocorrer como uma transao qualquer, nas quais supostamente no h interveno estatal. Contudo, essencial ressaltar que essa omisso no se encontra nem em cones do liberalismo. Desde Adam Smith (1983), era expressa a necessidade da interveno do Estado para garantia da propriedade privada como condio de existncia dos mercados. A rigor, mesmo na verso neoliberal, a garantia da propriedade privada continua sendo papel principal do Estado (ver Harvey, 2008). Ocorre que, quando a anlise adentra as relaes de trabalho, essas teorias abstraem essa interveno do Estado, discutindo o emprego como se capital e trabalho existissem naturalmente, independentes da ao estatal. O neoliberalismo reaquece com fora essa perspectiva de que indivduos livres se tornam empregados sem a ao do Estado, e que este s se intromete na relao para impor o direito do trabalho. Utilizando dessa retrica, mesmo inconsistente em seus prprios marcos tericos, as foras neoliberais atacaram sistematicamente o direito do trabalho nas ltimas dcadas. No pensamento hegemnico do chamado campo jurdico, esse esquecimento da interveno do Estado ocorre com contedo distinto, mas resultado parecido ao pensamento liberal. Do ponto de vista terico, o direito postula que, mesmo sem direito do trabalho, o Estado intervm na relao de emprego.57 Nesse caso, a atuao estatal se atm aos institutos do direito privado no direito romano, a locatio operis (empreitada) e a locatio operarum (locao de servios) , que pressupem a relao de trabalho como qualquer relao entre vontades livres a contratar. O papel do Estado assistir como simples espectador formao dos contratos e s intervir para assegurar os efeitos e as consequncias dos contratos livremente realizados. Vejamos uma sntese radical da afinidade eletiva entre essas perspectivas tericas na fala de uma juza do trabalho:
Est mais do que na hora de parar com essa ideia de que todo empresrio um ladro, um espoliador ou um bandido, e de que todo empregado sua vtima. Bons e maus empresrios existem na mesmssima medida em que existem bons e maus empregados. E tanto uns quanto outros s podero progredir na vida quando o Estado deixar de interferir em suas relaes contratuais (inclusive por meio da atuao poltica dos juzes). Deixem a eles a opo por acion-

serem cumpridas pelo capital. Cabe indicar, tambm, que o direito do trabalho pode advir de outras fontes, em particular das lutas diretas dos prprios trabalhadores e suas entidades, porm o objeto desta pesquisa so as regras provenientes do Estado. 57 Observe-se que as ideias liberais sobre o contrato, inclusive o princpio do pacta sunt servanda, evoluram mescladas com a interveno bsica do Estado (NASCIMENTO, 2011, p. 62)

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lo, ao invs de o Estado, de forma apriorstica, vir em socorro da classe trabalhadora. (Ges Nogueira, APUD, ELYSEU, 2011, p. 1)58

Nessa perspectiva terica, h regulao do Estado nas relaes de trabalho, mas tal interveno estatal s aparece sobre as vontades livres das partes, ou seja, com base numa relao criada livremente por contratante e contratado. Assim, abstrai-se o fato de que o emprego necessariamente distinto dos demais contratos, pois, independentemente de inadimplncia entre os contratantes, ele depende do Estado para existir. Na verdade, a regulao do trabalho, para que exista relao de emprego, precede tanto os institutos de contratao no mbito civil, quanto do direito do trabalho. Sem a prvia interveno estatal por meio da instituio e garantia da propriedade privada dos meios de produo, simplesmente no h emprego, e apenas a abstrao desses fatos permite que se fale em autonomia da vontade e se iguale o emprego aos demais tipos de contrato. Quando postula que a interveno estatal apenas ocorre por reivindicao de uma das partes, que, iguais, livremente contratam, o direito se iguala ao liberalismo, esquecendo-se de que o emprego s existe com o Estado. Isso to sintomtico, que quase sempre os autores com formao jurdica, por abstrao ou ato falho, mesmo quando defendem o direito do trabalho s falam em interveno do Estado na relao de emprego quando da prescrio de regras ao capital:
O direito fundamental liberdade, to pretendido pela burguesia que acabara de ascender ao poder, exigia, para sua materializao, um Estado mnimo, caracterizado por uma ao exclusivamente poltica. O Estado Liberal garantia ao cidado somente uma proteo de suas liberdades individuais. O Estado Liberal, ento, se mantinha alheio ao campo social e econmico, assumindo uma posio passiva e contemplativa com relao s relaes travadas entre os particulares. Era o Estado do laissez faire et laissez passer que vigorou nos sculos XVIII e XIX. Dentro desse contexto de liberdade e de omisso estatal, o novo trabalhador o assalariado se viu sem condies de, sozinho, conquistar um trabalho digno, condizente com sua condio de ser humano. Era aceitar o trabalho da maneira que lhe era imposto ou morrer de fome. [...] A conscincia de classe passou a reclamar do Estado uma atuao positiva nas relaes privadas. Era a passagem do Estado Liberal para o Estado Social; era a transformao da omisso na atuao estatal; era a materializao da igualdade jurdica. No bastava mais um Estado omisso, contemplativo. A sociedade, sobretudo a sua parcela proletria, clamava por uma interveno e proteo estatal de modo a minimizar os efeitos gerados por uma liberdade exacerbada. (GASPAR, 2011, P. 34-35, grifos meus).

Pela teoria geral do direito, os indivduos so livres, estabelecem contratos e aes livres, entrando o Estado nessa relao apenas para garantir o contrato que eles livremente acertaram. O direito do trabalho atenuaria essa autonomia das vontades. Sussekind (2000, p. 148-9) afirma que o princpio protetor do direito do trabalho resulta das normas imperativas, e, portanto, de ordem pblica, que caracterizam a interveno bsica do Estado nas relaes

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Obtido em: http://pt.scribd.com/doc/61126701/Solidariedade-a-Juiza-Marli-Nogueira, acesso em 3/08/2012

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de trabalho, visando opor obstculos autonomia da vontade (de empregados e empregadores). (grifos meus). Sem dvida, se o Estado no impuser regras aos capitalistas a serem seguidas no curso da relao de produo, a tendncia que o trabalhador obtenha piores condies de trabalho, pois ele desprovido dos meios de produo e dependente do emprego para sobreviver, fato que estrutura uma condio assimtrica na relao de troca estabelecida (OFFE, 1989). Nesse sentido, a imposio de regras aos capitalistas uma interveno substantiva do Estado na relao de produo. Contudo, a interveno do Estado no se resume a essas regras. Consequentemente, no se pode falar que a eventual inexistncia do direito do trabalho expulsa a relao de emprego da rbita estatal. Isso porque a prpria existncia da relao de assalariamento requer a interferncia do Estado. O que se chama de esfera do privado, numa relao assalariada, se constitui e se mantm com a interveno do mesmo Estado que estipula regras ao capitalista. O Estado intervm tanto para a constituio do monoplio dos meios de produo59 quanto para regul-lo tambm mediante prescrio e vigilncia de normas de conduta. Mais do que contribuir para a emergncia da propriedade privada, o Estado tem de mant-la, e assim o faz, tanto atravs da prescrio legal, como da sua efetivao, mediante os diversos instrumentos de garantia da propriedade privada, inclusive, e sempre que necessrio, o uso da violncia.60 Reside a o cerne da regulao do trabalho pelo Estado capitalista. Assim, o Estado garante a propriedade privada dos meios de produo e, por conseguinte, a prpria relao de assalariamento.61 Nas verses da teoria liberal, indivduos livres e propriedades surgem naturalmente, sendo o Estado agente externo que intervm nas relaes dos indivduos. Contudo, na verdade, o indivduo livre proprietrio s existe com interveno do Estado, seja ele livre proprietrio de si mesmo (de sua fora de trabalho, expropriado dos meios de produo), seja ele proprietrio

59 H fartas evidncias histricas da interveno Estado para privatizar os meios de produo, sendo esta, inclusive, condio sine qua non para a constituio do capitalismo, no bojo do processo de acumulao primitiva (ver, por exemplo, Marx, 2002, captulo XXIV). No Brasil, a Lei de Terras de meados do sculo XIX medida paradigmtica com esse objetivo. 60 Saes (1994), nos passos do marxismo estruturalista, argumenta que a funo essencial do Estado para a reproduo do capital garantir as condies ideolgicas que viabilizam o processo, atravs do efeito isolamento e do efeito unidade. Sem penetrar, neste momento, no bojo de tal argumentao, frise-se que sistemtico o recurso da violncia pelo Estado para preservao da propriedade privada (no caso brasileiro, a propriedade privada clusula ptrea da Constituio Federal) dos meios de produo. Afinal, o que faz a polcia que preserva propriedade privada ocupada ou perturbada por grupos reivindicatrios? Cabe aqui elucidao que ajuda a entender a hierarquia no mbito da interveno do Estado na relao de emprego. Muitas mobilizaes de trabalhadores so reaes ao desrespeito do capital ao direito do trabalho, ou seja, solicitaes para que a lei seja cumprida. Mesmo assim, nesses casos, os aparelhos repressivos estatais so acionados pelo capital e impem a primazia da propriedade privada, explicitando qual das modalidades de interveno do Estado nas relaes de trabalho a principal, mesmo que o questionamento da propriedade privada no seja o objeto da reivindicao. 61 na garantia da propriedade privada que reside o cerne do carter de classe do Estado. Complementarmente, o Estado tambm garante a liberdade formal dos indivduos (a propriedade de sua prpria fora de trabalho), condio sine qua non para a instaurao do mercado de trabalho. Os trabalhadores tm que ser livres em dois sentidos, porque no so parte direta dos meios de produo, como escravos e servos, e porque no so donos dos meios de produo, como o campons autnomo, estando assim livres e desembaraados deles. (MARX, 2002, p. 828).

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dos meios de produo, cuja existncia, na qualidade de proprietrio desses meios, engendra o assalariamento do primeiro proprietrio. Apesar da libertao da escravido e de a coero corporativa ser apenas uma das condies do assalariamento, esse aspecto o nico que existe para nossos historiadores burgueses (MARX, 2002, p. 829), o que engendra, explicite-se, a abstrao da garantia da propriedade privada pelo Estado. Polanyi (2000) analisa essa libertao do trabalhador com foco no Spemdlam, dispositivo de renda mnima existente na Inglaterra, apreendido pelo autor como direito vida, cuja eliminao obrigou a generalizao da venda da fora de trabalho para reproduo fsica da populao privada dos meios de produo. Assim, a teoria liberal toma como dado aquilo que construdo e reproduzido com ampla participao estatal: o mercado de trabalho, a relao de assalariamento. Conforme argumenta Polanyi (2000, p.198), o postulado dos liberais de que o princpio da no interferncia (a liberdade de contratao) estabelecia o mercado de trabalho, na verdade expressava simplesmente um preconceito arraigado em favor de uma espcie definida de interferncia, qual seja, a destruio das relaes de produo de natureza no mercantil. Segundo o autor, a emergncia dos mercados, dentre os quais o mercado de trabalho, no foi, de forma alguma, o resultado da emancipao gradual e espontnea da esfera econmica do controle governamental. Pelo contrrio, o mercado foi a consequncia de uma interveno consciente, s vezes violenta, por parte do governo, que imps sociedade a organizao do mercado [...] (POLANYI, 2000, p. 290). O modo como a teoria do direito aborda o direito do trabalho incorre na adoo do mesmo postulado liberal, j que o mercado de trabalho (a propriedade privada dos meios de produo, por conseguinte, o emprego) aparece como uma relao entre indivduos livres, mas desiguais, sobre os quais se estabelecem as regras, quando, a rigor, o mercado de trabalho baseado em regras, na interveno do Estado. Isso no significa que o Estado foi o nico agente a constituir o assalariamento, nem que sua contribuio para a conformao da relao social foi autnoma e (ou) desvinculada das classes sociais, mas que o Estado (ou outra modalidade de relao que imponha violncia) condio sine qua non para o assalariamento. No resta dvida de que a abordagem do direito do trabalho, como freio autonomia da vontade na relao de emprego, enxerga, em alguma medida criticamente, a relao capital versus trabalho, pois afirma o desequilbrio de foras na relao estabelecida. Essa uma das diferenas de tal abordagem, em comparao dos liberais ortodoxos, que presumem que capitalistas e trabalhadores estabelecem uma relao contratual como outra qualquer, como a compra de uma casa ou um automvel, analogia proposta por Pastore (2008). Assim, essa limitao s vontades pode ser empregada desde que se explicite que essas vontades no so exatamente autnomas e dependem da interferncia do Estado para

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existir. Todavia, se qualificada por presena ou no do Estado, a autonomia da vontade, alm de teoricamente questionvel, concede ao capital o falso argumento por ele comumente propalado de que o Estado favorece o trabalhador e agride a liberdade individual do proprietrio, quando, no fundamental, ocorre precisamente o inverso, pois o Estado patrocina e garante diretamente a dominao. O Estado ajuda a instituir e garante a reproduo do assalariamento, mas, por outro lado, pode colocar regras de conduta aos detentores dos meios de produo na compra e uso da fora de trabalho. Em suma, numa sociedade capitalista, a garantia da propriedade privada interveno estatal necessria, enquanto o direito do trabalho interveno possvel do Estado. O direito do trabalho tem como condio de existncia (s ocorre como decorrncia do) o monoplio dos meios de produo e, por isso, o aspecto subsidirio (no por isso pouco importante) da interveno estatal na relao de emprego. justamente a relao entre Estado e direito do trabalho o objeto desta pesquisa. 3.2 Sobre o Estado, o direito do trabalho e o direito em geral A anlise do direito do trabalho, tendo em mente tratar-se de modalidade de interveno subsidiria do Estado na relao de produo capitalista, demanda, consequentemente, uma definio do prprio Estado. Esta pode ter como ponto de alicerce a proposio de que o Estado uma forma historicamente constituda de relao de dominao de homens por outros homens.62 Contemporaneamente, essa relao social se constituiu sob a hegemonia da burguesia, constituindo o Estado capitalista. Gramsci (2000) defende que a hegemonia63 de uma classe social implica a construo de consenso no conjunto da sociedade, mesmo a partir do Estado. Para o autor, por pressupor a existncia de classe(s) subalterna(s), a hegemonia sempre comportar alguma instabilidade. Os subalternos podem resistir a essa hegemonia64, ou reivindicar demandas para aquiescncia mesma.65

Isso afasta qualquer modalidade de fetichismo e naturalizao do Estado, encontrando-se j em clssicos da sociologia, como Weber (1999, p. 526); em Marx (apesar das diferenas constantes na concepo marxiana de Estado, inclusive por no ter realizado uma sistematizao do conceito), ao longo de suas obras, ele sempre aparece como relao de dominao entre homens. 63 Vianna (1999, p. 49) entende o conceito de hegemonia como a capacidade diretiva de uma classe social sobre o conjunto da sociedade. A interpretao do conceito de hegemonia em Gramsci tarefa rida, especialmente pela forma e nas condies em que foi desenvolvido. No h novidade alguma nessa afirmao; contudo, importante como ressalva, pois o pensamento gramsciano deu margem a diversas interpretaes e apropriaes. Isso no exclui a possibilidade de o prprio pensamento do autor comportar aspectos ambguos per se. H quem pense que no se pode dar relevncia s condies nas quais Gramsci desenvolveu sua obra, como o conceito de hegemonia, e que isso seria ignorar a complexidade do mtodo de estudo, investigao e crtica de Gramsci. (BUTTIGIEG, 2003, p. 40). 64 H uma diviso entre autores que vinculam hegemonia apenas ao consenso, e os que defendem que hegemonia a combinao entre coero e consenso sobre as classes dominadas. H trechos, na obra de Gramsci, que permitem ambas as interpretaes. Penso que o cerne da proposta de Gramsci entender como os dominados aceitam a dominao (concordo com Burawoy), e nisso difere, inclusive, da tradio marxista precedente. Contudo,
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No exerccio de sua hegemonia, o capital pode, por exemplo, ser pressionado a atender a determinadas demandas do trabalho organizado, ou ele mesmo buscar a aquiescncia dos trabalhadores pelo atendimento de alguns dos seus interesses. Em tal perspectiva, o direito do trabalho poderia ser inserido no pensamento gramsciano. No entanto, autores como Eagleton (2010) afirmam que Gramsci situa o aspecto consensual da hegemonia apenas na sociedade civil. Assim, se o direito do trabalho prescrito pelo Estado, que, nessa leitura de Gramsci, locus privilegiado da coero, como fica a perspectiva da separao analtica entre os papis da sociedade civil e da sociedade poltica? Poulantzas (1978, p. 28-29), apesar de mais flexvel, sugere que as concepes de Estado baseadas em Gramsci estariam restritas coero e ideologia, abstraindo a concesso. O acento do aspecto diretivo (poltico, moral, ideolgico) da hegemonia pode residir na sociedade civil; contudo, como expressamente se encontra em Gramsci:
O Estado certamente concebido como organismo prprio de um grupo, destinado a criar as condies favorveis expanso mxima desse grupo, mas este desenvolvimento e esta expanso so concebidos e apresentados como a fora motriz de uma expanso universal, de um desenvolvimento de todas as energias nacionais, isto , o grupo dominante coordenado concretamente com os interesses gerais dos grupos subordinados e a vida estatal concebida como uma contnua formao e superao de equilbrios instveis (no mbito da lei) entre os interesses do grupo fundamental e os interesses dos grupos subordinados, equilbrios em que os interesses do grupo dominante prevalecem, mas at um determinado ponto, ou seja, no at o estreito interesse econmico-corporativo. (2000, v. 3, Caderno 13, p. 41 e 42).

Desse modo, mesmo em termos gramscianos, no se pode entender a hegemonia a partir da diviso estrita entre coero atravs do Estado e consenso atravs da sociedade civil. No conceito de hegemonia de Gramsci, o Estado, atravs das leis, pode atender a interesses designados como econmicos e corporativos dos grupos dominados. Portanto, depreende-se que o cerne da hegemonia burguesa impor e legitimar o capital, mas todos os demais aspectos circundantes tambm sero elementos de disputa. Assim, a hegemonia burguesa pode se instituir e ser reproduzida de vrios modos, inclusive atendendo a demandas subsidirias dos trabalhadores por meio do Estado. Ou seja, a hegemonia no se resume aos aspectos essenciais da dominao, espraiando-se por diversos campos acessrios, nos quais diversas conformaes so possveis, especialmente variantes, a depender da fora contestatria da classe trabalhadora. Depreende-se que uma mesma classe social, no caso, a

desconsiderar a fora fsica, instrumento fundamental da dominao, empobrecer o conceito de hegemonia. invivel analisar qualquer processo real de construo e reproduo do consentimento, seja por atendimento de demandas ou imposio de ideias sobre os dominados, sem considerar que a possibilidade (ou efetivao) da coero simultaneamente incorporada e considerada por esses ltimos e, assim, est necessariamente intrincada realizao da aquiescncia. 65 O fato da hegemonia pressupe indubitavelmente que se deva levar em conta os interesses e as tendncias dos grupos sobre os quais a hegemonia ser exercida; que se forme um certo equilbrio de compromisso, isto , que o grupo dirigente faa sacrifcios de ordem econmico-corporativa. Mas tambm indubitvel que os sacrifcios e o compromisso no se relacionam com o essencial, pois, se a hegemonia tico-poltica, tambm econmica; no pode deixar de se fundamentar na funo decisiva que o grupo dirigente exerce no ncleo decisivo da atividade econmica. (Gramsci, 2000, Caderno 13, p. 48).

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burguesia, pode exercer hegemonias com especificidades, podendo ser mais ou menos inclusivas, mais ou menos consensuais. J Poulantzas (1978) defende que, diferentemente do que ocorria nos feudos, na sociedade capitalista, o monoplio social sobre os meios de produo de riqueza e sobre os meios de coero no est sob o controle direto da classe dominante. O senhor feudal era juiz, executivo e comandava as terras. A burguesia, no Estado capitalista sob a forma representativa, proprietria dos meios de produo, mas no dona do Estado. Essa caracterstica faz com que o Estado capitalista comporte, ainda segundo o autor, uma autonomia relativa no que tange s classes sociais, implicando fissuras no seu aparelho, dentre as quais, em minha perspectiva, o direito do trabalho. Assim, a despeito de ser dominado pela burguesia, garantindo a ordem do capital, o Estado no uma instituio monoltica, controlada exclusivamente sem contestaes por tal classe social (concepo que Poulantzas denomina como Estado coisa). Isso porque, conforme argumenta Poulantzas (1978), a relao entre capital e trabalho no ocorre apenas fora do aparelho de Estado, mas atravessa a prpria instituio (a classe trabalhadora tambm pode influenciar e ser representada no interior do Estado capitalista). Por outro lado, no se pode considerar o Estado como ente autnomo, independente. Nesse caso engendra-se a perspectiva de que o Estado neutro com relao s classes sociais, buscando, por exemplo, atravs do direito do trabalho, equilibrar agentes (Estado sujeito, segundo Poulantzas). A autonomia do Estado relativa, pois a margem de luta que ele comporta est circunscrita ordem do capital. No caso do direito do trabalho, a despeito de consubstanciar uma fissura, tem sua a disputa no interior do emprego, relao constituinte da ordem que Estado mantm.66 Essas posies reivindicam a herana de Marx, e so duas das mais famosas interpretaes da tradio na busca por compreender a natureza do Estado, em particular o capitalista. Contudo, o prprio Marx (2002) realizou detalhada pesquisa emprica sobre o direito do trabalho, no bojo da qual emergem diversos aspectos de uma concepo de Estado - em que pese no haver uma sistematizao do conceito. Em O Capital, o Estado fundamental para instituir e garantir a propriedade privada dos meios de produo (vide acumulao primitiva). Contudo, ele passvel de presses da classe trabalhadora, sendo obrigado a impor limites explorao da fora de trabalho, tornando-se palco de eventuais alianas entre fraes do capital e trabalhadores, e de lutas entre os diversos interesses das classes (disputas pela legislao, pela

A polmica sobre as determinaes objetivas (Poulantzas, 1982) ou subjetivas (Milliband, 1982) para a autonomia relativa (limitada) engendra uma falsa dicotomia. A autonomia limitada porque o Estado uma relao social teleolgica, constitui-se por uma lgica (mesmo que no partilhada conscientemente por todos), encarnado e garantido na raiz pela propriedade privada. No que diz respeito reproduo da riqueza social, todo o Estado capitalista se fundamenta a partir da propriedade privada dos meios de produo, ocorrendo lutas no seu mbito, a exemplo das instituies de vigilncia do direito do trabalho.
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interpretao, pela aplicao), dentro da ordem que ele ajuda a constituir. As lutas atravessam o Estado e influenciam, inclusive, os rumos do processo de acumulao do capital.67 O direito do trabalho, como espao de fissura no aparelho de Estado, ilustra bem a tenso que a instituio comporta: possvel que ele seja funcional ao sistema, favorecendo o consentimento da classe trabalhadora ordem do capital, por exemplo, processo que historicamente tem sido mais registrado; por outro lado, o direito do trabalho, como produto das lutas da classe trabalhadora, pode ser um germe de golpe na prpria essncia do capital o despotismo individual sobre os meios de produo , pois consubstancia um dispositivo de controle coletivo sobre a propriedade privada68, hiptese pouco explorada pelas foras sociais do trabalho. De todo modo, enquanto subsistir a propriedade privada dos meios de produo, ser o Estado capitalista, sendo esse o fundamento do seu carter de classe, que o direito do trabalho, nos moldes estabelecidos, no pode transcender.69 O direito do trabalho pode proficuamente ser caracterizado como uma fissura (entre outras existentes) no Estado, porque essa terminologia evidencia que a dominao (no Estado, aparelho que a garante) no incondicional. Assim, essa designao indica que, no interior do prprio Estado, a classe dominante tem que ceder em alguma medida aos interesses das classes subalternas, inclusive como condio para manter seu domnio. Em outras sociedades, o Estado pode servir basicamente como meio de coao direta70; mas, na sociedade capitalista baseada no trabalho sem coero direta (assalariamento) e sem ditadura desptica (democracia representativa), h possibilidade de representao dos dominados. Isso porque a atual forma estatal se assenta na igualdade formal entre os indivduos, no excluindo, em sua organizao, diferentes classes, nem suas demandas. A insero do direito do trabalho como fissura no implica considerar esse direito menos importante, inclusive para a dominao, podendo ser fundamental para o consenso da classe trabalhadora.

A concentrao do capital e o avano das foras produtivas incitadas pela implantao da higiene do trabalho, na Inglaterra do sculo XIX, so bons exemplos apontados por Marx (2002). 68 Um controle estatal para alm do que interessa diretamente ao capital (a manuteno da propriedade privada). Assim, podemos pensar na diferenciao entre controle estatal para o capital e controle estatal sobre o capital. Contudo, o prprio Estado, nos moldes conhecidos, seria subvertido se a ltima hiptese fosse levada s ltimas consequncias (a menos que o despotismo individual fosse substitudo pelo do Estado, mantendo-se a relao social capital em atividade). 69 No significa que capitalista s por isso. O Estado realiza outras aes, inclusive essenciais para o capital, como a organizao do dinheiro. No que tange ao carter capitalista, temos, em Meszros, o argumento de que o capital transcende a propriedade privada. Mas, ainda nessa hiptese, seria necessria a propriedade desptica (nesse caso, do Estado) para expropriar o trabalho. Ou seja, nunca apenas uma questo jurdica, mas tambm nunca pode prescindir desse aspecto, mesmo que mude de forma. 70 Em que pese, como indicado no Captulo 2, que necessariamente sempre h algum consentimento dominao em qualquer sociedade de classes, sem o qual a coero redundaria na morte dos subalternos. Por mais que haja luta dos dominados, a existncia de qualquer ordem social implica que eles aceitem estar vivos na condio de dominao.

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A literatura expressa a tenso que essa fissura engendra,71 corroborada pela prpria histria do capitalismo, pois, se a colocao de regras ao uso da fora de trabalho pelo capital encontrou ampla e sistemtica resistncia dos empresrios72, mesmo nos pases onde houve maior regramento do emprego (onde floresceu a social-democracia), no se caminhou na direo da eliminao da propriedade privada.73 A rigor, esses fatos testemunham que a relao entre as classes sociais atravessa o prprio Estado. A burguesia resiste regulamentao, mas ela pode lhe ser funcional; o fato de a prescrio de regras no lhe interessar no quer dizer que tal imposio ir destru-lo, j que, a priori, o regramento sobre o emprego, e no contra a relao. No que tange ao trabalho, obter regulamentaes sobre o despotismo da propriedade privada nunca implicou subvert-la, e, mesmo onde avanou o direito do trabalho, a burguesia, no curso das lutas que tambm atravessam o Estado, conseguiu reverter ou atenuar a tendncia de controle coletivo da produo social de riquezas. Assim, se, em dado contexto, o direito do trabalho pode ser mecanismo de construo de consenso, legitimao da ordem capitalista ou mesmo de iluso sobre o carter de um status quo, em outra conjuntura, pode ser dispositivo de apoio contestao da ordem. A origem e a natureza poltica mais ampla do direito do trabalho dependem da relao entre as foras sociais. Contudo, independentemente do significado que lhe seja atribudo, o direito do trabalho uma luta para desmercantilizar a fora de trabalho, pois implica a definio de regras independentes do funcionamento do mercado de trabalho, o afastamento do trabalho humano da rbita do mercado (POLANYI, 2000). Apesar de o capital buscar aproxim-lo da lgica do mercado (a exemplo da Participao nos Lucros e Resultados PLR), o direito do trabalho sempre, em alguma medida, uma desmercantilizao da relao, pois impe parmetro de conduta fora da rbita estrita de oferta e demanda por fora de trabalho. Destarte, o direito do trabalho pode ser definido teoricamente, mas no pela inteno dos seus formuladores, nem pela maioria de suas consequncias polticas. Essas definies so historicamente variadas. Isso porque as intenes dos formuladores para sua implantao so diversas, desde a concesso para evitar a subverso ou uma revoluo, at ludibriar os trabalhadores para obter sua colaborao. Suas consequncias tambm variam, indo da cooptao ao aumento da mobilizao dos trabalhadores. Entretanto, h contedo e consequncias mnimas e gerais do direito do trabalho que no variam, intencionais ou no, frutos da natureza mais geral da relao de assalariamento. Todas derivam do fato de que o direito do trabalho sempre mecanismo de colocao de
71 No caso especfico do Brasil, h vasta literatura acerca do surgimento e da natureza do direito do trabalho no pas, que citarei adiante. 72 Essa militante resistncia remonta aos primeiros passos do direito do trabalho, como Marx (2002) apresenta detalhadamente no que tange ao processo de implementao de limites jornada de trabalho na Inglaterra. No Brasil, mesmo as interpretaes que relacionam direito do trabalho e interesse da burguesia, admitem a resistncia empresarial adoo das regras. 73 O caminho do controle coletivo sobre a tirania individual, se fosse possvel, subverteria o prprio Estado.

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conduta ao capitalista, o que independe das condies inerentes ao mercado de trabalho. Destarte, o direito do trabalho tem como caractersticas imanentes: 1) Na medida da sua efetividade, um limite explorao do trabalho que a relao, per se, desconhece. A retirada parcial da lgica do mercado evita que seja destruda a prpria fora de trabalho, devido ausncia de limites inerentes ao capital. 2) necessariamente pressuposto do reconhecimento da desigualdade entre capital e trabalho. No fosse assim, no haveria razo histrica para que sequer fosse aventada a sua existncia. 3) Na medida da sua efetividade, parmetro regulatrio da competio intercapitalista, gerando previsibilidade aos capitalistas. Se for condio imposta exogenamente acumulao, o capital pode conviver com o direito do trabalho e mesmo respeit-lo (cumprir as regras). Isso no quer dizer que, nesses casos, os capitalistas sejam mais bonzinhos, mas que a desobedincia pode acarretar tumultos que comprometeriam, em alguma medida, a acumulao, nico fator inerentemente considerado pela relao social. Note-se que, mesmo em pases ditos avanados, com tradio desse tipo de regulao do emprego, h uma tendncia ao desrespeito ao direito do trabalho nas ltimas dcadas, ou seja, valores morais dificilmente presidem a obedincia do capital s regras.74 Tendo em vista que as relaes entre as classes ocorrem dentro e fora da rbita estrita do Estado, no se pode subsumir a existncia do direito do trabalho ao aparelho estatal. Isso porque, tanto a definio dos parmetros a serem seguidos quanto o seu processo de aplicao tambm dependem das aes do capital (dos capitalistas) e dos trabalhadores (e suas organizaes) fora do Estado. Outros parmetros do direito do trabalho podem ser criados atravs dos sindicatos, por exemplo, sem participao estatal. Contudo, nesta pesquisa, interessa a relao entre Estado e direito do trabalho. Por conseguinte, as regras em questo so as disposies impostas pelo Estado a serem observadas, fundamentalmente, na relao de emprego e o locus pesquisado so as instituies existentes para aplicao das referidas regras, tendo como palco o Brasil, no perodo compreendido entre 1988 e 2008. Estou tratando, portanto, da regulao do trabalho e do emprego, mas apenas de um aspecto dessa regulao, como veremos a seguir.

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Esse tema ser sistematicamente abordado ao longo da tese.

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3.2.1 Estado e regulao do direito do trabalho Sendo a regulao um dos conceitos-chave deste trabalho, estando presente no objetivo e mesmo no ttulo da tese, julgo necessrios alguns esclarecimentos sobre a forma como a estou apreendendo e a regulao sobre a qual versa esta tese. A regulao do trabalho pelo Estado a interface entre Estado e trabalho. Como foi discutida desde a introduo deste captulo, a interveno do Estado nas relaes de trabalho no comea nem se atm ao direito do trabalho. Pelo contrrio, essa uma interveno possvel na relao de assalariamento com base em circunstncias histricas. Necessria a constituio e a garantia da propriedade privada dos meios de produo e da fora de trabalho como mercadoria. Regulao, nesta tese, apreendida como iniciativas de interveno nas aes de um grupo de homens a partir de determinado agente, com determinado(s) objetivos(s). Assim, aquele que regula tenta dar direo ao comportamento de outrem. O objeto desta tese a regulao do trabalho pelo Estado, mas, especificamente, por meio do direito do trabalho. Portanto, aqui analisado um aspecto da regulao do trabalho pelo Estado. Alm da propriedade privada dos meios de produo, que histrica e teoricamente constitui a regulao do trabalho pelo Estado capitalista, e do direito do trabalho, outras formas de regulao do trabalho foram e (ou) ainda so fundamentais. Complementarmente propriedade privada dos meios de produo, o Estado regula a propriedade privada da fora de trabalho, formando a dupla liberdade aludida por Marx (2002), que permite ao trabalhador ser juridicamente livre para vender a nica mercadoria que detm apesar de ser compulsoriamente obrigado a trabalhar para se reproduzir fisicamente, j que apartado dos meios de produo, mas tambm livre dos modos pretritos de dominao entre classes. Assim, a regulao do trabalho em todo o mundo capitalista probe o trabalho escravo nos moldes tradicionais. Outra forma de regulao do Estado a coero direta sobre os trabalhadores para obrig-los a trabalhar nos primrdios do capitalismo (ver, por exemplo, Castel75). Esse aspecto da regulao pode se tornar prescindvel, com o processo de enraizamento do assalariamento e aprofundamento da hegemonia do capital como forma de organizao do trabalho. Tambm necessrio assegurar as regras para a viabilidade do jogo no mercado de trabalho, como destacado por Oliveira (2003), mas no, simplesmente, como se houvesse participantes voluntrios a priori, j que o Estado ajuda a constituir e garantir o prprio jogo.

Foram necessrios sculos de sacrifcios, de sofrimentos e de exerccio de coero a fora da legislao e dos regulamentos, a coero da necessidade e tambm da fome para fixar o trabalhador em sua tarefa e nela conserv-lo [...] (CASTEL, 2009, p. 593).
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Outro tipo de regulao do trabalho pelo Estado reside nos servios pblicos de intermediao do trabalho para combate ao desemprego. Enfim, se regulao dar uma direo, no se pode abstrair a propriedade privada da regulao do trabalho, pelo contrrio, j que seu principal aspecto numa sociedade capitalista. Ocorre que, em geral, quando se fala em regulao do trabalho, discute-se a forma como a sociedade, em particular o Estado, lida com o trabalho assalariado como um dado. Fala-se da relao estatal com os sindicatos, dos programas de assistncia ao desemprego, previdncia, intermediao de mo de obra, qualificao e, logicamente, do direito do trabalho. Das reintegraes de posse das propriedades privadas pelas foras policiais, o que obrigam os despossudos venda de sua fora de trabalho, aumentando o exrcito de reserva e servindo como exemplo aos demais, pouco se debate como regulao do trabalho. Para discutir o direito do trabalho, possvel discriminar conceitualmente regulao do trabalho e regulao do emprego. A regulao do emprego apenas aquela concernente ao trabalho assalariado nesses moldes, ou seja, mais restrita do que a regulao do trabalho e tambm inclui o direito do trabalho. Entretanto, o emprego igualmente depende da regulao do Estado, por meio da propriedade privada, para existir, e sua regulao contempla, mas no se atm ao direito do trabalho. Outra hiptese falar em regulao social do trabalho. Segundo Krein (2007, p. 3): Por regulao social entende-se o conjunto de normas e instituies que foram criadas num determinado pas no sentido de reduzir o desequilbrio presente na relao capital-trabalho. Dessa forma, explicita-se que tipo de regulao se est discutindo, que seria oposta regulao privada. Contudo, a terminologia social no delimita nem a origem, nem o objeto especfico da regulao. Quanto origem, tanto a regulao privada (polcia) quanto a social (direito do trabalho) so vinculadas ao Estado. Quanto ao objeto, penso que aes de combate ao desemprego, s para citar um exemplo, dificilmente no poderiam ser enquadradas como regulao social do trabalho, dificultando a preciso do conceito. A questo central que estou tentando chamar a ateno, ao longo deste captulo, que no existe emprego sem regulao do Estado. Num corte conceitual incorporado pela sociologia em dilogo com o chamado campo jurdico, esse problema aparece com o conceito de publicizao, que seria o momento em que o Estado invade a relao de trabalho. A discriminao pblico versus privado sugere que a ausncia do Estado deixa a relao de emprego ao sabor do privado, prejudicando o trabalhador, pois este o ente mais frgil da relao. Nesse caso, quando o Estado se faz presente, publiciza a relao, tirando-a da esfera do privado e impondo padres coletivos a serem respeitados (Sobre a relao entre pblico e privado na relao de emprego, ver: Azaiz e Carleial, 2007, p. 407). Ocorre que a abordagem do

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direito do trabalho como publicizao do privado, como consta em Vianna (199976), pode terminar, no bojo da sua crtica ao liberalismo, adotando parcialmente a premissa que postula uma dicotomia entre indivduo e Estado, como partes opostas. O Estado apareceria, no mximo, como rbitro, nos moldes da teoria do direito. O mercado de trabalho (a propriedade privada dos meios de produo, por conseguinte, o emprego) aparece como dado (o privado) sobre o qual se estabelecem as regras (a chamada publicizao), quando, a rigor, o mercado de trabalho baseado em regras, na interveno do Estado. Isso no significa que o Estado foi o nico agente a constituir o assalariamento, nem que sua contribuio para a conformao da relao social foi autnoma e (ou) desvinculada das classes sociais, mas que o Estado (ou outra modalidade de relao que imponha violncia) condio sine qua non para o assalariamento. Por isso, o que se chama de esfera do privado no exclusivamente privado, no sentido de que exclui o Estado, em oposio ao publico. O privado baseado na interveno (inclusive violenta) do Estado, o que inviabiliza a dicotomia pblico versus privado no exame das relaes de trabalho. Assim, este trabalho se deteve em um aspecto da regulao do emprego pelo Estado, o direito do trabalho, cuja investigao depende da apreenso da sua dinmica. O objeto desta tese a regulao do direito do trabalho. Ela parte da regulao do emprego e do trabalho pelo Estado. Para efetuar tal empreitada, necessrio apreender a dinmica do direito do trabalho por meio das instituies do Estado, especificamente no Brasil, que o cenrio de meu interesse. Isso porque as regras no brotam do cho, nem pulam dos textos para as relaes empricas. Assim, a pergunta fundamental para a anlise da interveno subsidiria (dessa regulao) do Estado na relao de emprego no Brasil, entre 1988 e 2008, : Como ocorreu tal interveno? As normas demandam trs momentos necessrios para existir nas relaes empricas a partir da regulao do Estado, engendrando trs etapas de luta entre os agentes envolvidos: a prescrio, a validao e a efetivao. Assim, deve-se ter em mente que: 1) Atravs de diferentes instituies (legislativo e executivo), o Estado prescreve regras a serem cumpridas pelo capital no curso da relao de emprego (a chamada legislao do trabalho). 2) O Estado, posteriormente, estabelece a validade das regras prescritas. Isso significa que as prescries de conduta ganham forma concreta atravs da interpretao das instituies, em especial do Poder Judicirio que, mediante apreciao das controvrsias sobre elas, tende a submet-las interpretao das demais instituies.77 Assim, no que tange regulao do direito do trabalho pelo Estado, as regras

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Por exemplo, pgina 96. O poder de interpretao das leis pelo judicirio identificado por Biavaschi e Krein (2007) como a prerrogativa de dizer a lei. fundamental frisar que essa prerrogativa se encerra, essencialmente, no TST (em casos excepcionais, quando no mbito Constitucional, h apreciao do Supremo Tribunal Federal), que submete, em larga medida, as instncias inferiores, conforme Ferreira (2004): A observncia s smulas de jurisprudncia do TST pelos

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passam a valer atravs das disputas interinstitucionais sobre a interpretao das prescries (particularmente artigos constitucionais, legislao complementar, ordinria e portarias do Executivo). A essas regras hegemonicamente vlidas eu chamo de quadro jurdico, conceito essencial para o desenvolvimento desta pesquisa, conforme discutirei com mais detalhes no prximo captulo. 3) O Estado, por intermdio de trs rgos (Justia do Trabalho (JT), Ministrio Pblico do Trabalho (MPT) e Ministrio do Trabalho (MTE), exerce prerrogativas que visam a efetivar as regras hegemonicamente validadas.78 Os trs referidos pontos sintetizam o real papel do Estado na regulao do direito do trabalho que, como qualquer dispositivo legal formalizado, contempla dois aspectos distintos: a definio da regra e sua efetivao nas relaes empricas. No caso, no que tange ao Estado, o primeiro momento se desdobra em dois, pois as instituies disputam e impem sua interpretao. Destarte, em relao regulao estatal, h trs momentos distintos do direito do trabalho: a definio formal das regras, sua validao atravs da interpretao e o exerccio de aes objetivando a efetivao das normas na relao de emprego. A dinmica de prescrio, validao e efetivao vale para todas as normas que compem o direito do trabalho e tem incio na regra fundamental: o emprego. Trata-se da regra de base porque, ao definir o conceito de emprego, o Estado vai delimitar (salvo excees) o escopo do pblico atingido pela regulao estatal. Atualmente, as instituies consideram como emprego uma parcela do trabalho assalariado. 3.2.2 Regulao, emprego e o direito O trabalho assume diferentes formas na histria, sendo ele tipicamente assalariado na sociedade capitalista. O assalariamento se baseia na dupla alienao dos homens em relao ao seu trabalho. Primeiramente, ao serem separados dos meios e instrumentos de trabalho (chamado tambm de estranhamento), decorrncia do monoplio dos meios de produo, o trabalho torna-se estranho ao trabalhador, que trabalha para outrem. Em segundo lugar, pela separao dos homens do produto do seu trabalho, porque, com o assalariamento, eles vo produzir para outrem, no produzem mais de acordo com as suas necessidades, com a sua vontade, com seus objetivos, mas de acordo com o objetivo dos homens que se apropriaram de seu trabalho a fim de acumular riqueza.

juzes e tribunais de graus inferiores vem sendo tratada, pelo primeiro, como uma questo de disciplina judiciria e, embora sem fora vinculante, ainda desempenha um papel moldador das decises aos respectivos enunciados, exercendo grande influncia sobre as decises de graus inferiores. Mas no exclusivamente definido pelo TST; vide, por exemplo, a concepo de trabalho anlogo ao escravo que, por enquanto, hegemonizado pela interpretao defendida pelo Ministrio do Trabalho. 78 No se pode esquecer de que todo o processo de regulao da relao de emprego, da definio dos parmetros sua aplicao, no se esgota na rbita estrita do Estado, mas ela o objeto da presente pesquisa.

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O assalariamento existe como fenmeno emprico, independentemente de especularmos sobre ele ou no, de torn-lo categoria sociolgica ou no. O trabalho assalariado foi se consolidando como relao social hegemnica durante sculos, assumindo diferentes formas concretas, resultantes das relaes de foras, da expresso das lutas sociais e polticas. Assim, dos primrdios do capitalismo industrial, atravs da cooperao, da manufatura, at a chegada grande indstria e o estabelecimento da fbrica, o trabalho assalariado apresentou contedos diferentes: mais ou menos precrio, mais ou menos estvel, mais ou menos qualificado. Essas caractersticas foram conformando diferentes padres de trabalho assalariado. a partir da identificao dessas transformaes no trabalho assalariado que se pode pensar conceitualmente em emprego, que no a mesma coisa que trabalho assalariado, mas a forma mais concreta e hegemnica que este assumiu. Assim, emprego pode ser definido, em linhas gerais, como uma relao de compra e venda da fora de trabalho mediada por um contrato, com perspectiva de relativa durabilidade, entre empregadores e trabalhadores. O emprego, portanto, tambm existe, mesmo que no delimitado conceitualmente. J o emprego, enquanto fenmeno conceitual adotado para produzir efeitos atravs das instituies estatais, s existe quando intencionalmente delimitado, no caso, a partir da interpretao do prprio Estado. O conceito de emprego s existe, do ponto de vista do Estado, a partir da delimitao efetuada pelas suas instituies. Assim, o emprego pode ser conceituado de diferentes modos pelas cincias sociais. Contudo, para produzir efeitos, do ponto de vista do direito do trabalho de prescrio estatal, ele s existe a partir do conceito de emprego abraado pelo Estado. Na interpretao hegemonicamente estabelecida, no interior do Estado, do que uma relao de emprego, esta abarca uma parcela da populao assalariada, pois o conceito de emprego hegemonizado, na Justia, no Ministrio Pblico e no Ministrio do Trabalho contempla requisitos que nem toda relao assalariada possui. O conceito de emprego, portanto, ontologicamente poltico, pois mutvel e construdo historicamente atravs de disputas pelo poder de defini-lo. Assim, o conceito no dado, no existe verdade jurdica a priori sobre ele. O trabalhador inserido numa mesma relao pode ser considerado empregado hoje, mas no daqui a dez anos, pois isso depende do conceito vigente na data do enquadramento. Quando falamos de proteo pblica do trabalho, quem diz o que emprego, especialmente, o Estado, atravs do quadro jurdico. Para que a relao de trabalho entre tomador de servio e executante da atividade seja considerada relao de emprego, entende-se que as seguintes caractersticas devem ser detectadas: pessoalidade, subordinao jurdica, habitualidade e onerosidade. Como nem todo o trabalho assalariado possui as referidas caractersticas, o assalariamento fenmeno mais amplo, nas condies atuais, do que o emprego. O conceito de

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emprego o instrumento predominante de proteo ao trabalho no nosso capitalismo e, como conceito jurdico, existe apenas quando ganha aplicabilidade como regra efetivamente vigente (do ponto de vista do Estado, pelo menos; se a regra respeitada ou no, outro o objeto de anlise). Desse modo, o emprego, para produzir efeitos de proteo ao trabalho atravs do Estado, s existe ao ser definido por aqueles que dizem o direito. O enquadramento de uma relao concreta como emprego, destarte, depende da manifestao das instituies do Estado, ou da aquiescncia do capital anotando a carteira do trabalhador, ou admitindo que se trata de um empregado sem registro, ou premido por alguma presso externa (em especial, do trabalho organizado) para que haja esse reconhecimento. Destarte, a postulao em abstrato do que vem a ser emprego s pode ser efetuada em um contexto dado e a partir do comportamento de agentes determinados, e o enquadramento concreto, fora das hipteses supracitadas, pode ocorrer apenas por analogia para poder concluir que dada relao era um situao de emprego j que idntica a outras assim consideradas no mesmo perodo. Desconsiderar tais premissas engendra necessariamente a fetichizao das leis (e do direito), como se as regras existissem a priori ou independentemente das relaes sociais, quando, na verdade, elas so justamente relaes sociais. Esse equvoco epistemolgico muito comum na dita cincia jurdica, que busca encontrar e revelar uma suposta verdade existente na norma, a interpretao correta, cientfica, como se existissem interpretaes corretas ou erradas de regras, em suma, como se elas tivessem vida prpria.79 A abstrao da dinmica do direito do trabalho pode implicar a fetichizao do direito em dois nveis: 1) a referida existncia transcendental da norma, em geral a partir da letra da lei; 2) a reduo do problema do direito legislao, como se a mera prescrio da regra definisse as relaes sociais concretas.80 Isso atinge os textos de sociologia, mas muito tpico e profundo

Isso ocorre pela nsia em se afirmar como cincia social autnoma que estudaria cientificamente o dever ser, em oposio ao ser da sociologia, por exemplo. No existe cincia do dever ser, existe cincia da realidade existente. O dever ser de qualquer norma uma imposio histrica, nem menos nem mais cientfica do que qualquer outro dever ser. Penso que isso fica claro em Nascimento (2011, p. 254-5), ao criticar o que ele define como a reduo do direito sociologia: A sociologia e o direito so duas dimenses que se entrelaam: a norma e o fato, o que pode, com a sobreposio do fato, levar a norma a ser ignorada, desagregando-a da cincia jurdica como se fosse pura resultante dos fatos. Essa tese, aplicada ao direito do trabalho, teria o efeito indesejvel de criar a sua dependncia aos fatos, uma vez que as relaes de trabalho seriam pura decorrncia destes, e, consequentemente, a norma jurdica trabalhista no passaria de mero apndice da economia, da poltica ou da sociologia. Nesse caso o direito no teria contedo prprio que o justificasse. [...] Os fatos no so toda e a nica dimenso do direito. O direito do trabalho no exclusiva decorrncia dos fatos sociais nem produto nico da elaborao do Estado, e a sua realidade mais ampla, traduzindo tentativas de conciliao entre cooperao social, liberdade individual e interveno do Estado. Suas normas no so estticas, mas dinmicas. Desenvolvem-se em um processo em que se correlacionam os fatos da vida social, os valores que presidem a evoluo das ideias, em uma perspectiva de mtua exigncia a qual d origem formao de estruturas normativas que sintetizam as tenses desse correlacionamento, concretizadora de uma realidade no unidimensional. Cincia se faz sobre fatos (a norma um fato), que prprio autor enumera ao tentar discriminar o direito de outras disciplinas. 80 Cardoso e Lage (2007) chamam a ateno para o problema de considerar a lei como fato.
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em todo o chamado campo jurdico, trazendo relevantes implicaes, inclusive para o fenmeno estudado pela presente pesquisa. A autodenominada cincia jurdica se outorga o papel de definir a correta percepo do sentido do instituto (DELGADO, 2009, p.173). Ou seja, o direito, nos moldes estudados por milhes de pessoas no nvel de graduao e de ps-graduao (e que se tornam auditores, fiscais e juzes), tem como objeto o estudo das normas, atravs do qual se obtm a correta interpretao, das mesmas, sejam elas denominadas normas, princpios, artigos, memorandos enfim, regras de convvio social. Para Delgado:
que a Cincia Jurdica tem objeto estruturalmente distinto daquele que caracteriza as cincias em geral. Estas, como visto, debruam-se ao exame dos fatos e atos ocorridos ou potencialmente verificveis aquilo que poderia genericamente ser designado como ser. Em contrapartida, a cincia do direito debrua-se anlise dos institutos jurdicos e da norma (e dos prprios princpios jurdicos), que se constituem em modelos de conduta ou de organizao e que correspondem a fenmenos que genericamente poderiam ser designados como dever-ser (DELGADO, 2009, p. 173).

O postulado de que o direito uma cincia do dever ser, em contraposio ao ser, amplamente aceito e dominante, e impregna quase todas as obras do campo e a forma como os agentes que o compem apreendem e atuam sobre a realidade.81 Em resumo, com base nessa espcie de princpio epistemolgico, a cincia jurdica objetiva desvendar a correta interpretao das normas, descobrindo assim uma verdade que existiria por detrs delas. Desse modo, ao apreender o direito como a cincia do dever ser, que busca a verdade embutida nas normas (correta percepo do sentido do instituto), os autores e suas escolas do vida prpria lei, como entidade que existe autonomamente. Segundo essa perspectiva, existiria uma verdade, uma existncia ontolgica em qualquer norma, sendo o objetivo do direito descortin-la. Nesse sentido, existiria interpretao correta e interpretao equivocada para uma mesma norma, sendo a correta aquela cientfica. No preciso nenhuma reflexo refinada, embasada nas cincias sociais, para concluir que no existe verdade a priori em nenhuma norma, muito menos na interpretao da mesma, inclusive porque a interpretao seu aspecto constituinte. A interpretao, como parte da norma, aquela que socialmente se impe, atravs de relaes historicamente concretas. Negar isso defender uma existncia transcendental da norma, nos moldes das leis da fsica. Destarte, o estudo da dita cincia jurdica se assenta na mesma herana positivista abundantemente
Delgado (2009), atualmente exercendo a funo de juiz do Tribunal Superior do Trabalho, apresenta sinttica e precisamente a viso hegemonicamente estabelecida do que a cincia jurdica vale ressaltar que o trecho citado faz referncia ao livro de Hans Kelsen denominado Teoria pura do direito, clssico nas escolas da disciplina. As aspas so justificveis. No se pode discordar que o direito pode ser (deveria ser) o campo do conhecimento cientfico que estuda os institutos jurdicos e as normas, como inclusive anuncia Delgado (2009). Ocorre que, ao invs de analisar as regras como objetos a serem conhecidos, a hegemonia fartamente estabelecida na rea analisa as regras para definilas. Assim, do modo como abordado, o direito no busca explicar um aspecto da realidade social (as regras), mas um campo poltico de definio desse mesmo aspecto da realidade social. Ao invs de estudar o fenmeno, o que de fato se faz construir o fenmeno (pois a interpretao aspecto constituinte de norma), trajando-o com a etiqueta de cientfico.
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conhecida na teoria econmica ortodoxa, trocando-se apenas os sujeitos: leis, ao invs do mercado. Na qualidade de auditor fiscal e pesquisador, tenho convivido diariamente com essa fetichizao do direito por meio de inmeros interlocutores nas instituies de vigilncia do direito do trabalho, seja em dilogos informais, artigos, livros, casos concretos de disputas sobre o contedo que vai constituir as normas. Para ilustrar, dentre inmeros possveis, segue exemplo tpico da manifestao da base epistemolgica disseminada no estudo do direito que engendra a fetichizao das regras. Trata-se de texto de dois juzes sobre a competncia para apreciao pelo judicirio sobre aes envolvendo Estado e servidores pblicos. Com base na redao de diplomas legais, os juzes Fava e Silva (2009) postulam que a competncia para julgar aes dos servidores contra o Estado seria da JT. Contudo, eles no apresentam seu entendimento como uma proposta, mas sim como a interpretao verdadeira da norma. Isso evidenciado quando os autores vo questionar o entendimento do STF sobre o tema, que exatamente o contrrio do que eles defendem. Segundos eles:
Tal qual em outras decises como no caso da Smula Vinculante n. 4, editada sem que houvesse sequer um nico precedente no tema analisado o STF descurou-se da fundamentao jurdica da sua deciso, atendo-se a argumentos equivocados, exclusivamente polticos, seno arbitrrios. (FAVA; SILVA, 2009, p. 80)

Ao contrrio do que pensam os juzes, no existe deciso mais ou menos jurdica, nem mais ou menos poltica. Toda deciso ontologicamente poltica, mesmo a que aplica a literalidade de uma redao de dispositivo normativo (constituio, lei, etc.). As regras so construes sociais determinadas. Elas, ocasionalmente, podem ser baseadas em redaes constantes em papel, como o artigo da CF que diz que competncia da JT julgar as aes decorrentes das relaes de trabalho. Contudo, as regras, em si, nunca so certas ou erradas, e as redaes sempre so questionveis. Elas so simplesmente produtos de relaes de foras num contexto determinado. Ocorre que as regras no ganham vida e pulam para a aplicao nas relaes empricas. As regras precisam ser interpretadas para existir. A interpretao de um texto legal tambm simplesmente produto de relaes entre foras, num dado contexto. Isso que dizer que no existe uma ontologia da interpretao de qualquer regra vagando por alguma dimenso holstica e esperando ser descoberta por alguma mente que concatene bem o conjunto dos textos (sejam eles chamados de princpios, normas, artigos, memorandos, etc.). A interpretao que constitui a regra se estabelece hegemonicamente e, talvez, sirva como parmetro de alguma espcie de prtica de agentes. Sair disso, como fizeram os juzes na citao anterior, adentrar no idealismo ingnuo, que nada explica e necessariamente remeter aos cus, seja ele chamado o legislador, o STF, a doutrina ou o esprito santo.82
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Em geral, juzes se sentem e so designados como que reveladores desse sentido correto, como os integrantes de igrejas em relao s mensagens divinas. Nesse sentido, o ethos do ambiente dos juzes, com sua retrospectiva

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Por isso, no existe um entendimento correto de regra alguma, como tambm no existe um entendimento errado. Poder existir um entendimento prevalecente, que assim constituir pela fora (seja dos argumentos, seja dos preconceitos, ou de qualquer outra natureza) a prpria regra. Tal entendimento hegemnico poder torturar o texto da lei, contrariar a inteno de quem elaborou a redao, mas ser sempre, e apenas, uma posio vitoriosa: nunca certa ou errada em abstrato.83 O STF defendeu uma interpretao sobre um artigo da Constituio, enquanto os referidos juzes defendem outra. H uma disputa e alguma posio poder ser imposta. Caso isso ocorra, no quer dizer que um dos grupos estava equivocado, mas simplesmente que perdeu a disputa. Ainda discutindo a competncia da Justia do Trabalho, os dois juzes supracitados, ao avaliar as duas interpretaes existentes sobre o artigo 37 da CF, que versa sobre o tema, concluem que a segunda interpretao se funda em argumentos jurdicos mais consistentes [...] (FAVA; SILVA, 2009, p. 80). Por fim, concluem que:
O controle de constitucionalidade das leis uma funo eminentemente poltica, pois visa dar concretude organizao do poder estabelecido na Constituio. Seu exerccio, contudo, deve se dar por meio da tcnica jurdica, instrumento pelo qual adquire legitimidade. Do contrrio, a deciso consistir em mera opinio, vontade particular.

Resta apenas saber quem define a fronteira do que seria a tcnica jurdica. Qual entidade define o que mais ou menos jurdico? A legitimidade de qualquer deciso determinada pela sua capacidade de se impor, o que pode ocorrer por diversos fatores. Pela tcnica jurdica ser legitimada se os agentes envolvidos acreditarem que tal foi seu meio, e no por qualquer caracterstica imanente, do mesmo modo que um rei, em qualquer sociedade, rei porque as demais pessoas acreditam nisso: a prpria condio de rei uma rede de relaes sociais estabelecidas.84 A fetichizao das normas pela sua vigncia espontnea ainda mais idealista do que a concepo de uma verdade intrnseca s leis. Acredita-se que a lei, per se, se relaciona consigo mesma, regula e se impe sobre os homens.85 Como isso no acontece e, de modo agravante,
retroalimentao, muitas vezes pitoresco, conforme tive oportunidade de apurar ao longo de diversas conversas e convivncia com eles. Por exemplo, eles fazem questo de nunca prescrever diretamente determinado ponto de vista a um colega que possa soar como uma sugesto de posio jurdica, pois o colega tambm juiz, no cabe dizer a ele o que a lei diz. 83 No se trata de desconsiderar a importncia do texto da lei, mas simplesmente entender o carter ontologicamente poltico da regra. A prpria redao do texto reflete isso ( politicamente elaborada) e a interpretao literal do texto igualmente poltica. 84 Por exemplo, um homem s rei porque outros homens colocam-se numa relao de sditos com ele. E eles, ao contrario, imaginam ser sditos por ele ser rei. (MARX, 1974, p. 63). A explicao de Zizek (2010, p. 309) sobre o fetiche do rei ajuda a entender o fetiche da lei, bastando ao leitor trocar rei por lei na citao: Ser rei um efeito da rede de relaes sociais entre um "rei" e seus "sditos"; mas - e a esta o desconhecimento fetichista -, para os participantes desse vinculo social, a relao aparece necessariamente de forma inversa: eles acham que so sditos, dando ao rei um tratamento real, porque o rei j e rei em si mesmo, fora da relao com seus sditos, como se a determinao "ser rei" fosse uma propriedade "natural" da pessoa de um rei. 85 Por isso, a situao ainda mais crtica do que a analogia com a relao entre reis e sditos. Na opinio de Zikek (2010), o fetiche da relao entre homens ocorre nas relaes sociais pr-capitalistas, como no caso do rei. Na atual sociedade, o fetiche aparece na relao entre coisas, pois os homens presumem que elas se relacionam entre si. Penso

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muitas vezes ,os textos dos diplomas legais so expressamente contraditados ou ignorados nas aes concretas, alguns agentes do campo, que percebem o fenmeno, passam por uma espcie de crise existencial: como pode a lei no funcionar, ou no funcionar do jeito certo? Seguem dois exemplos para ilustrar essa concepo. O primeiro deles uma grande celeuma sobre competncia para fiscalizao de sade e segurana do trabalho, ao menos desde 1988. Consta, na CF, que compete Unio cuidar da inspeo do trabalho. Por outro lado, vrios dos seus artigos versam sobre a atuao do SUS (Servio nico de Sade), inclusive na sade do trabalho. A partir dessa redao, possvel entender que a competncia para a fiscalizao da sade do trabalho concorrente entre SUS e MTE. Contudo, a JT seguidamente tem negado essa prerrogativa ao SUS (por meio dos CEREST), salvo decises esparsas. Vieira (2012) compila textos existentes na legislao para defender a possibilidade de fiscalizao pelo CEREST das normas de proteo sade do trabalhador. Apesar de ela mesma afirmar que o judicirio trabalhista tem rechaado essa hiptese, a autora conclui, a partir de um rol de diplomas legais que apresenta:
Verifica-se claramente da legislao supracitada a descentralizao do controle e fiscalizao das questes relativas sade, nela inclusa a sade do trabalhador. Patente, tambm, a competncia do rgo pblico de sade, inclusive no mbito municipal, para fiscalizar e controlar questes atinentes ao ambiente de trabalho e sade do trabalhador. (VEIRA, 2012, p. 128).

Como explicar que verifica-se claramente da legislao, se essa descentralizao no acontece? Fica a pergunta: se claro e patente, por que a lei no est acontecendo? O mundo est contradizendo a lei? luz da interpretao hegemonicamente estabelecida das normas no Brasil, a inspeo exclusiva do MTE, mesmo que os textos digam literalmente o contrrio. A posio de Vieira (2012) uma ao de fora no mundo real, a partir da qual juzes podem mudar de posio. Mas, enquanto isso, as empresas alegam que o CEREST no tem competncia para fiscalizar, que esta exclusiva da Unio, e os juzes continuam acatando esse argumento, desconstituindo as aes, ache a autora juridicamente certo ou no. Qualquer regra social (diferentemente dos fenmenos da natureza) s existe porque homens, em simbiose com outros homens, acreditam que ela existe. Ela no existe a priori, nem independente dos homens no curso de suas relaes. Como em qualquer outro caso, a construo mental proposta por Viera (2012) pode se tornar uma regra, que s existe efetivamente quando se manifesta nas relaes concretas. Ela no existe em abstrato, no tem vida prpria, por conseguinte, no submete espontaneamente os agentes sociais. Por isso,

que isso vale para as leis tanto quanto para as mercadorias. As pessoas se comportam como se no fosse uma relao entre pessoas, que regula as pessoas, mesmo que por meio de textos, mas como se as prprias leis, princpios, normas se regulassem e produzissem resultados.

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estando escrito o que estiver em todos os diplomas, os demais agentes no seguiro por osmose a lgica qual a procuradora est se filiando. Essas ponderaes valem tanto para a interpretao quanto para a efetivao das normas. Ou seja, a interpretao constituinte da norma, no existe a priori, e sempre depende de sujeito e espao considerados. Mas, mesmo depois de definida a norma a partir do seu entendimento em tempo e sujeito circunscritos (no caso desta pesquisa, o Estado), nada garante que ela ser obedecida pelos demais agentes (para meu objeto, os empregadores). Esse segundo fetiche das normas que deduzir sua vigncia espontnea nas relaes sociais , contamina at as demais cincias sociais quando vo abordar temas jurdicos, conforme demonstrei nos exemplos da introduo desta tese. Esse um fetiche mais profundo: a redao do diploma contm no apenas a norma, mas cria tambm o fato. Em havendo a redao, os fatos sociais da decorrero. Assim, cabe aqui ainda mais apropriadamente a analogia com o fetiche do mercado. A realidade social apreendida como se as coisas (no caso, os textos) presidissem as pessoas. Marx fala das mercadorias na forma de objetos, mas poderia estar perfeitamente falando sobre as leis:
A operao humana com os mesmos se converte numa operao de um ente exterior ao homem e superior a ele. Por causa desses mediadores estranhos no lugar de ser o prprio homem o mediador para os homens o homem considera a sua vontade, sua atividade, sua relao com os demais, como uma fora independente dele. (Marx, 2002)

Isso nos traz de volta competncia da JT para processar aes dos servidores pblicos. Como os autores do campo dito jurdico tendem a imputar uma vida prpria s normas, as redaes ganham vida por elas mesmas:
Com a nova redao do art. 114, I, da CF, dada pela EC 45/2004, restou inconteste a competncia da Justia do Trabalho para apreciar as lides entre trabalhadores com vnculo estatutrio e o Estado. (SCHIAVI, 2006)

Essa concepo do direito faz com que as pessoas efetivamente creiam que alguma espcie de fora ser idealmente imposta. Podemos designar essa fora como jus-alado. E, no exemplo do citado juiz, como operaria o jus-alado, se outros, dentre os agentes que fazem a regra existir, refutam a competncia da JT? Como relao social, as regras no produzem efeito sobre os agentes espontaneamente. Se eles desconhecem a regra ou a entendem de forma diferente, ela no existir no mundo real, mas apenas se outros a impuserem (de algum modo) sobre eles.86 Enquanto isso, a maioria dos agentes se atormenta com o jus-alado, e os reais agentes vo tomando suas decises "antijurdicas", desconhecendo a competncia da JT: Mesmo antes da EC 45/2004, nunca conseguimos entender porque a Justia do Trabalho no tinha competncia para apreciar as demandas que envolvem servidores estatutrios. (SCHIAVI, 2006). Como as
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Como numa ao na qual o indivduo desconhece a prescrio do crime, o ladro s ser objeto do direito se algum impuser ou ele consentir.

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normas se estabeleceram exatamente de modo inverso vida que o autor imaginava que ela deveria ter, resta a ele uma dvida insanvel. Do ponto de vista do conhecimento, a premissa epistemolgica que reifica o direito aproxima a disciplina da possibilidade dos juzos a priori aventada por Kant para a matemtica e a cincia da natureza. Isso porque, se a lei existe per se (independente dos homens), ela no demanda a experincia para sua investigao (enquanto existir, ter proposies necessrias e universais), bastando a intuio para interpret-la. A possibilidade e a existncia de distintas interpretaes das normas no so negadas, pelo contrrio, esto em disputa. Mas haveria uma verdade a ser descoberta, j que existe a interpretao correta. Surgem, ento, duas alternativas para o exerccio desse conhecimento, que transitam entre descobrir a verdade da norma (que est dada) e construir a verdade da norma, que tambm est dada, mas s aparece a posteriori. Na primeira hiptese, a busca pelo conhecimento a priori kantiano, prvio e independente de qualquer experincia, substituda, no direito, pela busca da verdade a priori da norma, prvia e independente de qualquer interferncia (experincia). O direito (uma regra) composto necessariamente de trs estgios: elaborao, interpretao e aplicao, mas, na chamada cincia jurdica, uma vez tendo sido elaborado o texto, a regra j contm em si (ela viva) a sua interpretao. Destarte, o conhecimento no precisa de qualquer experincia para definir a regra: basta desvendar a verdade contida no(s) texto(s) (universal e necessria). Na segunda hiptese, o conhecimento da norma tem como corolrio a definio da mesma (atingindo sua verdade ideal). O conhecimento vai construir a norma perfeita (mas essa, na verdade, por atingir um fim perfeito, j est dada, apesar de oculta). Essa alternativa se assemelha muito com a razo que cria seu prprio objeto. Diria um estudioso do direito que medida que estudamos, a norma perfeita vai evoluindo e aparecendo. Nesse caso, no apenas o objeto se regularia pela faculdade de conhecer (KANT, 1999, p. 39), mas o prprio fenmeno regulado pelo conhecimento que produz a lei. Em ambas as hipteses o direito, fetichizado, quer flertar com a matemtica e a fsica nos moldes propostos por Kant, quando no reivindica explicitamente o seu status. Em suma, a cincia jurdica predominante postula e existncia a priori da norma, cabendo aos homens o objetivo de interpret-las corretamente.87 A cincia depende de um fenmeno existente, mas o que o direito faz criar o prprio fenmeno. De fato, o objeto cientfico construdo pelo pesquisador (ativamente pela mente:
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Alguns autores heterodoxos, como Streck (apud Dutra, 2008), vo denunciar o monoplio da interpretao da norma. Contudo, um questionamento do intrprete, quando a questo central justamente entender que a norma o interprete que se impe socialmente. Em suma, a regra s existe por determinados sujeitos em espao e tempo dados.

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recorte, etc.). Contudo, isso feito a partir de um fenmeno, pois este, para ser objeto do estudo cientfico, deve necessariamente existir. O direito constri o prprio objeto (a regra) enquanto fenmeno, mas afirma estar estudando uma verdade intrnseca norma. No se pode confundir a influncia da posio do pesquisador no estudo do fenmeno, o que necessariamente ocorre nas cincias sociais, com a criao do fenmeno. Delgado (2009) confunde as duas situaes, pois acha que, nas cincias sociais, os princpios tendem a ser eliminados (na verdade, por mais esforo que se faa, os princpios esto sempre presentes na cabea do investigador), enquanto os princpios seriam tpicos das cincias jurdicas. O fetiche da lei, que cria essa iluso fantasmagrica a que chamo jus-alado, fator importante de uniformizao dos entendimentos (deixa o quadro jurdico mais estvel), ao naturalizar as regras ou deix-las a cargo do intrprete revelador da verdade (o STF, o TST, o juiz). Esse processo facilitado pelo fato de as instituies de vigilncia do direito do trabalho serem predominantemente compostas por agentes do campo jurdico. Mas, por aparentemente contraditrio que parea, o fetiche da lei convive muito bem com o legalismo seletivo das instituies, conforme veremos no Captulo 10. O jus-alado no negado, pois a lei continua a ser apreendida como se tivesse existncia prpria; mas isso no impede que o bom senso justifique a abstrao intencional das normas consideradas vigentes, quando conveniente. O jus-alado tem contribudo para propalar, atravs dos seus reveladores encarnados, a crise do direito do trabalho nas ltimas dcadas. uma crise de contedo poltico, como so os ataques do jus-alado, que produzem repercusses nas instituies de regulao do direito do trabalho. Mas a referida crise antecede e transcende, e muito, a retrica dos iluminados, tendo origem e cerne nos ataques diretos do capital. 3.3 A crise do direito do trabalho no Brasil Nas ltimas dcadas, muito tem sido propalado sobre uma crise do direito do trabalho. Mudanas nas relaes de trabalho advindas das novas tecnologias, a emergncia de uma sociedade ps-industrial e a competitividade no mundo globalizado implicariam, para muitos analistas, a inviabilidade parcial ou total da interveno subsidiria do Estado no assalariamento no mundo atual. importante ressaltar que autores de diversos matizes concordam que h uma crise do direito do trabalho. No Brasil, sem dvida, o direito do trabalho est em crise, constatao que depende apenas de rpida observao dos dados que sero detalhados ao longo deste texto, pois eles evidenciam um descompasso entre previso das normas e relaes empricas. A questo a ser respondida : crise de que, ou qual crise?

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Em sntese, os analistas normalmente explicam a crise do direito do trabalho com base em duas premissas, associadas ou no: a existncia de uma contradio entre direito do trabalho e emprego, o que determinaria a reduo ou eliminao do primeiro como condio para a salvao dos postos de trabalho; e a ocorrncia de modificaes nas relaes de trabalho que implicariam a queda progressiva do emprego, eliminando o objeto da regulao. O direito do trabalho, portanto, seria anacrnico (no mnimo, nos moldes vigentes). Contudo, os supracitados pressupostos no se sustentam empiricamente. A crise poltica, de contestao do direito do trabalho pelo capital, sendo, no Brasil, acirrada especialmente mediante disputa distributiva nos perodos de baixo incremento da renda social, demandas do novo padro de acumulao que o capital passou a buscar, avano do discurso neoliberal e enfraquecimento das foras do trabalho organizado. Quanto premissa de que o direito do trabalho dificulta ou inviabiliza a criao ou manuteno de empregos no mundo atual, trata-se de um requente da teoria neoclssica da economia, revivida pela hegemonia neoliberal, que prega que a determinao do nvel de emprego ocorre no interior do mercado de trabalho, a partir do custo da mo de obra.
As intervenes influenciam as oportunidades e incentivos para que as empresas invistam na produo, criem empregos e cresam. Portanto h um dilema permanente entre a extenso dos direitos assegurados por lei aos trabalhadores e o estmulo ao funcionamento e expanso do setor produtivo. (CNI, Nota tcnica 4, 2006, p. 9)

Ainda conforme alguns dos porta-vozes do capital nacional, insatisfeitos com as poucas mudanas pelas quais passou o quadro jurdico do direito do trabalho,
A regulao do mercado de trabalho passou praticamente inclume pelas reformas modernizadoras da dcada de 1990. A regulao brasileira se encontra entre as mais rgidas do mundo e representa um dos principais focos de ineficincia de nosso sistema econmico. A regulao atual no protege o trabalhador e cobe a alocao eficiente do fator trabalho: 60% da populao ocupada trabalha no segmento informal (PNAD, 2003) e as empresas contratam menos, investem menos e crescem menos do que poderiam. preciso reformar a regulao do trabalho para retirar-lhe o vis que dificulta a criao de empregos de qualidade. (CNI, Nota tcnica 4, 2006, p. 5)

Alm disso, a CNI combate preventivamente eventuais novos direitos aos trabalhadores: A imposio de novos adicionais onera o contrato de trabalho e inibe a gerao de empregos; a concesso de benefcios deve ser produto da negociao entre as partes: iniciativas legislativas que imponham a concesso de novos benefcios inibem a oferta de emprego e o pagamento de remuneraes mais elevadas.88 Vejamos como esse discurso, com nuances, vai contaminar outros campos. Como exemplo, cito Amauri Mascaro, juiz do trabalho aposentado e um os maiores (seno o maior) doutrinador no ambiente do direito do trabalho nas ltimas dcadas:
Diante desse quadro, o direito do trabalho contemporneo, embora conservando a sua caracterstica inicial centralizada na ideia de tutela do trabalhador, procura no obstruir o Disponvel em www.cni.ogv.br, acesso em 15/02/2012.

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avano da tecnologia e os imperativos do desenvolvimento econmico, para flexibilizar alguns institutos e no impedir que, principalmente diante do crescimento das negociaes coletivas, os interlocutores sociais possam, em cada situao concreta, compor os seus interesses diretamente, sem a interferncia do Estado e pela forma que julgarem mais adequada ao respectivo momento, passando a ter como meta principal a defesa do emprego e no mais a ampliao de direitos trabalhistas. (NASCIMENTO, 2011, p. 70) Toma-se, aqui, a palavra flexibilizao no sentido de toda medida, do direito do trabalho, destinada a reconhecer que a lei trabalhista e a sua aplicao no podem ignorar os imperativos do desenvolvimento econmico. importante para o Pas o funcionamento das empresas para produzir bens e prestar servios sociedade e para abrir vagas para os trabalhadores. O direito do trabalho complexo. Tem como principal funo a tutela do trabalhador, mas no pode ignorar as necessidades substanciais das empresas. Esse atendimento necessrio. As empresas precisam crescer e impulsionar a economia para dar maior nmero possvel de vagas de trabalho. A forma prtica pela qual se realiza a diminuio do contedo normativo protetor da lei e a negociao com o sindicato. importante um juzo de valor sobre essa questo, mas isso no pode ser feito ao sabor dos impulsos sentimentais. (p. 117-118)

Esse discurso foi teoricamente desmontado por Keynes, mediante crtica interna, desde a primeira metade do sculo XX, sendo empiricamente refutado diversas vezes. Simploriamente, basta estipular que, mesmo que fosse zero o salrio em determinado pas, sem incremento da demanda (no mercado de produtos ou via inverso), necessariamente nenhuma contratao se efetivaria. O nvel de emprego determinado fora do mercado de trabalho pelo nvel de atividade econmica (demanda agregada). A questo central, abstrada intencionalmente ou no por analistas e representantes do capital, que a determinao da produo numa economia capitalista gerao de riqueza. A empresa se move pela renda que pode obter. H, portanto, uma causalidade. Os custos so necessariamente uma varivel de apoio, subjacente, pois negativa, ou seja, pode inibir, mas no provocar a ao. So fundamentais, globalmente, pois sempre compem o clculo. Mas, na lgica da ao, so necessariamente de apoio. Por maior que seja o custo, o retorno pode estimular o negcio. Por menor que seja o custo, sem retorno, no h negcio. Os custos do trabalho so historicamente decrescentes com a secular concentrao do capital, pois s comportam relevncia s pequenas empresas, e, mesmo assim, no as inviabilizam, como demonstram diversas pesquisas, inclusive esta tese. E, mesmo que esses custos inviabilizassem, outras formas de organizao da produo so possveis. Em relao localizao do emprego, com a possibilidade de realocao rpida das empresas, o capital tem chantageado trabalhadores e governos com a ameaa de redistribuio da produo por conta dos custos trabalhistas. Alm de quase sempre meramente retrico89, esse

89 A China um mercado em expanso colossal. Os salrios na frica so muito mais baixos, e nem por isso h exploso do emprego por l. Krein (2007, p. 6) assevera: Estudo da OCDE, clube dos 29 pases mais ricos, no encontrou qualquer evidncia de que aes sindicais com base em poder de negociao assentado em leis resultem em menos empregos. Sem essas aes, por outro lado, aumentam a pobreza e as desigualdades. (CARLOS, 1998, p. 97). A suposta necessidade de romper com a rigidez dos sistemas de proteo e de relaes de emprego, a fim de possibilitar o aumento do emprego formal, com a reduo dos custos do trabalho para o empresariado, encontrouse, em nosso pas, atravs da discusso sobre o Custo Brasil. Entretanto, os resultados dessas reformas no

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expediente poltico, e o custo da mo de obra apenas uma dentre as diversas variveis, mesmo que apenas na tica dos custos, envolvidas para o clculo da expectativa do investimento. Mais importante, em geral, ainda apenas considerando os custos, a fora de trabalho bem inferior s taxas de cmbio, taxas de juros e custos logsticos. No bastasse, quanto maior a possibilidade real de realocao das empresas, menor o peso da fora de trabalho na sua base de custos. Isso porque apenas as grandes empresas podem fazer essa chantagem, j que tm poder para se realocar. Nelas, pequeno o peso do trabalho em relao s receitas. Entretanto, se fosse significativo, ainda seria uma entre diversas variveis mais relevantes, e, mesmo assim, a alavanca das decises continuaria sendo a demanda, a expectativa de realizao do circuito mercantil. No fosse suficiente, no caso do Brasil, o custo total da fora de trabalho est abaixo da maioria dos pases.90 Em suma, baixo custo da fora de trabalho no condio necessria, nem suficiente, para determinao do nvel de emprego. Estudo recente da OIT (2012, p. 36) sobre os impactos da reduo de direitos trabalhistas em diversos pases aps a crise de 2008 conclui que: algumas das reformas recentes nos mercados de trabalho podem reduzir a estabilidade no emprego e exacerbar desigualdade enquanto tem falhado em aumentar o nvel de emprego. Pesquisa de Deddeca e Menezes (2011) tambm refora, atravs de indicadores empricos comparativos entre diversos pases, a inexistncia de causalidade entre regulao do trabalho e nvel de emprego. O caso brasileiro recente paradigmtico para elucidar a questo. Ao longo de mais de uma dcada de queda do custo do trabalho, aumentou reiteradamente o desemprego no pas. Aps a crise cambial de 1999, e com a melhora do cenrio internacional e posterior recuperao paulatina do produto interno, cresceram concomitantemente, a contratao, o custo do trabalho e a formalizao do emprego.
O debate sobre a flexibilizao do mercado de trabalho tem sido exagerado, ao menos no caso do Brasil. A experincia das dcadas de 1990 e 2000 no sustentam o argumento de que regulaes do trabalho causam aumento da informalidade, e o forte crescimento dos empregos formais nos anos 2000, ao mesmo tempo em que o salrio mnimo quase dobrou em valores reais, demonstra que as leis trabalhistas no so impedimento e que algumas polticas, como a do salrio mnimo, podem ser importantes para estimular o crescimento e a criao de emprego. (BERG, 2010).

confirmaram as justificativas, como diagnostica a OIT (2006): ... depois de uma dcada, a experincia de vrios pases mostra que, apesar dessas reformas, em lugar do aumento do emprego formal, o que se produziu foi um incremento do desemprego e da informalidade, acentuando-se ainda a precarizao dos empregos, associada insegurana das remuneraes, menor proteo social, maior rotatividade da fora de trabalho etc. Argumentouse que os maus resultados se deviam ao fato de as reformas no terem sido completadas, ficando na metade do caminho. No entanto, no dispomos de qualquer evidncia de que uma dose maior de reformas desse tipo traria melhorias a essa situao. Pelo contrrio, a experincia recente faz pensar que mais reformas talvez a piorasse ainda mais (OIT, 2006, p.3). 90 Ver: O POLMICO PESO DOS ENCARGOS SOCIAIS NO BRASIL; Disponvel em: http://www.dieese.org.br/ bol/cju/cjujul97.xml

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Nvel de emprego determinado pelo investimento produtivo, o que, num pas subdesenvolvido, especialmente alavancado pelas polticas do Estado de carter macroeconmico, por conta do baixo padro de investimento da burguesia local em comparao ao seu padro de consumo (Furtado, 1993; Goldstein, 1994). As ameaas de mudana de endereo, ou simplesmente de fechamento das empresas por conta dos custos trabalhistas, feitas por empregadores e seus prepostos, so cotidianas para qualquer agente do Estado que trabalhe na regulao dos capitalistas. Contudo, no h sequer uma confirmao emprica de que, na histria da fiscalizao, isso tenha ocorrido. Algumas empresas recorreram at imprensa, anunciando que deixariam o pas, em direo China, por conta da legislao do trabalho, mas, at hoje, continuam com o mesmo nmero de empregados. Trata-se, portanto, de estratgia poltica do capital para tornar o trabalhador refm das suas exigncias, pois, se mais direitos implicassem menos empregos, reivindicar poderia ser um contrassenso. No que concerne ao postulado de que as supostas mudanas nas relaes de trabalho engendrariam diminuio da relao de emprego (sob o conceito hegemnico de subordinao), ele parece atingir tanto aqueles que se filiam ao campo progressista como os partidrios do liberalismo. Enquanto os primeiros buscavam ampliar o conceito de emprego, para abarcar essa dita nova realidade, os ltimos defendiam a existncia dessa nova realidade para condenar o direito do trabalho como anacrnico:
Verifica-se, portanto, que a sociedade do trabalho encontra-se multifacetada, disforme e muito diferenciada, seja quanto s condies de trabalho e natureza da prestao, seja em relao garantia de direitos. Correspondendo lgica de eroso de caractersticas tpicas do espao tradicional da empresa, ocorrem dois problemas: a opacidade do empregador real, e a falta de tipicidade, ou seja, a desconexo entre o conceito de trabalho subordinado, levando ambos os problemas inefetividade das normas trabalhistas infraconstitucionais, e mesmo dos direitos sociais constitucionalmente garantidos. (CARELLI, 2010, p. 17, grifos meus) A conjuntura internacional mostra uma sociedade exposta a srios problemas que atingiram em escala mundial os sistemas econmicos capitalistas. Os empregos diminuram, cresceram outras formas de trabalho sem vnculo de emprego, as empresas passaram a produzir mais com pouca mo de obra, a informtica e a robtica trouxeram produtividade crescente e trabalho decrescente. (NASCIMENTO, 2011, p. 69, grifos meus). A CLT que nasceu antes da televiso, das novelas e das constelaes modernas rege apenas as relaes entre empregados e empregadores, deixando de fora todas as demais formas de trabalhar. (PASTORE, 2008, p. 121).

Ocorre que, antes de aceitar ou refutar tal premissa, preciso ter em mente que, nas ltimas dcadas, o capital tem afrontado diretamente as normas de proteo ao trabalho ou tentado disfarar intencionalmente a relao de emprego. Ou seja, trata-se, mais uma vez, de uma questo poltica. Uma srie de medidas gerenciais tem sido orquestrada pelo capital com dois objetivos complementares, apesar de aparentemente contraditrios: recrudescer a subsuno do trabalho e escamotear essa mesma subsuno para, supostamente, deixar de contratar trabalhadores na condio de empregados e, de fato, abstrair as normas trabalhistas.

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Desse modo, o capital tem conseguido trabalhadores mais disciplinados, dedicados e com menor custo e maior flexibilidade de contratao e gesto, beneficiando o processo de acumulao sob vrios aspectos. Eufemismos utilizados pelas empresas brasileiras para a contratao de trabalhadores sem anotar suas carteiras de trabalho so comuns e se intensificaram, especialmente a partir da dcada de 1990. Houve uma multiplicao dos cooperados, das consultoras, dos PJ, dos integrados. No plano imediato, esses artifcios so interessantes ao capital, por diminuir os custos de contratao e o uso da fora de trabalho (no h pagamento de frias, dcimo terceiro salrio, descanso semanal, fundo de garantia, etc.), ao mesmo tempo em que tornam mais flexvel a relao (a despedida ocorre a qualquer tempo e sem custos). Contudo, to ou mais importante do que o ganho financeiro imediato, que a sonegao dos direitos implica uma maior subsuno do trabalho ao capital. Ressalte-se que, em muitos casos, o incremento da subsuno no um efeito colateral da subtrao dos direitos, mas o inverso: o no reconhecimento do vnculo de emprego um instrumento deliberadamente adotado pelo capital para, ao precarizar o trabalho, incrementar sua subordinao e produtividade. A estratgia do capital simples: ao impor condies precrias de contratao e remunerao ao trabalhador por meio de uma pseudoautonomia (mas, de fato, lhe responsabilizando pelos riscos do negcio), engendra forte presso sobre ele para trabalhar mais. Assim, desesperado para manter o vnculo que lhe permite se reproduzir, inclusive fisicamente, e, concomitantemente, premido pela necessidade de elevar seus rendimentos, o trabalhador tende a se dedicar ao mximo aos objetivos do capital, com reduzida propenso ao questionamento individual ou coletivo.91 No bojo desse processo, o contexto do mercado de trabalho possui papel relevante, pois restringe as possibilidades de resistncia dos trabalhadores, impelindo-os adeso aos ditames do capital.92 A prpria expanso das modalidades de contratao de trabalhadores por empresas, sob o traje de trabalho autnomo, est relacionada referida conjuntura do mercado de trabalho. Estratgias como a contratao de integrados pelas empresas de fumo e consultoras por empresas de cosmticos no so novas. Contudo, nas ltimas dcadas elas se expandiram e ganharam relevncia.

Segundo Bourdieu (1998, p.123), a empresa flexvel explora uma situao de insegurana que ela deliberadamente contribui para reforar. 92 O capital pode associar essa condio benfica (do seu ponto de vista) do mercado de trabalho aos discursos para envolvimento dos trabalhadores em prol dos seus objetivos. Como um exemplo bastante notrio dessa empreitada capitalista, podemos citar o processo de envolvimento das chamadas consultoras de venda de cosmticos, que so sistematicamente bombardeadas (de reunies peridicas propaganda na televiso) com a ideia de que so empreendedoras.
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Empreitadas do capital para driblar o direito do trabalho tambm no so novidades, pelo contrrio.93 Porm no atual contexto de hegemonia do capital financeiro e perseguio da acumulao flexvel que a adoo de disfarces do assalariamento mais funcional e, por isso, se generalizou. A proteo do trabalho assalariado, em alguns casos, depende da ampliao do conceito de emprego, para que, desse modo, o capitalista possa ser responsabilizado por parmetros mnimos de civilidade na relao. Isso porque a busca de flexibilidade pelo capital e as condies adversas do mercado de trabalho (a despeito do aumento recente do emprego formal no Brasil) podem ocultar ou mesmo eliminar a subordinao jurdica no termos hegemonicamente aceitos nas relaes de emprego, expulsando parte do trabalho assalariado da condio de empregado do ponto de vista do Estado. Os artifcios do capital para contratao de trabalhadores sem a formalizao do vnculo empregatcio se intensificaram por conta das demandas incessantes por flexibilidade que o padro de acumulao perseguido pelo capital, aps a crise fordista, contempla. As formas assumidas pelos artifcios de dissimulao da relao de assalariamento variam, muitas vezes associadas a setores econmicos especficos, inclusive com terminologias prprias, como extras, scios, diaristas, avulsos, etc. O capital conseguiu desvirtuar at outros modos de organizao do trabalho, criando, incitando ou simplesmente se beneficiando de cooperativas fraudulentas para a prestao de servios sob seus ditames. O funcionamento desses artifcios tem sido facilitado pela desestruturao do mercado de trabalho brasileiro, ocorrida especialmente a partir da dcada de 1990. A falta de opes de ocupao impele os trabalhadores (associada s retricas de responsabilizao individual pelo sucesso ou desemprego propagadas pelo capital, sintetizadas pelo empreendedorismo) a se submeterem a essas formas de contratao, mesmo sendo prejudicados diretamente por elas. Alm disso, essas referidas condies empurram mais facilmente os trabalhadores aos ditames dos empregadores, tornando, em alguns casos concretos, desnecessrio o controle exaustivo do empregador sobre a fora de trabalho. A necessidade do trabalhador e a forma como ele inserido no processo produtivo realizam o referido controle para o tomador de servios, muitas vezes com mais eficincia do que o controle pessoal direto. Assim, apesar de ser pouco comum, vivel que trabalhadores obedeam s diretrizes dos tomadores de servios, mesmo sem comandos diretos ininterruptos. A questo que a determinao dos mtodos de trabalho pelo tomador dos servios, o chamado modus faciendi, justamente a caracterstica constituinte da subordinao jurdica (DELGADO, 2009) hegemonicamente estabelecida pelas instituies que dizem o direito.
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Marx (2002) cita diversos exemplos. Souza (2007) demonstra que, no Brasil, na dcada de 1930, j havia utilizao de burlas legislao, como as falsas scias para trabalho noturno.

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Qualquer que seja a denominao, scios, diaristas ou avulsos so assalariados, pois produzem o excedente de riqueza social apropriada pela relao que os subsume. Para serem empregados (de modo a produzir algum efeito pela regulao estatal), contudo, eles dependem das relaes que engendram (e aplicam) o prprio conceito, ou seja, das instituies do Estado. Nos ltimos anos, por via oblqua, tem ocorrido alguma mudana no quadro jurdico sobre o conceito de emprego no Brasil. Com base no entendimento de que a ausncia de comandos repetidos corolrio das novas formas de organizao empresarial94, parte da jurisprudncia e das demais instituies passou a apreender como relao de emprego as situaes nas quais supostamente no h comando direto do tomador de servios sobre o trabalhador, mas existe insero estruturalmente subordinada do trabalhador na dinmica das atividades empresariais. Em geral, foi dada a essa condio a designao de subordinao estrutural (com variaes como parassubordinao, subordinao potencial, etc.), mas que tem um diagnstico comum:
Os modelos ps-fordistas alteram a lgica produtiva, passando a requerer no mais um trabalho submetido a um rgido controle hierrquico, mas sim uma prestao de servios que guarda traos de autonomia em sua execuo. Trata-se, portanto, de uma realidade socioeconmica para a qual a subordinao jurdica clssica no se preparou. A hipossuficincia do trabalhador no mais se revela somente uma vez que o modelo fordista/taylorista ainda se mantm vivo em diversas empresas na submisso s ordens diretas do tomador de servios. (GASPAR, 2011, p. 18) A distino entre trabalho subordinado e trabalho autnomo sempre representou grande desafio para quantos atuam no Direito do Trabalho. Com a revoluo tecnolgica e a passagem para a denominada sociedade ps-industrial, onde predomina a prestao de servios, a questo se agravou e as fronteiras entre subordinao e autonomia tornaram-se mais incertas. (MANNRICH, 2007, p. 5).

Todavia, a rigor, ao contrrio do entendimento dos seus idealizadores e adeptos, nos casos abrangidos pela subordinao estrutural, h, geralmente, a mesma subordinao jurdica tradicionalmente conhecida, contudo, travestida ou garantida por mecanismos de controle inovadores (metas, e-mails, celulares, etc.). As estratgias de organizao do capital, com formas de controle diferentes (mas com mesmo contedo), so ajudadas por inovaes tecnolgicas, mas no derivam delas. Elas que so instrumentalizadas pelo capital e quase sempre mantm a subordinao convencional.95 Mesmo assim, por conta das j referidas condies do mercado de trabalho (e do discurso empresarial), que facilitam ou dificultam o controle do tomador de servios sobre o empregado, importante a utilizao do conceito de subordinao estrutural para apreender a relao empregatcia e, por conseguinte, viabilizar as possibilidades de interveno subsidiria do Estado no assalariamento, atravs do direito do trabalho. Estamos aqui, portanto, tratando de um caso emprico de luta poltica (como ontologicamente ) para conformao da regra, j que a norma no tem existncia imanente. O
Ver, por exemplo, Mendes e Chaves Junior (2008). Os novos mtodos de organizao quase sempre mantm a subordinao nos termos comuns sobre os trabalhadores, ou seja, os modelos de organizao sem comando direto no so tpicos das novas empreitadas do capital, mas excees. Quando derivam, so instrumentais, a partir das condies do mercado e do discurso.
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conceito de emprego ser mais ou menos restrito a depender da composio de foras que conseguir impor seu ponto de vista. Como dito, no estamos tratando de cincia, conhecer os fatos, mas sim da criao do prprio fato. Ressalte-se, mais uma vez, ainda para fins de anlise da suposta reduo de importncia da relao de emprego no modelo tradicionalmente concebido, que, na maioria dos casos de disfarce, a subordinao jurdica nos moldes tradicionais aparece de modo patente. Contudo, no bastasse o mencionado controle do contratante sobre o trabalhador ser facilitado pela desestruturao do mercado de trabalho fragilizando o conceito hegemnico de subordinao jurdica, o capital, conhecedor do supracitado conceito, tem buscado intencionalmente, nas ltimas dcadas, camuflar a manifestao das suas caractersticas mais evidentes (comanda um squito de advogados para isso, inclusive). Portanto, isso torna ainda mais importante, para a proteo do trabalho, que as instituies pblicas no se prendam demasiadamente tentativa de aferio estrita da imposio do modus faciendi pelo tomador de servios sobre a atividade executada pelo trabalhador para a determinao da subordinao jurdica, sob pena de engendrar um formalismo excludente, pois desprotege trabalhadores assalariados (que no seriam abarcados pela relao de emprego) e favorece a fraude, atingindo a teleologia historicamente propalada do direito do trabalho. Mais do que isso, a camuflagem da relao de emprego para a retirada dos direitos trabalhistas justamente uma forma de controle do empregador sobre os trabalhadores, pois pressiona o empregado a se dedicar mais intensamente s atividades em benefcio do tomador de servios. Os dados da PNAD, baseados no conjunto do mercado de trabalho brasileiro, apresentam o espao onde est inserida a chamada subordinao estrutural. Esta reside, em geral, entre os trabalhadores por conta prpria, que perfizeram em torno de 20% da populao ocupada nas ltimas dcadas. Entretanto, muitos desses trabalhadores que se consideram autnomos enquadrar-se-iam como empregados em caso de abordagem do Estado ao seu local de trabalho, mesmo nos moldes mais restritos do conceito de emprego (veremos, no Captulo 5, que h indcios de que quase metade dos trabalhadores classificados como por conta prpria pode ser, na verdade, constituda de empregados). Por outro lado, um percentual no desprezvel dos chamados trabalhadores por conta prpria , de fato, formado por trabalhadores autnomos, o que reduz ainda mais o espao para identificao dos trabalhadores subordinados estruturalmente. importante ressaltar que, de qualquer modo, as relaes de trabalho no Brasil continuaram majoritariamente assalariadas e na modalidade de emprego nas ltimas dcadas (sem contar emprego domstico), segundo os prprios participantes (sempre mais do que 54% da populao ocupada). Vale ressaltar que essa retrica do fim do emprego impactou at as

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discusses sobre a organizao das instituies de vigilncia do direito do trabalho. Schiav (2006), ao falar sobre as controvrsias acerca da interpretao da nova competncia da JT, conclui:
... que as relaes de trabalho regidas pela CLT j no so mais preponderantes, estando os demais trabalhadores que trabalham sem vnculo de emprego impedidos de postular seus direitos na Justia do Trabalho, que Justia encarregada de preservar os valores sociais do trabalho e a dignidade da pessoa humana do trabalhador. (2006, p. 48)

Entretanto, os prprios juzes afirmam que, em suas varas, residual o nmero de processos oriundos de relaes de trabalho distintas do emprego, conforme pesquisa CESIT (2008), corroborando os indicadores de que o emprego ainda a forma predominante de organizao do trabalho na nossa sociedade. Assim, a retrica da diminuio do emprego como origem da crise do direito do trabalho empiricamente refutvel, ao menos no Brasil. Mesmo que o desassalariamento fosse uma tendncia, essa a nova situao econmica e produtiva seria uma construo poltica, e no obra natural. Ou seja, na perspectiva dominante, a crise se sustenta na ideia de que o direito do trabalho se constitui necessariamente a reboque das estratgias do capital, o que, apesar de normalmente ter prevalecido desse modo, no inexorvel, justamente por ser uma questo poltica. Nas ltimas dcadas, o capital tem sido apresentado como fora irresistvel, normalmente identificado genrica e reificadamente como o mercado. No campo crtico, admite-se que alguns elementos poderiam aplacar, regular a relao (na apologia ao capital sequer possvel limitar seu movimento96). Contudo, pouco se fala que, mesmo na ordem do capital, ele pode ser instado a se submeter e se reorganizar a partir de foras exgenas. O direito do trabalho tem sido encarado como atenuador, que se adapta s aes empreendidas pelo capital. Tal perspectiva parte da premissa de que o capital uma fora com um s sentido (a acumulao, o que correto), e que tambm a direo do seu movimento inexorvel (aqui reside a controvrsia), cabendo ao direito do trabalho atenu-la. Ocorre que o direito do trabalho pode transcender o papel de mera limitao defensiva s aes do capital, tornando-se agente ativo e impositivo de interferncia no movimento da relao, engendrando reorganizaes no padro de contratao, organizao e uso da fora de trabalho e do processo de trabalho. Por conseguinte, pode submeter a acumulao norma97, ao invs da norma acumulao. O direito do trabalho no cria empregos (isso o Estado pode instar o capital a fazer de outros modos), mas pode determinar a forma de organizao da produo e do trabalho, e do prprio assalariamento. Estudos de caso realizados para esta tese contemplam iniciativas da fiscalizao do trabalho que transformaram relaes com trabalhadores aparentemente
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A questo a seguinte: ser que as leis trabalhistas tm a capacidade de homogeneizar as condies de trabalho de todos os que participam de uma rede de produo? No. Elas tm seus limites diante das leis do mercado (PASTORE, 2008, p. 130). 97 Marx (2002), por exemplo, demonstra como a higiene de trabalho impeliu a concentrao e centralizao do capital.

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autnomos, sem pessoalidade, em postos de trabalho formais e indeterminados. Em tempos de flexibilidade do capital, um dos exemplos que ilustram bem o papel ativo que o direito do trabalho pode exercer na regulao do trabalho98 foi verificado numa fazenda de criao de aves, no interior da Bahia. Na referida fazenda, o subproduto conhecido como cama (mistura de fezes dos animais com serragem) vendido a outros empresrios para utilizao como adubo. A retirada da cama uma etapa constituinte do processo produtivo da criao de frangos, pois condio necessria para o incio de um novo ciclo produtivo. Os compradores do adubo vinham de diferentes cidades da Bahia e at de Sergipe. Trata-se de uma atividade diria e ininterrupta (todos os dias h venda de adubo). Nas referidas atividades, foi constatado um cenrio crtico de desrespeito s normas de proteo ao trabalho. A fazenda no registrava os trabalhadores (inclusive menores) que vinham com os compradores e laboravam fazendo a limpeza dos galpes, ensacando e retirando o adubo, que vendido. Os referidos trabalhadores eram transportados na carroceria aberta dos caminhes, comiam sem mesa ou assento disposio, sem local para higienizao e, eventualmente, dormiam no interior das granjas. A fiscalizao determinou a interdio do transporte de trabalhadores em qualquer atividade, dentro ou fora da fazenda, na carroceria ou qualquer espcie de implemento acoplado aos veculos, alm de proibir o uso das granjas como rea de vivncia. Desse modo, foi inviabilizado o padro de organizao do trabalho vigente, e a fazenda foi obrigada a contratar formalmente trabalhadores fixos para fazer a atividade de ensacamento e carregamento dos caminhes. Com apenas uma medida, houve melhora das condies de trabalho e inverso completa do modo de organizao do trabalho no local. De fato, um cenrio com crescimento do produto facilita esse tipo de ao do Estado, mas no o determina, nem um cenrio difcil inviabiliza o avano da regulao s aes do capital. Exemplo nesse sentido citado por Castel (2009). A seguridade social foi implementada na Frana no auge da crise ps 1929, num cenrio de depresso da economia. Apesar de ter se tratado de contexto poltico excepcional, uma prova emprica da possibilidade de regulao do capital em cenrios negativos em termos produtivos. Ainda sobre a crise do direito do trabalho, o capital argumenta que no pode cumprir as regras, que as normas seriam complexas e anacrnicas com o novo mundo do trabalho, que a legislao incentiva a informalidade, etc. So todas afirmaes que no se sustentam, pois o que h, de fato, disputa por recurso: a ilegalidade, a evaso da norma, evidncia de uma disputa, um ataque do capital sobre o trabalho, e isso pode ser demonstrado empiricamente. Primeiro, porque as normas so exequveis pelas empresas, de todos os portes, conforme veremos atravs de
98 Ao invs de adaptar o direito ao capital, obrigou o capital a se adaptar ao direito do trabalho; h outros exemplos, como o caso dos catadores de laranja.

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dados agregados e exemplos empricos. Alm disso, mesmo que o custo de cumprimento das regras fosse mnimo, o capital buscaria se apropriar de todo o delta advindo da evaso. Neste trabalho, apresento diversos indicadores e exemplos empricos que mostram que, mesmo quando h flexibilizao das normas em benefcio do capital, ele continua desrespeitando os novos parmetros, at os limites que ele mesmo defendeu. De todo modo, se fosse invivel o cumprimento das regras pelos empregadores, outras formas de organizao da produo poderiam ser empreendidas e estimuladas pelo Estado. Ou seja, ao contrrio do que muitas vezes se depreende, o assalariamento no inexorvel. Essa naturalizao e onipresena do assalariamento, mais especificamente, do capital, tambm presente e escamoteada nas discusses sobre desenvolvimento econmico, trabalho e direitos empreendida pelos idelogos e representantes do capital, impactando tambm na literatura das cincias sociais. As empresas so comumente apresentadas como entes frgeis, que no podem ser incomodados, sob a pena de ser inviabilizado o crescimento econmico e a produo de riqueza. Nesse raciocnio, direitos assegurados aos trabalhadores poderiam tolher o crescimento. Mesmo que tais argumentos procedessem, a soluo no precisaria ser a resignao imediata, mas antes a questo: defender empregos degradados, ou buscar outras formas de organizao do trabalho? A prpria existncia de regras civilizatrias historicamente uma das grandes justificativas para legitimar o modo de produo do capital. Para ser mais especfico, vale utilizar um tema muito recorrente no apenas para os neoliberais, mas tambm para os formuladores de polticas pblicas: os pequenos empreendimentos. Muito se fala sobre a dificuldade de os pequenos empreendimentos cumprirem a legislao trabalhista. Veremos, no Captulo 9, que essa assertiva, em geral, no se sustenta. Contudo, vamos pressupor, e de fato existem, empreendimentos to pequenos, que os empregados no podem ter seus direitos garantidos, sob a pena de inviabilizar a atividade. Pois bem, ao invs de buscar rebaixar o status do trabalhador, por que no transformar o assalariamento em uma sociedade entre os participantes? Espetinhos de carne, bancas de revista, pontos de venda de gua de coco, carrinhos de cachorro quente, entre tantos outros pequenos empreendimentos existentes no pas, por que devem se organizar sob a gide do assalariamento? Se o negcio no permite retorno mnimo para tratamento digno dos subordinados, no pode se erigir sob a dominao de empregador. Assim, a crise do direito do trabalho em todo mundo, como no Brasil, uma crise de sua efetivao, por conta do ataque poltico do capital, seja no plano discursivo, nas arenas de definio das regras, seja na efetivao das normas, desrespeitando-as e criando (em geral deliberadamente) mecanismos para contorn-las. Defendo, nesta tese, o argumento de que, no Brasil, a afronta s normas atravs do seu descumprimento pelos empregadores o principal

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instrumento de fomento ao descarte e, por conseguinte, da crise do direito do trabalho nas duas ltimas dcadas. E as instituies de vigilncia do direito do trabalho do pas tm significativa parcela de contribuio para esse processo, que aspecto constituinte da precarizao do trabalho no pas. 3.4 Estado e direito do trabalho no Brasil Em que pesem suas muitas especificidades, o Brasil exemplo de regulao do trabalho capitalista. O Estado interveio para instituir e garante a propriedade privada dos meios de produo, utilizando, para isso, todos os recursos disponveis. Promoveu a propriedade da fora de trabalho pelos indivduos despossudos (mesmo que historicamente no zele tanto pelo respeito a essa ltima), desconstituindo os mecanismos anteriores de dominao por meio da coero individual direta do trabalho. Posterior e subsidiariamente, introduziu, na regulao, o direito do trabalho. Subsidiariamente no quer dizer pouco importante, como eu j adiantei e, no caso do Brasil, ainda mais relevante, tendo em vista sua integrao ao conjunto de medidas mais ou menos orquestradas no processo de aprofundamento da industrializao do pas. A regulao do trabalho assalariado no Brasil no comeou em 1930, nem teve incio com as leis esparsas anteriores sobre direitos trabalhistas e sindicatos. Esse um equvoco comum na literatura, refletindo o senso comum de que o direito do trabalho (e complementarmente, no mximo, o controle dos sindicatos, no caso brasileiro) a interveno estatal bsica na relao de emprego.99 O assalariamento comeou a ser regulado no pas, como poltica pblica relevante, em 1850, antes mesmo da abolio da escravido como poltica de Estado, com a Lei de Terras, que inviabilizou a democratizao do acesso terra como meio de produo e, por conseguinte, criou as condies para que os escravos, quando libertos, e demais indivduos no proprietrios se tornassem duplamente livres para venda de sua fora de trabalho no mercado que se formaria. Souza Martins (2010) demonstra como esse procedimento regulatrio foi deliberado, num contexto em que a classe dominante percebia a proximidade da eliminao do trabalho escravo garantido pelo Estado. Dadas as caractersticas da economia essencialmente agrcola, baseada na monocultura e no latifndio, fornecedora de bens primrios

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Dentre muitos exemplos que poderiam ser citados, French (2001, p. 77) afirma que: O trao mais dramtico dos 15 anos que se seguiram revoluo de 1930, tanto para operrios como para empregadores, foi a instaurao de uma interveno governamental efetiva nas relaes empregador/empregado, quando na verdade j havia interveno governamental efetiva por meio da polcia nas relaes de trabalho durante toda a primeira Repblica. J Draibe (1985, p. 92) diz que Com a criao do Ministrio do Trabalho [...] estabeleceram-se as bases institucionais para a regulao das relaes de trabalho. E mais adiante: ... a fixao do salrio mnimo, em meio ao conjunto da legislao sindical e trabalhista [...] implicou o aprofundamento da estatizao da luta econmica de classe, no sentido de que a regulao da contradio capital-trabalho deveria ser feita no Estado e se corporificar em instrumentos legal-institucionais. (DRAIBE, 1985, p. 98). As bases institucionais para a regulao das relaes de trabalho estavam dadas com a propriedade privada dos meios de produo e da fora de trabalho, prevista nas normas vlidas e garantidas pela polcia, especialmente a primeira.

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aos pases capitalistas precursores, a privatizao da terra era essencial para garantia de fora de trabalho disponvel e dependente do referido meio de reproduo. O grau de exerccio da coero, pelo Estado, para garantia da propriedade privada dos meios de produo depende do contexto e do tipo de hegemonia vigente na sociedade analisada. No Brasil, a regulao do trabalho assalariado por meio da violncia estatal uma tnica que perpassa todo o perodo de vigncia do trabalho considerado juridicamente como livre, desde a primeira Repblica, passando por diferentes ditaduras, at o mais recente contexto psConstituio de 1988. Movimentos organizados dos trabalhadores considerados perturbadores ou ameaadores da ordem capitalista foram sistematicamente combatidos fisicamente, quer se tratasse de greves, piquetes, ou ocupaes de propriedades (empresas, fazendas). O interessante que sequer era necessria uma ameaa direta propriedade para que o aparelho repressivo do Estado fosse utilizado com o intuito de enquadramento dos trabalhadores, o que variava desde leses corporais, prises, at assassinatos, incluindo massacres, conforme fartas evidncias da literatura ao longo do sculo XX.100 Muitas vezes, seno na maioria, essas reivindicaes eram demandas por efetivao de direitos prescritos pelo prprio Estado, como pagamentos de salrios atrasados, ou pedidos de aumento da remunerao. Vianna (1999) se manifesta sobre as aes do Estado na chamada primeira Repblica, corroborando minhas ponderaes. Contraditoriamente, mas tambm confirmando as afirmaes que fiz acerca do senso comum da literatura sobre direito do trabalho, ele afirma que a ao da polcia era uma reao burguesa reivindicao dos trabalhadores por interveno do Estado nas relaes de trabalho:
O liberalismo outrance do empresariado brasileiro se chocar fortemente contra qualquer intromisso estatal no mbito das relaes de trabalho. Diante desse movimento reivindicante da classe operria, o patronato no vacilar em apelar e provocar a interveno do aparato policial (1999, p. 96)

Se, efetivamente, as aes repressivas policiais eram comuns, isso evidencia precisamente o contrrio da concluso acima, pois significa que o Estado intervinha diretamente e enfaticamente nas relaes de trabalho, e, mais do que isso, que essa era a tnica da regulao do trabalho assalariado no Brasil pelo Estado. S que essa interveno era para enquadramento dos trabalhadores ordem vigente. O que esse tipo de assertiva demonstra que o assalariamento encarado como dado, abstraindo-se que a regulao antecede o direito do trabalho, conforme j foi debatido no item 3.1, quando, a rigor, justamente a garantia da propriedade privada que revela o prprio carter de classe do Estado. Mais recentemente, a regulao do trabalho por meios coercitivos continua a ocorrer, especialmente quanto ao uso da terra como meio de produo, quando ameaada a propriedade
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Ver: Vianna (1999); Arajo (1998); Barbosa (2008), French (2001).

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privada. Nesse caso, o Estado simultaneamente exerce a coero direta do assalariamento, ao inviabilizar a reproduo independente dos trabalhadores; aumenta o contingente de mo de obra disponvel, com implicaes no mercado de trabalho; e contribui para o consentimento dos descontentes dominao via efeito demonstrao. Assim, um dos principais aspectos da regulao do trabalho no Brasil o uso do monoplio da violncia estatal para dissuadir os trabalhadores de contestaes concernentes dominao do capital, sejam as reivindicaes restritas ordem (solicitao de direitos ou de efetivao dos direitos), ou de questionamento do prprio status quo. Ademais, como nos casos europeus, a transio ao assalariamento por aqui tambm contemplou medidas de coero direta da fora de trabalho pelo Estado para que se dispusesse ao labor, tanto a mo de obra nacional, quanto a imigrante. Com a expanso e o disciplinamento da fora de trabalho (consentimento dominao como regra), o prprio mercado passou a exercer tal coao, normalmente prescindindo da coao direta da fora de trabalho pelo capitalista.101 Em geral, a coao empreendida pelas instituies policiais do Estado apenas sobre movimentos de reivindicao de direitos ou de contestao da propriedade privada. A subveno ao trabalho estrangeiro foi tambm aspecto da regulao do Estado na formao do mercado de trabalho no Brasil.102 Sem diminuir sua importncia histrica, preciso atentar para o fato de que foi uma ao contingencial, no sentido de que produto das nossas especificidades, ao contrrio da instituio de garantia da propriedade privada dos meios de produo e da fora de trabalho, comuns a qualquer sociedade capitalista. A rigor, o Estado regulou o trabalho no Brasil desde o momento em que se entenda que tal associao poltica se instituiu nessas terras, ou seja, muito antes da expanso do assalariamento como forma fundamental de produo da riqueza social. As aes estatais incluam a represso fuga de escravos, promoo, garantia e por fim proibio do trfico. Continuou regulando o trabalho aps a abolio, agora sob a gide do trabalho assalariado (ou assemelhados) nos latifndios que preservou e nas demais formas de empreendimento calcados na propriedade privada dos meios de produo. No que concerne regulao do emprego atravs do direito do trabalho, o objeto aqui estudado, seus moldes remetem ao perodo Vargas, apesar de serem registradas regulamentaes antes dessa poca. Como foi dito no item 3.2, a dinmica do direito do trabalho atravs do Estado, no Brasil, contempla a prescrio, validao e efetivao das regras, e existem

At o trabalho em condies anlogas dos escravos, muito presente no capitalismo brasileiro, normalmente prescinde da violncia direta do proprietrio. Sobre as caractersticas do trabalho anlogo ao escravo, ver Filgueiras (2010a). 102 Dessa maneira, o mercado de trabalho no Brasil, no sentido clssico do termo, que pressupe a existncia do trabalho livre, foi criado por intermdio da ao estatal pela abolio da escravido, e foi moldado por uma poltica de imigrao, favorecida por taxaes e subvenes, em detrimento da mo de obra nacional. (THEODORO, 2005, p. 105)
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instituies para executar esses papis. Se a prescrio fundamentalmente oriunda do legislativo e da chefia do executivo, a validao e efetivao dependem das instituies de vigilncia do direito do trabalho (fiscalizao do trabalho, do MPT e da JT), todas com origem comum nos anos 1930. 3.4.1 - Histria do direito do trabalho no Brasil e das instituies responsveis por sua vigilncia A prescrio da legislao trabalhista brasileira tem sido essencialmente realizada por indivduos ocupantes de cargos eletivos nos poderes Executivo e Legislativo Federal. A validao e as aes que intentam promover a efetivao do direito do trabalho, pelo contrrio, so prerrogativas que, nas ltimas dcadas, tm sido efetuadas por instituies compostas por servidores pblicos permanentes e ingressos por meio de concurso pblico (salvo excees), portanto, a princpio, independentes, ou menos subordinados aos humores poltico-partidrios. O conceito de instituio extremamente polissmico, e foge ao mbito desta tese discutir suas vrias possibilidades. Aqui, como o objeto da pesquisa contempla as organizaes integrantes do Estado para vigilncia do direito do trabalho, as instituies so apreendidas como o conjunto de relaes sociais integradas pelos agentes que as compem, o que inclui regras e objetivos atribudos, somados aos materiais mveis e imveis que viabilizam suas atividades. Como integrantes do Estado, essas instituies existem com misses definidas.103 Ao longo do trabalho, refiro-me aos agentes (procuradores, juzes e auditores) ou s instituies sem discriminao, muitas vezes como sinnimos e sujeitos para a flexo dos verbos. Isso porque as instituies so representadas por esses agentes, mas eles s agem enquanto instituio, pois seus sistemas de apreciao e suas prticas so engendrados enquanto instituio. Ao falar das aes das instituies, estou falando fundamentalmente das aes desses agentes (juzes, procuradores e auditores), que comandam as aes e encarnam (representam) as instituies, fato aprofundado por suas autonomias funcionais. Do ponto de vista epistemolgico, falar que a instituio agiu sem qualificao, no limite, fetichiz-la, pois quem atua so os agentes uso o sujeito nesse sentido, conscientemente, como metfora, do mesmo modo que se afirma que a cultura fez. Por outro lado, para no cair em eventual individualizao das aes, necessrio ter em mente que a instituio uma relao, e que, se, para os interlocutores externos, manifesta-se por meio dos seus agentes, eles, por seu turno, s existem nessa condio, como instituio. Assim, juzes, procuradores e auditores atuam enquanto instituio, pois a instituio (o fato de fazer parte dela) que confere o poder aos agentes. No a pessoa fsica de beltrano ou cicrano que detm as prerrogativas, mas o MPT, a JT e a fiscalizao do trabalho. O juiz
103 Se, no exerccio das suas atividades, elas no cumprem as prprias promessas, justamente um ponto para pesquisa, o que no anula seus objetivos reivindicados.

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beltrano ou o auditor cicrano s regula o direito do trabalho pela prerrogativa que a instituio possui, e no por uma vontade indeterminada. Mais do que isso: a instituio, essa relao social, que garante eventual eficcia social s aes, e no o indivduo X ou Y. Quando h um bloqueio de contas, uma ao judicial, uma interdio, a instituio que realiza, por meio do agente X, e no do indivduo X, que, fora da instituio, mais especificamente, sem represent-la, nada poderia fazer. Muito longe de meras aplicadoras da literalidade da legislao, as instituies de vigilncia do direito do trabalho constituem e exercem um campo prprio, o que torna, de fato, as regras vlidas para o direito do trabalho. Essas regras, bem como o padro de tratamento dado aos capitalistas pelas instituies, so conformadas por lutas internas e pela tentativa constante das foras predominantes em coagir e obter consenso em seu interior, determinando os nortes das suas atividades. Nada disso novidade ou contingncia; pelo contrrio, previsvel no mbito de um Estado capitalista. J no sculo XIX, Marx (2002) produziu um estudo emprico detalhado sobre as disputas nas instituies do Estado, tanto do quadro jurdico, quando do modo de vigilncia das normas do direito do trabalho na Inglaterra. possvel pensar nos nortes predominantes nas formas de pensar e agir das instituies de vigilncia do direito do trabalho como hegemonias internas, que evidentemente dialogam com o conceito mais geral de hegemonia, tanto em termos conceituais, quanto na articulao efetiva entre os fenmenos no processo histrico. justamente isso que tento fazer nesta tese, especialmente no Captulo 10, demonstrando que a hegemonia expressada pela atuao das instituies contribui para o tipo de hegemonia capitalista vigente no Brasil. As instituies de vigilncia do direito do trabalho e, por conseguinte, seus agentes, sempre tiveram papel importante no processo de cumprimento ou no das normas do direito do trabalho no Brasil. As lutas pelos nortes, pela forma de funcionamento das instituies, por meio da disputa entre as classes, atravessando as instituies de vigilncia do direito do trabalho ocorreram desde a sua formao. Isso pode ser visto em Souza (2007), por exemplo, em estudo concernente aos anos 1930. Correa (2007), acompanhada de amplo referencial histrico e bibliogrfico, demonstra a continuidade desse mesmo processo nas dcadas de 1950 e 1960, apresentando exemplos de presses de patres e trabalhadores sobre as instituies e as lutas no interior da fiscalizao e da JT. Nas ltimas dcadas, diversos autores (KREIN, BIAVASCHI, 2007; CARDOSO, 2003) tm apontado para essa disputa repercutindo no interior da JT, do MPT e da fiscalizao do trabalho. Mais do que atravessada pelas disputas e pelas aes de capitalistas e trabalhadores que tentam influenciar as aes dos rgos, essas lutas so incorporadas pelos prprios servidores do Estado, que, independentemente das justificativas que apresentem, no raro do carter neutro

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das suas aes, necessariamente assumem posies, desde a validao das normas, at a atuao frente aos capitalistas que as infringem. Milliband (1982) e Poulantzas (1978, 1982) construram algumas hipteses sobre a relao entre classes sociais e as aes das instituies/ pessoal do Estado, em particular sobre os limites dos espaos de disputas, nos quais certamente se enquadram as instituies tratadas no presente trabalho. Eles se engalfinham na discusso sobre o carter subjetivo ou objetivo das aes desses agentes, o que me parece pouco produtivo e engendra uma falsa dicotomia, j que todo fenmeno social necessria e concomitantemente subjetivo e objetivo. Milliband (1982), a quem Poulantzas (1982) acusa de dar carter meramente subjetivo s posturas dos servidores, procura demonstrar como os agentes/instituies do Estado pendem para os interesses do capital, enumerando diversos fatores para explicar tal argumento (origem social, rede de relaes, presses, etc.). De fato, os agentes tendem a se inclinar s demandas do capital, e esta pesquisa detectou isso no caso brasileiro. Acontece que, dentro da ordem, essa inclinao no necessria, pois, se os servidores pendessem para as demandas trabalhistas no mbito das suas funes, no subverteriam o Estado capitalista. Isso no implica dizer que os limites s aes so simplesmente objetivos (em oposio subjetividades dos agentes), mas que, pelo fato de as instituies serem teleolgicas, terem regras que fazem parte da ordem, se um agente decidir subvert-las provavelmente ser expulso. Assim, as disputas tendem a ocorrer sem questionamento da ordem capitalista Se fossem pender, de fato, para os trabalhadores, os agentes teriam que desconstruir as prprias instituies. As instituies de vigilncia do trabalho, por exemplo, so erigidas em torno da propriedade privada e do assalariamento, sem os quais elas perderiam o objeto no teriam a quem regular. Assim, esses rgos tm uma finalidade para existir, uma lgica prpria que os constitui e que se insere na ordem capitalista. essa ordem que os servidores ajudam a reproduzir em suas atividades, mesmo que nem todos os agentes individualmente tenham conscincia ou concordem com ela. Essas afirmaes s so passveis de refutao se os agentes conspirarem contra o quadro jurdico vigente e contra o fundamento da existncia dos seus cargos e das prprias instituies. Em nenhuma hiptese os agentes das instituies de vigilncia do direito do trabalho so neutros em relao s classes sociais. E essa parcialidade no implica escolher entre capital e trabalho, pois, a menos que eles resolvam subverter a prpria instituio, suas posturas no contrariam a ordem do capital. Por isso, a principal questo se os agentes executam suas atividades de modo mais ou menos limitador da explorao do trabalho, ou seja, que tipo de hegemonia capitalista as instituies contribuem para reforar ou contestar. A relao entre Estado e direito do trabalho, portanto, aspecto constituinte do exerccio da hegemonia burguesa no Brasil, e revela um pouco o tipo de hegemonia que aqui se

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exerce.104 Em termos gramscianos, as instituies de vigilncia do direito do trabalho se inserem e contribuem para a constituio do tipo de hegemonia vigente no pas. A despeito de no ser o Estado o nico agente, nem o processo de cumprimento das normas pelos capitalistas estar exclusivamente circunscrito possibilidade de serem alcanados por ele, veremos que houve evaso sistemtica e reiterada das regras, o que explicado, tambm, por incentivos aos capitalistas dados pelo prprio Estado. Trata-se de aspecto relevante do papel do Estado no exerccio da hegemonia burguesa no Brasil, j que atinge um dos elementos essenciais (o direito do trabalho) da aquiescncia da classe trabalhadora direo burguesa. Assim, as instituies aplacam a regulao do capital, pois colaboram para que a lei no seja cumprida, radicalizando a explorao do trabalho. Elas contribuem, desse modo, para reproduzir o padro de hegemonia burguesa institudo no Brasil, no qual a concesso material aos grupos dominados mnima. Como um espao de disputa no interior do Estado, as instituies do direito do trabalho so atravessadas pela a hegemonia no que concerne liderana poltica e ideolgica burguesa no Brasil desde sua constituio. Isso no quer dizer que aderiram sempre, automtica ou totalmente, mas que sofrem influncia, inclusive na constituio e reproduo de suas culturas institucionais. Como adiantei, as instituies no apenas esto diretamente relacionadas ao tipo de hegemonia vigente no pas, como tambm so elas mesmas palco de formao de hegemonias internas. Isso quer dizer que, a partir das regras de sua formao, de lutas que adentram os rgos e de disputas no seu interior, formada uma direo das aes internas. Essa hegemonia produto de relao entre a cultura institucional que se forma (sendo um de seus aspectos ideolgicos, na cultura predominante) e o contexto poltico-ideolgico vigente. Dois aspectos da concepo de mundo hegemnica, nas ltimas dcadas, podem ser destacados nas aes do MTE, JT e MPT: a pacificao do trabalho (o pressuposto de que a relao entre capital e trabalho deve ser de conciliao) e as premissas neoliberais. O primeiro aspecto remonta gnese da prpria hegemonia burguesa no pas, quando a generalizao do discurso da paz social (leia-se, nas relaes de classe) ocorreu. O segundo conjuntural, tendo se expandido no Brasil especialmente a partir da dcada de 1990. Associados, pressupostos conciliatrios e neoliberais contriburam para nortear as posturas das instituies de vigilncia do direito do trabalho. Voltemos ao inicio da histria para fornecer alguns subsdios discusso realizada no ltimo captulo desta tese.

No por acaso muitos dos autores citados sobre as interpretaes histricas acerca do direito do trabalho no Brasil se apropriaram do referencial gramsciano para discutir a implantao da legislao trabalhista (por exemplo, Vianna, 1999; Arajo, 1998; Paranhos, 1999).
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H diferentes interpretaes acerca da histria do direito do trabalho no Brasil, entre as quais ele aparece como: um dos meios de subordinao da classe trabalhadora, dissimulando os conflitos para a realizao de um projeto universalizante (VIANNA, 1999); mecanismo coerente na construo do consentimento a uma nova hegemonia (ARAJO, 1999), parte de um projeto estatal de construo de um pacto com a classe trabalhadora que combinava lgica material (reconhecimento dos direitos) e lgica simblica (apresentava esses direitos como doaes) (CASTRO GOMES, 2005); como corolrio das lutas da classe trabalhadora, a ela devolvido reinterpretado e apresentado como ddiva (PARANHOS, 1999); uma parte de um conjunto de medidas destinadas a instaurar um novo modelo de acumulao (OLIVEIRA, 2003, p.38); produto da demagogia de alguns burocratas (FRENCH, 2001; Cardoso (2010); como promessa que passou ser perseguida pelas classes dominadas e como direito, com papel histrico integrador na sociedade (BIAVASCHI, 2007). A despeito das vrias interpretaes, nenhuma delas advoga a verso historicamente corrente, especialmente entre os representantes empresariais, de que o direito do trabalho no Brasil seria de invivel cumprimento pelos empregadores. Mesmo French (2001), que defende que o direito do trabalho no Brasil foi feito para ficar no papel, tem como argumento principal de seu trabalho a hiptese de que os trabalhadores se aglutinaram em torno da promessa criada para torn-la realidade. As primeiras leis esparsas que comearam a regular aspectos de proteo ao trabalho no Brasil surgiram no final do sculo XIX e incio do sculo XX. Mas apenas em 1926 a legislao do trabalho passou a ser matria privativa da Unio. No final dos anos 1910, foi implantado o primeiro rgo de regulao do direito do trabalho, o Departamento Nacional do Trabalho, que passaria a chamar-se Conselho Nacional do Trabalho (CNT) em 1923. O CNT era um rgo consultivo para assuntos trabalhistas e previdencirios, sendo vinculado ao Ministrio da Agricultura, Indstria e Comrcio, e no contemplava, inicialmente, previso de poder decisrio sobre divergncias surgidas nas relaes de trabalho. Souza (2007, p. 39-41) indica que, no final dos anos 1920, o CNT comeou exercer interferncias mais diretas nas relaes de trabalho, iniciando a fiscalizao da aplicao dos direitos trabalhistas ento existentes pelas empresas, e podendo intervir como rbitro nas relaes entre patres e empregados, quando demandado. Diversos autores j disseram que o direito do trabalho no Brasil no comeou no governo Vargas (CASTRO GOMES, 2002, p. 18; VIANNA, 1999, p. 60). Apesar de no ter sido a origem, a dcada de 1930 representou uma inflexo no apenas na regulao do direito do trabalho, mas no conjunto do capitalismo brasileiro em vrios aspectos. Mesmo com as divergncias, Vianna (1999), Arajo (1998) e Paranhos (1999) descrevem como a legislao do trabalho foi utilizada para a efetivao de um novo bloco no poder, tendo a

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retrica da conciliao de classes papel importante no processo. Vianna argumenta que o Estado Novo construiu um mito da outorga da legislao trabalhista, que teria sido doada independentemente das presses da classe trabalhadora. Com isso, intentava-se apagar o passado de lutas, surgindo o Estado como benfeitor, cabendo aos trabalhadores reconhecer a ddiva e aquiescer conciliao com o capital. Mesmo tendo em vista divergncias interpretativas, estava em pauta um contexto de enfraquecimento dos postulados liberais clssicos:
Assim, de um lado, possvel caracterizar o modelo varguista de relaes de trabalho, considerando que ele no s respondia a demandas sociais j existentes, mas tambm estava referido ao que pode ser entendido como um consenso antiliberal, apoiado numa verdadeira concordncia entre as correntes: socialistas, catlicos e corporativistas, todos comprometidos, embora com objetivos e estratgias diferenciados, com a correo das desigualdades sociais da ordem capitalista por meio da ao do Estado. (MOREL; PESSANHA, 2007, p. 89)

O projeto varguista, fosse mais ou menos intencional, demandava instituies que o conduzissem. Assim, logo aps o incio do governo Vargas, foi criado o Ministrio do Trabalho, Indstria e Comrcio que, no que nos interessa, passou a contemplar a vigilncia do direito do trabalho no Brasil. O avano da prescrio de normas de proteo ao trabalho, ao longo da dcada de 1930, foi acompanhado por um novo padro de interveno estatal na organizao da classe trabalhadora. A coero direta aos movimentos sociais foi substituda pela tentativa de controle dos sindicatos j existentes e represso direta das mobilizaes que no obedecessem aos limites aceitos (como greves) pelo novo bloco no poder. Essas aes, no plano da organizao dos trabalhadores, tambm se pautavam pela premissa da conciliao de classes, estavam inseridas no novo Ministrio do Trabalho (como tambm na polcia e demais aparelhos de represso, sempre que necessrio), mas no se inserem no objeto desta pesquisa. As trs instituies atualmente existentes para vigilncia (leia-se, tentativa de efetivao) do direito do trabalho no pas tm a mesma origem, qual seja, exatamente esse Ministrio do Trabalho Indstria e Comrcio institudo no incio da Era Vargas. 3.4.1.1 Instituies de vigilncia e a conciliao desde suas origens A formao do Ministrio do Trabalho foi totalmente inserida e contaminada pelo discurso da conciliao de classes na Era Vargas. Mesmo transcorridos tantos anos desde sua origem, veremos, nesta tese, que a disposio conciliao perdura nas instituies de vigilncia do direito do trabalho at os dias atuais. Essa misso conciliadora reivindicada pelo Estado era acompanhada pela promessa de cumprimento da legislao garantida por esse mesmo Estado. Evidncia disso era a misso reivindicada pela fiscalizao, j em 1993: Fazer executar todas as leis e regulamentos sociais

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decretados pelo Ministrio do Trabalho, Indstria e Comrcio, verificando seu fiel cumprimento. Alguns autores que estudaram o incio da regulao do direito do trabalho concordam que ao Ministrio do Trabalho era imputada a misso de garantir a observncia das normas. Segundo Souza (2007, p. 78), ao discorrer sobre as origens das instituies de vigilncia do direito do trabalho: O Servio de Fiscalizao, ao lado da Justia do Trabalho, trazia em si a atribuio de garantir a credibilidade de todo o monumento legal que ora se estabelecia. Cardoso (2010), ao citar aes da Era Vargas, questiona a posio de French (2001), para o qual as leis trabalhistas teriam sido criadas pelo Estado apenas para ingls ver. De fato, e isso que quero assinalar no momento, se mais ou menos aparelhado, mais ou menos organizado, fiscalizao das leis pelo ministrio do trabalho foi atribuda uma misso que justificava sua prpria existncia: buscar a efetividade das normas. Cabe aqui, desde j, uma advertncia para o resto da tese. Apesar de inquestionvel o consenso antiliberal a que fazem referncia Morel e Pessanha, a forma como as instituies se constituram no era incompatvel com o liberalismo (como veremos ao longo da tese e, no por acaso, absorveram fortemente aspectos da ideologia neoliberal), apesar de no ser um casamento perfeito. Toda a retrica do novo bloco no poder indicava a aplicao da lei trabalhista como meio de conciliao entre as classes, mas as prprias instituies traziam um paradoxo, pois, ao conciliar com os infratores, incentivavam-nos objetivamente a descumprirem as leis, j que, por conta da conciliao, a inobservncia das normas no engendrava perda financeira. Assim, desde o incio, as aes estatais para vigilncia do direito do trabalho, por sua natureza negociadora, conciliavam com o liberalismo, mesmo que, para esse ltimo, a existncia de qualquer espcie de regulao protetiva aos assalariados no fosse um ideal almejado. Como j transpareceu, dos rgos atualmente existentes, o MTE foi a primeira das trs instituies de regulao do direito do trabalho a se constituir. A rigor, o Ministrio do Trabalho, constitudo no primeiro ano do governo Vargas, contemplava todos os elementos concernentes regulao do direito do trabalho existentes, ou seja, era como se fosse a fiscalizao, o MPT e a JT num s rgo, com poderes e prerrogativas um pouco distintas das atuais. Dessa forma, em 1930 o CNT foi transferido para o Ministrio do Trabalho, Indstria e Comrcio. Segundo Arajo (1998), sua interveno na regulamentao das relaes entre trabalhadores e patres deveria se dar para conciliar os conflitos entre eles, substituindo a luta de classes pelo conceito novo, construtor e orgnico, de colaborao de classes. O Ministrio do Trabalho passou a ser o rgo responsvel pela fiscalizao das normas de proteo do trabalho nas empresas. Foram institudas inspetorias do trabalho a partir de 1932 e 1933. Segundo Souza (2007, p. 78): No incio de 1935, o Boletim do Ministrio do Trabalho registrava vinte inspetorias espalhadas pelo pas.

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A postura conciliatria da fiscalizao do trabalho no exerccio das suas atividades parece ter integrado a instituio desde os seus primrdios. Por exemplo, em entrevista realizada por ngela de Castro Gomes, Jacy Montenegro Magalhes, nascido em 1909 e um dos primeiros fiscais do trabalho, fala sobre seu trabalho como inspetor ainda na dcada de 1930:
Minha orientao no mudou: mais do que multar, eu tratava de ensinar aos empresrios que o cumprimento da lei lhes seria benfico, e que a aplicao dos decretos-leis que criaram a carteira profissional e o livro de registro do trabalho evitava dissdios. - Fale um pouco como o senhor atuava como fiscal do trabalho? Ao entrar em vigor a lei que fixou a jornada de 8 horas de trabalho, uma antiga reivindicao, principalmente dos comercirios, os fiscais da nacionalizao tiveram suas tarefas ampliadas. Eu persisti na minha orientao: ensinar, antes de lavrar o auto de infrao. Frequentemente, minhas advertncias entravam por uma orelha e saiam pela outra. Ento, eu multava. (CASTRO GOMES, 2007, p. 111-112)

V-se que a lavratura do auto de infrao (que d origem multa), s ocorria se o empregador no corrigisse a infrao detectada a partir dos conselhos do inspetor. Vale indicar que o entrevistado deixa diversas vezes expresso que a fiscalizao da legislao do trabalho era estreitamente vinculada promoo do novo modelo de organizao sindical atrelado ao Estado. Para alm do fato de os direitos serem endereados apenas aos trabalhadores sindicalizados s entidades chanceladas pelo Estado, o entrevistado repetidamente demonstrava que os prprios fiscais incentivavam diretamente os trabalhadores a aderirem ao novo modelo, corroborando o carter instrumental do projeto hegemnico que trazia o direito do trabalho em seu seio. Com o passar dos anos, as aes dos fiscais no parecem ter sido alteradas. Em outra entrevista da ngela de Castro Gomes com um fiscal do trabalho, dessa vez referente s inspees na dcada de 1950, ele afirmou sobre suas fiscalizaes que:
O que mais me gratificava era obrigar o empresrio a cerrar as portas, permitindo que os empregados sassem, voltassem para casa. E desde que ele o fizesse, cumprindo a legislao, eu nem lavrava o auto... No havia necessidade; a atuao da Delegacia Regional do Trabalho, DRT, ficara patente. De fato, isso me parecia muito mais concreto do que aplicar multas por falta de registro ou por outra qualquer irregularidade; o patro pagava, e o empregado, muitas vezes, nem tomava conhecimento do que acontecera. O meu jeito permitia um dilogo direto com ambas as partes. (CASTRO GOMES, 2007, p. 89-90)

No livro, onde constam diversas entrevistas com auditores fiscais que integraram a fiscalizao em diferentes perodos, no aparece um discurso em defesa da sano pecuniria dos infratores como poltica de efetivao do direito do trabalho. Em decreto de 1971 prevendo a concesso de prazos aos infratores, ao invs de multa105, Maria Tereza Grillo Pedroso de Albuquerque, referindo-se a 1985, afirma:

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As interferncias externas ao que seria um normal funcionamento da inspeo do trabalho foram frequentes ao longo da sua histria., no raro com o intuito de dificultar sua ao e reduzir seus poderes. Nesse sentido, a ditadura militar denunciou, em 1971, a conveno 81 da OIT, que impe garantias (como autonomia) ao exerccio das atividades dos inspetores, que s foi restabelecida em 1987.

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Baldo e eu comeamos pela regio entre a rua So Pedro e a avenida Farrapos, verificando as irregularidades e lavrando autos de infrao. Assim, houve perodo em que se media o desempenho dos auditores: pelo nmero de autuaes. D-se que, no meu entender, o Ministrio do Trabalho deveria cumprir uma funo social, e multar os empresrios no resolveria nada. Em suma, a fim de amenizar meu desconforto, eu preferia conceder prazos para que o sujeito pagasse o salrio atrasado, recolhesse o Fundo de Garantia etc. Fazia o que era possvel, na tentativa de conscientiz-lo. Autuar, s em ltimo caso. (CASTRO GOMES, 2007, p. 341)

Os dados dos anos 1980, apresentados no Captulo 8, do pouca margem procedncia da hiptese de que era regra a lavratura de autos de infrao pelos fiscais. Alm disso, as falas anteriormente apresentadas, de fiscais em atividade nas dcadas de 1930 e 1950, mostram que o discurso contra as multas sempre existiu na instituio. Esse discurso de desacreditar a imposio de multas aos empresrios foi aprofundado ao longo dos anos 1990 e 2000, novamente com essa conotao de novidade em oposio a um suposto predomnio das autuaes, do qual no se encontrou qualquer registro. French (2001) faz vrias afirmaes sobre a fiscalizao, como a falta de estrutura e de servidores, as interferncias poltico-partidrias ou dos prprios empresrios na fiscalizao. Nas diversas entrevistas constantes em Castro Gomes (2007), essas adversidades tambm so reveladas pelos depoentes. As multas eram normalmente pequenas, havia poucos servidores. Em suma, a fiscalizao, historicamente, uma instituio tmida, e, quando analisarmos sua atuao no perodo recente, veremos que essa timidez foi incorporada como aspecto da cultura institucional. Novamente Castro Gomes (2007, p. 235) transcreve entrevista com uma auditora fiscal, esta empossada em 1984:
A DRT funcionava num velho casaro, e o prprio delegado, Dr. Pedro Lemos, estava no cargo h muitos anos, na verdade, desde 1964. Fora nomeado logo no incio do regime militar. ramos, ao todo, uns vinte fiscais, no mximo. E no havia liberdade; a Fiscalizao sofria muita ingerncia poltica e ningum queria desagradar o delegado. O clima no era propriamente de medo, mas de preocupao; havia certa auto-censura. Muito nova e inexperiente, eu custei a entender a causa de tudo aquilo... Mas logo, em maro de 1985, um movimento liderado por uma colega vinculada ao Partido do Movimento Democrtico Brasileiro, o PMDB, levou substituio do Dr. Lemos. O pobre adoeceu!... Devia imaginar que a antiguidade lhe garantiria vitaliciedade. Quem assumiu foi justamente a senhora que encabeou a mobilizao: Maria Jos de Castro.

No se deve concluir, com essas ponderaes e depoimentos, que o MTE sempre foi desprestigiado politicamente e sem capacidade de ao. No se pode restringir o Ministrio do Trabalho s atribuies e estruturas para efetivao do direito do trabalho que o compunham. Essas so historicamente frgeis, mas a capacidade de interferncia e desorganizao dos movimentos reivindicativos dos trabalhadores, por exemplo, j foi muito forte. No incio da Era Vargas, para a regulao do direito do trabalho, no interior do prprio Ministrio do Trabalho, alm da fiscalizao, foram formadas as Juntas de Conciliao e

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Julgamento (JCJ) e as Comisses Mistas de Conciliao, CMCs (a representao paritria estava instituda desde a criao do CNT, na dcada anterior). As CMCs serviam como rbitros em disputas coletivas, quando demandadas pelos interessados, como na negociao de salrios, por exemplo. Elas eram compostas por dois ou quatro vogais dos quais a metade indicada por trabalhadores e metade por patres e um presidente, preferencialmente membro da OAB. As indicaes dos membros deveriam ser apresentadas pelos sindicatos das partes, ao Ministro do Trabalho, que fazia as nomeaes. J as JCJ cuidavam dos conflitos individuais entre empregadores e empregados. A Justia do Trabalho herdeira direta dessas comisses e juntas. Apesar de elas constarem j na Constituio de 1934, a JT s foi efetivamente criada e inaugurada em 1941, como instituio responsvel por processar conflitos trabalhistas individuais e coletivos. A JT foi estruturada em trs instncias: as JCJ, o Conselho Regional do Trabalho e o CNT. Tratava-se de uma justia administrativa que ainda fazia parte do MTE. Em cada JCJ atuava um juiz de direito ou bacharel nomeado pelo presidente da Repblica, com mandato de dois anos, juntamente com juzes classistas, representantes dos trabalhadores e empregadores. Os oito Conselhos Regionais deliberavam sobre os recursos e a ltima instncia era o Conselho Nacional, com membros nomeados pelo presidente da Repblica, sendo eles representantes dos trabalhadores, dos patres e funcionrios do Ministrio. Em 1946, a Justia do Trabalho passou efetivamente a integrar o Judicirio, tendo seus rgos regionais e nacional mudado de nomenclatura: Tribunais Regionais do Trabalho (TRT) e Tribunal Superior do Trabalho (TST). A competncia foi especificada, o poder normativo regulado e a carreira de juiz togado que compunha as Juntas com os classistas ganhou as garantias prprias da magistratura. Ou seja, a JT foi formada inicialmente vinculada ao MTE, fazendo parte do Poder Executivo, sendo transferida para o judicirio em 1946. Conforme Pessanha e Gomes:
A Justia do Trabalho comea a funcionar com caractersticas prprias. Era uma justia administrativa, isto , estava subordinada ao Poder Executivo, tendo como ltima instncia o Ministro do Trabalho, Indstria e Comrcio e no integrando o Poder Judicirio. Marca de origem que evidencia sua subordinao e que fundamenta um afastamento do Judicirio, difcil de apagar. (2006, p.3)

Do mesmo modo que a fiscalizao, a JT tambm historicamente tmida como reguladora do direito do trabalho, caminhando normalmente a reboque das diretrizes do poder executivo nas maiores disputas ente capital e trabalho.106 Entre os demais ramos do poder judicirio, sempre foi considerada uma espcie de prima pobre:

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Em 1941, a JT dispunha de apenas oito regies, ou seja, em apenas oito cidades do pas havia tribunais de segunda instncia e algumas juntas. A expanso da JT foi lenta, e seu ritmo foi travado, fundamentalmente, pelo interesse, ou melhor, pelo desinteresse, do regime militar (1964-1984). Dessa forma, a Justia do Trabalho s vai ganhar o interior do pas a partir da dcada de 1980 (MOREL, PESSANHA, 2006).

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Caractersticas intrnsecas aos tribunais trabalhistas representavam, para muitos advogados e juzes, uma justia menor, conforme apontou ngela de Castro Gomes. Alm dessas caractersticas, a Justia do Trabalho, em seus primrdios, estava subordinada ao Poder Executivo, o que contribua para reforar certa cultura do desprestgio, conforme observou a autora. (CORREA, 2007, p. 13) ... foi longo o caminho at que os juzes do trabalho construssem uma identidade institucional e fossem aceitos como integrantes do Poder Judicirio. Tambm demorou dcadas para que a equiparao dos vencimentos garantisse aos juzes do trabalho os mesmos direitos e prerrogativas dos demais membros do judicirio. (MOREL, PESSANHA, 2007, p. 91) ..a Justia do Trabalho era a mais desprezada e relegada do sistema federal de justia. (FRAGALE, 2006, apud Morel e Pessanha (2007, p. 91)

Tambm foi normalmente frgil no que tange a impor suas decises sobre os empregadores (CORREA, 2007, p 21). Mesmo que com o passar das dcadas tenha se aproximado cada vez mais da liturgia do conjunto do judicirio, veremos que essa timidez foi incorporada pelos agentes da instituio. Talvez o principal aspecto da JT, desde os primrdios, sua propenso a conciliar os litigantes tambm vinculada a essa timidez institucional. Segundo as mesmas autoras, a JT:
Diferentemente de outras justias, orienta-se pelo princpio da conciliao entre as partes, o que a levou a incorporar, dos anos 1940 aos anos 1990, os chamados juzes classistas ou vogais, representantes de empregados e empregadores, vistos como facilitadores nos processos de conciliao. (MOREL, PESSANHA, 2006, p. 4)

Essa poltica de conciliao nos anos 1930, nos primrdios do que seria a Justia do Trabalho, tinha como um dos argumentos para os acordos nos processos: Ao passo que a execuo de sentenas poderia no ser eficaz, demorar anos, o trabalhador ficava, muitas vezes, tentado conciliao, em aceitar uma relativa perda, porm, havia a possibilidade garantir um ganho certo e rpido. (SOUZA, 2007, p. 219-220). O Ministrio Pblico do Trabalho tambm teve origem na administrao direta, com a Constituio de 1937, que criou o cargo de Procurador Geral do Trabalho, bem como as Procuradorias Regionais do Trabalho (PRT), que deviam funcionar junto aos Conselhos Regionais, posteriormente denominados TRT. Os procuradores tinham como tarefa atuar, junto aos magistrados, para assegurar o cumprimento da legislao do trabalho (MOREL, PESSANHA, 2006, p. 4). A despeito da fundao coetnea JT e fiscalizao, o MPT conquistou relevncia como agente efetivo de regulao do direito do trabalho apenas com a Constituio de 1988, quando passou a poder representar coletividades de trabalhadores por meio de aes administrativas e judiciais.

... entre os anos 1930 e 1964 , mesmo nesta poca, o Estado cuidou de no permitir a efetiva generalizao desse ramo jurdico especializado, deixando-o cuidadosamente segregado a um pequeno segmento do mundo do trabalho. Esse isolamento do Direito do Trabalho acentuou-se a partir de 1964, tornando-se ento indissimulvel seu desprestgio no concerto das polticas pblicas autoritrias. (DELGADO, Maurcio Godinho, Depoimento, CPDOC/FGV, AMORJ/UFRJ, 2004; apud, Morel, Pessanha, 2006, p. 5) No mesmo sentido das ponderaes anteriores, Correia (2007, p. 42) afirma que, com a implantao do regime militar, a composio dos juzes na JT passou a ser rigorosamente controlada.

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Apesar de dcadas transcorridas, uma espcie de cultura (habitus) de conciliao impregnou as trs instituies. Ocorre que a conciliao aqui abordada no com o capital genericamente, mas justamente com os capitalistas que desobedecem as regras, normas essas que sempre foram precisamente usadas como justificativa para a conciliao entre classes. Inmeras manifestaes so citadas ao longo desta tese para ilustrar como a conciliao com o capital defendida pelos rgos. Por enquanto, segue trecho de artigo recente de uma juza:
... a conciliao um dos princpios basilares do processo laboral, sendo enaltecida e expressamente prevista em vrios dispositivos infraconstitucionais que no se mostram incompatveis com a ordem constitucional. (SENA, 2004, p. 79)

Acordos entre partes que destoam em fora, por definio, tendem a prejudicar o lado mais fraco, e o direito do trabalho comumente justificado, precisamente, para impor parmetros rgidos que evitem que o capital se sobreponha sem limites sobre o trabalho. Assim, e conforme demonstrado por outros autores107, os acordos, inclusive os realizados na JT, implicam a abdicao de direitos pelos trabalhadores. Isso notado desde os anos 1930, nos primrdios do que viria a ser a justia do trabalho:
O carter conciliatrio daqueles rgos (Comisses Mistas de Conciliao) foi muitas vezes apontado como uma maneira de impedir a aplicao correta da lei, favorecendo o poder de presso dos patres durante os debates com os trabalhadores. A conciliao seria a ideia norteadora daqueles rgos que surgiam como as primeiras instituies de Justia do Trabalho do governo Vargas. (SOUZA, 2007, p. 61) Ineficincia administrativa, tribunais superlotados e uma tendncia para a conciliao frequentemente produziram o que pode ser denominado de justia com desconto. Mesmo quando ganhava um caso legal, por exemplo, um trabalhador brasileiro era forado a um acordo com seus patres, obtendo um valor muito menor do que o inscrito em seus direitos legais, caso contrrio teria de enfrentar atrasos interminveis devido aos apelos da empresa que algumas vezes se estendiam por at 12 anos. (FRENCH, 2001, p. 19)

Nas dcadas subsequentes, o cenrio parece ter se mantido. Segundo Correa (2007, p. 60), os sindicalistas afirmavam que a morosidade da JT [...] obrigava aos trabalhadores ceder s propostas patronais, forando-os a aceitarem indenizaes menores do que os valores aos quais tinham direito. De acordo com reportagem do jornal ltima Hora, de 1964, muitos magistrados e vogais tinham o hbito de insistir na conciliao durante a audincia, coagindo o trabalhador a aceitar uma proposta desvantajosa para ele. (CORREA, 2007, p. 184). Correa (2007, p. 88) apresenta dados comparativos entre pagamentos na JT oriundos de sentena e de conciliao entre 1946 e 1956, evidenciando que, quando havia acordo, os trabalhadores recebiam, em mdia, menos da metade da quantia paga nos casos de deciso judicial. No MPT, a partir da aquisio de prerrogativas como rgo agente, no tem sido diferente nas ltimas duas dcadas. As aes buscando a conciliao com o capital infrator so sistemticas, e tm lastro nas concepes hegemnicas incorporadas, como pretendo
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Cardoso e Lage (2007), Setti (1992). O Captulo 9 desta tese trata justamente desse processo.

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demonstrar nos ltimos captulos desta tese. Para ilustrar, segue abaixo clusula comumente encontrada nos TACS assinados por procuradores do trabalho:
Caso constatado, mediante fiscalizao, o descumprimento de quaisquer das clusulas previstas neste termo, ser concedido, antes da execuo das multas, prazo razovel, a critrio do procurador titular do feito, empresa compromissria para apresentao de justificativa e/ou regularizao das obrigaes descumpridas

Ou seja, no bastasse o empregador ter sido flagrado desrespeitando as normas de proteo ao trabalho e o MPT ter firmado acordo sem impor qual sano, o prprio TAC j prev que outra oportunidade ser dada ao capitalista caso descumpra a lei novamente. A conciliao efetuada pelas instituies de vigilncia do direito do trabalho e abordada nesta tese com a infrao s normas de proteo ao trabalho, com o capitalista que desobedece a legislao, e deve ficar claro, pois nisso difere da proposta mais geral da conciliao entre as classes, na qual o cumprimento da lei teria esse papel conciliador. Essa prtica da conciliao com os infratores produto das aes da JT, do MPT e da fiscalizao do trabalho por meio dos seus agentes, juzes, procuradores e fiscais. Eles, historicamente, incorporaram premissas que os incitam nessa direo e tm como disposio quase postural agir desse modo. Esse pequeno resumo sobre a histria das instituies de regulao do direito do trabalho no Brasil indicou, sem anunciar, a gnese da cultura conciliacionista, a disposio durvel conciliao com o infrator como padro de poltica pblica desses rgos. Tal cultura ser tratada no ltimo captulo desta tese, quando discutirei seu conceito, aspectos e premissas constituintes, bem como sua atualizao nas ltimas duas dcadas. Sobre essa ltima, seguem algumas notas sobre o neoliberalismo, um dos principais elementos que contriburam para a reproduo do conciliacionismo. 3.4.1.2 Instituies de vigilncia na conjuntura do neoliberalismo Se o discurso da conciliao entre capital e trabalho esteve presente em todo o exerccio da hegemonia burguesa no Brasil ps 1930, com forte ressonncia nas instituies de regulao de direito do trabalho, nas dcadas de 1990 e 2000, tambm ganhou fora a penetrao da ideologia neoliberal nesses rgos. Essa contaminao no foi homognea, nem no que tange aos agentes atingidos, nem aos aspectos da ideologia mais interiorizados, encontrando resistncias, tanto no plano retrico quanto nas aes das instituies, especialmente na conformao dos quadros jurdicos do direito do trabalho. A rigor, a adeso explcita e militante de juzes, procuradores e auditores plataforma neoliberal no foi comum, e dificilmente poderia ter sido, pois, no limite, seria consentir com a eliminao de seus prprios cargos. Contudo, mesmo que de forma truncada, algumas das diversas concepes que compem tal doutrina foram incorporadas de modo bastante alastrado

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e podem ser identificadas nos discursos e prticas das instituies do direito do trabalho, em especial e generalizadamente no tratamento dado aos empregadores infratores. Um dos aspectos do discurso neoliberal, qual seja, a defesa de uma suposta no interferncia do Estado na relao entre capital e trabalho, ganhou bastante fora nas instituies. comum ver sentenas que permitem a vigncia de acordos coletivos que rebaixam direitos com base no argumento de que as partes devem se entender, que as novas tecnologias demandam flexibilidade da gesto do trabalho, que no cabe ao Estado intervir na relao de emprego. Interessante notar que esse discurso, per se, no se sustenta, conforme j vimos ao discutir as modalidades de interveno do Estado no assalariamento, demonstrando seu carter ideolgico. Mas esse no foi o aspecto mais disseminado, ao menos no explicitamente. A premissa da ideologia neoliberal mais generalizada nas instituies, tornando-se senso comum (no sentido gramsciano) nesses espaos, foi a concepo derivada da teoria econmica neoclssica ortodoxa da determinao do emprego atravs do custo do trabalho. Essa premissa, escondida por dcadas por causa da hegemonia keynesiana e da expanso do emprego, passou a pautar diversas decises judiciais, aes fiscais e procedimentos do MPT. O capital atacou em diversas frentes para disseminar premissas neoliberais nas instituies de vigilncia do direito do trabalho. Dados os obstculos eliminao direta e expressa das normas de proteo, uma forma buscada pelos empresrios para conseguir a to almejada flexibilizao do trabalho tem sido a apologia das solues negociadas para os conflitos entre patres e empregados. Na verdade, essas solues invariavelmente buscam ser, pelos empregadores, a sua imposio para se evadirem das normas que no conseguem formalmente eliminar. Para a CNI, em sua agenda legislativa108:
As empresas e o sistema de relaes do trabalho passam por profundas transformaes nas economias industrializadas, provocadas pelas novas tecnologias e os novos mtodos de produzir e vender. O Brasil deve adequar-se a esse novo ambiente, permitindo aos atores sociais a estipulao de condies de trabalho, de acordo com as especificidades do setor, respeitados os direitos trabalhistas fundamentais. Deve-se estimular a modernizao do modelo de relaes de trabalho, com: nfase nas negociaes entre trabalhadores e empregadores, diminuindo a interveno estatal; promoo da autorregulao e estabelecimento de mecanismos autnomos de soluo de conflitos O fortalecimento do sistema de negociao e conciliao traz eficincia, qualidade e reduo de custos. Um novo sistema de relaes de trabalho deve incentivar e priorizar a negociao voluntria e descentralizada, dentro de um marco regulatrio bsico, no intervencionista. Alm de contemplar princpios de agilidade, simplificao, equidade e justia, deve possibilitar permanente e rpido ajuste dinmica das mutaes socioeconmicas, bem como s mltiplas peculiaridades e diferenas regionais, setoriais e empresariais. A utilizao facultativa de mecanismos extrajudiciais de solues de conflitos acarreta aumento de produtividade, melhoria do clima organizacional e da harmonia no ambiente de trabalho, diminuio do custo e da durao do conflito. A possibilidade de a Justia do Trabalho homologar acordos extrajudiciais outro mecanismo que diminui o nmero de conflitos trabalhistas, alm de conferir garantia de validade e de cumprimento dos acordos firmados, proporcionando maior segurana s partes.

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Disponvel em www.cni.ogv.br, acesso em 15/02/2012.

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Conforme afirmado no Captulo 2, a ideia retirar o Estado da relao de emprego, deixando s partes a soluo das controvrsias oriundas do contrato. Nesse sentido, o capital vem tentando individualizar ao mximo a resoluo das disputas entre capitalista e trabalhador. Quando no consegue, tenta que a negociao se restrinja ao sindicato, ente fragilizado na conjuntura e que tende mais facilmente capitulao.109 Os impactos das investidas do capital pela flexibilizao das normas em favor da negociao entre patres e empregados, ou com os sindicatos, podem ser apreendidas no interior da JT, MPT e fiscalizao. No discurso, at hoje, reverberam com fora, vide recente declarao, sobre eventual reforma trabalhista, do atual presidente do TST, Joo Dalazen:
Quando se fala na reforma trabalhista, pensa-se em pr abaixo toda legislao, como se tudo fosse intil e pernicioso. No, a regulao das leis do trabalho tem que ter um cunho protecionista por natureza, porque da ndole do direito do trabalho, mas no exclusivamente protecionista, como hoje. preciso que se abra campo para uma negociao entre o capital e o trabalho. De imediato, alm de suprirmos as lacunas, pois em vrios pontos a legislao omissa, deveramos revisar e atualizar a CLT para permitir, pelo menos, uma ampliao da autonomia dos sindicatos para negociar com as empresas sob determinadas condies. Eles so os interlocutores que melhor conhecem a realidade econmica e social e poderiam fixar normas apropriadas e adequadas para determinados segmentos. (entrevista ao jornal O Globo de 15/07/2012).

A retrica empresarial que vincula direitos, reduo do emprego e aumento da informalidade ganhou eco tambm entre os fiscais do trabalho, como atesta trecho do artigo de um auditor em atividade na dcada de 1990, mas at hoje bastante citado entre seus pares, como veremos no Captulo 10. Segundo ele:
preciso canalizar a insatisfao generalizada contra o teratolgico regime de relaes trabalhistas em vigor, que oprime os desempregados e expulsa os trabalhadores para a informalidade, de um lado, e retira competitividade das empresas, de outro, para se iniciar com coragem e esprito republicano um novo captulo na histria do Direito do Trabalho, no Brasil. (MANNRICH, 2007, p. 15)

As investidas do capital conseguiram introduzir, nos anos 2000, no quadro jurdico, um procedimento conhecido como Comisso de Conciliao Prvia (CCP), para que trabalhador e patro pudessem chegar a acordos sobre os direitos trabalhistas antes do acionamento da justia. As CCPs foram apoiadas por muitos membros das instituies de vigilncia do direito do trabalho. Por exemplo, o procurador do MPT Raimundo Simo explica o seu ponto de vista sobre a importncia das CCP:
Levaremos em conta como questo fundamental o fato de que a lei no pode dar as costas realidade, mas, a ela adaptar-se [...]. Isso importante no s para estabelecer uma cultura educativa negocial, mas tambm para criar verdadeira parceria entre patro e O pice dessa plataforma reside no projeto que permite que a negociao entre patres e sindicatos prevalea sobre as normas de proteo ao trabalho. O projeto quase foi aprovado no Congresso no governo Fernando Henrique Cardoso, mas desde 2002 est parado. Contudo, vrias verses semelhantes da proposta tramitam no congresso at hoje. Segundo reportagem recente do jornal Estado de So Paulo: O presidente da Cmara, Marco Maia (PT-RS), e os lderes partidrios esto articulando a votao de projeto que d poderes aos sindicatos de trabalhadores de fechar acordos coletivos com as empresas, passando por cima das regras da Consolidao das Leis do Trabalho (CLT) (MADUENO, 2012). O Sndicato dos Metalrigcos do ABC, da CUT, apresentou recentmente Projeto de Lei com o mesmo teor.
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empregado, sepultando a filosofia do conflito, que tem dominado a nossa cultura e eleva esses atores sociais ao enfrentamento muitas vezes como verdadeiros inimigos, quando na verdade, embora cada um tenha interesses prprios e inerentes aos seus papis, devem encarar-se como parceiros num processo de produo cada vez mais complexo e competitivo. (MELO, 2000, p. 109)

Na fala do procurador, explicitada a associao entre o fatalismo neoliberal para adaptao a uma suposta mudana da realidade, com a valorizao da conciliao entre patres e empregados, revelando a afinidade eletiva entre neoliberalismo e conciliao. Na pesquisa CESIT (2008) com juzes do trabalho de todo o pas, mais de metades deles disse considerar que as CCPs so necessrias para proporcionar um espao em que os atores sociais possam resolver os conflitos individuais (somando os 35% que afirmaram que concordam com isso e os 21% que concordam em parte). Contudo, ao longo da ltima dcada, as CCPs perderam na JT, pois foram paulatinamente consideradas no obrigatrias antes do ajuizamento das aes pelos trabalhadores. Desse modo, a ausncia direta e expressa do Estado da regulao dos direitos trabalhistas devidos foi atenuada. Mas essa dita negociao, na verdade imposio de condies do capital sobre o trabalho, pode ser conseguida tambm mesmo com a participao do Estado, quando no se consegue eliminar direta e formalmente sua regulao limitadora. Assim, MPT, fiscalizao e justia tambm deveriam seguir essa faceta negociadora, de dilogo, de orientao, cujas consequncias, veremos, o aprofundamento da hegemonia capitalista de cunho predatrio que vige no Brasil. Na verdade, ao cair na demanda pelo dilogo, as instituies deixavam de exercer seu papel de suavizar (contrapresso) o despotismo constituinte do assalariamento, ou seja, de fato deixavam a relao se aproximar dos atores nos moldes demandados pelo capital. Assim, a regulao do direito do trabalho por meio da negociao entre patres e empregados sobrepondo a legislao, to perseguida pelo capital nas ltimas duas dcadas, com o objetivo de rebaixar os direitos trabalhistas , apesar de no ter obtido pleno sucesso na conformao do quadro jurdico, foi bem sucedida no mbito das atividades das prprias instituies do direito do trabalho, que viabilizaram a evaso das leis. Nas suas atividades cotidianas, as instituies de vigilncia faziam negociaes recorrentemente condescendentes com os empregadores infratores, e comumente justificadas pela suposta preservao de empregos da perspectiva neoliberal. Nos captulos 8, 9 e 10 desta tese, h apresentao e anlise exaustivas dessas posturas negociadoras. Por exemplo, em vrios TAC do MPT com empregadores que descumpriram a lei, consta, em uma das clusulas, que, caso seja desrespeitado o acordo, a multa poder ser substituda por obrigao alternativa, observadas as condies econmicas da empresa, a critrio do MPT. Se questionados, certamente diriam os procuradores que incluem as condies econmicas da empresa nos TAC, porque a execuo das multas, em caso de descumprimento dos acordos, pode prejudicar os empregos ao onerar a empresa. No entanto, alm de presumir a

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falsa relao causal entre custo da fora de trabalho e nvel de emprego, essa postura condescendente transfere o risco do empreendimento ao direito do trabalhador e promove objetivamente o desrespeito s normas trabalhistas. Em seguidos exemplos no estado da Bahia, em todos os anos entre 2008 e 2012, com o mesmo fundamento, o judicirio permitiu a operao da maquinaria que provocou centenas de esmagamentos e mutilao de membros de trabalhadores, com base no mesmo fundamento (Mandado de Segurana n 0000647-63.2010.5.05.0621; Mandado de Segurana n. 008160082.2008.5.05.0621). Em um processo sobre a interdio de alguns equipamentos de uma fbrica da calados, no sudoeste da Bahia, nacionalmente conhecida pela amputao de membros de dezenas de trabalhadores por ausncia de dispositivos mnimos de proteo, decidiu o TRT:
So relevantes os fundamentos do pedido e palpveis os prejuzos que podero advir do ato impugnado, caso seja mantido nos moldes definidos pela ilustre autoridade apontada como coatora, conforme o decisum de fls. 117/123 est a indicar, at porque a defesa do bem jurdico sobre o qual incide a medida protetiva ali adotada no deve ser erigida em desfavor da prpria continuidade de um empreendimento que congrega milhares de empregos diretos numa regio tradicionalmente carente de atividade econmica como a de Itapetinga, neste Estado. (grifos meus).

Ao contrrio do que entende a deciso, no h qualquer relao entre a proteo do maquinrio e o emprego dos trabalhadores. A empresa se instalou na regio com base em expectativa de lucros (investimento) e s sairia se houvesse oportunidade mais rentvel (e foi o que aconteceu em 2011, por questes de logstica, segundo a prpria empresa). Em situao idntica ocorrida em 2009 numa fbrica em Vitria da Conquista, o juiz local decidiu, com base no mesmo argumento, mas o tribunal reformou sua deciso, ficando o estabelecimento interditado por semanas. Apesar do drama criado pela empresa, inclusive com reportagens na mdia ameaando encerrar as atividades, foram adequadas as mquinas e a empresa retornou s operaes normalmente.110 Em outro caso, de trabalho anlogo ao escravo, quando do resgate de um grupo de empregados pela fiscalizao do trabalho, a empresa recorreu ao TST, com o argumento de que o ato impugnado passvel de causar dano irreparvel atividade econmica da empresa que, inclusive, encontra-se em processo de recuperao judicial. O presidente do TST, o supracitado Joo Oreste Dalazen, julgou a ao a favor da empresa, suspendendo os atos da fiscalizao, com base nos seguintes argumentos:
... a interdio de suas atividades e a incluso do nome da empresa na lista de empregadores que mantm trabalhadores em condies anlogas de escravo [...] impediria o cumprimento das obrigaes estabelecidas no plano de recuperao judicial. Observo ainda que, como notrio, a empresa encontra-se em plena fase de colheita da

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Em 2012, a JT suspendeu a interdio do maquinrio irregular que expunha trabalhadores a risco em uma multinacional fabricante de pneus com o seguinte argumento: tendo em vista que a presente medida visa garantir a continuidade da empresa, que congrega centenas de trabalhadores diretos e indiretos, patente a urgncia da medida, sob pena de ensejar dano irreparvel ou de difcil reparao a toda uma coletividade. (Processo 0000012242.2012.5.05.0191)

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cana de acar, de modo que se impedida de faz-lo agora tambm ser v qualquer tutela jurisdicional ulterior em sede de mandado de segurana. Ademais, a recuperao judicial tem por escopo no apenas salvar a empresa, mas, igualmente, preservar os empregos por ela gerados. Nesse aspecto, inquestionvel que haveria nefasta consequncia tambm para os trabalhadores o restabelecimento da eficcia do termo de interdio, uma vez que perderiam seus empregos. PROCESSO N TSTCorPar-4313-96.2011.5.00.0000 (grifos meus).

A deciso parte do pressuposto de que a empresa no poderia fazer a colheita com a interdio, quando, na verdade, no poderia realizar tais atividades expondo a sade e segurana dos trabalhadores. Saneadas as infraes, a colheita seria liberada. Tambm no percebe o juiz que a usina, aps rescindir os contratos dos trabalhadores resgatados, necessariamente contrataria a mesma quantidade de empregados, j que o trabalho condio necessria para consecuo dos seus objetivos, ou seja, o mercado de trabalho no teria um empregado a mais ou a menos. A diferena que, se um juiz no defendesse a empresa infratora, os mesmos empregos teriam condies mnimas de civilidade. Esses foram exemplos pontuais, dentre diversos existentes, que sero apresentados no Captulo 10, de como as concepes hegemnicas nesse caso, da ideologia neoliberal penetram o Estado e contribuem para nortear suas aes, ajudando o exerccio do modelo de hegemonia burguesa vigente no Brasil. No h qualquer determinismo nesse argumento, pois no est negada a possibilidade de disputas das concepes e de existncia de posturas alternativas (no mbito da ordem do capital) no interior das instituies de vigilncia do direito do trabalho. No apenas no se est negando a possibilidade, como disputas de fato ocorreram, tanto concernentes validao das normas de proteo, quanto das prerrogativas para exerccio das atividades das instituies. Quanto ao padro de atuao, contudo, veremos que foram marginais as aes alternativas. Muitos autores j demonstraram a histrica evaso do direito do trabalho no Brasil.111 Acontece que as instituies deveriam combater a ilegalidade, essa era a misso dada a elas e, mesmo que as leis fossem demaggicas, como postula French (2001), as instituies eram permeadas por alguma disputa e apresentavam algum resultado em termos de efetivao dos direitos, como demonstra Souza (2007) para a dcada de 1930 e Correa (2007) para os anos 1950 e 1960. A fiscalizao do trabalho, o MPT e a JT, ao longo das dcadas, foram mais ou menos hegemonizadas pelos interesses da inefetividade do direito do trabalho, mas sempre permeadas pelas disputas112 encarnadas nos prprios servidores - mesmo que no raramente eles individualmente sequer se dessem conta da natureza do processo no qual estiveram inseridos. Em casos concretos,
Na verdade, o problema anterior prpria sistematizao de instituies para sua regulao. Souza (2007) mostra que, desde antes da Era Vargas, os empregadores j resistiam ao cumprimento das leis esparsas ento existentes, como a lei de frias. Souza (2007, p. 36) cita trecho de uma circular de uma entidade empresarial no fim dos anos 1920, sobre a lei de frias: ... Este Centro aconselha aos seus associados que continuem a no conceder frias, de forma alguma, aos seus operrios, visto estarmos preparando um memorial em que ser feito um completo estudo da lei de frias, sua impraticabilidade e o nus que ela representa para a produo nacional. 112 Mesmo French (2001) afirma que trabalhadores se mobilizaram ao longo das dcadas para efetivar a legislao trabalhista. Souza (2007) mostra que no apenas os trabalhadores se mobilizavam como influenciavam dentro das instituies e em suas aes.
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essas disputas eram abertas, especialmente quando trabalhadores e capitalistas diretamente assumiam lados opostos para influenciar as instituies. No entanto, cotidianamente, as lutas travadas no eram declaradas, tornando menos elementar seu diagnstico e anlise. Assim, a observao das disputas que permeiam as instituies de vigilncia do direito do trabalho demanda, de incio, sua explicitao. Acontece que as foras historicamente hegemnicas nessa luta contribuem ideologicamente para um tipo de dominao mais geral na sociedade e, por isso, especialmente as manifestaes das instituies e seus agentes quase sempre escondem a natureza das foras em operao. E, de fato, a maior parte dos agentes no consegue perceber a natureza e as consequncias das suas aes. Quase todos eles reivindicam a defesa do interesse dos trabalhadores e do cumprimento da lei como motivao para as aes que empreendem.113 Por no ser, em geral, uma disputa aberta, a anlise para identificar os interesses representados deve residir, especialmente, nos efeitos das diferentes aes. Assim, se aes opostas dos agentes das instituies implicam reaes diversas dos empregadores (pois estes agem independentemente da justificativa dos servidores), so essas consequncias que podem elucidar qual efetivamente a luta em jogo. Desse modo, o atendimento dos interesses de determinada classe social pelas aes das diferentes foras em disputa demonstra quem efetivamente representado, ao invs de se imputar o lado ocupado pelas declaraes de cada grupo, vez que ambos dizem representar os mesmos interesses. Complementarmente, as reivindicaes das diferentes classes sociais relativamente postura desejada para as instituies contribuem para elucidar o problema. Desde a criao das instituies de vigilncia do direito do trabalho no Brasil, existe um padro de atuao conciliatrio com as infraes cometidas pelas empresas. Nas duas ltimas dcadas, as instituies mantiveram modo operatrio extremamente padronizado que precariza o direito do trabalho. No Captulo 10, tentarei explicar os fatores que contriburam para o citado modus operandi das instituies entre 1988 e 2008, como a conjuntura contribuiu para o padro de atuao, tanto atravs da ideologia neoliberal incidindo sobre as instituies, como do contexto poltico-ideolgico que colaborou para uma oferta de agentes que ingressaram j condicionados pelo senso comum. Tambm a baixa presso poltica dos sindicatos e a grande presso das empresas contriburam para esse quadro. Ademais, a conciliao com os capitalistas infratores impregna as instituies, sendo aspecto constituinte de suas culturas; como ela se originou e foi reproduzida internamente nas ltimas dcadas atravs de fatores como as orientaes e programas das cpulas, formatao das carreiras e salrios, e a referida conjuntura poltico-ideolgica reinante.

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Ver, por exemplo, Morel e Pessanha (2007), CESIT (2008), Dal Rosso (org., 1999), MPT (2007).

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PARTE II
O ESTADO, AS REGRAS VIGENTES E AS RELAES EMPRICAS 1988-2008
CAPTULO 4 LEGISLAO DO TRABALHO E QUADRO JURDICO
4.1 Introduo Ao longo das ltimas dcadas, no bojo da regulao do trabalho pelo Estado no Brasil, parte da literatura crtica das cincias sociais se envolveu na discusso acerca das mudanas na legislao e da reforma trabalhista, seja de modo tangencial ou com ateno mais detida sobre o assunto. O debate focou a flexibilizao da legislao do trabalho nas dcadas de 1990 e 2000 como um dos aspectos da flexibilizao do trabalho e das polticas neoliberais em andamento. Em oposio dcada de 1980, perodo de incremento de regras ao uso da fora de trabalho, culminando com a promulgao da Constituio de 1988, nos anos 1990-2000, as normas teriam sofrido um processo de enfraquecimento e (ou) eliminao. A rigor, esse suposto abrandamento das normas seria o recrudescimento da flexibilizao de uma legislao historicamente flexvel, como demonstra Krein (2007). De fato, ao longo das ltimas dcadas, especialmente nos anos 1990, houve muitas tentativas de flexibilizao das normas de proteo ao trabalho. Essas iniciativas foram produzidas especialmente pelas novas demandas do capital em contexto de ofensiva, normalmente se apresentando como soluo para preservao ou ampliao do emprego. Flexibilizao das normas trabalhistas, contudo, constitui um eufemismo,114 pois o que de fato buscavam capitalistas e seus representantes era a reduo dos direitos trabalhistas. Isso pode ser evidenciado pelo fato de que, conforme bem assinalado por Krein (2007, apud Uriate), o direito do trabalho , por definio, flexvel para cima, ou seja, para ser incrementado a partir das normas gerais de proteo. Essa simples constatao desmascara o carter dessa nova flexibilidade, que, na verdade, pretende oferecer a disputa relao direta entre capital e trabalho num cenrio que, pela disparidade de foras, quase sempre resulta na flexibilizao para baixo, na reduo dos direitos. Destaca-se, na literatura, o esforo para apreender os processos de disputa dos agentes sociais em torno da prescrio da legislao, tanto no que concerne s lutas que provocaram
Druck, (1999), dentre outros, desmascara a conotao positiva que o termo flexvel recebeu nas ltimas dcadas, escamoteando os projetos e consequncias que trazia consigo.
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prescries efetivas, ou das abortadas no curso das negociaes. Galvo (2003), por exemplo, debate detalhadamente esse processo, demonstrando como as foras neoliberais elegeram o direito do trabalho como um dos seus principais alvos de ataque, e buscaram diversas alteraes legislativas para fragiliz-lo. Oliveira (2002) tambm analisa as tentativas de implementao de uma reforma trabalhista no pas. Vianna, Burgos e Salles (2010) coordenaram pesquisa que fez um levantamento exaustivo das iniciativas de produo normativa e da produo normativa propriamente dita sobre trabalho no Brasil entre 1988 e 2008. Os resultados da pesquisa evidenciam a tnica dessas iniciativas, classificadas pelos autores em cinco temas, quais sejam: reforma trabalhista, reforma sindical, regulamentao profissional, justia do trabalho e poltica de gerao de emprego:
O tema reforma trabalhista responsvel por mais da metade (56,9%) das iniciativas. [...] constata-se que um pouco mais da metade do total das iniciativas (51,0%) neste tema foi produzida no governo FHC. Para o perodo FHC, especificamente, o tema reforma trabalhista representa nada menos que 65,3% das iniciativas normativas realizadas durante o governo FHC. No perodo anterior, esse tema significou 57,8% da sua produo e, no governo Lula, a reforma trabalhista responde por 43,8% das iniciativas. O segundo tema mais presente na produo normativa analisada na pesquisa foi a reforma sindical, com 15,0%. Neste caso, o perodo Lula que ganha destaque, respondendo por mais da metade (51,3%) do total das iniciativas nesta matria. Nesse perodo, o tema reforma sindical responde por 25,5%, importncia relativa bem superior aos dois outros perodos: de 16,4% no perodo pr-FHC, e de apenas 7,1% no perodo FHC. Vale destacar, ainda, a recorrncia do tema Justia do Trabalho nos trs perodos. No perodo pr-FHC, responde por 14,1% das iniciativas, no perodo FHC, por 12,4%, e no perodo Lula por 15%. O tema poltica de gerao de emprego ganha certa importncia relativa no conjunto das iniciativas realizadas no perodo FHC e no perodo Lula, respondendo por 12,9% e 15,0%, respectivamente. Finalmente, o tema regulamentao profissional tem alguma importncia relativa apenas no perodo pr-FHC, quando responde por 10,2% das iniciativas. Nos dois perodos seguintes torna-se residual. (2010, p. 128)

Em todos os governos do perodo, a reforma trabalhista foi a matria sobre a qual mais se tentaram ou se efetivaram prescries de regras, totalizando mais da metade de todas as iniciativas entre 1988 e 2008. Todavia, tendo como ponto de partida as regras de proteo ao trabalho estabelecidas na Constituio de 1988, qual o quadro jurdico efetivamente vlido ao longo dos vinte anos subsequentes? Houve muitas mudanas nas regras validadas pelo Estado para observncia do capital na vigncia da relao de emprego? Se houve, em quais aspectos da relao? As mudanas foram todas precarizantes, ou houve contradies nesse processo? Conforme Krein (2007), as mudanas foram pontuais, apesar de indicarem um norte de flexibilizao, posio corroborada por Cardoso e Lage (2007, p.166). Apoiando-se nas anlises desses autores e aprofundando-as com o uso do conceito de quadro jurdico, a presente pesquisa investigou hiptese menos corrente: as normas de proteo ao trabalho, de fato, pouco se alteraram, mas as mudanas ocorridas no foram apenas de flexibilizao das normas, como tambm houve incremento de regulamentao limitadora da explorao do trabalho em alguns aspectos. Por isso (associado ao fato de que os novos dispositivos flexibilizantes regulamentados

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foram pouco utilizados pelas empresas), as mudanas nas regras do direito do trabalho tm pouco poder explicativo no que concerne ao papel do Estado na manuteno da precariedade e no processo de precarizao do trabalho nas ltimas duas dcadas. No captulo anterior, buscou-se demonstrar que o texto das normas (legislao, em resumo) no necessariamente a regra que o Estado valida. A letra da lei um aspecto (fruto de lutas polticas) que tende a compor a regra, mas que pode ser distorcido, minimizado ou mesmo abstrado pelas instituies estatais no exerccio de suas aes. Neste captulo, com fundamento no conceito de quadro jurdico, discuto as regras que, de fato, estavam hegemonicamente vigentes, do ponto de vista do Estado, entre 1988 e 2008. Neste momento as atenes esto voltadas para as regras a serem respeitadas pelos empregadores no curso da relao de emprego, comumente designadas como direito material do trabalho. As normas concernentes s instituies de vigilncia para tentativa de efetivao do direito do trabalho (direito processual e administrativo do trabalho) sero analisadas nos Captulos 6 e 8. Para detalhar o que estou chamando de quadro jurdico, vamos retomar a discusso da dinmica do direito do trabalho atravs do Estado, que constituda de trs momentos: 1. A legislao do trabalho Considerar-se- legislao trabalhista os parmetros normativos prescritos pelo Estado (atravs dos poderes legislativo e executivo) para o cotidiano da relao de emprego, que vo de artigos da Constituio Federal, passando pelas leis ordinrias (reunidas na Consolidao das Leis do Trabalho, CLT), at as portarias expedidas pelo MTE. Legislao trabalhista, assim, compreende os parmetros legais formalmente estabelecidos para a relao de emprego num determinado perodo. 2. O quadro jurdico do trabalho O quadro jurdico um conceito essencial para entender e explicar a interveno estatal subsidiria sobre a relao de emprego. Ele se define como a interpretao hegemonicamente estabelecida pelas instituies de vigilncia do direito do trabalho especialmente pelo poder judicirio, atravs das Smulas e demais precedentes do TST, que so interpretaes da legislao que tendem a orientar todos os agentes estatais em relao s prescries da legislao do trabalho. o quadro jurdico que define a validade dos textos da legislao, ou seja, que estabelece as regras do jogo do ponto de vista do Estado a serem observadas na relao de emprego. com base nele que as instituies majoritariamente atuam. Portanto, a partir dele que o capital formula suas estratgias, e tambm ele o definidor do que os trabalhadores podem esperar da regulao estatal do direito do trabalho. Destarte, do ponto de vista do Estado, o quadro jurdico determina os limites do lcito e do ilcito no mercado de trabalho.115
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S para um citar um exemplo, dentre os muitos que veremos neste captulo, segue o caso do pagamento do percentual de insalubridade aos trabalhadores. No texto da lei, consta literalmente que o percentual deve incidir sobre o salrio mnimo, mas o quadro jurdico qualificou o mnimo como conveno coletiva e assim as instituies cobravam dos empregadores. Com a implementao das Smulas Vinculantes do STF, o quadro jurdico passa a ser

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Na conformao do quadro jurdico, tm tido de especial importncia as Smulas e os precedentes do TST, tanto por eles o conformarem (pois normalmente as instituies seguem essas orientaes, tanto juzes das instncias inferiores como fiscalizao do trabalho e MPT), quanto por serem limitadores s iniciativas de adoo de entendimentos divergentes (casos as instituies e seus agentes contrariem a jurisprudncia do TST, a tendncia que a empresa atingida enfrente a deciso e leve a celeuma s instncias superiores do judicirio).116 MTE, MPT e juzes de primeira instncia participam da formao do quadro jurdico, mas, em geral, suas posies acabam sendo reflexo da jurisprudncia dominante do TST ou subsumidas por ela. As instrues normativas do MTE contribuem para vincular as aes dos auditores aos entendimentos hegemnicos do TST, enquanto os procuradores so amplamente dependentes das interpretaes da JT, pois suas aes so diretamente apreciadas pela ltima. Ademais, nos casos em que auditores ou procuradores resolvem individualmente divergir da JT, suas aes tendem a ser derrubadas posteriormente na prpria JT, qual recorrem as empresas. tambm por esse fato que os juzes de primeira instncia tm pouca fora como configuradores do quadro jurdico. Posies heterodoxas so normalmente revistas com recursos aos tribunais superiores. Prova disso a proporo de processos analisados de acordo com as partes recorrentes na JT. Quase sempre quem recorre das decises judiciais o empregador, tanto de acordo com os dados gerais apresentados nos relatrios da JT, quanto segundo os bancos de jurisprudncia construdos nesta pesquisa sobre os temas mais polmicos (terceirizao, cooperativas e banco de horas) envolvendo o direito do trabalho nas ltimas dcadas.
Tabela 4.1 - Parte que recorreu ao TST das decises judiciais
Ano Trab.% 1999 2000 2001 2002 2003 2004 2005 2006 2007 2008 2009 2010 2011 Total 100 50 0 0 14,2 5,8 21,7 11,4 7,3 11,7 Banco de horas Emp.% 0 50 100 100 85,8 94,2 78,3% 88,6 92,7 88,3 Total 1 2 4 6 7 17 23 35 136 Emp.% 66,7 66,7 60 75 91,7 80 70 83,3 61,1 74,1 Parte recorrente Cooperativas Trab.% 0 33,3 20 12,5 0 10 10 8,3 11,1 9,8 Coop.% 33,3 0 20 12,5 8,3 10 20 8,3 27,8 16,1 Total 3 3 5 8 12 10 10 12 18 81 Trab.% 12,5 22,2 6,9 11,1 50 14 0 7,1 3,1 8,7 Terceirizao Emp. Emp. T.% P.S% 87,5 0 77,8 0 93,1 0 88,8 0 50 0 82 4 75 25 90,4 2,5 96,9 0 89 2,3

Total 8 9 29 9 2 50 4 157 32 300

Fonte: Site do TST. Elaborao prpria.

coercitivamente determinado por tais instrumentos, quanto aos temas sobre os quais eles versem, j que nenhuma instituio pblica teoricamente pode confront-las. 116 As posies do TST tm formataes distintas e, em alguma medida, tambm refletem no nvel de obedincia das outras instncias e instituies. As chamadas Smulas so diplomas expedidos pelo TST que vinculam suas decises, ou seja, qualquer processo que chegue corte decidido com base nas Smulas, se incidentes. As OJ e os precedentes normativos so formalizaes das posies reiteradas do TST sobre determinado tema, quase sempre utilizados como parmetros nas decises, mas no vinculam a corte. Muitos temas de lides possuem posies repetidas do TST e servem como parmetro para julgamento, mas no se tornam precedentes, orientaes ou smulas.

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Dos trs temas selecionados para o Banco de Jurisprudncia, em todos eles as empresas foram majoritariamente a parte recorrente das decises inferiores ao longo de todo o perodo entre 1999 e 2011, com percentual entre o total de recursos registrados em cada tema de 74,1% (cooperativas), 88,3% (banco de horas) e 89% (terceirizao em geral). O tema no qual a proporo de recursos oriunda dos trabalhadores foi mais elevada atingiu apenas 11,7% do total (banco de horas). Essa pesquisa tambm foi feita com o tema trabalho temporrio, corroborando a iniciativa majoritria das empresas em recorrer das decises. A obedincia ao quadro jurdico vigente promovida no interior do judicirio. A obedincia s posies dos Tribunais pelos juzes de primeira instncia considerada por eles questo de disciplina, inclusive por conta das dificuldades de ascenso profissional que a atuao heterodoxa engendra. Observe-se deciso abaixo proferida por um juiz do TST:
Tenho sempre proclamado, com a devida vnia de entendimento contrrio, que ao juiz, embora no se lhe negue o sagrado e inalienvel direito de defender sua tese ou posicionamento sobre determinada matria, cumpre direcionar todos os seus esforos no sentido de assegurar a tranquilidade e segurana aos jurisdicionados, para que possam praticar os atos e negcios jurdicos. Para tanto, imprescindvel que, uma vez conhecida a orientao pacfica e reiterada da Corte superior sobre determinada matria, adote posio, certamente com ressalva de sua opinio, que facilite a vida dos jurisdicionados, decidindo no mesmo sentido, salvo se possuir argumentos ou fundamentos relevantes e novos que possam alterar a realidade jurdica [...]. imprescindvel, pois, que adote atitude de grandeza intelectual, acatando, com ressalva de entendimento pessoal contrrio, os precedentes dos tribunais superiores, derradeiros intrpretes da matria, sempre que iterativos. Assim procedendo, certamente estar impedindo ou dificultando a converso de seu intelecto em mero intelectualismo, carente de sentido e objetivo maiores, para ajust-lo ao pragmatismo jurdico fundado na hierarquia e na disciplina judiciria, providncia que, sem dvida, contribuir para que os cidados confiem e prestigiem o Judicirio, reduto ltimo de defesa de seus direitos, ameaados ou violados. (TST-RR1210/2000-001-17-00.7, 20 de abril de 2004, relator Milton de Moura Frana).

A chamada disciplina judiciria no se restringe aos tribunais inferiores e juzes de primeira instncia. Os prprios juzes do TST recorrentemente se submetem voluntariamente s posies hegemonicamente estabelecidas na corte, deixando isso claro nos prprios relatrios que sustentam os acrdos. A seguir, constam alguns trechos de acrdos de diversos anos sobre temas distintos, nos quais diferentes juzes do TST se manifestam sobre a disciplina judiciria:
Com ressalva, pois, do entendimento deste relator, mas atento disciplina judiciria, e, consequentemente, tranquilidade que se deve proporcionar s partes para que pratiquem os atos da vida civil, uma vez pacificada a matria nesta Corte, e constatado que o v. acrdo do Regional encontra-se em conformidade com a iterativa. [...] Braslia 26/04/2006; Milton de Moura Frana, Relator, PROC. N TST-RR-18961/2002-900-0900.5 No esse o meu entendimento acerca da matria, todavia foi nesse sentido que se firmou a jurisprudncia, atualmente pacificada no Verbete n 61 da Orientao Jurisprudencial da SBDI2. [...] Conclui-se, assim, que a penhora de dinheiro, em execuo provisria, importa violao de direito lquido e certo do executado. Por disciplina judiciria sigo tal orientao. Braslia, 14 de agosto de 2001. JOS LUCIANO DE CASTILHO PEREIRA, Relator, PROC. N TST-ROMS-638496/00.2

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Sempre entendi que a incidncia das contribuies previdencirias sobre o valor total do acordo homologado, no importe de 31%, caracterizaria verdadeiro confisco dos rendimentos auferidos pelo trabalhador, ultrapassando, inclusive, o percentual mximo devido a ttulo de imposto de renda. [...] Entretanto, por disciplina judiciria, ressalvando meu ponto de vista, curvo-me ao atual entendimento consagrado pela Eg. SBDI-1, adotando, pela excelncia de fundo e de forma, os fundamentos expostos pelo eminente Ministro Vieira de Mello Filho. Braslia, 20 de abril de 2010; Alberto Luiz Bresciani de Fontan Pereira; Ministro Relator; PROCESSO N TST-RR-93240-88.2007.5.15.0023 Na lio de Pontes de Miranda, o Tribunal deve julgar na mesma assentada a ao de restaurao e o recurso cujos autos foram destrudos e d como precedente [...]. Nada mudou com o cdigo de 1973. Todavia esta Corte Superior tem entendido que se deve julgar em primeiro a ao e, posteriormente, prosseguir-se no julgamento do recurso. [...] Curvo-me, por disciplina judiciria, a este entendimento. Braslia, 11 de dezembro de 2002. Juiz Convocado Relator Aloysio Santos, PROC. N TST-RA-57946/2002-000-0000.8117

O Banco de jurisprudncia corrobora o elevado nvel de respeito s posies do TST pelos juzes de primeira instncia e tribunais regionais. Em todos os trs temas analisados, mais de 90% das decises foram mantidas. Essas decises abarcam todos os anos entre 1999 e 2011. Em relao ao banco de horas e cooperativa, menos de 2% das decises dos tribunais inferiores foram reformadas. Se os juzes e (ou) tribunais regionais adotassem posies diferentes daquelas prevalecentes no TST, o ndice de reforma das decises inferiores seria muito provavelmente bem mais alto. Corrobora essa hiptese o fato de os recorrentes serem quase sempre os empregadores, que no se conformariam com decises em desacordo com o status quo. No bastasse isso, os temas pesquisados foram dos mais polmicos nas ltimas dcadas, o que tende a superestimar o dissenso nas posies judiciais.118 O impacto das posies do TST como formadoras do quadro jurdico pode ser tambm detectado por meio da atuao das demais instituies. No Ministrio do Trabalho, os auditores rotineiramente seguem (quando conhecem) a jurisprudncia majoritria do TST, especialmente as Smulas, raramente se insurgindo contra as posies judiciais. As prprias orientaes formais do MTE corroboram a obedincia s diretrizes interpretativas do TST. Os precedentes administrativos do MTE servem aos fiscais, analogamente, como Smulas dos tribunais atuao dos juzes. Em 2006, segundo Renzo (2007), quatro precedentes administrativos eram contrrios s decises pacificadas na justia do trabalho.119 Ocorre que nenhum deles contrariava Smula e eles representavam apenas cerca de 6% do total de 70

Os quatro relatrios cujos trechos foram citados foram obtidos em pesquisa realizada no stio eletrnico do TST no dia 31 de janeiro de 2012. Na busca de jurisprudncia daquela corte, coloquei como palavra-chave disciplina judiciria. Foram identificados 8484 acrdos com esse termo exato, j que colocado entre aspas. Esse nmero indica a dimenso da recorrncia do emprego explcito da disciplina judiciria como condicionador das decises no TST. 118 Assim, aes concretas (decises judiciais) contrrias s decises do TST parecem no ter sido regra na justia do trabalho, em que pese a ocorrncia de posturas heterodoxas (como a posio de Souto Maior em relao Smula 331, inclusive convocando os demais juzes a no segui-la) e o apoio da ANAMATRA a essas ltimas. 119 So eles os precedentes administrativos: 8 (representante comercial), 38 (representante do trabalhador acompanhando fiscalizao), 47 (teoria cumulativa das convenes, apenas normas mais favorveis) e 49 (jornada de gerente).

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precedentes vigentes poca. Portanto, um forte indcio do respeito do MTE em relao s posies da justia trabalhista. Em relao s aes do MPT, os TACS so quase sempre mera repetio das normas e, quando muito, aludem a Smulas do TST, como a 331 sobre terceirizao, muito usada nas ltimas dcadas. O fato que procuradores e fiscais raramente se propem a divergir de entendimentos judiciais, seja qual fora a instncia da posio. Quanto mais alta, contudo, maior, em geral, a obedincia, culminando com as Smulas do TST. Mesmo quando pessoalmente divergentes, os agentes normalmente argumentam que no seria til a iniciativa (lavratura de auto de infrao ou proposio de ACP, por exemplo) dissonante das posies da Justia, pois estariam fadadas ao fracasso. Se, individualmente, a divergncia efetivamente tende a ser dirimida em favor da tese prevalecente (quanto mais alta a origem da posio, maior a probabilidade de ser mantida, derrubando a divergente), restringir as aes ao status quo no apenas contribui para no mud-lo (relegando s instncias consideradas superiores a iniciativa de eventual mudana), como , de fato, uma ao que o constitui. A manuteno do quadro jurdico, desse modo, contm como aspecto constituinte a natureza de profecia autorrealizvel. Os agentes que o constituem, ao acreditarem que no podem mud-lo (muitas vezes apoiados no jus-alado), corroboram sua manuteno. Assim, em geral, em que pesem as interpretaes heterodoxas dentro e fora do judicirio, o quadro jurdico conformado na JT normalmente submete as interpretaes do MTE e do MPT. Isso no quer dizer que, no perodo, no houvesse disputa pela imposio de entendimentos. Houve diversas disputas, e elas, inclusive, explicam as resistncias e adeses do quadro jurdico flexibilizao das normas de proteo ao trabalho nas ltimas dcadas nem elimina a hiptese de que uma norma permanea sem interpretao hegemonicamente definida por conta das disputas por sua interpretao, como no caso da licitude da terceirizao em atividade-fim nas concessionrias de energia. Contudo, quando se pacificava uma posio nas instncias superiores do judicirio em geral, ela se estabilizava nas demais instncias e nas demais instituies, fosse para flexibilizar ou para resistir. De todo modo, uma avaliao especfica de cada norma pesquisada necessria para encontrar as regras vlidas do ponto de vista do Estado. E foi isso que tentei fazer para alguns itens selecionados a partir de sua relevncia no perodo. 3. Instituies de vigilncia do direito do trabalho Uma vez estabelecidas e validadas regras, o Estado finalmente busca que elas ganhem vida na relao de emprego (mesmo quando encerrado o contrato). As medidas para tentar efetivar o quadro jurdico pelo Estado so as aes dos agentes pblicos, atravs de suas prerrogativas, nos trs referidos aparelhos constitudos com a finalidade de garantir a existncia do direito do trabalho: a JT, o MPT e o MTE. Aos trs supracitados aparelhos do Estado brasileiro, mediante prerrogativas e funes

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distintas, atravs de seus agentes, atribudo o objetivo de incitar os capitalistas a cumprirem as regras estabelecidas no quadro jurdico vigente. A anlise das regras trabalhistas, neste captulo, tem como ponto de partida o quadro jurdico formado a partir da Constituio de 1988. O roteiro de apresentao seguir a diviso da relao de emprego em aspectos, conforme proposta de Krein (2007) contratao, remunerao e tempo de trabalho , aos quais sero incorporadas segurana e sade do trabalho. Defende-se a hiptese de que, se, na remunerao e no tempo de trabalho, houve mudanas flexibilizantes nas regras, na contratao, as mudanas foram quase todas esterilizadas pela validade do artigo 9 da CLT, com exceo da Smula 331 do TST, que efetivamente ampliou as possibilidades de terceirizao consentidas. No que concerne sade e segurana do trabalho, em oposio tendncia de flexibilizao, houve substancial incremento das normas para cumprimento pelos empregadores.120 O primeiro aspecto do quadro jurdico a ser analisado o principal, qual seja, a contratao, pois com base nele que se define o escopo (salvo excees) da interveno estatal no emprego atravs do direito do trabalho. 4.2 Contratao Ao longo das dcadas de 1990 e 2000, muitas tentativas foram feitas pelos Poderes Executivo e Legislativo para flexibilizar a legislao, esperando, com isso, amolecer as regras concernentes contratao de empregados no Brasil. Entretanto, a nica alterao relevante (e precarizante) no quadro jurdico foi a alterao da Smula 331 do TST, no incio da dcada de 1990, que ampliou as possibilidades de terceirizao lcita. As demais empreitadas foram condenadas ao ostracismo ou neutralizadas pelo quadro jurdico o que no significa que essas ltimas no tenham sido adotadas pelos capitalistas. Ao menos trs novos itens foram introduzidos no conjunto da legislao concernente contratao de empregados, todos eles com o objetivo explcito de adequar o contrato s flutuaes produtivas das empresas e gerar ou garantir (sic) empregos: um novo contrato por prazo determinado (9601/98), o contrato por tempo parcial e a suspenso dos efeitos do contrato de trabalho do empregado para fins de participao em cursos de qualificao profissional, conforme artigo 476-A da CLT. Essas regras esto vlidas, contudo elas foram muito pouco utilizadas, mesmo quando da recuperao do nvel de emprego na economia, como

Para apreender o quadro jurdico vigente no intervalo da pesquisa, empreguei a seguinte metodologia: a partir das principais alteraes efetuadas na legislao do trabalho, busquei as Smulas ou demais precedentes uniformizadores do TST para comparar com a letra da lei, analisando em que medida e se de fato houve mudana na regra vigente. Complementarmente, realizei um levantamento de uma amostra de acrdos do TST das duas ltimas dcadas, aleatoriamente selecionados, sobre os temas que mudaram ou supostamente mudaram na legislao trabalhista, nos moldes de Bancos de Jurisprudncias.
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demonstra Krein (2007). So destacveis do ponto de vista da regulao do Estado nas duas ltimas dcadas apenas como sinalizadoras de intenes. Em sentido inverso, encontraram-se diversas medidas adotadas diretamente pelo capital para contratao de trabalhadores. A maioria delas no se vincula a mudanas na legislao ou sequer fazem parte do quadro jurdico, mas se espalharam pelo mercado de trabalho, constituindo burlas mais ou menos escancaradas s regras, processo analisado no Captulo 3 deste texto. Para fins da investigao das regras vigentes nos anos 1990 e 2000, merece destaque o caso da contratao de trabalhadores por meio das cooperativas, que normalmente destacada como grande alterao nas normas trabalhistas. Desde 1971, existe lei (5.764) que regulamenta a organizao de cooperativas. Em 1994, contudo, foi introduzido um pargrafo em artigo na CLT: "Qualquer que seja o ramo de atividade da sociedade cooperativa, no existe vnculo empregatcio entre ela e seus associados, nem entre estes e os tomadores de servios daquela." adicionado no pargrafo nico do artigo 442 da CLT (acrescentado pela Lei n 8.949). Acontece que as instituies de vigilncia do direito do trabalho interpretaram essa alterao na redao da lei do mesmo modo que fazem com as demais formas de contratao no previstas, qual seja, luz do artigo 9 da CLT, sero nulos de pleno direito os atos praticados com o objetivo de desvirtuar, impedir ou fraudar a aplicao dos preceitos contidos na presente consolidao. Assim, a introduo das cooperativas no artigo 442 da CLT foi hegemonicamente considerada pelo Estado independente das formalidades e aparncia dos contratos, prevalecendo o contedo da relao efetivamente estabelecida. Krein e Biavaschi fizeram pesquisa que apontou as mesmas concluses.
A partir de dados coletados para o perodo 1997-2001, analisaram-se decises das Turmas dos Tribunais da 4, 6, 9 e 15 Regies em aes ajuizadas por trabalhadores que buscavam o reconhecimento da relao de emprego com as tomadoras ou com as cooperativas que contratam seus servios. Essas decises obedecem a uma mesma ordem de elementos que fundam a declarao da relao de emprego como tendncia, adotando, em sntese, os mesmos argumentos e, apesar das especificidades de cada um dos Tribunais, a postura foi a de coibir a fraude, repondo direitos lesados (2007, p. 9).

Os limites impostos pelo quadro jurdico ao uso das cooperativas foram corroborados pelo banco de jurisprudncia construdo sobre o tema, que foi construdo com base em coleta aleatria de 81 acrdos do TST a partir do termo cooperativas inserido na busca jurisprudencial. Todas as decises tinham como ponto comum a anlise do pedido de vnculo empregatcio do reclamante.

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Tabela 4.2 Decises sobre pedidos de vnculo de emprego por supostos cooperados com tomadores de servios
Ano 1999 2001 2002 2003 2004 2005 2006 2007 2008 Total Determina vnculo % 100 66,6 80 87,5 100 90 100 91,6 94,4 92,5 Industrial % 0 33,3 0 12,5 0 0 0 0 0 3,9 Grandes setores Servios % 33,3 33,3 40 25 8,3 50 66,7 50 93,3 48,05 Rural % 66,7 33,3 60 62,5 91,7 50 33,3 50 6,7 48,05 Total 3 3 5 8 12 10 10 12 18 81

Fonte: Site do TST. Elaborao prpria.

Mais de 90% das decises colhidas, referentes ao perodo 1999 a 2008, concluram pelo carter fraudulento da contratao. Vale ressaltar que os processos so concernentes aos trs setores econmicos, indstria, comrcio e servios, com origem em diversos estados do Brasil. Dentre as decises constantes no banco, quase todas tem a mesma fundamentao, que segue abaixo:
Conforme visto, no entanto, a sentena, partindo da anlise da prova produzida, afastou a aplicao ao caso do art. 442, pargrafo nico, da CLT e, verificando a existncia de fraude legislao trabalhista, nos termos do art. 9 da CLT, concluiu que esto presentes os requisitos do art. 3 da CLT, pertinentes relao de emprego. PROC. N TST-AIRR1319/2006-067-01-40.3 (8 Turma do Tribunal Superior do Trabalho, por unanimidade, conhecer do agravo de instrumento e negar-lhe provimento, Braslia, 18 de junho de 2008, ministra relatoria Dora Maria da Costa).

As alteraes no quadro jurdico de contratao oriundas da legislao no foram adotadas pelos empregadores, e a introduo legislativa do pargrafo nico no representou qualquer mudana nas regras do ponto de vista do Estado, mas foi amplamente utilizada. Foi a partir da Justia do Trabalho que o quadro jurdico de contratao sofreu a mudana mais substancial nas duas ltimas dcadas, porque validada pelo Estado e adotada pelos capitalistas. Trata-se da amplamente conhecida Smula 331/93 (com nova redao em 2000) do TST, que substituiu o Enunciado 256/86 que imputava a condio de real empregador ao contratante que utiliza da fora de trabalho, e criava, se efetivada, um grande obstculo terceirizao. Conforme a Smula 331 do Tribunal Superior do Trabalho (TST):
I - A contratao de trabalhadores por empresa interposta ilegal, formando-se o vnculo diretamente com o tomador dos servios, salvo no caso de trabalho temporrio (Lei n 6.019, de 03.01.1974). II - A contratao irregular de trabalhador, mediante empresa interposta, no gera vnculo de emprego com os rgos da administrao pblica direta, indireta ou fundacional (art. 37, II, da CF/1988). III - No forma vnculo de emprego com o tomador a contratao de servios de vigilncia (Lei n 7.102, de 20.06.1983) e de conservao e limpeza, bem como a de servios especializados ligados atividade-meio do tomador, desde que inexistente a pessoalidade e a subordinao direta. IV - O inadimplemento das obrigaes trabalhistas, por parte do empregador, implica a responsabilidade subsidiria do tomador dos servios, quanto quelas obrigaes, inclusive quanto aos rgos da administrao direta, das autarquias, das fundaes pblicas, das empresas pblicas e das sociedades de economia mista, desde que hajam

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participado da relao processual e constem tambm do ttulo executivo judicial (art. 71 da Lei n 8.666).

A Smula foi uma alterao relevante no quadro jurdico de contratao de empregados no Brasil e, ao contrrio do eventualmente alegado, no contribuiu para a formalizao. Isso uma inverso dos fatos. A condio inicial era de responsabilizao direta, que foi flexibilizada com a Smula. Assim, muito mais difcil apanhar o tomador de servios, de modo que o que houve foi o estmulo no formalizao. A fiscalizao da contratada pela contratante, se ocorreu, nunca foi maior do que se ela mesmo fosse responsabilizada.121 Um das prticas que se disseminaram associadas Smula 331 foi a utilizao, pelos trabalhadores (mais especificamente por seus advogados), majoritariamente, de pedidos de responsabilizao subsidiria da empresa contratante nos processos judiciais. Desse modo, reduz-se a possibilidade de reconhecimento de vnculo com o contratante dos servios, que depende da rara hiptese de uma deciso proativa do juiz nesse sentido, reduzindo, por conseguinte, as chances de efetivao dos direitos lesados. Dos 300 (trezentos) acrdos analisados por esta pesquisa, cobrindo os anos de 1999 a 2011, contemplando segmentos da indstria, dos servios e das atividades rurais, apenas 65 so referentes a processos que originalmente pediam a responsabilizao solidria do tomador dos servios. Portanto, em mais de 75% dos casos, a licitude da terceirizao sequer era objeto de avaliao judicial. Interessante notar que, quando ocorreu o pedido de solidariedade, 83% (54 decises) dos acrdos julgaram os pedidos procedentes, sete entenderam improcedentes e trs reformaram a responsabilidade do tomador de servios de solidria para subsidiria. Ou seja, no perodo analisado, o TST parecia suscetvel considerao da ilicitude das terceirizaes efetuadas. Essa receptividade do TST formalizao do vnculo de emprego diretamente com o tomador de servios foi possvel pelo fato de que, apesar de a Smula 331 ter flexibilizado o quadro jurdico para a terceirizao do trabalho, manteve alguns requisitos para a sua validade, quais sejam: no poderia ocorrer na atividade-fim; no poderia haver pessoalidade ou subordinao direta em relao empresa contratante; e o servio contratado deveria ser especializado. Quando desrespeitado algum desses requisitos, havia a descaracterizao da contratao do trabalhador pela empresa interposta e reconhecimento do vnculo entre empregado e empresa contratante. O conceito de atividade-fim definido pela Smula 331 (bem como os conceitos de pessoalidade e subordinao, clssicos no direito do trabalho) do Tribunal Superior do Trabalho, como qualquer parmetro legal (regra ou norma social), ontologicamente poltico, ou seja, historicamente imposto, no contemplando verdade a priori, no existindo per se, pois
Sobre os incentivos da Smula 331 precarizao do trabalho, ver Souto Maior (Pelo Cancelamento da Smula 331). Disponvel em: http://www.fiesp.com.br/sindicato/sindinstalacao_08/downloads/doutrina%20sobre%20a% 20terceirizao_smula%20331.pdf. Acesso em 10 de fevereiro de 2012.
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simplesmente apresentado a alguma esfera de relaes concretas, conforme discusso enfrentada no Captulo 3. A anlise da jurisprudncia do TST dos ltimos anos indica que um dos parmetros que tm sido definidores do enquadramento da atividade-fim o objeto social escolhido pelas prprias empresas. Entendia-se que aquilo que a prpria empresa definia ser sua finalidade deveria ser realizado com a utilizao de trabalhadores diretamente contratados. No que concerne pessoalidade, ela vista pelas instituies no Estado, normalmente, como uma caracterstica da relao entre tomador de servios e trabalhador, na qual o primeiro contrata especificamente a pessoa do ltimo, ao invs de um servio em abstrato (que independe do indivduo). A pessoalidade entre empresa contratante e trabalhador terceirizado pode ser inferida por diversas situaes: seleo dos trabalhadores pela tomadora dos servios, prerrogativa para substituio dos trabalhadores, etc. J a subordinao direta entre empresa contratante e um trabalhador terceirizado definida pela existncia, dentre outros, de poder diretivo da primeira sobre o labor do ltimo, normalmente sendo diagnosticada pela existncia de uma ou mais das seguintes hipteses, dentre outras: ordens diretas emitidas pela empresa contratante ao trabalhador terceirizado, determinao das instrues de trabalho pela tomadora dos servios, etc. Por fim, a especializao uma condio para que no se caracterize intermediao de mo de obra, ou seja, a empresa interposta deve vender um servio tomadora (como a instalao de um ar condicionado por uma empresa do ramo contratada no escritrio de contratante, que era uma firma de contabilidade), no qual especializada, e no vender apenas a fora de trabalho dos empregados. Nesse ltimo caso, a contratao dos trabalhadores ilegal, formando-se o vnculo com o tomador de servios. Ainda no plano da flexibilizao do direito do trabalho, houve introduo, por via legislativa, de dois dispositivos para contratao de trabalhadores sem assinatura de carteira, quais sejam: servios de tecnologia da informao e utilizao de caminhoneiro autnomo. Provavelmente, essas leis tero as mesmas repercusses no quadro jurdico que as outras normas concernentes terceirizao. Por outro lado, nas ltimas dcadas, pelo menos duas regulamentaes da contratao de trabalhadores sofreram mudanas no sentido de incrementar os limites explorao do trabalho no pas. Um avano no quadro jurdico pouco destacado a nova lei de estgio, de 2008, mais rgida, inclusive com quotas mximas de estagirios por empresa, respondendo pandemia de desvirtuao do instituto. Outra relevante alterao das normas de proteo ao trabalho foi o conceito de trabalho anlogo ao escravo, que introduziu, no quadro jurdico, um limite qualitativo contratao de empregados. Inicialmente adotado pela fiscalizao do trabalho por volta de 1995, esse conceito foi incorporado pelo artigo 149 do Cdigo Penal em 2003, com destaque

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para a ideia de trabalho degradante. O Estado instituiu um limite (externo) prescrito para a existncia da prpria relao de trabalho assalariado.122 No se trata de regras a serem seguidas no interior da relao de emprego, mas de um limite prpria relao, sendo que o desrespeito desse limiar elimina o reconhecimento pelo Estado da possibilidade de assalariamento. Caso seja detectada pelo Estado a transgresso desse limite, desfeita a relao. Conforme o referido artigo, constitui crime:
Art. 149. Reduzir algum a condio anloga de escravo, quer submetendo-o a trabalhos forados ou a jornada exaustiva, quer sujeitando-o a condies degradantes de trabalho, quer restringindo, por qualquer meio, sua locomoo em razo de dvida contrada com o empregador ou preposto: (Redao dada pela lei n 10.803, de 11.12.2003); Pena - recluso, de dois a oito anos, e multa, alm da pena correspondente violncia. 1 nas mesmas penas incorre quem: I cerceia o uso de qualquer meio de transporte por parte do trabalhador, com o fim de ret-lo no local de trabalho; II mantm vigilncia ostensiva no local de trabalho ou se apodera de documentos ou objetos pessoais do trabalhador, com o fim de ret-lo no local de trabalho. 2 A pena aumentada de metade, se o crime cometido: I contra criana ou adolescente; II por motivo de preconceito de raa, cor, etnia, religio ou origem.

Desse modo, constitui crime, no quadro jurdico brasileiro, a submisso de outrem a trabalho atravs de coero individual direta, seja mediante trabalho forado, reteno de documentos, manuteno de vigilncia no local de trabalho, restrio da locomoo por conta de dvida contrada, cerceamento do uso de qualquer meio de transporte por parte do trabalhador, com o fim de ret-lo no local de trabalho. Essa proibio do trabalho forado comum a qualquer pas capitalista que preveja a liberdade e igualdade formal entre os indivduos. As Convenes da OIT 29 (de 1930) e 105 (de 1957) tm previses expressas nesse sentido, definido o problema a ser combatido na conveno 29: trabalho forado ou obrigatrio compreender todo trabalho ou servio exigido de uma pessoa sob a ameaa de sano e para o qual no se tenha oferecido espontaneamente. Contudo, h um aspecto particular, mas fundamental, no artigo 149 do cdigo penal brasileiro: o conceito de trabalho degradante como caracterizador, per se, do trabalho anlogo ao escravo. Esse conceito, por independer da intencionalidade do capitalista singular, transcende o aspecto coercitivo direto imposto ao trabalho, atingindo a essncia do aspecto coercitivo imposto ao trabalho no capitalismo. A coero do capitalista individual pode existir nas relaes contemporneas anlogas s do trabalho escravo. Contudo, com o conceito de trabalho degradante, essa coero individual deixa de ser necessria para a configurao da analogia escravido. A coero do mercado de trabalho a coero especfica do modo de produo vigente e precisamente isso que o artigo 149 incorpora, ao considerar condies de uso desumanas da fora de trabalho como crime de reduo situao anloga de escravido. a
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Afirmar que o limite externo no significa que ele imposto por agente estranho relao (no caso, o Estado). externo porque se trata se interveno que no inerente ao trabalho assalariado. O Estado agente que necessariamente integra a relao de emprego, pois ele que contribui para instituir e garante a propriedade privada. No existe trabalho assalariado sem Estado. Todavia, pelo fato de no ser monoltico, essa mesma instituio pode propor um limite que, a priori (por natureza), a relao no contempla.

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coero coletiva do capital (via mercado de trabalho) que viabiliza e est sempre presente na submisso de trabalhadores gua envenenada por agrotxicos, aos salrios atrasados, aos alojamentos de lona preta, ausncia de banheiros, inexistncia de locais para refeio, reteno dos salrios, ao fornecimento de comida estragada, enfim, submete trabalhadores a condies que seriam prprias do que poderamos chamar de escravismo tpico. A despeito da literalidade da redao do artigo, a disputa pelo quadro jurdico assentado no art. 149 ainda intensa, apesar de prevalecer a interpretao de que degradncia, per se, configura trabalho anlogo ao escravo (esteja ela acompanhada ou no das demais hipteses previstas no artigo 149), ou seja, possvel dizer que a lei est contemplando a coero coletiva do capital via mercado de trabalho. Isso porque essa a interpretao hegemnica no Ministrio do Trabalho, que a instituio de Estado que efetua o resgate, ou seja, representa diretamente o Estado quando a relao desfeita, no tendo havido resistncia suficiente no judicirio para demov-la. Mas no incomum encontrar agentes de Estado que apresentam explicitamente posies do tipo: o trabalhador no estava amarrado, ele poderia fugir, eu tambm j fui pobre, a situao ruim, mas melhor do que no ter emprego. Em artigo que discute um resgate de trabalhadores em situao anloga escrava em 2011, um juiz do trabalho atacou conduta da fiscalizao com base no seguinte argumento:
Evidentemente, no atentaram os dignos auditores fiscais do trabalho para uma circunstncia lgica, que, por si s, j passvel de pr por terra a tese do alegado labor em condies anlogas de escravo, qual seja, o fato de que absolutamente impossvel que uma empresa seja capaz de manter 827 pessoas com seus contratos de trabalho devidamente registrados trabalhando em regime anlogo escravido, pois s o fato de todos os empregados serem registrados j afasta a possibilidade de serem eles considerados escravos. Algum j viu escravo com registro de contrato de trabalho na CTPS? (ELYSEU, 2011, p. 4)

Em outro caso, envolvendo um juiz do estado do Maranho acusado de infringir o art. 149, a justia local negou a denncia do Ministrio Pblico com base no seguinte argumento: "Sucede que o crime em espcie exige representativa submisso do sujeito passivo ao poder do agente, suprindo o status libertatis, posto que apenas dessa forma anula-se por completo a liberdade de escolha da vtima, a qual forada a sujeitar-se a uma situao que atenta contra a sua dignidade" e que "h de se convir que o trato da vida envolto a uma fazenda traada com singelos modos de viver, o que no podem (sic) ser confundidos com condies degradantes de vida. (PYL, 2009). 4.3 Tempo de trabalho O aspecto da relao de emprego cujo quadro jurdico sofreu alterao mais diretamente precarizante no perodo contemplado por esta pesquisa foi o tempo de trabalho. Apesar de ter partido de um bom avano, com a constitucionalizao das 40 horas semanais, o

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tempo de trabalho foi posteriormente flexibilizado, especialmente pela introduo do chamado banco de horas. A Lei 9601/1998 alterou a redao do art. 59 da CLT, determinando que a compensao das horas extras realizadas, sem pagamento da respectiva remunerao, poderia ocorrer num perodo de quatro meses. A MP 1779/1999, transformada em lei em 2001, ampliou essa possibilidade de compensao para um ano, respeitada a jornada de 10 horas dirias. Essa regra vlida para qualquer modalidade de contrato de trabalho, mas majoritariamente aceita pelas instituies de vigilncia do direito do trabalho apenas atravs de previso em conveno ou acordo coletivo (conforme banco de jurisprudncia elaborado) assinado pelo sindicato.
Artigo 59 da CLT: [...] 2 Poder ser dispensado o acrscimo de salrio se, por fora de acordo ou conveno coletiva de trabalho, o excesso de horas em um dia for compensado pela correspondente diminuio em outro dia, de maneira que no exceda, no perodo mximo de um ano, soma das jornadas semanais de trabalho previstas, nem seja ultrapassado o limite mximo de dez horas dirias.

O banco de horas no expandiu o limite das jornadas, nem reduziu o intervalo entre jornadas e o descanso semanal. Contudo, ao possibilitar a manipulao da prorrogao e a compensao de jornadas sem custos pelo capital, torna as condies de trabalho (e a vida dos trabalhadores) mais instveis e reduz a remunerao dos empregados. Atravs da Smula 85, o TST ampliou as possibilidades dessa flexibilizao, permitindo a compensao semanal das horas trabalhadas por acordo individual escrito, regra majoritariamente aceita pelas instituies estatais.123 Esses prejuzos ao quadro jurdico foram parcialmente sanados por algumas restries impostas validade de qualquer forma de compensao de jornada. O que mudou foi a possibilidade de no pagar a hora extra, por conseguinte, houve incentivo ao recurso. Contudo, a habitualidade da prorrogao descaracteriza o banco. Destarte, incide o entendimento jurisprudencial consubstanciado na smula 85, IV, do TST, in verbis: COMPENSAO DE JORNADA (incorporadas as Orientaes Jurisprudenciais ns 182, 220 e 223 da SBDI-1) - Res. 129/2005, DJ 20, 22 e 25.04.2005(...) IV. A prestao de horas extras habituais descaracteriza o acordo de compensao de jornada. Nesta hiptese, as horas que ultrapassarem a jornada semanal normal devero ser pagas como horas

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E, ao contrrio de algumas alteraes no quadro jurdico de contratao, foi muito utilizado pelos empregadores. Por exemplo, a pesquisa A jornada de trabalho nas negociaes coletivas: 1996 a 2004, realizada pelo DIEESE e publicada em dezembro de 2005, pela srie Estudos e Pesquisas, ano II, n 15, concluiu que: Embora j fosse objeto de negociao coletiva desde meados da dcada de 1990, foi a partir da regulamentao legal que o banco de horas passou a ser um dos temas centrais das negociaes em torno da jornada de trabalho. Em mais da metade das unidades de negociao constantes do SACC-DIEESE, prevista a implantao ou possibilidade de implantao do banco de horas. No setor da indstria, esta negociao est presente em mais de 50% das unidades de negociao analisadas e nos servios, em mais de 40%. No caso dos comercirios, as sete categorias profissionais acompanhadas pelo SACC-DIEESE introduziram em seus acordos e convenes coletivas de trabalho o sistema de compensao de horas (DIEESE, 2005, p. 12).

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extraordinrias e, quanto quelas destinadas compensao, dever ser pago a mais apenas o adicional por trabalho extraordinrio. (ex-OJ n 220 da SBDI-1 - inserida em 20.06.2001). A validade e os limites impostos ao banco de horas pelo quadro jurdico foram corroborados pelo banco de jurisprudncia construdo sobre o tema, com base em coleta aleatria de 136 acrdos do TST a partir do termo banco de horas inserido na busca jurisprudencial. Todas as decises proferidas entre 2000 e 2008 tinham como ponto comum o questionamento da legalidade do banco de horas pelo reclamante.
4.3 Resultados dos processos que versavam sobre validade do chamado Banco de horas (%)
Ano 2000 2001 2002 2003 2004 2005 2006 2007 2008 Total Bancos invlidos 0 50 100 100 85,7 94,1 82,6 85,7 90,2 87,5 Acordo individual valido 100 50 0 16,6 0 0 0 0 0 2,2 Acordo coletivo valido 0 0 25 50 57,1 52,9 47,8 45,7 21,9 38,9 Motivo Horas Cartes de extras ponto invlidos habituais 0 0 0 0 0 25 0 16,6 0 14,2 5,8 5,8 8,6 8,6 17,1 8,5 12,2 31,7 10,2 16,1 Falta de compensao 0 50 50 33,3 11,7 29,4 34,7 31,4 29,2 31,6 Excesso de jornada 0 0 0 0 14,2 17,6 4,3 8,5 21,9 12,5 Total 1 2 4 6 7 17 23 35 41 136

Fonte: Site do TST. Elaborao prpria.

Em 87,5% das decises, os bancos de horas questionados foram considerados invlidos. Em grande parte dos casos, foi considerada ilegal a compensao de jornada por inexistncia de acordo coletivo firmado com o sindicato (38,9%) e (ou) falta de compensao das horas trabalhadas (31,6%). Tambm eram consideradas ilegais a realizao de horas extras habitualmente (10,2%), a realizao de jornadas alm das 10 horas dirias (12,5%) e compensaes baseadas em cartes de ponto corrompidos ou que no permitiam clculo das horas devidas (16%). Em algumas decises, mais de uma irregularidade era caracterizada para o mesmo banco de horas. A adoo do sistema de banco de horas pelas empresas, ao contrrio das mudanas legislativas referentes contratao de trabalhadores, foi bastante difundida. Krein (2007), por meio de sistematizao de vrias pesquisas, aponta indcios de que esse mecanismo de compensao de jornadas foi utilizado por grande quantidade de empresas em diversos setores, especialmente pelas grandes empresas.124 Uma das disputas ocorreu em torno de qual acordo seria necessrio para a validade do banco, predominando o entendimento da necessidade de acordo coletivo, a exemplo da deciso a seguir:
Recurso de revista - horas extras acordo individual de compensao de jornada banco de horas - validade O Regime de compensao de jornada denominado banco de horas (art.
124 Dentre outras informaes, Krein (2007, p. 224) revela que Zylbertajn (2002b) mostrou, a partir de dados primrios coletados por meio de entrevistas realizadas em 2.002 estabelecimentos, que 27% das empresas utilizavam o banco de horas, sendo que este uso cresce com o tamanho das empresas (presente em 45% daquelas com mais de 200 empregados).

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59, 2 da CLT) responde a uma questo macro da empresa, no a uma questo individual. Com este enfoque, somente pode ser pactuado pelos instrumentos formais de negociao coletiva trabalhista. Recurso de Revista no conhecido. 3 Turma, Ministro Carlos Alberto Reis de Paula, TST-RR-961/2004-019-12-00.5, publicado no DJ de 19.12.2006.

Alm do banco de horas, que foi a alterao mais relevante, outras modificaes no quadro jurdico sobre tempo de trabalho ocorreram nas ltimas dcadas. Uma delas foi referente ao regime de trabalho em turnos de revezamento. A constituio estabeleceu a jornada reduzida para o turno ininterrupto de revezamento, o que havia sido um avano na regulamentao. Contudo, aps disputas na jurisprudncia, foi editada smula que hegemonizou entendimento sobre esse tipo de jornada:
SUM-423 turno ininterrupto de revezamento. Fixao de jornada de trabalho mediante negociao coletiva. Validade. (converso da Orientao Jurisprudencial n 169 da SBDI1, que teve redao original inserida em 26.03.1999) Res. 139/2006 DJ 10, 11 e 13.10.2006. Estabelecida jornada superior a seis horas e limitada a oito horas por meio de regular negociao coletiva, os empregados submetidos a turnos ininterruptos de revezamento no tm direito ao pagamento da 7 e 8 horas como extras.

Essa interpretao estimulou a extenso das jornadas em turnos de revezamento pelas empresas, trazendo impactos fisiolgicos e sociais aos trabalhadores sem sequer haver contraprestao pecuniria (acrscimo no pagamento das horas acrescidas) para tal. Mudana no quadro jurdico em outro sentido, no mesmo perodo, ocorreu no regramento do registro de ponto, a marcao da jornada de trabalho pelos empregados. Em 1994, foi editada pelo TST a smula 338, que determina que a no apresentao injustificada dos controles de frequncia gera presuno relativa de veracidade das alegaes do trabalhador sobre a jornada de trabalho, a menos que o empregador faa prova em contrrio. Dadas as rotineiras fraudes praticadas pelos empregadores, a smula sofreu modificaes em 2003, passando a determinar que os cartes de ponto que demonstram horrios de entrada e sada uniformes so invlidos, invertendo-se o nus da prova, relativo s horas extras, que passa a ser do empregador. Outro entendimento de conteno da precarizao do trabalho que prevaleceu no quadro jurdico a proibio da reduo do intervalo para refeies no interior de uma mesma jornada com mais de seis horas, mesmo que haja acordo coletivo nesse sentido. A jurisprudncia predominante entendeu a diminuio do intervalo entre jornadas s poderia ocorrer mediante autorizao do Ministrio do Trabalho. Este, com base em portarias vacilantes, prescreveu condies mais ou menos rgidas referida reduo, mas, em regra, as condies previstas inviabilizavam a medida requerida pelas empresas. necessrio ressaltar que, ao final de 2008, os quatro parmetros bsicos concernentes ao tempo de trabalho no Brasil se mantiveram (mesmo nos caso de utilizao do banco de horas): a durao mxima de 10 horas dirias de trabalho (incluindo horas extras), a

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necessidade de 11 horas de intervalo entre duas jornadas, um descanso semanal de 24 horas consecutivas e um intervalo para refeio ou repouso de uma hora. 4.4 Remunerao O banco de horas (lei 9601/98), discutido no item anterior, impactou direta e negativamente a remunerao dos trabalhadores, pois permitiu a compensao do tempo trabalho sem pagamento do adicional das horas prorrogadas. Alm dele, outra alterao precarizante do quadro jurdico da remunerao dos trabalhadores, nas ltimas dcadas, foi a regulamentao da Participao nos Lucros e Resultados (PLR, 1994), que permitiu s empresas imputar uma parte do pagamento aos empregados como parcela varivel e sem incidncia de reflexos trabalhistas.125 No bastasse, a jurisprudncia, o TST tem se pacificado para permitir o parcelamento da PLR em vrios meses, apesar de o texto da lei dizer expressamente o contrrio. Por outro lado, algumas modificaes no quadro jurdico, engendradas atravs de smulas e orientaes do TST, estipularam acrscimos remunerao dos trabalhadores, especialmente em situaes atinentes prestao de horas extraordinrias. A Smula n 264 (2003), do TST, por exemplo, determina que: "A remunerao do servio suplementar composto do valor da hora normal, integrado por parcelas de natureza salarial e acrescido do adicional previsto em Lei, contrato, acordo, conveno coletiva ou sentena normativa." Desse modo, o eventual fracionamento da remunerao em parcelas, com exceo da PLR, no impacta negativamente o valor da hora extra. O TST tambm disciplinou que o descanso semanal deveria incluir o reflexo das horas extras trabalhadas (Enunciado n 172, 2003): "Computam-se no clculo do repouso remunerado as horas extras habitualmente prestadas". Numa disputa acirrada, houve modificao no quadro jurdico em benefcio da proteo do trabalho concernente aos casos de desrespeito aos intervalos para descanso e refeio. Segue exemplo de deciso do TST sobre a matria:
INTERVALO INTRAJORNADA NO USUFRUDO - ART. 71, 4, DA CLT natureza jurdica. Embora tenha sempre me posicionado na Turma no sentido de que a natureza do pagamento dos intervalos no usufrudos indenizatria, descabendo os seus reflexos em outras parcelas, a SBDI-1 do TST, em recentes pronunciamentos, vem entendendo que a parcela prevista no art. 71, 4, da CLT, em razo da no concesso, pelo empregador, de intervalo mnimo intrajornada para repouso e alimentao, reveste-se de natureza salarial, repercutindo, portanto, nas demais parcelas decorrentes do contrato de trabalho (4 Turma do TST, Braslia, 25/04/2007; relator, Ives Gandra Martins Filho).

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Para detalhes sobre a PLR, ver Krein (2007).

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Em 1994, a Lei n 8.923 incluiu o pargrafo 4 no art. 71 da CLT126 para, expressamente, obrigar o empregador a remunerar com 50% de adicional o perodo no concedido a ttulo de intervalo intrajornada. Diante dessa mudana, o TST, que at ento resistia a entender que o referido adicional teria efeito remuneratrio, passou a tratar o tema com base no texto da CLT, punindo-se o empregador pelo desrespeito lei com o dever de pagar ao trabalhador pelas horas trabalhadas no perodo destinado ao descanso. Em 2003, nove anos aps a publicao da Lei n 8.923/94, o TST consolidou diploma reconhecendo sua validade e aplicao, por meio da OJ 307.127 Com base no mesmo raciocnio, o TST adotou o seguinte entendimento sobre o intervalo entre duas jornadas, consubstanciado na OJ 355, de 2008:
OJ-SDI1-355 - intervalo interjornadas. Inobservncia. Horas extras. Perodo pago como sobrejornada. Art. 66 da CLT. Aplicao analgica do 4 do ART. 71 DA CLT (DJ 14.03.2008). O desrespeito ao intervalo mnimo interjornadas previsto no art. 66 da CLT acarreta, por analogia, os mesmos efeitos previstos no 4 do art. 71 da CLT e na Smula n 110 do TST, devendo-se pagar a integralidade das horas que foram subtradas do intervalo, acrescidas do respectivo adicional.

Assim, o TST entendeu que devem ser pagas como extraordinrias as horas trabalhadas em desrespeito ao intervalo de 11 horas entre duas jornadas. Outra alterao de repercusso positiva sobre a remunerao foi o entendimento sobre a base de clculo do adicional de insalubridade, que foi cancelada em 1994, mas restaurada em 2003 e esteve em vigncia at 2008 (ela foi recentemente derrubada pelo STF, em apoio presso capitalista subsequente edio de patamar mais elevado) - smula n 17 do TST estabelecia que "o adicional de insalubridade devido a empregado que, por fora de lei, conveno coletiva ou sentena normativa, percebe salrio profissional ser sobre este calculado". As supracitadas posies do TST sobre incidncia e forma de clculo das horas consideradas extraordinrias, se respeitadas nas relaes empricas, estimulariam as empresas reduo da utilizao da prorrogao das jornadas, implicando maior observncia s normas do tempo de trabalho e mesmo incremento do emprego. Assim, por um lado, o quadro jurdico caminhou para a flexibilizao do pagamento fora de trabalho, especialmente com a regulamentao da PLR, que retira o carter salarial de parte do pagamento aos trabalhadores, alm de individualizar e tornar mais instvel o rendimento dos empregados. No bastasse, o quadro jurdico foi paulatinamente pendendo para o recrudescimento desse pagamento flexvel ao permitir seu parcelamento at de periodicidade
126 4 art. 71, CLT - Quando o intervalo para repouso e alimentao, previsto neste artigo, no for concedido pelo empregador, este ficar obrigado a remunerar o perodo correspondente com um acrscimo de no mnimo 50% sobre o valor da remunerao da hora normal de trabalho. 127 OJ-SDI1-307 - INTERVALO INTRAJORNADA (PARA REPOUSO E ALIMENTAO). NO CONCESSO OU CONCESSO PARCIAL. LEI N 8.923/94 (DJ 11.08.2003). Aps a edio da Lei n 8.923/94, a no concesso total ou parcial do intervalo intrajornada mnimo, para repouso e alimentao, implica o pagamento total do perodo correspondente, com acrscimo de, no mnimo, 50% sobre o valor da remunerao da hora normal de trabalho (Art. 71 da CLT).

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mensal. Por outro lado, diversas alteraes pontuais concernentes ao clculo do tempo de trabalho ampliaram as parcelas devidas pelos patres aos trabalhadores em cada desrespeito a intervalos, pagamento de insalubridade e base de clculo das horas extras. 4.5 Sade e segurana do trabalho As normas concernentes sade e segurana do trabalhou seguiram na contramo da tendncia vivida pelos outros aspectos da relao de emprego. Houve grande ampliao e aprofundamento das regras de proteo integridade fsica dos trabalhadores entre 1988 e 2008, alm de ter mudado o enfoque sobre o tema, que foi deixando o vis individualista para adotar uma abordagem coletiva. Esses parmetros so fundamentais no que concerne regulao de proteo ao trabalho, pois versam diretamente sobre a vida dos trabalhadores, no podendo ser relegados a segundo plano em qualquer anlise sobre direito do trabalho. Na constituio de 1988, foram introduzidos itens concernentes sade e segurana do trabalho no artigo 7 do referido diploma. apresentado como direito do trabalhador a reduo dos riscos relacionados ao trabalho, mas sem referncia especfica a obrigaes pelos empregadores. A maior parte do contedo das normas de sade e segurana do trabalho est prevista no captulo V da CLT, sendo elas pormenorizadas nas chamadas Normas Regulamentadoras (NR), que so portarias expedidas pelo MTE. Na CLT, constam diretamente alguns parmetros a serem seguidos pelos empregadores, como aluso a protees em mquinas, formao de comisses de preveno de acidentes, servios de sade, etc. O grosso das regras a serem seguidas pelos empregadores, contudo, est contido nas NRS. As normas regulamentadores so dividas e numeradas, alcanando 33 no final de 2008. Algumas so gerais, aplicam-se a todos os empregadores, como programa de controle mdico e de preveno de riscos ocupacionais. Outras tratam de temas especficos, como caldeiras e vasos de presso, fornos, mquinas, transporte de materiais, mas que podem ser aplicadas a qualquer setor econmico. Por fim, h NRs que abarcam todos os temas de um mesmo setor, como rural, construo e servios de sade. As NRs tm fora de lei por serem expressamente previstas no art. 200 da CLT Cabe ao Ministrio do Trabalho estabelecer disposies complementares s normas de que se trata este Captulo, tendo em vista as peculiaridades de cada atividade ou setor de trabalho. Ao longo dos anos, houve diversos questionamentos dos empregadores sobre a validade das previses contidas nas NR, especialmente no que concerne aplicao de multas administrativas com base nas portarias, mas o quadro jurdico formado manteve sua aplicabilidade. As NRS comearam a ser editadas em 1978, com a regulamentao do supracitado captulo V da CLT. Nos primeiros anos de formulao desses parmetros normativos, imperou o enfoque individualista no tratamento das questes sobre sade e segurana do trabalhador,

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com nfase no corpo do empregado ou na avaliao quantitativa dos ambientes, conforme argumenta Miranda (2008). Individualizar a sade do trabalho tende a tirar do capital a responsabilidade pela integridade fsica dos trabalhadores, imputando-a aos prprios trabalhadores. Ao individualizar a sade do trabalho, floresce a possibilidade de imputar ao trabalhador a responsabilidade pela sua prpria sade: ele que no usou o equipamento de proteo, foi culpa exclusiva do trabalhador. As medidas de proteo coletiva ou de eliminao dos riscos, pelo contrrio, inviabilizam tal estratgia, j que s o gestor do espao produtivo, no caso, o empregador, tem poder (por conseguinte, a responsabilidade) para adot-las. Ao longo das ltimas duas dcadas, esse quadro mudou, com privilgio crescente da coletivizao da abordagem do problema pelas Normas Regulamentadoras. Dentre os inmeros avanos no quadro jurdico da sade e segurana do trabalho nos ltimos vinte anos, seguem alguns exemplos: obrigatoriedade de elaborao por todas as empresas de Programa de Preveno de Riscos Ambientais (PPRA - 1994) por estabelecimento, com hierarquia das medidas de preveno partindo das mais gerais (eliminao, neutralizao) e, por ltimo, as mais individuais (uso de equipamento de proteo individual (EPI)); obrigatoriedade por todos os empregadores de desenvolver e implementar Programa de Controle Mdico de Sade Ocupacional (PCMSO - 1994) com enfoque epidemiolgico. Segundo Mirando e Dias isso significou que:
A legislao brasileira que trata da segurana e da sade no trabalho passou a adotar um novo enfoque, a partir do final de 1994, ao estabelecer a obrigatoriedade das empresas elaborarem e implementarem dois programas: um ambiental, o Programa de Preveno de Riscos Ambientais (PPRA), e outro mdico, o Programa de Controle Mdico de Sade Ocupacional (PCMSO). Adotando como paradigma a Conveno 161/85 da Organizao Internacional do Trabalho (OIT), a legislao brasileira especfica passou a considerar as questes incidentes no somente sobre o indivduo, mas tambm sobre a coletividade de trabalhadores, promovendo, assim, uma ampliao do conceito restrito de medicina do trabalho. Em verdade, apesar de o Brasil ter ratificado em 1991 a Conveno 161 da OIT, at 1994 as Normas Regulamentadoras (NR) caracterizavam-se ainda por um enfoque essencialmente individualista. As NR-7 e 9 intitulavam-se, respectivamente, Exames Mdicos e Riscos Ambientais, ou seja, a nfase era, isoladamente, ora para o corpo do trabalhador, ora para a avaliao quantitativa de um certo risco ambiental. As novas normas, preocupadas agora com a sade do conjunto dos trabalhadores, privilegiaram o instrumental clnico epidemiolgico na abordagem da relao sade / trabalho e introduziram a questo da valorizao da participao dos trabalhadores e do controle social. Neste sentido, a exigncia legal dos novos programas PCMSO e PPRA representou, na prtica, a superao de um vis biologista / ambiental e a introduo de um olhar coletivo nas questes relacionadas com a segurana e a sade dos trabalhadores brasileiros (MIRANDA e DIAS, 2004, p.1-2)

J em 1990, haviam sido editadas, atravs da NR 17, exigncias quanto ergonomia para adequao das condies de trabalho s caractersticas dos trabalhadores, com posterior (2007) detalhamento para operadores de check out e teleatendimento, atividades com notria incidncia de leses ocupacionais.

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Ao longo das dcadas de 1990 e 2000, vrias NR j existentes foram aperfeioadas, como a NR 18, que passou a prever obrigatoriedade de elaborao de programa nas obras para medidas de controle e sistemas preventivos (PCMAT). A NR 12 (mquinas) foi incrementada para disciplinar o trabalho com motosserra (1994) e cilindros de massa (1996). Em 2003, foi realizada uma reviso parcial da NR 22, que trata da minerao. Em 2007, foi introduzido um texto complementar NR 19 (Explosivos), versando sobre segurana e sade na indstria de fogos de artifcio e outros artefatos pirotcnicos. Em 1997, foi editada a NR 29 para o trabalho porturio, que versa sobre segurana e sade dos trabalhadores que exercem atividades nos portos organizados e instalaes porturias de uso privativo e retroporturias. Em 2002, foi a vez do trabalho aquavirio (NR 30), que se aplica aos trabalhadores das embarcaes comerciais, de bandeira nacional e estrangeira, utilizados no transporte de mercadorias ou de passageiros, inclusive naquelas utilizadas na prestao de servios, bem como em plataformas martimas e fluviais. Em 2004, saiu uma nova NR 10, sobre segurana em Instalaes e Servios de Eletricidade, tornando obrigatrias as medidas de proteo coletiva; estabelecendo zonas de distanciamento seguro e tornando obrigatrio treinamento de segurana. Em 2005, aps anos de negociaes, foi publicada a NR 31, sobre agricultura, pecuria, silvicultura, explorao florestal e aquicultura. Ela agregou vrias normas menores numa s, se aplicando s atividades agroeconmicas aquelas que, operando na transformao do produto agrrio, no alterem a sua natureza, retirando-lhe a condio de matria prima. A NR 32 foi publicada em 2005, estabelecendo as diretrizes bsicas para proteo segurana e sade dos trabalhadores dos servios de sade, daqueles que exercem atividades de promoo e assistncia sade em geral, prestao de assistncia sade da populao, e aes de pesquisa e ensino. A NR 33, Trabalho em Espaos Confinados128, foi publicada em 2006, impondo requisitos mnimos para a identificao de espaos confinados e o reconhecimento, avaliao, monitoramento e controle dos riscos existentes. Vale destacar que, mesmo em tempos de parceria terceirizao e precarizao, houve previso, nas NRs, de responsabilidade solidria entre contratantes e terceirizados em diversas situaes, como nos servios com eletricidade (NR 10), nas atividades rurais (NR 31), nos servios de sade (NR 32), no cumprimento das obrigaes por terceiros (NR 5), nas condies de conforto e higiene (NR 24), entre outras. Em resumo, enquanto a tendncia das regras concernentes a tempo de trabalho e remunerao caminhou no sentido da individualizao, a regulamentao da sade e segurana,

Espao confinado qualquer rea ou ambiente no projetado para ocupao humana contnua, que possua meios limitados de entrada e sada, cuja ventilao existente insuficiente para remover contaminantes ou onde possa existir a deficincia ou enriquecimento de oxignio.
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pelo contrrio, ganhou progressivamente uma abordagem mais coletiva e aprofundada por tema, buscando abarcar os trabalhadores em seu conjunto. As normas preveem uma hierarquia das medidas a serem adotadas pelas empresas para proteger a sade dos trabalhadores, partindo da eliminao dos riscos existentes, passando pela adoo de protees coletivas e, apenas em ltimo caso, empregando os EPIs. Destarte, os diplomas legais prescrevem a primazia das aes em mbito coletivo em relao proteo individual, conforme consta nas NR 9, NR 4 (ver item 4.12), e mesmo na NR 6, que versa sobre EPI, mas afirma que apenas em situaes excepcionais deve haver recurso proteo individual. Isso significa que o quadro jurdico, nas ltimas duas dcadas, imputou ao capital a responsabilidade pela preservao da integridade fsica dos trabalhadores. A redao das normas que objetivam proteger a sade dos trabalhadores imputa s empresas a responsabilidade pelo seu cumprimento (tanto na CLT, na legislao previdenciria, quanto nas NR), por conseguinte, uma tentativa de impor um padro civilizatrio mnimo (a vida) ao exerccio da hegemonia burguesa no Brasil. Essa responsabilizao , em alguma medida, at previsvel, j que as empresas monopolizam os meios de produo e subsumem o trabalho, controlando o processo de produo da riqueza social, consequentemente, controlam e gerem os riscos sade dos produtores. No que concerne aos acidentes de trabalho, o avano do quadro jurdico de sade do trabalho ocorreu atravs da reduo da culpabilizao das vtimas nas anlises das instituies de vigilncia do direito do trabalho sobre os eventos. Nesse sentido, tem havido alguns avanos nos ltimos anos. Novas perspectivas acerca da investigao de acidentes de trabalho vm disputando a hegemonia de tal campo, como evidencia o teor dos documentos Caminhos da anlise de acidentes do trabalho, publicado pelo MTE em 2003 e Guia de anlise da mesma instituio, em 2010. Tais cortes epistemolgicos buscam alterar a premissa de que o acidente determinado pelo comportamento de um indivduo (no caso, a prpria vtima), e transportar a explicao do evento para a multiplicidade de circunstncias que contriburam para que ele ocorresse. Desse modo, haveria uma evoluo na possibilidade de preveno de novos acidentes, ao contrrio do que indica a atual estratgia vigente de culpabilizao dos trabalhadores, que busca abstrair os agentes de risco para reproduo do padro de gesto da fora de trabalho. Exemplo disso a posio de Almeida e Binder (2004, p.1377), que afirmam que as abordagens centradas nos comportamentos e, ou nos erros dos trabalhadores oferecem contribuio escassa ou nula em termos de preveno, uma vez que tendem a deixar intocadas as condies que lhes deram origem. Essa proposta metodolgica muito importante do ponto de vista cientfico, pois acidentes de trabalho como qualquer outro fenmeno social ocorrem num contexto determinado, sem o qual se engendra a naturalizao do evento (imprevisvel, por conseguinte,

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inexorvel) ou formao de juzo de valor em torno de uma ao isolada (erro da vtima). Todavia, mais do que a ampliao do permetro da anlise, a investigao do acidente com base nas circunstncias que o engendraram uma disputa poltica que compatibilizaria a investigao s prescries das normas vigentes j citadas, que determinam que a preservao da sade da fora de trabalho responsabilidade do empregador. Isso no implica qualquer espcie de legalismo, mas apenas entender que as normas so produtos de luta e teleolgicas, ou seja, foram construdas com o sentido justamente de evitar os acidentes e, no caso do Brasil, tm progredido na direo das questes coletivas (a comear da eliminao dos riscos). Mas ainda existem grandes disputas no interior do Estado sobre o quadro jurdico que deve nortear a forma de anlise dos acidentes de trabalho. Apesar da hegemonia que tem se estabelecido na fiscalizao do trabalho contra a culpabilizao dos trabalhadores, estudo realizado por Villela, Igutti e Almeida (2004) mostra que, em 84% dos casos analisados pela polcia em uma cidade do interior de So Paulo, a concluso da percia foi de culpa da vtima, ou de culpa dividida ente a vtima e seus mentores, mesmo havendo flagrantes infraes s normas de proteo ao trabalho diretamente relacionadas s ocorrncias. Martins Junior, Caravalho, Grecco, Fonseca, Pacheco e Vidal (2011) chegam mesma concluso relativamente s percias judiciais realizadas para processos concernentes a acidentes de trabalho. 4.6 Consideraes Neste captulo, pretendi demonstrar como o Estado validou as regras a serem seguidas na relao de emprego entre 1988 e 2008, focando tanto as alteraes efetivas, quanto as supostas mudanas ocorridas no quadro jurdico, a partir das mais destacadas prescries oriundas do Legislativo e do Executivo. Ou seja, buscou-se identificar que normas de proteo ao trabalho efetivamente estavam em vigor do ponto de vista do Estado, que regras, predominantemente, o Estado cobrou quando abordou o capital. O objetivo, portanto, foi apresentar a efetiva fronteira entre lcito e ilcito no mercado de trabalho entre 1988 e 2008 do ponto de vista do Estado, para poder avaliar em que medida as modificaes nas normas foram relevantes na regulao do emprego por meio do direito do trabalho. Houve, de fato, algumas mudanas precarizantes no quadro jurdico, como a ampliao das possibilidades de terceirizao com a smula 331, a regulamentao da PLR e a crescente aceitao, na jurisprudncia, de suas diferentes formas, como pagamento sem natureza de remunerao e compensao anual das jornadas sem pagamento das horas extraordinrias prestadas. Contudo, luz do conjunto de normas de proteo ao trabalho existente, tais mudanas podem ser consideradas pontuais. Alm disso, algumas alteraes na legislao ocorridas nas ltimas dcadas, como o novo contrato por prazo determinado, praticamente no

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foram utilizadas pelos empregadores. Houve mudanas legislativas arrefecidas pelo quadro jurdico, como o banco de horas, ou mesmo neutralizadas, como as cooperativas. Por outro lado, foram introduzidos elementos de progresso nas normas de contratao, concernentes ao estgio estudantil e especialmente no que tange ao limite existncia da prpria relao de emprego, com o conceito de trabalho anlogo ao escravo. Por fim, as disposies concernentes a sade e segurana do trabalho avanaram sistematicamente. Portanto, apesar das muitas ofensivas em diferentes frentes, as foras que atacaram o direito do trabalho no foram to vitoriosas em relao prescrio e validao das regras pelo Estado. Quando comparadas ao descumprimento das regras, as modificaes nas normas perdem ainda mais relevncia relativamente regulao do direito do trabalho pelo Estado, conforme veremos no prximo captulo. O que este Captulo 4 revela, alm das dificuldades da ofensiva de desregulamentao no congresso (para prescrio das normas), que houve tenses na sua validao pelas instituies de vigilncia do direito do trabalho. Tenho plena conscincia das disputas nas instituies pela conformao das regras nas ltimas dcadas (em sintonia com meu prprio conceito de quadro jurdico).129 Tendo em vista os objetivos desta tese e a literatura j existente, contudo, no me aprofundei nessas lutas, sendo a inteno deste captulo avaliar as mudanas (os resultados), para dimensionar seus impactos na regulao do trabalho.130 Os resultados deste captulo constituem evidncia, inclusive, de que a disputa pela validao das regras foi muito mais forte e explcita do que o modo operatrio das instituies, aspecto sobre o qual esta tese centrou seus esforos. Veremos que, na execuo de suas prerrogativas, houve ampla hegemonia da postura conciliatria, com a infrao nas instituies de vigilncia do direito do trabalho. Isso implicou uma significativa esterilizao das lutas no campo da validao, pois pouco importa o quo avanada a regra vigente se no h aes norteadas para o seu respeito. Nesse sentido, se corretos esto Krein e Bivaschi (2007, p.13), ao afirmar que no adianta legislao ampla, se esta no cumprida, complemento que reduzida repercusso tem uma disputa pelo quadro jurdico que arrefea a flexibilizao, quando as normas vigentes so seguidas de um padro de atuao das instituies que incentiva seu descumprimento. Por mais dura que seja a regra do ponto de vista do Estado, ela se torna frgil, ou letra morta, se as aes para induzir o seu cumprimento a tornam, na prtica, flexvel, implicando um enfraquecimento global da regulao. Se a flexibilizao do direito do trabalho separou os
Artur (2007), por exemplo, demonstra como as tenses se processaram nos discursos e aes dos juzes no que concerne formatao do quadro jurdico sobre terceirizao, mas os posicionamentos dos agentes contemplavam todo o direito do trabalho. 130 Ela apresenta tambm como capital e trabalhado buscaram influenciar as posies do judicirio na disputa pela formao do quadro jurdico. Como veremos, a desobedincia s regras foi muito mais relevante no que tange regulao do direito do trabalho do que as mudanas nas normas.
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agentes no interior das instituies de vigilncia na conformao do quadro jurdico, essa mesma flexibilizao uniu quase todos eles para conciliarem com os infratores e flexibilizarem, objetivamente, as normas que muitos deles haviam defendido. O quadro jurdico uma linha de menor resistncia, se comparado s aes para sua efetivao. Mesmo assim, o fato que a disputa pela validao das normas de proteo ao trabalho no desprezvel, no apenas porque condiciona as decises dos empregadores luz das posturas do Estado (que regra se esperava ser cobrada, quando das abordagens), mas tambm porque serve como parmetro para as disputas diretas entre capital e trabalho no tratamento oferecido fora de trabalho.131

A literatura est repleta de estudos que evidenciam como a prescrio de normas trabalhistas incentivou os trabalhadores e sindicatos a ser organizarem para lutar por sua efetivao, sendo esse inclusive um aspecto relevante da formao da cultura poltica dos trabalhadores (ver French (2000), por exemplo).
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145 CAPTULO 5 - QUADRO JURDICO LUZ DA SITUAO DO TRABALHO: pandemia da ilegalidade


5.1 Introduo: precariedade, precarizao e desrespeito s normas de proteo ao trabalho No Brasil, o mercado de trabalho nunca se constituiu integralmente dentro dos padres clssicos do assalariamento, a saber: ampla maioria dos contratos de emprego formalizados, relaes de longa durao, garantia dos direitos trabalhistas previstos na legislao vigente. Diversos autores j chamaram a ateno para tal fato, que est longe de provocar grande controvrsia: ... do ponto de vista do mercado de trabalho urbano, algumas caractersticas hoje marcantes apareciam j no incio do sculo XX. o caso dos trabalhadores confinados a ocupaes instveis ou mesmo no ocupao (THEODORO, 2005, p. 103). No mercado de trabalho rural, no foi diferente, com o agravante de que mesmo a previso de direitos trabalhistas s alcanou o campo na dcada de 1960, havendo histrica incidncia de diversas formas hbridas de explorao do trabalho pela lgica capitalista nos latifndios em todo o pas. Por outro lado, h tambm consenso que, nas dcadas ps 1930, houve avanos na organizao do mercado de trabalho nacional, apesar de no generalizados. A ttulo ilustrativo, cito os resultados oriundos do conceito de taxa de subutilizao da mo de obra adotado pelo DIEESE, que equivalem percentagem da fora de trabalho que se encontra desempregada, trabalhando sem remunerao ou em certas situaes de trabalho por conta prpria. Entre 1940 e 1980, a taxa de subutilizao da mo de obra sofreu uma queda no desprezvel, passando de 56,9% a 34,1%. (Dieese, 1994, p. 27). Por conta desse tipo de indicador, muitos autores entendem que, at o incio da dcada de 1980, a estruturao do mercado de trabalho era evidente e se dava por meio da ampliao dos empregos assalariados, sobretudo dos registrados, e da reduo de ocupaes por conta prpria, sem remunerao e do desemprego. (POCHMANN, 1999, p. 65) Assim, em geral, conclui-se que: em que pese o ritmo acelerado de industrializao entre 1930 e 1980, promotora de intensa mobilidade social ascendente e, portanto, de um ritmo no desprezvel de incorporao social s rotinas de um capitalismo semiorganizado em construo, prevaleceram como regra a vulnerabilidade e a precariedade das relaes e condies de trabalho. (CARDOSO JR, 2005, p. 131). Portanto, apesar dos avanos ao longo do sculo XX, sempre houve precariedade no mercado de trabalho brasileiro, prdigo em acidentes de trabalho, alta rotatividade, baixa remunerao.

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Nas ltimas dcadas, o crescimento reduzido da economia, a reestruturao produtiva e as polticas neoliberais, conforme foi discutido no Captulo 2, trouxeram inovaes ao cenrio, pois onde havia avano, passou a predominar o retrocesso. A relevncia dessa desagregao do trabalho como fenmeno no conjunto da sociedade, mas consideradas as particularidades da histria do mercado de trabalho do pas, sugere ser importante discriminar a precariedade e a precarizao do trabalho, que, a despeito de ser estritamente associadas, podem ter naturezas distintas em suas determinaes. Precariedade uma situao, um juzo sobre as condies das pessoas que vivem do trabalho em um dado momento, a partir de determinado parmetro. Em regra, o parmetro utilizado a condio salarial estvel, como descrita em Castel (2009), e a precariedade do trabalho constitui o oposto de tal condio. J a precarizao do trabalho um processo em determinado perodo de anlise, a mudana de uma dada situao dos trabalhadores para outra condio menos favorvel, como mais vulnervel, penosa, perigosa, instvel, insegura, etc. Como visto no Captulo 2, a precarizao do trabalho elemento central do atual padro de acumulao capitalista, restabelecendo uma vulnerabilidade em massa na vida das pessoas que haviam sido paulatinamente incorporadas pela condio salarial, e criando uma condio de instabilidade geral entre os trabalhadores. Assim, o mercado de trabalho no Brasil sempre foi marcado pela precariedade, mas, nas ltimas dcadas, esse quadro foi agravado pela precarizao do trabalho, derivada da nova conjuntura do capitalismo no pas. A distino entre os conceitos importante porque o recente cenrio adverso queles que vivem do trabalho no Brasil tem aspectos antigos, mas tambm causas inteiramente novas. Essas ltimas, como vimos, so essenciais como caractersticas e para a prpria conjuntura e estratgia de acumulao do capital nas ltimas dcadas. Assim, como foi indicado no Captulo 2, desemprego, informalidade, instabilidade no emprego, intensificao do trabalho, doenas ocupacionais e assdio moral so algumas das caractersticas que marcaram a conjuntura da situao do trabalho nas ltimas dcadas, consubstanciado manuteno da precariedade tradicional, renovada, incrementada e reconfigurada pela precarizao do trabalho no pas.132 Durante a maior parte do intervalo entre 1988 e 2008, o desemprego, no mercado de trabalho brasileiro, foi crescente, especialmente entre a segunda metade dos anos 1990 e o incio da dcada seguinte. Ele caiu especialmente a partir da segunda metade da dcada de 2000. Com a ecloso da crise econmica mundial, no final de 2008, o nmero de dispensas cresceu rapidamente, mas, aps o perodo abrangido por esta pesquisa, a trajetria de queda do desemprego se restabeleceu.
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Sobre a discusso acerca da precarizao do trabalho, ver Druck (2011).

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A renda dos trabalhadores historicamente bastante vinculada conjuntura do mercado de trabalho, que condiciona a demanda pela fora de trabalho, e poltica do salrio mnimo, extremamente relevante como parmetro de remunerao no Brasil. Assim, at meados dos anos 2000, ocorreu um achatamento quase constante dos rendimentos do trabalho, com renda mdia de todos os trabalhadores, em 2005, menor do que a registrada em 1995 (716 contra 772 reais, segundo a PNAD). No segundo governo Lula, com incremento da procura por fora de trabalho e elevao do salrio mnimo, houve crescimento da renda do trabalho, que de 2005 para 2006, variou 7,2%, de 2006 para 2007, cresceu 3,1%, e em 2008 foi 1,7% superior do ano anterior, 2007 (PNAD, 2008). Mesmo assim, o rendimento mdio, tanto dos ocupados, quanto dos assalariados, em 2007, ainda era menor do que em 1998 nas seis regies metropolitanas abarcadas pela PED, do DIEESE (2008). Alm disso, nas ltimas dcadas, a remunerao dos trabalhadores passou a ser progressivamente individualizada, especialmente com a adoo da PLR. Essa forma de retribuio do trabalho conspira para sua precarizao em diversos aspectos, como demonstra Krein (2008), j que no conta para fins previdencirios, no integra as demais parcelas tidas como salariais, ajuda a intensificar o trabalho e enfraquecer a identidade coletiva. Mesmo com a recuperao da economia brasileira na segunda metade dos anos 2000, continuou a aumentar a rotatividade no emprego, demonstrando a intensa instabilidade e flexibilidade do nosso mercado de trabalho. O MTE e o DIEESE (2011) apresentam dados relativos ao emprego formalizado (RAIS) entre 2000 e 2009 que mostram que os vnculos ativos em 31/12 com menos de 2 anos de tempo de emprego, na ltima dcada, elevaram-se de 44% para 50%, enquanto os vnculos ativos em 31/12 com mais de 5 anos de durao tiveram sua participao reduzida de 34% para 29%. Os desligamentos com menos de 6 meses de durao do vnculo superaram 40% do total das dispensas em cada ano. Cerca da metade desses desligamentos ocorreu antes de 3 meses de vnculo, e 2/3 dos vnculos foram desligados sem sequer atingir um ano de trabalho. De 76 a 79 % dos desligamentos no tiveram 2 anos de durao. Mais da metade das rescises so dispensas sem justa causa. A taxa de rotatividade, crescente, atingiu 36% em 2009.133 Nas ltimas dcadas, os acidentes de trabalho e as doenas ocupacionais tambm viveram o duplo processo de manuteno da precariedde e precarizao do trabalho. Trata-se de um quadro de difcil mensurao, como veremos no item 5.4. Mesmo assim, h indicadores que sugerem a continuidade de ocorrncia de acidentes relacionados s situaes historicamente precrias, como quedas, aos quais se somaram tambm diveras novas formas de adoecimento,

As taxas so calculadas entre o mnimo de admitidos ou desligados e dividido pelo estoque mdio (estoque do ano somado com o estoque do ano anterior dividido por dois); portanto, corresponde, grosso modo, troca de trabalhadores no conjunto dos empregados em um ano.
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como o avano das leses por esforo repetivito, os adoecimentos mentais e as mortes por exausto. E mesmo quanto aos acidentes ocorridos em condies historicamente precrias, eles muitas vezes esto relacionados com os novos fenmenos precarizantes, como a terceirizao e a intensificao do trabalho. Diversos estudos indicam a relao estreita entre esses fenmenos e a elevao dos acidentes de trabalho. Tambm em relao ao tempo de trabalho, h indcios de avano da precarizao nas ltimas dcadas. Alm da intensificao das atividades, da extenso das jornadas e da supresso dos descansos, a prpria relao entre trabalho e tempo livre sofreu alteraes. De acordo com a anlise feita pelo IPEA,
... para um grupo relevante dos entrevistados (composto por algo entre 30% e 50% deles), h uma percepo comum da relao entre o tempo de trabalho e o tempo livre. E essa percepo aponta para o fato de que o tempo de trabalho remunerado afeta bastante o tempo livre disponvel. Aponta tambm para o fato de que isso tem consequncias significativas para a qualidade de vida em geral (ao gerar cansao, estresse e desmotivao; ao prejudicar as relaes familiares e as relaes de amizade; ao inviabilizar as atividades esportivas, educacionais e assim por diante) (IPEA, 2012, p. 22).

O padro de gesto da fora de trabalho prevalecente no pas predatrio, pois no raro caminha no sentido da dilapidao, inutilizao ou mesmo eliminao fsica da fora de trabalho, com sinais de agravamento nas ltimas dcadas. Diversos indicadores, ao longo deste captulo, permitem sustentar essa afirmao, concernentes s formas de uso da fora de trabalho, ao tempo de trabalho (durao e intensidade), ou relativos aos parmetros mnimos de preservao da sade e segurana dos trabalhadores. Diversas dessas caractersticas de manuteno da precariedade e precarizao do trabalho, como a informalidade no emprego, as questes de sade e segurana do trabalho, o tempo de trabalho e descanso, tm relao direta com o quadro jurdico, pois incluem sua inobservncia pelos patres. O objetivo deste captulo demonstrar como o descumprimento das normas de proteo ao trabalho, entre 1988 e 2008, pelos empregadores, componente importante de persistncia da precariedade e do avano da precarizao do trabalho no Brasil, ainda mais quando comparado s mudanas ocorridas nas regras que, conforme discutido no captulo anterior, possuram direes distintas, apesar de nortes mais flexibilizantes. Portanto, est se tratando do comportamento do capital relativamente s regras vigentes, tendo em vista tanto as caractersticas histricas do capitalismo brasileiro, quanto as particularidades da conjuntura, a exemplo da acumulao flexvel e das condies do mercado de trabalho que facilitaram os ditames dos empregadores. Alguns trabalhos aludem ao desrespeito s regras como aspecto da flexibilizao do trabalho (KREIN, 2007; CARDOSO, 2003; CARDOSO e LAGE, 2007), por conseguinte, contribuinte da precarizao do trabalho:

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No Brasil, o descumprimento da legislao uma forma concreta de flexibilizao. No adianta ter uma legislao extensa e ampla se o nvel de descumprimento alto. O sistema de regulao do trabalho de determinado pas pode ser muito detalhado e rgido em termos formais, mas muito flexvel na prtica, simplesmente porque os empregadores podem escolher no cumprir o que a lei prescreve (KREIN; BIAVASCHI, 2007, p.13).

Se o descumprimento do quadro jurdico sempre um fator a ser considerado globalmente na relao entre Estado e direito do trabalho, ele se torna ainda mais relevante quando disseminado. Assim, se as mudanas no quadro jurdico, entre 1988 e 2008, foram pontuais, ou mesmo contraditrias, o descumprimento das normas aspecto essencial a ser investigado, pois incrementa sua relevncia no mbito da regulao do emprego pelo Estado e no processo de precarizao do trabalho e manuteno da precariedade. Todavia, conforme Cardoso e Lage (2007), o grau de efetividade de lei um aspecto negligenciado pela literatura. Dentre as excees, aparecem os prprios Cardoso e Lage (2007), que, na esteira de Cardoso (2003), observaram que a exploso das demandas judiciais aps 1988 sintoma do intenso descumprimento dos direitos trabalhistas pelos capitalistas, fato tambm indicado por Krein e Biavaschi (2007, p. 5). Essa exploso das lides prosseguiu, tendo, inclusive, crescido o nmero de reclamaes trabalhistas por habitante at 2008, conforme estatsticas do TST. Outros autores, apesar de no terem focado suas anlises na evaso das normas de proteo ao trabalho no Brasil, tambm j chamaram a ateno para o fenmeno (Menezes e Deddeca, 2011, por exemplo). Neste captulo corroborarei tal argumento com novos indicadores e hipteses complementares. Os indicadores coletados e construdos ao longo da pesquisa incitam a constatao de que, entre 1988 e 2008, houve uma pandemia de descumprimento do quadro jurdico. Pandemia, pois, apesar de o direito do trabalho ser historicamente muito desrespeitado no pas (DAL ROSSO, 1999; FRENCH, 2001; SOUZA, 2007), a partir da dcada de 1990, a desobedincia s normas trabalhistas pareceu adquirir novas propores, num quadro de precarizao reconfigurada. A pandemia se expressa no fato de que o nmero de empresas que cumprem os quesitos bsicos das normas de proteo ao trabalho, concernentes a todos os aspectos da relao de emprego, residual. Ou seja, no que a regra seja descumprir normas de proteo ao trabalho, mas sim que quase nunca se cumprem uma ou mais regras, mesmo considerando apenas itens bsicos. Mais ainda, muito longe de espordicos, os descumprimentos so normalmente uma poltica de gesto da fora de trabalho da empresa, seja concernente ao tempo de trabalho, forma de contratao, remunerao, sade e segurana do trabalho, ou a todos eles combinados. 5.2 Indicadores da pandemia nas ltimas dcadas Dado o papel deste captulo no conjunto da tese, a anlise efetuada por aspectos da relao de emprego primordialmente se atm ao contedo do comportamento dos

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empregadores em comparao s normas vigentes. Ao final, levantarei algumas hipteses sobre o mundo do trabalho e peripcias do capital como elementos que contriburam para o desrespeito s normas de proteo do trabalho. O comportamento dos capitalistas voltar tona no Captulo 9, s que l analisado em seu relacionamento com os condicionamentos colocados pelas aes das instituies de vigilncia do direito do trabalho. Diversos instrumentos so utilizados para dar maior confiabilidade ao argumento de que vigorou uma pandemia de desrespeito ao direito do trabalho nas ltimas dcadas. H indicadores de ilegalidade que abarcam todo o pas, informaes da PNAD, do SFIT, da JT, RAIS, INSS, IBGE. Algumas dessas fontes permitem construir indicadores que discriminam as empresas por porte e setor econmico. Num plano menos abstrato, indicadores foram obtidos pelo Banco de Jurisprudncia e relatrios de fiscalizao do trabalho. Dados agregados do Grupo de Controle foram recortados tambm por aspecto da relao de emprego e porte das empresas, dando maior confiabilidade aos dados gerais do SFIT. Foram utilizadas pesquisas de outros autores e instituies (como o DIEESE), com maior ou menor abrangncia em termos de empregadores abrangidos. So utilizados depoimentos de agentes de vigilncia do direito do trabalho, obtidos individual ou coletivamente, colhidos de fontes primrias e secundrias. As multas aplicadas pela fiscalizao, constantes no CPMR, tambm ajudam a aprofundar alguns argumentos. Por fim, os eventos mais tpicos das ilegalidades perpetradas, identificados por mim ou por outros pesquisadores, so citados para melhor captao do cenrio vigente pelos leitores. Quanto aos dados oriundos da fiscalizao do trabalho, necessrio ter em mente que eles representam apenas as irregularidades flagradas e documentadas pela fiscalizao, de modo que, evidentemente, constituem apenas um percentual das infraes efetivamente cometidas nas empresas fiscalizadas, j que nem todo item da legislao trabalhista fiscalizado e, mesmo quando h inspeo, a infrao no necessariamente detectada, alm do agravante do tipo de fiscalizao efetuada, que normalmente panormica (detalhes no Captulo 8). Destarte, o quadro era necessariamente muito pior do que o retrato aqui apresentado. At 1980, houve acrscimo relativo e absoluto da formalizao no pas (CARDOSO, 2003). A partir dos anos 1990, o processo se inverteu, e esse aumento do trabalho assalariado sem carteira elemento claro do aprofundamento do desrespeito ao direito do trabalho. Apesar dos avanos, em especial a partir de 2004, o emprego explcito sem carteira assinada, em nmeros absolutos, continuou crescendo. Outro indcio do recrudescimento da evaso s normas o aumento do nmero de greves por descumprimento de direitos nas ltimas duas dcadas, conforme argumenta Cardoso (2003), com base em dados de Noronha. Esse dado importante porque o desrespeito

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legislao do trabalho uma tnica no Brasil desde sempre, embora, na dcada de 1980, a pauta grevista no versasse majoritariamente sobre descumprimento de direito. Ou seja, provavelmente, havia um pouco mais de respeito s normas do trabalho, ou as greves abarcariam o tema, tendo em vista a fora do movimento do perodo. A exploso do nmero de processos aps a Constituio de 1988 forte indicador de que diminuiu o cumprimento das regras, pois ocorreu em grande desproporo ao crescimento do emprego. Ainda assim, h espao para piorar, pois as lides so em nmero reduzido, se comparadas ao nmero de empregados dispensados, sem registro e estudos de caso em diferentes empresas altamente descumpridoras das normas.134 Outro indicador que sugere o avano da desobedincia s normas de proteo ao trabalho, nas ltimas dcadas, consta no levantamento realizado pelo IBGE em 2009.135 Ele indica que 12,6 milhes de pessoas com mais de 18 anos esteve envolvido em situaes de conflito136 entre 27 de setembro de 2004 a 26 de setembro de 2009, o correspondente a 9,4% do total populacional dessa faixa etria. Na comparao entre s reas investigadas que causaram situaes de conflito para a populao, a rea trabalhista (abarca dificuldades relacionadas a emprego, salrio e condies de trabalho, entre elas as referidas a temas como frias, vantagens, licenas, moradia, alimentao, insalubridade, periculosidade, greves e demisses) alcanava o maior percentual (23,3%), seguida pela de famlia (22,0%), criminal (12,6%), servios de gua, luz ou telefone (9,7%). Fato sintomtico que os conflitos trabalhistas foram a nica rea de conflito que aumentou sua participao na proporo total entre as reas, quando comparada com a pesquisa realizada na dcada de 1980, incrementando-se em cerca 4,5% a proporo de pessoas com conflitos de trabalho de 18,7% em 1988 para 23,3% em 2009. Em 1988, a rea de maior conflito era famlia (33,3% do total), seguida pela trabalhista. Vale ressaltar que, nos conflitos trabalhistas da pesquisa mais recente, 96% das pessoas buscaram uma soluo, das quais 88,2% recorreram JT, ou seja, alegaram descumprimento dos seus direitos. O fato que, nos ltimos decnios, o capital tendeu a afrontar diretamente as regras validadas pelo Estado, impelido pela sua lgica mais geral (maximizao da acumulao) em qualquer parte do mundo, associada ao tradicional padro de uso predatrio da fora de trabalho

Esses fatos derrubam as alegaes empresariais de que os trabalhadores entram na justia mesmo quando no tm razo. Por bvio que casos isolados acontecem, mas a regra generalizada o oposto: os trabalhadores tm direitos desrespeitados e no entram na justia. Basta falar que o nmero de empregados sem registro no pas, portanto, detentores do direito bsico do trabalho desrespeitado, quase 10 vezes maior do que o nmero de aes judiciais anualmente iniciadas. 135 Trata-se de levantamento suplementar da PNAD, sobre Acesso Justia, em parceria com o Conselho Nacional da Justia (CNJ). 136 Segundo a pesquisa, situao de conflito corresponde a toda situao problemtica que pode envolver violncia ou no, decorrente das relaes entre indivduos ou entre indivduos e instituies pblicas ou privadas.

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no Brasil, aos ditames da acumulao flexvel, ao cenrio de recorrente baixo crescimento da economia e enfraquecimento do trabalho organizado. Nesse processo pandmico de infrao s normas, no existiu dicotomia entre trabalho formal e informal, pois, em ambos os casos, houve amplo desrespeito aos direitos trabalhistas. A formalizao uma promessa e um facilitador vigncia das regras pois serve de prova ao trabalhador frente s instituies do Estado , mas no significa trabalho com proteo social garantida, ao contrrio do que muitas vezes sugere a literatura:
Formal workers in Brazil enjoy important benefits and protections pension, sickness, disability and death benefits, paid annual leave, parental leave, restrictions on working hours and a guaranteed minimum wage that informal workers are not guaranteed and must continuously negotiate with their employers if and when they are granted (BERG JANINE, 2010, p. 24).

Hipoteticamente, pode haver emprego sem carteira com boas condies de trabalho, apesar de isso quase nunca ocorrer, mas a evaso das normas muito similar para os formais, como eu j disse. Em mdia, os empregados formais tinham condies de trabalho, em alguns aspectos (remunerao e auxlios, previdncia, tempo de durao do contrato) melhores do que aqueles sem carteira, seja pelo porte das empresas (forma de organizao), pelas bases sindicais que pressionavam, mas no por uma mgica decorrente da assinatura da carteira que, repito, per se, traz como benefcio exclusivamente a facilidade de reivindicao de direitos perante as instituies estatais. Mas os direitos trabalhistas so normalmente to desrespeitados para os formais quanto para os informais, os quais, muitas vezes, trabalham juntos, trocam de posies (um dia formal, depois informal, e o colega do lado a mesma coisa). Pode se dizer que, em regra, a formalizao era condio necessria, mas longe de ser suficiente para alguma qualidade do emprego. Mais uma vez, utilizarei a diviso da relao de emprego por aspectos, a fim de tornar os indicadores mais claros e evidenciar a generalidade do problema. Comeo pela contratao, pois, quando ela evadida, tende-se a descumprir todo o resto, a despeito de a recproca em nada ser verdadeira. Pode-se assinar a carteira e, mesmo assim, descumprir todo o resto das obrigaes. Em geral, a no assinatura foi instrumental para no cumprir o resto das normas de proteo ao trabalho, da simples contratao sem formalizao, passando pelos disfarces que se multiplicaram. 5.2.1 Contratao A obedincia dos capitalistas s regras vigentes para contratao de empregados foi muito reduzida na maior parte do perodo contemplado pela pesquisa, especialmente nos anos 1990. Nos ltimos anos, houve uma melhora progressiva na formalizao do emprego, no quesito formalizao estrita, especialmente na segunda metade da primeira dcada dos anos 2000. Contudo, diferentes indicadores sugerem que as fraudes relao de emprego cresceram

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sistematicamente at o final do perodo abarcado por esta pesquisa. Grande parte dessas fraudes no detectada pelos dados oficiais, mas a utilizao de indicadores alternativos permite aventar a hiptese de que pelo menos metade dos trabalhadores brasileiros inseridos em relaes de emprego entre 1988 e 2008 era irregularmente contratada. possvel pensar a evaso do quadro jurdico concernente contratao de empregados a partir de dois tipos bsicos de empreendimento do capitalista: O primeiro e clssico procedimento a contrao de empregados sem assinatura de suas carteiras de forma explcita, ou seja, sem utilizao de artifcios para mascarar o ilcito. Esse o fenmeno mais bvio, historicamente muito comum no Brasil, ainda muito utilizado e normalmente identificado pela literatura. A segunda estratgia dos empregadores para contratao ilcita de empregados adotar algum tipo de fraude que intente disfarar a relao de emprego efetivamente existente. Essa ltima hiptese pode ser empreendida de duas formas: contratao irregular de trabalhadores atravs de empresa interposta anotando (ou no) suas carteiras (terceirizao mais conhecida); ou contratao de trabalhadores atravs de rtulos interpostos. Em geral essa interposio ocorre por meio da figura de uma entidade (como cooperativa, pessoa jurdica individual, trabalho integrado com empresa), que supostamente a responsvel pelo trabalhador. Em alguns casos, o rtulo interposto no reside em entidade, mas no prprio contrato com o trabalhador, considerado como scio da prpria tomadora dos servios, estagirio, etc. Apesar de sempre ter existido, a contratao simulada de trabalhadores se expandiu muito nas ltimas dcadas, em especial por conta das demandas da perseguida acumulao flexvel, associadas (muitas vezes deliberadamente) s novas estratgias de subsuno do trabalho pelo capital.
5.1 Nmero de empregados por condio de contratao e trabalhadores por conta prpria, em milhares: Brasil (PNAD)
Ano 2001 2002 2003 2004 2005 2006 2007 2008 Empregados sem carteira 13995 14625 14314 15177 15214 15535 15580 15884 Empregados com carteira 22377 23173 23990 25562 26952 28216 29768 31881 Trabalhadores por conta prpria 16972 17571 17910 18015 18350 18423 18735 18689 Empregados sem carteira explicitamente (%) 38 39 37 37 36 35 34 33

Exclusive trabalho domstico (fonte PNAD)137

Ao longo da dcada de 1990, o emprego sem carteira explcito cresceu continuamente, tanto em termos absolutos, quanto em relao populao economicamente ativa. Houve paulatina inverso da trajetria ao longo dos anos 2000, apesar de o nmero absoluto de

137 A PNAD oferece dados interessantes para reflexo sobre o problema aqui tratado. Todavia, muito importante ressaltar que os nmeros da PNAD, sem ponderaes, podem subdimensionar muito a ilegalidade na contratao de empregados no pas. Isso porque boa parte dos trabalhadores que se declararam por conta prpria era formada, do ponto de vista do quadro jurdico, de empregados sem a formalizao dos vnculos, enquanto muitos trabalhadores com carteira assinada eram vtimas de terceirizao ilcita.

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trabalhadores sem registro continuar aumentando. Entre 33% e 40% dos trabalhadores

explicitamente empregados entre 1988 e 2008 no tiveram suas carteiras anotadas. Esse dado sintomtico relativamente pandemia de desrespeito ao direito do trabalho, j que o registro historicamente a regra elementar das normas de proteo no Brasil. interessante o fato de que, a despeito de efetivamente haver incremento absoluto e relativo da formalizao dos vnculos nos anos 2000, cresce sistematicamente o nmero de empregados sem carteira assinada (com exceo de um ano). Mesmo em termos proporcionais, o percentual de empregados sem carteira assinada no final de 2007 era superior ao verificado em 1990 (PNAD). Alm da sonegao aberta das regras de contratao, constam, no universo pesquisado pela PNAD, diversos empregados ocultos, especialmente na categoria trabalhadores por conta prpria. Como, de fato, se inseriam esses trabalhadores no mundo produtivo? Segundo a nota tcnica da PNAD, tratava-se de Pessoa que trabalhava explorando o seu prprio empreendimento, sozinha ou com scio, sem ter empregado e contando, ou no, com a ajuda de trabalhador no remunerado. Como ser que supostos cooperados, integrados, diaristas, avulsos, parceiros, etc., etc., responderam pesquisa? Um indcio de resposta pode ser encontrado nos dados da PED (DIEESE), publicados no anurio dos trabalhadores. Nas entrevistas, os trabalhadores com postos de trabalho gerados (segundo a publicao) por empresas so divididos em contratao padro (carteira assinada) e contratao flexibilizada, que se subdivide em assalariados sem carteira assinada, assalariados terceirizados e autnomos que trabalham para uma empresa. Esses ltimos constituam (em 2006) 8,9% dos trabalhadores ocupados em So Paulo, 4,0% em Porto Alegre, 4,7% em Belo Horizonte, 3,9% em Salvador, 8,2% em Recife e 4,8% no Distrito Federal. Esses trabalhadores por contra prpria, portanto, provavelmente escondem o desrespeito s regras de contratao pelos capitalistas, com nmeros da ordem de milhes de empregados.138 Na verdade, at supostos empregadores deixaram de ser enquadrados em suas efetivas condies nas variveis da PNAD. Muitos deles eram, de fato, empregados com direitos burlados pelos seus tomadores de servios, sendo vtimas do processo conhecido como pejotizao. Krein (2007, p. 163) busca alguns mecanismos para mensurar, por aproximao, o crescimento e a quantidade de trabalhadores nessa situao, como a:
... a RAIS, onde possvel identificar o crescimento de 40% (entre 1995 e 2005) no nmero de empresas que tm zero empregado, representando um universo de 4,1 milhes de patres de si mesmos, em 2005 [...]. um nmero bastante expressivo, se comparado com o total de empregados formais existente no pas. Alm disso, o seu crescimento no perodo foi superior ao do emprego formal.

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Outros autores, desde o incio dos anos 2000, j haviam atentado para o vis trazido pelo trabalho por conta prpria para o entendimento do quadro ocupacional no Brasil: ... uma parcela no desprezvel da ampliao do trabalho por conta prpria (tem) sido na realidade uma expresso do crescimento do trabalho assalariado disfarado. (BALTAR, 2003, p.122).

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tambm interessante comparar o nmero de empresas existentes no Brasil em 2008, cinco milhes (IBGE, 2008), com o nmero de empresas com pelo menos um empregado formalizado, trs milhes (RAIS). No interior desses 2 milhes de empreendimentos, havia muitas empresas de fato, mas que no registravam seus empregados, mas tambm grande quantidade de empregados sem os respectivos registros disfarados de pessoas jurdicas. Apenas em um estudo de caso realizado por Andrade Neto e Filgueiras (2011), em duas fazendas do interior da Bahia, que detalharei frente, mais de 50 (cinquenta) empregados trabalhavam com inscrio de pessoa jurdica na Receita Federal. Os dados gerais do SFIT indicam que a falta de registro de empregados ou terceirizao irregular foi sempre um dos trs itens mais autuados na histria da fiscalizao do trabalho. Alm disso, o elevadssimo ndice de contrataes irregulares verificadas por todas as fiscalizaes do Grupo de Controle corrobora essa generalizada evaso das normas. Reiterando, para a anlise das infraes s normas de contratao de trabalhadores, necessrio discriminar as modalidades de ilcitos existentes: muitas vezes, o empregador no assina explicitamente a carteira do empregado (mais de 1/3 do total de empregados no ano com menor incidncia, segundo a PNAD); em outros casos, h registro do trabalhador por empresa interposta, mas a terceirizao irregular. H situaes em que a interposta uma empresa e aparece como empregadora, mas no anota as carteiras dos trabalhadores. Por fim, temos um quadro de contratao de empregados sem registro, mas com uso de interposio de algum ente figurativo (cooperativa, integrado, pessoa jurdica, etc.) ou rtulo sobre o prprio empregado (scio fictcio da prpria empresa, estagirio, suposto autnomo com contrato civil, etc.). Desse modo, com exceo dos artifcios que no utilizam entidade interposta, as demais fraudes contratao no emprego derivavam da terceirizao do trabalho. Se estimar o nmero de trabalhadores terceirizados no Brasil j um desafio139, mais ainda medir a incidncia da ilegalidade nesse tipo de contratao. importante ressaltar que o quadro jurdico se alterou no sentido de flexibilizar (Smula 331 do TST) a contratao da fora de trabalho no Brasil. Todavia, mesmo assim, o capital continuou desrespeitando os novos limites que ele mesmo demandou. Nas fiscalizaes realizadas pelo Grupo de Controle, mais de 90% das terceirizaes sobre as quais houve anlise pormenorizada eram fraudulentas, em geral sob vrios aspectos. Os diversos casos de terceirizao j analisados pelo Grupo de Controle, em diferentes setores econmicos (auditorias realizadas na produo florestal, indstria qumica, plsticos, minerao, construo civil, petroqumica, avicultura, siderurgia, petrleo, automobilstica, entre outros)

Segundo Pochmann (2006, p. 5) com base em dados do IBGE, que contempla o intervalo entre 1995 e 2005, 33,8% dos postos de trabalho gerados pelo setor privado formal foram de responsabilidade da terceirizao no Brasil.
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mostram que subordinao direta, pessoalidade, falta de especializao e incidncia na atividadefim, nos moldes hegemonicamente definidos pelo quadro jurdico, eram regra nessa estratgia de organizao da produo das tomadoras de servio. Na verdade, a fraude normalmente atinge o ncleo da terceirizao, qual seja: a to propalada justificativa da especializao empresarial falaciosa per se, mais do que por omitir os reais motivos da terceirizao, mas exatamente porque no h qualquer especializao ou externalizao das atividades por parte da empresa contratante. Elsta controla totalmente todas as atividades terceirizadas, detm o know how, determina o modo de trabalho, normalmente escolhe at as pessoas que trabalham formalmente contratadas pelas empresas interpostas, como j foi discutido no incio desta tese. Vejamos alguns exemplos empricos, luz do quadro jurdico exposto no captulo anterior, concernentes contrao de trabalhadores, especialmente, mas no apenas, no que tange terceirizao do trabalho. So casos de empregados sem carteira assinada, de terceirizao irregular com trabalhadores formalizados pela intermediria, contratao de trabalhadores sem carteira assinada por meio de terceirizada e empregados sem carteira disfarados por fachada interposta. Eles necessitam ser apresentados, pois so exemplos paradigmticos desse fenmeno prdigo das ltimas dcadas, e de difcil mensurao, que so as fraudes relao de emprego. Todos os casos a seguir apresentados foram objeto de interveno das instituies de vigilncia do direito do trabalho, pois considerados como infraes ao quadro jurdico vigente. Assim, no se trata de uma mera imputao de ilegalidade pela presente pesquisa, mas de casos considerados ilegais pelo Estado e que eu considero tpicos para percepo do leitor de como operou o capital para se evadir do direito do trabalho nas ltimas dcadas. As empresas so identificadas por siglas, com o intuito de facilitar a compreenso do leitor acerca de cada caso concreto. Uma fbrica de veculos de uma grande empresa multinacional (EF) terceirizava parte da prpria montagem dos carros, contratando os trabalhadores atravs de pessoas jurdicas interpostas por meio de um leilo realizado via internet. O caso foi objeto de uma pesquisa realizada em 2007 e 2008 (ver Filgueiras e Souza, 2011, para mais detalhes). As empresas interpostas concorriam entre si para fornecer trabalhadores demandados pela multinacional. O esquema adotado era simples: de acordo com a demanda por fora de trabalho da tomadora em determinado ponto do processo produtivo, era enviada uma mensagem eletrnica caixa das empresas interpostas para habilitao ao fornecimento dos trabalhadores necessrios. A empresa interposta que oferecesse o menor preo ganhava o leilo, intermediando determinada quantidade de trabalhadores (como se fossem lotes) no ponto requerido durante o tempo demandado. Esse esquema de contratao era contnuo, encerrando-se a cada superao de

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gargalo na linha e se renovando a cada formao de novo gargalo, o que era constante e aspecto constituinte do processo produtivo. Todos os equipamentos utilizados pelos trabalhadores formalmente contratados pelas empresas interpostas eram de propriedade da EF, mesmo os instrumentos mais simples. At as instrues de trabalho eram fornecidas pela tomadora. No obstante, esses trabalhadores eram selecionados pela prpria contratante EF, que submetia os trabalhadores sugeridos pela interposta a uma prova de conhecimentos. Caso o candidato no conseguisse a pontuao exigida, a EF proibia sua contratao. No havia prestao de servio, mas interposio entre EF e trabalhadores, pois todas as atividades, de fato, eram desenvolvidas pela tomadora de servio. As empresas interpostas faziam intermediao de mo de obra, j que no fabricavam ou produziam nada, simplesmente forneciam trabalhadores, que trabalhavam de acordo com as determinaes da tomadora. Comparando os fatos com o quadro jurdico apresentado no captulo anterior, temos empresas interpostas sem especializao, trabalhadores laborando na atividade-fim da empresa contratante, subordinao direta e pessoalidade. Destarte, simplesmente, todos os requisitos de regulamentao da terceirizao da Smula 331 do TST foram desrespeitados. O esquema de leilo de trabalhadores, apesar de poder parecer pitoresco ao leitor, era bastante comum em vrias grandes empresas de diferentes setores econmicos, que estabeleciam licitaes entre pessoas jurdicas para, ao fim, manter os mesmos trabalhadores subcontratados, os quais apenas trocavam as fardas. Outras variaes de terceirizao fraudulenta eram tambm comuns. Em um caso envolvendo uma empresa de reflorestamento (BP), as atividades realizadas pelos trabalhadores contratados por meio de empresa interposta (ME) eram exatamente o reflorestamento, na fase da colheita florestal. A relao entre a tomadora e trabalhadores terceirizados era paradigma de fraude, pois: 1) mesmo aps a substituio de empresas interpostas, permaneciam os mesmos trabalhadores a servio da empresa; 2) todo o terreno onde ocorriam as atividades era de propriedade da BP; 3) todo o maquinrio empregado nas atividades era de propriedade da prpria BP, assim como os combustveis e lubrificantes; 4) o motivo da abertura da empresa ME, em 2007, foi o contrato com a BP, fato admitido pelo scio da ME; 5) a ME no prestava servio em nenhum outro lugar, no possua outra filial e at o escritrio onde estava instalada ficava no interior de propriedade da BP, em espao por ela cedido. Em suma, ME era, na prtica, uma fachada para contratao ilegal de empregados pela BP.140 Um caso limite de terceirizao fraudulenta envolveu a AF, uma empresa formada sediada nos Estados Unidos. A AF tem base no Paran, mas suas atividades se concentram na
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Aps reiteradas autuaes do Grupo de Controle, a empresa tomadora de servios encerrou a terceirizao dos trabalhadores, contratando todos como seus empregados diretos.

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Bahia, onde possui nove filiais, alm de um escritrio e oito fazendas na regio nordeste do estado. Para desenvolver suas atividades (florestamento e reflorestamento), a AF demanda trabalho, pois os eucaliptos no brotam, nem so colhidos espontaneamente. Portanto, condio obrigatria para atingir o objetivo social da empresa (lucro) o emprego de trabalhadores. Frisese: muitos empregados. Apenas em uma fazenda, eram empregados cento e cinquenta e dois trabalhadores no processo produtivo (plantio, colheita, etc.) do florestamento e reflorestamento. Contudo, a AF no mantinha nenhum empregado formalmente registrado em nenhuma de suas filiais. No havia empregados registrados sequer no escritrio que organizava as atividades da empresa. Destarte, a empresa se apresentava como um grande e ativo empreendimento sem empregados, em total afronta Smula 331.141 Esses trs primeiros exemplos foram tpicos de terceirizao por meio de empresas interpostas que deveria obedecer Smula 331, mas eram fraudulentos por vrios motivos. Em outra modalidade de terceirizao, o trabalho temporrio, a situao no foi diferente. Pela norma: Art. 2 - Trabalho temporrio aquele prestado por pessoa fsica a uma empresa, para atender necessidade transitria de substituio de seu pessoal regular e permanente ou a acrscimo extraordinrio de servios. (Lei N.6019/74). Assim, uma modalidade de contrato de trabalho atpica, excepcional, que serve como instrumento para circunstncias especficas na realidade de uma empresa, e no como regra. Krein (2007), com base em dados da RAIS, demonstra que, entre 1990 e 2005, a contratao de trabalhadores por intermdio de empresas de trabalho temporrio cresceu proporcionalmente muito mais do que a formalizao direta dos vnculos, passando de 81 mil contratos para 217 mil trabalhadores crescimento de 166% sob esse regime no estoque de final de ano, e mais de 900 mil no fluxo anual. Contudo, h sinais de que essa estratgia dos tomadores de servio foi muitas vezes ilegal, burlando os temos da legislao, j que 3/4 das decises do TST obtidas pelo banco de jurisprudncia determinaram o vnculo de emprego diretamente com a empresa tomadora, por fraude na contrao dos trabalhadores. Em um caso registrado pelo Grupo de Controle em 2007, a empresa BRT contratava trabalhadores na condio de temporrios por meio da empresa RH. Em 41 meses, entre 2004 e 2007, foram utilizados pela BRT mais de 800 trabalhadores temporrios. Em 92,7% dos meses dentro dos mais de 3 anos investigados, havia trabalhadores intermediados pela RH na BRT, e a imensa maioria deles permaneceu em atividade por 6 meses. No perodo de 39 meses, em 25

141 Como disse no captulo anterior, o quadro jurdico do perodo utilizava comumente o contrato social das empresas para determinar o escopo da sua atividade-fim para fins de caracterizao de ilicitude de terceirizao. O objeto social da AF compreendia as seguintes atividades: A sociedade tem por objeto atividades agrcolas de silvicultura em florestamento e reflorestamento, compreendendo as operaes referentes a pesquisa, melhoramento, implantao e tratos culturais (combate a pragas, aplicao de herbicida, roada, coroamento, trilhamento, limpeza das plantaes); bem como a compra e venda de florestas em p, de madeira rolia e subprodutos florestais.

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meses havia mais de 60 e em 20 deles 99 ou mais trabalhadores temporrios na BRT. Em 26 meses, mais de 10% do total de trabalhadores na BRT eram temporrios; em 23 meses mais de 15%; em 19 meses, mais de 20% do total. Ou seja, o trabalho temporrio na BRT era extremamente fixo. Ademais, na maior parte dos meses investigados, a BRT diminuiu paulatinamente a quantidade de empregados diretamente registrados por ela, substituindo-os por trabalhadores temporrios fornecidos pela RH. Nos meses prximos metade de cada ano, essa tendncia se invertia, com grande quantidade de contrataes diretas pela BRT, acompanhada de queda do nmero de trabalhadores temporrios. Em seguida, o nmero de empregados diretamente registrados caa, evento sempre acompanhado pelo aumento de trabalhadores temporrios em atividade na empresa. Assim, os meses em que havia maior uso de trabalho temporrio pela BRT eram os mesmos meses em que ocorria queda de pessoal diretamente contratado pela empresa. No cotejo entre o fluxo de pessoal diretamente contratado e o fluxo de pessoal contratado como trabalhador temporrio, formou-se uma espcie de onda invertida, j que a elevao de um implicava o decrscimo do outro. Portanto, de temporria nada havia na contratao desses trabalhadores. A BRT conseguia, desse modo, flexibilidade mxima tanto para seleo de pessoal quanto da gesto, pois dispensava os trabalhadores sem nus. Esse procedimento de afronta ao quadro jurdico vigente, em busca de flexibilidade mxima (tanto como procedimento para seleo flexvel de trabalhadores, como para gesto permanente, tendo todos claros impactos na precarizao e na subsuno do trabalho), parece ter sido comum, como indicam as decises do supracitado banco de jurisprudncia.142 Na deciso abaixo transcrita, a estratgia da empresa contratante era colocar sucessivas figuras jurdicas interpostas distintas para mascarar a fraude:
Como bem posto pelo juzo monocrtico, fato incontroverso que foram pactuados de forma sucessiva dois contratos de trabalho, exercendo o reclamante as mesmas funes, de forma permanente, para os fins almejados pela empresa, inexistindo o requisito bsico da transitoriedade exigida nos termos do art. 443, da CLT. O contrato de trabalho celebrado entre o reclamante e as empresas FUTURA TRABALHO TEMPORRIO LTDA ME, e PRESTASERV PRESTADORA DE SERVIOS LTDA revelou-se fraudulento porque teve por objetivo apenas a precarizao das condies de trabalho em favor do reclamado, violando os artigos 9 e 468, da CLT.

Outro indcio da generalizao da ilegalidade nas terceirizaes empreendidas nas ltimas dcadas consta em levantamento realizado por meio de coleta de ACP e relatrios de fiscalizao de auditores (duzentos, no total). Esse material aponta fraude em todos os setores da economia, em hospitais, clnicas mdicas e odontolgicas, construo civil, automotivo,

142 Krein (2007, p. 128) cita exemplo de situao parecida com nosso estudo de caso: uma importante empresa da regio Campinas utiliza a seguinte estratgia de seleo de pessoal: primeiro, admite com contrato temporrio, via agncia de emprego; os que se destacam so contratados diretamente pela empresa por tempo determinado (at dois anos); e, por ltimo, os eleitos so contratados no final do processo, por prazo indeterminado. Em cada tipo de contrato, h diferenciao salarial e de benefcios.

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telefonia, distribuio de energia, soja, corte de madeira, calados, portos, distribuio de gua, comrcio atacadista, reflorestamento, concessionrias de carro, plantao de tomate, cana, fumo, siderurgia, confeco, informtica, pedgio, hotel, venda de seguros, celulose, vendas imobilirias, fabricao de motores. Alm disso, foi produzido em diversos estados do pas, como So Paulo, Santa Catarina, Gois, Minas Gerais, Rio de Janeiro, Amazonas, Esprito Santo, Rio Grande do Sul e Sergipe. Essa generalidade do desrespeito ao quadro jurdico conformado com a Smula 331 corroborada pelos Bancos de jurisprudncia constitudos pela presente pesquisa.
Tabela 5.2 - Acrdos do TST sobre terceirizao e pedidos de vnculos com o tomador de servios entre 1998 e 2011
Total Procedente Improcedente Terceirizao com pedido de solidariedade 65 54 11 Cooperativa 81 73 8 Trabalho temporrio 60 50 10 Total 206 85,9% 14,1%

Fonte: site do TST. Elaborao prpria.

Portanto, para alm da muitas vezes destacada ilegalidade explcita e significativa (em termos absolutos e proporcionais) na contratao de trabalhadores, os anos 1990 e 2000 foram prdigos na manuteno de empregados irregularmente contratados atravs de empresas interpostas. Esses trabalhadores constam, na populao pesquisada pela PNAD, na varivel: empregado com carteira assinada. Esto, portanto, misturados aos empregados regularmente contratados pelos respectivos empregadores. Assim, as ilaes sobre a incidncia de fraudes na contratao de trabalhadores registrados por meio de empresas interpostas so possveis apenas a partir outros indicadores, como os estudos de caso apresentados e o banco de jurisprudncia do TST. A dimenso da ilicitude na terceirizao tem outro exemplo relevante no caso da maior empresa de petrleo do pas. Auditorias do TCU, que resultaram no acrdo 2.132, de 2010, constataram que, em 2006, havia, na Petrobras, 143 mil terceirizados em situao irregular, desempenhando atividades-fim, que s podem ser executadas por concursados, segundo artigo 37 da Constituio. Isso representa 83% de um total de 172 mil terceirizados pela companhia na ocasio. Para se ter uma ideia da representatividade desse dado, basta comparar com o nmero total do estoque de trabalhadores contratados por empresa de trabalho temporrio no final de 2005 no Brasil, que provavelmente no inclui os terceirizados da petrolfera, que so permanentes. Na empresa petrolfera, a terceirizao ilcita (sem ser pela modalidade de trabalho temporrio) era em montante igual a 2/3 do nmero de trabalhadores temporrios no pas, uma modalidade de contrato utilizado por qualquer empresa, que perfaziam 217 mil. Segundo os autos dos processos que tramitam na JT, os trabalhadores terceirizados tm crach da estatal, batem ponto, respondem diretamente a um concursado e no tm contato cotidiano com as chefias das empresas que aparecem em suas carteiras de trabalho. Os

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currculos dos terceirizados so aprovados por funcionrios da Petrobras. Existem casos de terceirizados que trabalham na Petrobras h quase 30 anos. S o que muda a empresa contratante, disse o procurador Marcelo Jos da Silva, do MPT.143 Em outra pesquisa (FILGUEIRAS; ANDRADE NETO, 2011), foi analisada a terceirizao por meio da chamada produo integrada, procedimento que se difundiu bastante no chamado agronegcio nas ltimas dcadas. Em sntese, a proposta original da chamada integrao consiste na contratao, por empresa produtora de determinado bem, de pequenos produtores rurais para realizao de etapa do seu processo produtivo. O integrado seria um pequeno proprietrio de terra, que faria um contrato de exclusividade para fornecer o bem demandado pela tomadora dos servios. A empresa contratante fornece a matria prima a ser trabalhada (os pintos, os filhotes dos porcos, etc.), os insumos, determina os padres tcnicos da atividade, dentre outros, cabendo ao integrado atender com exclusividade demanda da tomadora dos servios. O integrado devolve a produo (as aves para corte, os porcos para abate, etc.) no ponto desejado pela empresa, que o remunera por isso. Apesar de parecer, a integrao no meramente um monopsnio, pois h ingerncia do suposto comprador nico em todo o processo produtivo dos supostos vendedores. A produo dos bens aspecto constituinte do empreendimento do tomador de servios.144 No bastasse o produto em si, que j propriedade da empresa contratante, recebendo o integrado apenas a diferena relativa sua fora de trabalho. Aes das instituies de vigilncia tm considerado que esse modelo desobedece todas as exigncias da Smula 331. J h decises sobre a integrao at no TST. Os acrdos do Tribunal tm descaracterizado essa estratgia de contratao de empregados, conforme pode ser visto nos acrdos dos processos n TST-AIRR-1592/2007-111-18-40.0 e processo n TSTAIRR-159140-61.2007.5.18.0111, esse ltimo abaixo transcrito:
... no h como chegar a outra concluso seno a de que houve terceirizao ilcita empreendida pela PERDIGO e pela GALE em relao aos "integrados", os quais atuavam como intermediadores de mo de obra, acarretando, de forma patente, a precarizao das relaes empregatcias dos trabalhadores que se ativaram no processo produtivo em referncia.

Foram pesquisadas duas fazendas localizadas no nordeste da Bahia. Uma delas realizava produo de ovos e outra, criao de frangos para corte. At o incio dos anos 2000, os trabalhadores que criavam as aves nas duas fazendas eram formalmente registrados como empregados pelos proprietrios. A partir de contatos firmados entre os empregadores e a associao avcola estadual, os primeiros resolveram adotar um novo esquema de contratao
143 Disponvel em: http://oglobo.globo.com/politica/petrobras-gabrielli-contesta-denuncias-mas-auditoriasdo-tcu-confirmam-terceirizacao-irregular-2820161#ixzz1ojzgKkXG 144 Segundo uma grande empresa produtora de aves, as granjas no so unidades autnomas, porquanto esto intimamente ligadas industrializao dos animais por elas fornecidos, mesmo porque, todo o planejamento industrial est baseado na produo dessas granjas. (PROC. N TST-AIRR-00838/2001-020-12-40.6).

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dos trabalhadores. Os mesmos funcionrios antes registrados como empregados passaram a ser integrados das fazendas. Os donos das fazendas decidiram constituir CNPJ para os trabalhadores que trabalham nos galpes de criao de frangos e produo de ovos. Cada conjunto de dois, trs, quatro galpes, ficaria sob a responsabilidade de um trabalhador (o integrado), que seria a empresa dos respectivos galpes. A organizao da integrao efetuada nesse caso , em linhas gerais, semelhante dos demais modelos: as aves criadas so propriedade dos fazendeiros do incio ao final do processo; a tcnica de produo imposta pelos tomadores dos servios; eles determinam o modo de realizao das atividades nos mnimos detalhes, inclusive com horrios e instrues passo a passo a serem seguidas pelos trabalhadores; a remunerao percebida pelos trabalhadores calculada por produtividade com preos definidos pelos fazendeiros; e a gua e a rao fornecidas s aves so propriedade dos fazendeiros. A diferena entre o modelo mais comum de integrao e o adotado no nordeste da Bahia que, no esquema desses ltimos, os trabalhadores sequer detm a propriedade formal da terra. A produo toda ocorre nas propriedades dos fazendeiros. As casas onde moram os trabalhadores, os galpes onde laboram os trabalhadores e os equipamentos que os constituem so propriedade dos fazendeiros. Diversos trabalhadores entrevistados sequer sabiam os nomes das suas supostas empresas, cujo contador um empregado formalmente registrado pelos donos das fazendas. Os trabalhadores so dispensados se no trabalharem de acordo com as imposies. Os trabalhadores integrados so contratados por meio da entidade de pessoa jurdica, como se fossem empresas. Esse tipo procedimento (conhecido como pejotizao) foi muito usado em diversos segmentos da economia, talvez totalizando mais de um milho de empregados sem os respectivos registros, tendo em mente a comparao supracitada entre empresas existentes pelos dados da RAIS e IBGE. No raro, especialmente no setor da construo civil, trabalhadores que exercem funes de encarregados ou mestres de obras so induzidos pelas empresas tomadoras de servios a abrir pessoas jurdicas com inscrio na Receita Federal, em casos anlogos aos dos trabalhadores integrados, para figurarem como empregadores dos trabalhadores que exercem as atividades em benefcio das construtoras. Em um desses casos, numa grande obra de condomnio de luxo na Praia do Forte, litoral norte da Bahia, at o suposto empregador (na verdade, encarregado) foi admitido formalmente como empregado pela tomadora de servios aps fiscalizao do Grupo de Controle. Mas a criatividade do capital no se restringe contratao de trabalhadores registrados por figuras jurdicas interpostas com inscrio na Receita Federal. O desrespeito mascarado das regras, fosse por meio da contratao irregular de empregados formalmente registrados por empresa interposta, fosse atravs de intermediao sob

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algum rtulo fraudulento de trabalhador sem carteira mesmo apenas considerando o mbito do conceito hegemnico de subordinao jurdica foi intenso. O capital combinou a utilizao de novas figuras como scios, com a repaginao de normas j existentes, agora com fins fraudulentos, como o j citado trabalho temporrio (lei 9601/74) e as cooperativas, previstas no quadro jurdico desde 1973. Dentre as artimanhas do capital, a utilizao da figura de cooperativas para intermediao da contratao de trabalhadores foi artifcio em moda em boa parte das ltimas duas dcadas, especialmente aps 1994, pois as empresas apostaram que conseguiriam aval do quadro jurdico (com a inscrio do pargrafo no artigo 442 da CLT), o que terminou no acontecendo. A fraude ao vnculo de emprego por meio de cooperativas foi intensa, como apontado por diversos autores e confirmado pelo Banco de Jurisprudncia do TST elaborado para esta tese. Nada menos do que 90% dos contratos contestados judicialmente foram considerados fraudulentos, o que sugere ampla prevalncia de ilegalidade no emprego desse tipo de terceirizao. Dentre as dezenas de casos tratados nos acrdos do TST, segue deciso de 2003 (RR 55213/2002) referente a um grande banco. A deciso indica a reiterao das fraudes na contratao de empregados com o uso de interposio de supostas cooperativas: No caso dos autos, revela-se uma vez mais a fraude, considerada a incompatibilidade da condio de cooperado e o trabalho pessoal e subordinado dirigido atividade-fim da empresa tomadora dos servios. Em episdio emblemtico, uma das maiores produtoras de suco de laranja do mundo foi alvo de centenas de processos por contratao fraudulenta de empregados por meio da figura de cooperativas. A empresa foi reiteradamente condenada com base em situaes nos moldes da transcrio da deciso abaixo (TST- RR 613938/99):
... a empresa tomadora de servios exercia efetiva fiscalizao do trabalho prestado, comparecendo, atravs de prepostos, com frequncia aos pomares, em veculo com emblema da tomadora, a fim de definir o momento apropriado para a colheita das frutas. Fornecia o material para a colheita (caixas, escadas, sacolas e caminhes) e realizava testes a fim de constatar o teor de acidez e acar das frutas. Inconteste, pois, que se beneficiava do trabalho prestado e que havia subordinao jurdica do trabalhador para com a tomadora.

Caso tpico de contratao de empregados atravs da figura de uma cooperativa (COO) foi identificado pela fiscalizao do trabalho em uma petroqumica (BS) na Bahia. Em entrevista, a preposta da COO admitiu que a seleo dos supostos cooperados que laboram na rea da BS foi realizada pela prpria BS. A COO apresentou os currculos de trabalhadores, a partir dos quais a BS selecionou os que iriam laborar em seu estabelecimento. No obstante, consta no prprio contrato entre BS e COO clusula que evidencia a natureza da relao estabelecida entre BS e supostos cooperados, pois concede BS prerrogativa para selecionar

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quem pode ou no ficar na rea, evidenciando que o objeto da relao o trabalho de pessoas especficas. Ademais, parte dos trabalhadores j estava na rea da BS, executando os mesmos servios que passaram a realizar depois de supostamente cooperados. Diversos deles trabalhavam na rea da BS havia anos atravs de outra empresa interposta, a TEC. A BS, atravs do contrato firmado com COO, determinava controles, inclusive de frequncia e horrio sobre o trabalho dos supostos cooperados. Segundo o contrato, a BS avaliar, ... entre outros critrios, a apresentao, a pontualidade, o comportamento, a cortesia e a cordialidade ... dos trabalhadores contratados pela BS atravs da COO. De acordo com o quadro jurdico, condio necessria para terceirizao lcita a contratao de uma mercadoria (mesmo que intangvel) pela empresa tomadora,. Todavia, tal mercadoria no pode ser definida na prpria fora de trabalho, ou se caracteriza como mera intermediao de mo de obra.145 No bastasse, havia evidncias da subordinao direta entre BS e trabalhadores por meio do controle do tempo de trabalho, do comportamento do trabalhador, etc., que so prerrogativas exclusivas do empregador. No Cear, o expediente de contratao de trabalhadores por meio da figura de cooperativa tornou-se um dos mais destacados nacionalmente, com a seguinte natureza:
Os funcionrios das empresas supervisionam o trabalho e os associados so trabalhadores tais quais os assalariados, apenas sem contrato de trabalho e direitos a ele acoplados. As cooperativas so meramente formais, seguem na maioria dos casos a legislao da rea, mas a autonomia no existe. A dependncia da empresa absoluta, os dirigentes so indicados ou apoiados pelas empresas tomadoras do servio. (LIMA, 2007, p. 77)

Apesar de as cooperativas fraudulentas ainda existirem, mas justamente por terem sido objeto de muita celeuma, outros mecanismos passaram a ser adotados pelas empresas com o mesmo intuito, diversificando as formas de burla do capital legislao. Em um caso constatado pela fiscalizao do trabalho, uma grande empresa do setor petroqumico (BK) contratou trabalhadores atravs de empresa interposta (KD). At o final de 2008, a interposta contava com sete empregados e seu contrato social indicava existirem duzentos e seis supostos scios, quase todos com uma parcela nfima das cotas da empresa. A despeito de trabalharem misturados na rea da tomadora, realizando o mesmo servio, alguns trabalhadores foram apresentados como scios e outros como empregados da interposta. Os trabalhadores e supostos scios realizavam o mesmo servio na rea da BK, tinham a mesma funo (inspetores de equipamento), mas os scios tinham vencimentos inferiores aos dos trabalhadores formalmente registrados. Os scios da KD tinham como vencimento bsico 900 reais mensais, menos do que os 1000 reais de salrio-base percebidos pelos trabalhadores formalmente registrados e menos de metade do vencimento de um trabalhador formalizado
A empresa tomadora foi autuada pela fiscalizao, o MPT (aps oferecer um TAC) ajuizou ACP contra a terceirizao. A JT considerou a contratao fraudulenta, determinando vnculo direto com a tomadora em primeiro grau, sendo mantido pelo Tribunal Regional.
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pela BK para a mesma funo. Fosse pouca a aberrao, esses trabalhadores no tinham recolhimento de FGTS, bem como lhes so violados os demais direitos previstos em lei. Os scios que no completaram as 220 horas determinadas de trabalho na BK, como empregados que so, no tiveram direito ao suposto pr-labore integral. Trabalhadores antes formalmente registrados pela KD tornaram-se seus scios. Alm disso, o empregado era retirado do estabelecimento pela BK, a critrio da fiscalizao, se no fosse aprovado no que tange : qualidade e (ou) ao bom andamento dos servios. No bastasse, era imposto que todos os profissionais que fossem trabalhar na BK deveriam atender a diversos requisitos mnimos, experincia de dois anos em inspeo de equipamentos em empresas de petrleo ou petroqumica; conhecimentos avaliados por meio de entrevista tcnica; 2 grau completo e experincia mnima de trs anos em inspeo de fabricao e montagem de tubulao em empresas de petrleo ou petroqumica.146 At mesmo a pecha de trabalhadores avulsos, tpica do trabalho porturio, intermediado por sindicatos supostamente representantes de trabalhadores, foi utilizada ilegalmente por empresas urbanas para driblar a formalizao dos empregados.147 Por exemplo, em uma das maiores empresas de refrigerantes do mundo, a fiscalizao do trabalho constatou, por duas vezes (2008 e 2010), a utilizao de empregados sem registro nas atividades de carregamento e enlonamento de caminhes, no interior do estabelecimento da tomadora de servios, misturados a trabalhadores com carteira assinada que exerciam as mesmas tarefas. O capital desrespeitou as normas de formalizao de contratao dos empregados de diversas maneiras ao longo das ltimas dcadas. No bastasse, desobedeceu aos prprios limites vlidos para que a contratao fosse aceita como legtima pelo Estado, expressos no artigo 149 do Cdigo Penal. Essa infrao implica desrespeitar o limite relao de emprego impost pelo quadro jurdico formado em meados da dcada de 1990 e reforado em 2003, tratando a fora de trabalho em condies semelhantes ou piores quelas verificadas no escravismo de Estado vigente no Brasil at fins do sculo XIX.148 Entre 1995 e 2010, 37 mil trabalhadores foram resgatados pelo Estado em situao anloga de escravos, desde que houve a institucionalizao do Grupo Especial de Fiscalizao Mvel (GEFM). Quando do resgate, a relao de emprego desconstituda, os trabalhadores tm suas carteiras assinadas, seus direitos pecunirios pagos e so enviados terra natal, caso assim desejem.

A empresa tomadora foi autuada pela fiscalizao, o MPT (aps oferecer um TAC) ajuizou ACP contra a terceirizao. A JT considerou a contratao fraudulenta, determinando vnculo direto com a tomadora em primeiro grau, sendo mantido pelo Tribunal Regional. 147 Em 2009, houve at regulamentao para o procedimento. 148 Para uma anlise acerca da natureza e das caractersticas do trabalho anlogo ao escravo no Brasil, ver Filgueiras (2010a)
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A Tabela a seguir apresenta um resumo dos resultados obtidos pelas operaes de combate ao trabalho anlogo ao escravo no Brasil desde 1995.
Tabela 5.3 - Quadro geral das operaes de fiscalizao para erradicao do trabalho escravo - SIT/SRTE 1995 a 2010
Ano 2010 at 11/05 2009 2008 2007 2006 2005 2004 2003 2002 2001 2000 1999 1998 1997 1996 1995 TOTAL Nmero de operaes 23 156 158 116 109 85 72 67 30 29 25 19 17 20 26 11 963 Estabelecimentos inspecionados 49 350 301 206 209 189 276 188 85 149 88 56 47 95 219 77 2584 Trabalhadores resgatados 653 3769 5016 5999 3417 4348 2887 5223 2285 1305 516 725 159 394 425 84 37205 Pagamento de indenizaes 1.498.328,05 5.908.897,07 9.011.762,84 9.914.276,59 6.299.650,53 7.820.211,26 4.905.613,13 6.085.918,49 2.084.406,41 957.936,46 472.849,69 ND ND ND ND ND 54.959.850,52

Fonte: SFIT, Ministrio do Trabalho.

H especulaes de que o nmero de trabalhadores em condio anloga escrava no Brasil atinja 40 mil (DIAP, 2010). Contudo, como, por natureza, a condio anloga de escravo no publicizada pelo capitalista como ocorre com o salrio (RAIS, CAGED), o registro (CAGED), etc.) , pelo contrrio, se h algum interesse justamente de que o fenmeno seja encoberto: os casos s aparecem a partir de denncias e apenas se comprovam quando h fiscalizao. Ocorre que o trabalho anlogo ao escravo combatido por um nmero extremamente reduzido (oito grupos) de agentes de Estado, o que torna ainda mais difcil mensurar sua incidncia no Brasil. Segundo a Comisso Pastoral da Terra, aproximadamente metade das denncias efetuadas na regio norte em 2009 no foram fiscalizadas (PYL, HASHIZUME, 2010). Apesar da difcil mensurao, possvel inferir que o trabalho anlogo ao escravo fenmeno que atinge todo o pas. Houve flagrantes de analogia escravido em todas as cinco regies do Brasil em 2009, com resgates em 20 estados da Federao. Essa incidncia generalizada acentuada pela ltima atualizao do cadastro de empregadores que utilizaram mo de obra nas referidas condies, realizada pelo MTE em 30 de dezembro de 2011, que contava com 294 infratores, entre pessoas fsicas e jurdicas, novamente distribudos em 20 estados das cinco regies do pas. Assim, ao contrrio do que se poderia supor, as condies subumanas impostas aos trabalhadores no se restringem aos confins do pas. A condio anloga de escravo fenmeno flagrado em todas as regies. Do mesmo modo, no se restringe agropecuria, apesar da herana do latifndio escravocrata contribuir para a alta incidncia de casos no setor. No ramo txtil, por exemplo, h diversos exemplos de trabalho anlogo ao escravo, como na

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produo de grandes redes de lojas como Marisa, Zara, Pernambucanas, etc. Em outro caso ocorrido em maio de 2010 em Santa Catarina, trabalhadores estavam alojados em um chiqueiro (literalmente), incluindo trs adolescentes.149 A incidncia do trabalho anlogo ao escravo tambm no discrimina porte do capital, contemplando de pequenos produtores no Par, passando pelo maior empresrio da soja do Brasil (Erai Maggi, o rei da soja. LAMBRANHO, 2010), gigantes da produo de lcool e acar, concessionrias de energia eltrica, grandes construtoras. Evidentemente que as condies anlogas de escravos j existiam no Brasil.150 A ao do Estado a partir de iniciativas que alteraram o quadro jurdico as tornou mais visveis. Foi um avano da norma, mas desrespeitado em todos os lugares, todos os setores, todos os portes de empresa. H manuteno da precariedade, em muitos casos, e precarizao do trabalho, em outros, especialmente na incidncia do trabalho anlogo ao escravo decorrente da terceirizao no campo e na cidade. 5.2.2 Tempo de trabalho O desrespeito aos parmetros sobre tempo de trabalho, vigentes entre 1988 e 2008, foi generalizado, e pode ser inferido atravs de diferentes indicadores. Excesso de jornada, desrespeito aos intervalos mnimos de descanso para refeies e de onze horas entre duas jornadas, no concesso de descanso semanal foram extremamente recorrentes em empresas de todos os portes, de todos os setores e em todo pas. Dados do DIEESE indicam que 40% dos trabalhadores empregados, em mdia, laboravam mais do que 40 horas semanais entre 1989 e 2006, em So Paulo. A importncia desse indicador acentuada quando comparado dcada de 1980. Em 1986, a mesma pesquisa revelava que 27% trabalhavam com prorrogao de jornada (KREIN, 2007). Esses dados no apresentam expressamente informaes sobre desobedincia ao quadro jurdico, pois tm como foco a jornada semanal, que pode ser prorrogada, em caso de pagamento das horas extraordinrias ou compensaes previstas nas normas. Contudo, indicador da intensidade das jornadas de uma amostra ampla de trabalhadores, no mbito da

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Informaes apresentadas em reportagem da Rede Record: Trabalhadores so libertados aps dormir em chiqueiro. Disponvel em: http://noticias.r7.com/economia/noticias/trabalhadores-sao-libertados-aposdormir-em-chiqueiro-20100514.html. Acesso em 15 de maio de 2010 150 Inclusive objeto de diversos estudos. J h dcadas so estudadas as formas de trabalho que se assemelham ao escravismo anterior Lei urea. Figueira e Cerqueira (2008) demonstram que autores como Jos de Souza Martins, Fernando Henrique Cardoso, Otavio Ianni, entre outros, j estudavam a problemtica do trabalho obtido sob pretexto de dvida, tanto no norte, quanto no nordeste do Brasil. O fenmeno era denominado pelos autores como semiescravido, trabalho semisservil, trabalho sob coero, imobilizao da fora de trabalho, ou mesmo escravido. Ciqueira e Figueira (2008) vo se referir ao fenmeno como escravido contempornea ou escravido.

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qual est inserida a evaso. Ou seja, quanto mais trabalhadores tm suas jornadas prorrogadas, provavelmente maior desrespeito aos parmetros do tempo de trabalho ocorre. Por outro lado, a PNAD aponta uma queda mdia da jornada praticada no Brasil, se comparados os anos de 1992, 2001 e 2009, o que, a princpio, apontaria mas de fato no permite concluir para a reduo da ilegalidade. Dentre outros motivos, porque, segundo recente pesquisa do IPEA:
Quase metade dos entrevistados relata que, mesmo quando alcanado o limite da jornada diria, o trabalho continua a lhes (sic) acompanhar, at mesmo em suas casas. Isso por conta da necessidade de permanecer em prontido/sobreaviso, por causa da realizao de teletrabalho (por internet, celular etc.), por conta da necessidade de preparao para o trabalho do dia seguinte e assim por diante. Ou seja, mesmo com a maior parte da populao trabalhando menos a partir dos anos 2000, h um esmaecimento dos limites entre tempo de trabalho e tempo livre, que faz com que este seja gradualmente convertido no primeiro sem que isto seja registrado em levantamentos como a PNAD/IBGE (IPEA, 2012, p. 22).

Isso sugere que a evaso s normas comea muitas vezes pelo prprio controle da jornada, que no efetuado ou realizado de forma fraudulenta. Somem-se pesquisa do IPEA os dados sobre as horas extras suprimidas no Brasil (ver item 5.2.3) e a frequncia de irregularidades na anotao do horrio de trabalho, que no raramente figura no rol dos dez autos de infrao mais lavrados pela fiscalizao do trabalho no Brasil. A prorrogao de jornada alm do limite dirio permitido (10 horas) generalizada, contrariando expressamente o pargrafo 2 do artigo 59 da CLT. O excesso de jornada ocorreu todos os anos, desde 1995, sendo um dos cinco itens mais autuados pela fiscalizao do trabalho no Brasil. Em todos esses anos, o desrespeito ao intervalo entre duas jornadas e a ausncia de descanso semanal de 24 horas tambm foram sistemticas, estando entre os dez autos mais lavrados no Brasil. Diversas empresas adotam padro de uso do tempo de trabalho quase inacreditvel, com a totalidade dos empregados trabalhando mais de 10 horas por dia num mesmo ms, trabalhadores sem folga durante vrios meses, 48 horas de trabalho ininterrupto, dentre diversas situaes que aparentam aberraes, mas so muito comuns. A ttulo ilustrativo, dentre os diversos possveis em todos os setores da economia, segue o caso do setor de policultura na Chapada Diamantina, no centro da Bahia. Os dados so concernentes a trs das principais empresas da regio, as fazendas BA, NAS e IG. Quando da realizao da auditoria do trabalho que apurou os dados a seguir apresentados, as trs fazendas j haviam sido fiscalizadas algumas vezes, e em todas haviam sido constatadas diversas infraes s normas de proteo ao tempo de trabalho.

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Tabela 5.4 - Jornada de trabalho e descanso entre jornada na Fazenda BA
Ms/ano 10/2009 11/2009 12/2009 02/2010 Total de empregados 258 285 278 290 Prorrogao da jornada NA 100% 100% NA Excesso de jornada pelo menos 1 vez 122 226 239 177 Descanso evadido pelo menos 1 vez 50 149 87 75 Excesso de jornada 10 dias ou mais 10 71 60 50

Fonte: registro de ponto da empresa (elaborao prpria). NA= no havia dados

Assim, no perodo, o percentual de trabalhadores obrigados a trabalhar mais de 10 horas por dia pelo menos uma vez variou entre 47,3% e 85,9% do total da fora de trabalho da empresa em cada ms. Do mesmo modo, no que se refere ao intervalo entre duas jornadas, entre 19,3% e 52,2% do total de empregados foram submetidos ao trabalho sem respeito ao descanso mnimo pelo menos uma vez em cada ms. Em trs dos quatro meses pesquisados, 17% ou mais do total de trabalhadores laboraram em cada ms mais de 10 (dez) dias em jornadas que ultrapassaram 10 horas dirias. Em outra empresa (NAS) concorrente, da mesma regio, dezenas de trabalhadores eram submetidos a jornadas de trabalho acima das 10 horas dirias, no raramente atingindo 14 horas de atividade em um mesmo dia. Em 66% dos meses auditados, mais de metade dos trabalhadores foi submetida a excesso de jornada de trabalho. Em quatro dos 18 meses, houve empregados que trabalharam acima das 10 horas dirias mais de 10 vezes em um mesmo ms. Em todos os meses, trabalhadores tiveram seu descanso mnimo entre duas jornadas desrespeitado, e em 5 dos 18 meses mais de 30% do total da fora de trabalho foi vtima dessa condio ilcita. Na terceira fazenda pesquisada (IG), cuja quantidade de empregados variava entre 595 e 634, entre janeiro de 2008 e agosto de 2009, em todos os 20 meses, 47% ou mais do total dos trabalhadores laboraram em regime de prorrogao de jornada. Em 17 desses mesmos 20 meses, 56% laboraram com prorrogao, e em 13 meses desse mesmo perodo 61% ou mais trabalharam com extenso da jornada de trabalho. Mais dois exemplos de grandes empresas em diferentes setores, uma siderrgica e uma petroqumica, me parecem ilustrativos. Na siderrgica, foram pesquisados os meses de setembro e novembro de 2009, quando, respectivamente, 183 e 259 trabalhadores prestaram horas extras em excesso e (ou) no tiveram o descanso mnimo de 11 horas entre duas jornadas de trabalho, de um total de 585 empregados. Na empresa petroqumica, foram investigados vrios meses, nos anos de 2008, 2010 e 2011. A desobedincia aos parmetros do tempo de trabalho impressionante, tanto em excesso de jornada quanto no desrespeito aos intervalos obrigatrios, desconhecendo-se sazonalidade. Diversos trabalhadores, com carga horria mensal fixa de 180 horas, trabalhavam alm dessa jornada normal, mais 100 horas extras, havendo casos de 204 horas extras prestadas em um nico ms, ou 8 horas extras por dia, todos os dias do ms, totalizando 14 horas de trabalho por

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dia. Era comum empregados trabalhando 15, 16 horas por dia, saindo s 23h:00 e voltando s 7h:00 do dia seguinte, em alguns meses 30 dias em atividade sem parar. Para se ter uma ideia, em dois meses detalhados, dos 971 empregados, 183 trabalhavam com intervalo entre duas jornadas desrespeitado em maro de 2010, e 106 em outubro do mesmo ano. H dados bastante abrangentes que reforam essa pandemia do desrespeito s normas do tempo de trabalho. No universo de fiscalizao do Grupo de Controle, contemplando 300 empresas de todos os portes, setores e regies da Bahia, 80% delas foram flagradas com excesso de jornada, em 60% foi identificado desrespeito ao intervalo de 11 horas e ausncia de descanso semanal. Quanto s empresas com mais de 100 empregados, todas utilizavam ilegalmente o excesso de jornada e a supresso de descansos como mtodo de gesto da sua fora de trabalho. Quanto ao banco de horas, as trs fazendas NAS, BA e IG adotavam esse sistema como procedimento para evitar pagamento das horas extras dos trabalhadores. Entretanto, na prtica no respeitavam os parmetros impostos pelo artigo 59 da CLT. Esse desvirtuamento do banco de horas parece ter sido muito comum. Fernandes (2011, p. 159) realizou pesquisa sobre DORT, que abrangeu unicidades fabris do setor plstico na regio metropolitana de Salvador. Sobre o banco de horas, descobriu que:
Nas palavras do gestor de uma das unidades fabris, ... este sistema compensa as jornadas mais longas no perodo de maior produo, com frias e folgas coletivas no perodo de menor atividade. Mas a afirmao no foi compatvel com o observado: no perodo que seria de baixa produo e supostamente destinado s compensaes, a jornada nessa unidade chegou, em alguns setores, a cinquenta horas por semana. Alm disso, 85,4% dos trabalhadores dessa fbrica, nesse perodo, trabalhavam em horas extras.

O banco de horas, mesmo sendo uma modificao do quadro jurdico demandada pelo capital, sistematicamente fraudado pelas empresas, que no obedecem sequer aos novos limites mais flexveis do art. 59. O banco de jurisprudncia constitudo por mais de uma centena de acrdos do TST que abordaram a utilizao do banco de horas demonstrou que 87% das decises descaracterizaram esse sistema de compensao de jornadas por conta de irregularidades na sua aplicao. Corroborando os resultados obtidos com o Banco de Jurisprudncia, no universo de fiscalizaes realizadas pelo Grupo de Controle desde 2007, 100% dos bancos de horas auditados eram irregulares, especialmente pela habitualidade da prorrogao e excessos das jornadas, incluindo empresas no setor rural, siderrgico, bebidas, tanto mdias, quanto multinacionais. Vale reiterar que o banco de horas foi um instrumento bastante difundido nas empresas nas ltimas dcadas, como vimos no captulo anterior, a partir da compilao de pesquisas apresentadas por Krein (2007), o que sugere que, sendo comum sua aplicao ilegal, relevante fatia dos trabalhadores foi prejudicada por tal evaso.

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Os casos de jornadas muito acima do permitido por lei e o desrespeito aos descansos previsto em norma so notrios nas grandes empresas produtoras de roupa, que utilizam figuras interpostas como estratgia de gesto:
Depoimentos e uma planilha que registrava turnos de, no mnimo, 14h dirias, de segunda a sbado. Segundo Jonas**, que costurava um vestido preto da marca Collins, o servio comeava bem cedo pela manh e por vezes ultrapassava o horrio limite das 20h, mera referncia que nem sempre era cumprida. "Tinha que ser mais tempo [de costura], s vezes, porque o prazo da entrega era menor." (http://www.reporterbrasil.org.br/exibe.php?id=1858; 10/05/2011 - DPU ajuza ao contra a Collins por trabalho escravo)

Ainda mais conhecidos so os problemas com a jornada de trabalho no setor sucroalcooleiro. Nele, o padro de uso tem sido to predatrio que frequentemente redundou na eliminao fsica dos trabalhadores:
O excessivo esforo imposto durante a jornada de trabalho causou, supostamente, no perodo de 2004 a 2008, a morte de 22 trabalhadores nos canaviais paulistas, segundo denncias da Pastoral do Migrante, sediada em Guariba/SP. (SILVA; RIBEIRO, 2010p. 13). S no interior paulista, entre 2004 e 2007, foram registradas 21 mortes sbitas de cortadores de cana, conta o pesquisador Francisco Alves, professor do Departamento de Engenharia da Universidade Federal de So Carlos (Ufscar), em artigo sobre o assunto. (Revista Consultor Jurdico, por Marlia Scriboni, 07.05.2012).

Em suma, excesso de jornada de trabalho, o desrespeito ao intervalo entre duas jornadas, a supresso do descanso semanal de 24 horas e do intervalo para almoo foram prticas recorrentes dos empregadores brasileiros nas ltimas duas dcadas. 5.2.3 Remunerao Assim como as normas concernentes contratao e ao tempo de trabalho, tambm as regras vigentes relativas remunerao foram sistemtica e generalizadamente desrespeitadas por capitalistas de todos os portes e de todos os setores econmicos nas ltimas dcadas. Tal afirmao se sustenta em diversos indicadores, com abrangncia nacional, regional e local, oriundos de diferentes fontes, como o SFIT (global e do Grupo de Controle), RAIS e Justia do Trabalho. As infraes s normas de remunerao do trabalho podem ser discriminadas em duas modalidades: os atrasos de salrio, quando a quitao ocorre aps o 5 dia til do ms subsequente prestao dos servios, e a sonegao de parcelas ou de percentual de parcelas salariais, caso em que sequer efetuada contraprestao. Apesar de os simples atrasos de salrios terem sido comuns, o carter pandmico do desrespeito s normas de remunerao residiu no inadimplemento de parcelas salariais. O SFIT revela que, entre os cinco itens mais autuados pela fiscalizao at 2008, o inadimplemento do salrio sempre esteve presente desde 1996. Segundo estudo realizado pelo Ministrio do Trabalho com base em dados da RAIS, divulgado no incio de 2010, as empresas brasileiras podem ter deixado de pagar 20 bilhes de

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reais por ano em horas extras aos trabalhadores.151 Esses valores so referentes apenas s horas extraordinrias no anotadas nos registros de ponto dos empregados. Alm dessa supresso direta do pagamento das horas extras, h geralmente sonegao de outras parcelas constantes no clculo das referidas prorrogaes, como a incidncia de periculosidade, insalubridade e adicional noturno. Tambm no feita a projeo das horas extras no descanso semanal remunerado, nem quitado com o respectivo adicional o servio prestado em desrespeito ao intervalo intra ou entre jornadas. Os dados apresentadas no item anterior (tempo de trabalho) evidenciam que, alm do desrespeito aos limites do tempo de trabalho, h tambm a sonegao de milhes de reais aos trabalhadores submetidos quele regime. Isso porque, sob o pretexto de adoo do banco de horas, no so quitadas as horas extras. Do total lquido de empresas fiscalizadas pelo Grupo de Controle (cerca de 300), compondo uma amostra no arbitrria, pois no se escolhem as empresas que sero fiscalizadas, nem se sabe ex ante das irregulares, mais de metade no pagava integralmente os salrios (52%) de seus trabalhadores e 58% tinham dbitos com o FGTS. Esse indicador muito representativo porque inclui empresas de todos os portes que deviam ilegalmente a seus trabalhadores ou atrasavam pagamentos, entre elas algumas das maiores empresas do mundo, produtoras de petrleo, qumicas e petroqumicas de capital nacional e multinacional, empresas de produo de gua mineral, de cerveja e refrigerante, grandes multinacionais do ramo siderrgico, hotis de alto padro, construtoras instaladas em todo o pas e mesmo em outros continentes. Alguns exemplos sintomticos da sonegao do salrio dos trabalhadores so: a maior empresa de petrleo do pas no considerava o reflexo das horas extras sobre o descanso semanal remunerado; as maiores empresas de bebidas do Brasil e do mundo no pagavam integralmente as horas extras, alm de sonegarem o pagamento acrescido do adicional aos trabalhadores que tinham desrespeitado seu descanso entre duas jornadas. Esse era tambm o procedimento da maior empresa petroqumica de capital nacional, na verdade, de quase todas as grandes empresas. Diferentes fontes (CESIT, 2008; CARDOSO, 2003) indicam que a maior parte dos pedidos na JT justamente referente ao pagamento de horas extras. No bastasse, no incomum a realizao do chamado pagamento por fora, que impacta no clculo de diversas parcelas salariais, inclusive todas as supracitadas. Fator importante para facilitar o incremento da pandemia foi o avano da informtica, que permitiu o aperfeioamento das fraudes e sua

Empresas brasileiras podem estar deixando de pagar R$ 20,3 bilhes em horas-extras por ano, obtido em: http://portal.mte.gov.br/pontoeletronico/05-03-2010-empresas-brasileiras-podem-estar-deixando-de-pagar-r20-3-bilhoes-em-horas-extras-por-ano.htm
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produo em larga escala, a exemplos dos recorrentes caixa 2, alteraes do horrio de trabalho, etc. Segundo dados da Caixa Econmica Federal (RODRIGUES, 2010), empresas devem mais de R$ 15,9 bi em FGTS aos trabalhadores por falta de recolhimento nos ltimos anos. A cada ms, 250 mil empresas deixam de recolher o benefcio que, apesar do carter jurdico hbrido, para o trabalhador , de fato, parte do seu patrimnio. Essa quantidade de empresas representa pouco menos de 10% do total existente, e preciso ressaltar que o dado subestima a sonegao, pois concernente apenas ausncia total de recolhimento, quando, em geral, so fraudadas parcelas, ou seja, os empregadores efetuam algum tipo de recolhimento, mas o fazem a menor, ou ento depositam o valor somente para alguns empregados. O desrespeito s normas de proteo ao trabalho , segundo penso, um fator substancial, mas pouco explorado, de explicao da desigualdade social no Brasil. comum ver, na literatura, por exemplo, como a comparao entre o setor formal e informao manifesta grande diferena de renda. Contudo, em geral, toma-se essa separao e o setor informal a partir das atividades de subsistncia e do trabalho autnomo, abstraindo que, nessa conta, esto sempre presentes milhes de empregados sem anotao em carteira. As explicaes se voltam para o excedente estrutural e a ausncia de polticas de proteo como fatores para explicar esse informal, mas se esquecem de que parcela significativa corolrio da disputa direta entre as classes sociais, na qual o capital consegue se impor e simplesmente no cumprir a legislao, seja diretamente concernente aos salrios dos trabalhadores, conforme apresentado neste item, seja no formalizando a relao de trabalho, com as possveis repercusses na renda (13, FGTS, frias, etc.). Essa disputa entre capital e trabalho por meio de prticas ilcitas dos empregadores historicamente substancial no pas, tendo se intensificado nas ltimas dcadas, com a pandemia. O aumento da renda e da formalizao estrita dos contratos, nos ltimos anos de dcada de 2000, corolrio da elevao do salrio mnimo e do crescimento da economia, em nada contraria essas afirmaes. A evaso das normas continua e inibe os impactos que a conjuntura favorvel oferece. 5.2.4 Sade e segurana do trabalho Talvez esse seja o aspecto da relao de emprego cujo quadro jurdico foi mais desrespeitado pelos capitalistas nas duas dcadas abrangidas por esta pesquisa. Consideradas as particularidades das normas e dos processos produtivos dos empregadores, a evaso das regras de sade e segurana do trabalho foi pandmica. Os mais elementares itens das normas eram descumpridos, independentemente do porte da empresa. Essa pandemia pode ser evidenciada por diferentes indicadores.

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A anlise ano a ano do SFIT com as devidas ressalvas indica que, a partir de 1996, quando so detectados pela fiscalizao 300 mil itens descumpridos pelas empresas, o nmero de irregularidades constatadas cresce sistematicamente at ultrapassar a casa de 900 mil, em 2008. No mesmo perodo, o nmero de empresas abordadas no subiu sequer 50% (passou de 100 mil para 145 mil). Desse modo, o nmero de infraes anotadas por empresa passou de trs para sete, com o agravante de que as fiscalizaes so normalmente panormicas, como se ver no Captulo 8 deste trabalho. A desobedincia generalizada s normas de sade e segurana do trabalho ainda mais gritante pelo fato de contemplar as regras mais elementares, como fornecimento gua, banheiro, botas, luvas, protees coletivas elementares, programas bsicos de preveno etc. Os resultados gerais da fiscalizao (SFIT) de todos os anos demonstram que as normas mais simples so as mais autuadas. Em 2008, por exemplo, os itens mais autuados foram: deixar de realizar o exame mdico admissional antes que o trabalhador assuma suas atividades; deixar de garantir a elaborao e efetiva implementao do PCMSO; deixar de exigir o uso dos equipamentos de proteo individual; deixar de elaborar e (ou) de implementar o PPRA; deixar de disponibilizar, nas frentes de trabalho, instalaes sanitrias; deixar de constituir e manter em funcionamento a CIPA. Apesar de haver mais de dois mil itens autuados em 2008, os 10 primeiros constituem mais de 15% das autuaes, o que demonstra que as referidas normas bsicas so as mais exigidas e descumpridas, e, mesmo assim, atingem a mdia de 7 itens irregulares por empresa no referido ano. Cruzamentos de dados do SFIT realizado por Moreira Santos (2011), para o ano de 2009, corroboram o fato de que as normas mais bsicas so aquelas verificadas e autuadas: 50% das autuaes se referiram a apenas 3,9% do total de itens (seguindo a mesma simplicidade da Tabela que elaborei) das NRs utilizados para autuao e irrisrios 1,68% dos itens autuveis. O descumprimento do quadro jurdico e sua relao com os acidentes de trabalho um captulo parte nessa histria. As transgresses comeam na prpria notificao dos acidentes, pois frequentemente as empresa no fazem a comunicao obrigatria do infortnio. A no emisso de CAT (prevista na legislao previdenciria e na NR 7) pelos empregadores dos acidentados generalizada152, assim como a relao de causalidade entre descumprimento das normas e os acidentes de trabalho. Cerca de 20% dos acidentes fatais que investiguei desde 2007 no haviam tido as respectivas comunicaes ao INSS. A exploso do benefcio B 91 (para acidente de trabalho) aps a vigncia do nexo tcnico epidemiolgico do INSS, em 2007, demonstra isso, mas ainda muito difcil de

H estudos que apontam que mais de 90% dos acidentes de trabalho no so notificados pelos empregadores (disponvel em: www.observatoriosocial.com.br).
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mensurar a real dimenso da no notificao dos acidentes. H algumas pistas, como indicam Gonalves e Ramos (2010):
Binder e Almeida (2003) relatam que estudos realizados no municpio de Botucatu (SP) acharam que os registros previdencirios captaram 22,4% dos acidentes de trabalho, enquanto Cordeiro e outros (2005), em pesquisa realizada no mesmo municpio, estimaram que a subnotificao de acidentes de trabalho pelo sistema CAT alcanou 79,5% em 2002. Embora restrito a esse municpio, os resultados levaram estes pesquisadores a concluir que a utilizao de outras fontes de informao, alm da CAT, imprescindvel para tornar as estatsticas brasileiras de acidentes de trabalho mais fidedignas. Santana, Nobre e Waldvogel (2005) conduziram reviso de literatura sobre estudos de acidentes de trabalho fatais e no fatais no Brasil, no perodo de dez anos, entre 1994 e 2004. Estes pesquisadores encontraram que todos os estudos sobre subnotificao mostram resultados surpreendentes, com nveis variando entre 81,9% e 45%.

A anlise dos dados existentes sobre acidentes permitem algumas conjecturas. A fonte mais ampla de informaes sobre acidentes de trabalho no pas o INSS, em que pese a brutal subnotificao, por parte das empresas, dos infortnios ocorridos.153 Segundo o INSS (2010), com base em classificao pelo Cdigo Internacional de Doenas (CID), os acidentes de trabalho comunicados em 2010 que envolviam ferimento, traumatismo superficial e fratura de punho e mo representavam trs dos quatro CID mais incidentes em todo o levantamento, totalizando 20,93% do total de acidentes formalizados no pas. Se a esses acidentes forem somadas amputao no nvel do punho e da mo, fratura de antebrao, brao e ombro, so 183.989, ou 26,22% dos acidentes oficialmente registrados em 2010. Em relao s partes do corpo atingidas, dedo e mo so os dois primeiros colocados e, sozinhos, representam 24,79% de todos os acidentes registrados. Some-se aos referidos dados do INSS os acidentes analisados pela Fiscalizao do Trabalho entre 2006 e 2010, com as indicaes dos fatores de morbidade/mortalidade e causais. Em relao aos fatores de morbidade, as quedas e exposies a foras inanimadas (duas dentre vrias possibilidades; h, por exemplo, choque, exploso, afogamento, agentes qumicos, biolgicos, etc.) constituem 60% de todos os acidentes analisados pela fiscalizao do trabalho em quase todos os anos entre 2006 e 2010. Dentre as quedas, esto includas: quedas de escadas, de andaimes, de cabina de elevadores de obras; quedas de periferia de edificao, em aberturas no piso; quedas no vo da caixa do elevador, de poo ou escavao; queda de rvore, de torre ou poste. No quesito exposio a foras inanimadas, so exemplos: ser apertado, colhido, comprimido ou esmagado em contato com instrumentos de transporte; contato com serra circular de obra e outros equipamentos de marcenaria; contato com prensas em geral, equipamento de guindar, guilhotinas, dobradeiras, motosserra, maquinaria agrcola, maquina txtil e maquina de embalar.

Subnotificao que tambm se insere na estratgia de reproduo do padro de gesto da fora de trabalho no pas, como veremos.
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Tabela 5.5 - Acidentes investigados pela fiscalizao do trabalho, ano a ano, por fatores causais, percentual e nmero total
Ano/ Fator causal 154 Falha na deteco do risco Modo operatrio inadequado Falta da anlise de risco Dispositivo de proteo ausente Ausncia de treinamento Total de acidentes investigados
Fonte: Sistema Federal de Inspeo do Trabalho (SFIT)

2006 21,4% 22,2% 13,1% 9,6% 13,4% 2066

2007 25,8% 25,7% 14,0% 10,7% 17,3% 2277

2008 22,8% 24,1% 14,1% 11,9% 13,9% 2565

2009 23,2% 23,0% 14,3% 14,7% 11,7% 2308

2010 26,7% 27,0% 15,8% 15,3% 13,5% 2056

Na mesma Tabela, constam apenas os cinco fatores causais mais apontados pelos auditores fiscais entre diversas hipteses existentes para causalidade do evento. Os fatores causais, muitas vezes, so detectados de forma conjugada, como: falha na deteco dos riscos pela empresa, modo operatrio inadequado, falha da anlise de risco, dispositivo de proteo ausente e ausncia de treinamento. Esses so os cinco fatores reiteradamente mais apontados pelos auditores fiscais como variveis explicativas dos acidentes. Da amostra de acidentes (85, em 42 empresas) coletados pela presente pesquisa, em apenas 1 (um) no houve relao direta entre descumprimento da legislao trabalhista e a ocorrncia do infortnio. No bastasse isso, em mais de metade dos casos as empresas j haviam sido notificadas e (ou) autuadas por descumprimento de itens das normas de segurana diretamente vinculados ocorrncia dos acidentes. A concluso a que se chega que os acidentes que ocorrem todos os anos no Brasil quase sempre so simples, de fcil e conhecida previso e preveno. So normalmente causados por mquinas e equipamentos sem proteo, riscos desconsiderados ou no avaliados corretamente, em geral acarretando ou levando a quedas e leses nos membros superiores. Tal assertiva no novidade. A Superintendncia Regional do Trabalho do Rio Grande do Sul organizou uma publicao sobre as causas de trinta e cinco acidentes fatais naquele estado. Os resultados corroboram os dados nacionais j referidos sobre os fatores de morbidade, e as concluses sobre as causas dos diferentes tipos de acidente analisados corroboram meu argumento: os riscos que produziram os acidentes, e as medidas de preveno e segurana que deveriam ter sido tomadas, j so h longo tempo reconhecidas pela literatura tcnica e pelas NRs. [...] De forma geral, todos esses acidentes representam o tratamento precrio que ainda dado segurana e sade no trabalho. (p. 52, 2008). Pesquisa de Almeida, Igutti e Villela (2004, p. 576) chega mesma concluso. Mais de metade dos eventos por eles pesquisados, grande parte gerados por quedas, choques e mquinas, eram acidentes com relativa facilidade para identificao de suas causas, por meio de inspees simples, em situaes onde flagrante e visvel o desrespeito s regras mnimas de segurana. Rafael Gomes (2012), Procurador do MPT, corrobora as pesquisas supracitadas:

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O mesmo acidente pode ter mais de um fator causal.

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Cada uma das 2.712 mortes que ocorreram em 2010 foi causada por circunstncias bastante concretas, e na esmagadora maioria dos casos (estimo que em mais do que 95% deles), fez-se presente o descumprimento, em maior ou menor grau, de normas de sade e segurana no trabalho. [...] Em todos os acidentes fatais que analisei, at hoje, o bito sempre esteve relacionado a violaes s normas, tendo sido comuns a negligncia e a franca indiferena para com o risco de morte.

Em suma, o desrespeito (reiterado) de parmetros bsicos das prescries legais tem relao direta com a maior parte dos acidentes de trabalho.155 Essa simplicidade dos acidentes associada reincidncia das empresas so indicadores do padro predatrio de gesto da fora de trabalho em nosso pas. Ocorre que necessrio dispndio de recursos pelas empresas, mesmo que pequeno, para evitar novos acidentes. Por vezes, simplesmente planejar e determinar a execuo das atividades em ritmo menos intenso, o que tambm causa impacto no tempo de produo. Enfim, para proteger a integridade fsica dos trabalhadores, so necessrias aes que minimamente atenuem a livre reproduo do capital. Do ponto de vista do capitalista individual, melhor, portanto, no adot-las. A Tabela a seguir evidencia a distribuio bem proporcional dos autos lavrados pela fiscalizao entre os setores da economia, especialmente quando se compara com o nmero de inspees em cada setor.
Tabela 5.6 SST, autuao da fiscalizao do trabalho por atividade econmica, Brasil - 2008
Ativ. econmica Agricultura Indstria Comercio Construo Hotis e restaurantes. Transportes Financeira Servios Educao Sade Outros
Fonte: SFIT.

Auto de autuao Qtde 6.795 11.396 4.262 12.024 708 1.412 357 2.834 147 785 191 % 16,6 27,85 10,41 29,39 1,73 3,45 0,87 6,92 0,35 1,91 0,46

Empresas, local de fiscalizao Qtde 1.848 3.837 2.041 4.604 349 659 200 1.380 95 357 66 % 11,97 24,85 13,22 29,82 2,26 4,26 1,29 8,94 0,61 2,31 0,42

No so detectadas mais infraes em um ou outro setor, pois elas se distribuem, de modo relativamente homogneo, entre todas as atividades. Estudo realizado no incio dos anos 2000 por Miranda e Dias (2004) traz outros indicadores que ajudam a revelar a pandemia de descumprimento do direito do trabalho nas ltimas dcadas. Os autores inspecionaram 30 (trinta) empresas com mais de 100 empregados,

A maioria dos acidentes, conforme anlises efetuadas pela fiscalizao do trabalho numa amostra de 85 eventos em 42 empresas, diretamente vinculada a descumprimento das normas, o que, apesar de no esgotar a causalidade em si do fenmeno, o atravessa. Chamar a ateno para a relao entre acidentes e obedincia s normas nada tem de legalismo. A anlise de um acidente transcende as leis, por bvio, mas as normas so produtos de lutas e tm carter teleolgico para evita-los, pautadas pela eliminao e pelo vis coletivo com base na responsabilizao dos empregadores pelo cumprimento. O descumprimento reiterado de normas, em geral simples e de conhecimento amplo, indicador da natureza do padro de gesto da fora do trabalho no pas.
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sendo dez do setor industrial, dez de servios e dez do comrcio.156 Nada menos do que 92,9% das empresas apresentaram algum tipo de inconsistncia em seu PPRA e 85,7 % em seu PCMSO, sendo a mdia geral de sete infraes por empresa. At a CNA (Confederao Nacional da Agricultura), com outros propsitos, corrobora o cenrio que estou apresentando. Pesquisa da instituio em 1.020 fazendas aponta que nem 1% cumpre as leis trabalhistas no campo, desrespeitando normas como trabalhadores sem carteira assinada, alojamentos inadequados e empregados que costumam almoar no campo, e no em refeitrios apropriados (BERGAMO, 2010). Os profissionais da CNA visitaram estabelecimentos rurais em sete estados Alagoas, Tocantins, Maranho, Bahia, Mato Grosso do Sul, Gois e Par. No bastasse isso, a mesma pesquisa conclui que, aps novas visitas, houve intensa melhora no cumprimento das normas pelos proprietrios. Portanto, em levantamento realizado por uma notria instituio de defesa dos interesses dos empregadores, conclui-se que: 1) as normas mais bsicas de proteo ao trabalho so descumpridas e 2) o argumento comumente propalado da inviabilidade do cumprimento da legislao trabalhista, mesmo no campo, no encontra guarida emprica. 5.3 Consideraes O padro de gesto da fora de trabalho no Brasil historicamente predatrio, e a desobedincia s normas trabalhistas sempre fez parte desse quadro (a despeito do aumento progressivo da formalizao do emprego entre as dcadas de 1930 e 1980), ajudando a constituir um cenrio de precariedade estrutural do mercado de trabalho. Entre 1988 e 2008, essa precariedade se manteve, mas foi tambm recrudescida, engendrando a precarizao do trabalho. A evaso do direito do trabalho, no referido perodo, aspecto tanto da manuteno da precariedade, quanto da precarizao do trabalho, havendo vrios indcios de que houve aprofundamento do descumprimento das normas pelos empregadores em diferentes quesitos. Assim, o cenrio verificado, nas ltimas duas dcadas, autoriza a pensar metaforicamente na evoluo de uma epidemia para uma pandemia da ilegalidade na gesto da fora de trabalho pelo capital no Brasil. Neste captulo, apresentei, com base em uma discriminao por aspecto da relao empregatcia, diversos indicadores que sugerem que a evaso se alastrou pelo Brasil entre 1988 e 2008. Novas informaes, baseadas em diferentes pontos de visualizao das infraes (como porte das empresas infratoras e setores econmicos envolvidos), sero apresentadas no decorrer do presente item para corroborar essa afirmao.

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A escolha foi realizada por sorteio aleatrio, com base em consulta parametrizada no banco de dados do Sistema Federal de Inspeo do Trabalho (Ministrio do Trabalho). Os parmetros utilizados foram empresas com mais de cem empregados em atividade na cidade de Salvador, durante o ano de 2002. Cumpre observar que essa amostra representa 6,5% das empresas com mais de cem empregados

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Evidentemente, a evoluo dessa pandemia da ilegalidade e sua continuidade no foram absolutas, havendo ressalvas nesse processo. Contudo, as contratendncias foram pontuais, pois os empregadores caminharam majoritariamente no sentido da ampliao da evaso. A formalizao do emprego me parece paradigma do processo, pois, supostamente, foi o quesito no qual houve maior adequao lei por parte dos empregadores. Todavia, ao final do perodo pesquisado, ela continuava proporcionalmente inferior formalizao em 1990. Ressalte-se que 34 em cada 100 trabalhadores explicitamente empregados no eram registrados em 2008, aps anos seguidos de incremento da formalizao. Se considerados os empregados disfarados como autnomos, travestidos como empregadores e todas as modalidades de terceirizao ilcita, provavelmente a ilegalidade atingiu sempre mais de 50% da populao empregada nas ltimas duas dcadas. Assim, pequenas mdias e grandes empresas descumpriam generalizadamente parmetros elementares de todos os aspectos das normas de proteo ao trabalho. Isso no quer dizer que todas as empresas descumpriam todas as normas trabalhistas em tempo integral. Mas que era mais provvel do que improvvel a desobedincia de exigncias bsicas em todos os aspectos da relao de emprego em qualquer empresa existente no pas, e praticamente impossvel identificar uma empresa que no descumpria pelo menos norma bsica concernente a um aspecto da relao. Havia alguma variao quanto modalidade dos descumprimentos por cada setor econmico e tamanho da empresa, com foco maior em aspectos da relao ou formas de evaso. Por exemplo, nas grandes empresas, era comum, mas proporcionalmente reduzido o nmero de trabalhadores sem nenhum tipo de formalizao; por outro lado, a terceirizao irregular era virtualmente onipresente. Mas, no geral, verificava-se grande homogeneidade na evaso s regras. No se pode atribuir esse comportamento infrator dos empregadores a uma resistncia ontolgica s normas em si, mas sim aos entraves que elas criam livre reproduo da relao, dada a sua natureza compulsiva. Portanto, a evaso das normas de proteo ao trabalho pelas empresas derivada, no plano mais geral, da prpria lgica da relao social denominada capital, cuja finalidade maximizadora o lucro, do qual o cumprimento do direito do trabalho, a princpio e em regra, deduz algum delta. A pandemia de desrespeito decorre de uma srie de fatores, tanto no plano mais geral da atual conjuntura do capital, quanto de especificidades brasileiras. Um dos fatores que contriburam para o desrespeito ao direito do trabalho, entre 1988 e 2009, foi ser esse um perodo majoritariamente de baixo crescimento do produto e do emprego, por conseguinte, de aumento do poder de barganha dos empregadores no mercado de trabalho. O cumprimento dos direitos trabalhistas, a comear pela formalizao do registro dos

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empregados, substancialmente dependente, no que tange relao individual entre capitalista e trabalhador, das condies de oferta e demanda por fora de trabalho no mercado. Quanto mais trabalhadores disponveis, maior a fora do empregador para impor suas condies.157 Quanto menor contingente disponvel, mais condies os trabalhadores tm de opo, sendo os capitalistas impelidos ao aumento de formalizao at como mecanismo de recrutamento de trabalhadores.158 Tambm no plano coletivo, a reduo do poder de barganha dos trabalhadores conspirou para a evaso da norma trabalhista.159 Muitas vezes, mais preocupados em negociar retirada de direitos para supostamente preservar empregos do que lutar pela efetivao dos direitos j existentes, os sindicatos, no raramente, aquiesciam expressamente s aes ilcitas dos empregadores, inclusive em instrumentos de negociao coletiva.160 Isso no significa que tambm no houve lutas de entidades para coagir as empresas a respeitarem o direito do trabalho. Todavia, o enfraquecimento da capacidade do movimento sindical para se impor frente ao patronato, nas ltimas dcadas, fato estilizado na literatura de qualquer filiao terica e poltica. Alm disso, a tradio autoritria dos empregadores brasileiros parece ser constituinte do nosso capitalismo, engendrando uma espcie de hiperpropriedade privada, avessa a qualquer regulao que no sua prpria garantia. A postura de quem manda aqui sou eu emana e patente na maioria dos empregadores, para os quais a intromisso do Estado fere seus mais profundos princpios de intimidade (tradio que parece registrada desde os colonos na transio ao trabalho livre, quando j havia desrespeito s regras e as controvrsias poderiam ser delegadas,

Cardoso (2003) j chamava a ateno para esse processo no incio da dcada de 2000: A ilegalidade, ento, no outra coisa seno a verso mais crua da luta de classes: os empresrios, em lugar de tentar interferir nos processos legislativos para que sejam produzidas leis que os favoream, preferem atuar a frio no mercado de trabalho, recusando-se a acatar a Constituio Federal em momento bastante desfavorvel para os trabalhadores, assolados por altas taxas de desemprego e pela informalizao crescente do mercado de trabalho (p. 186-187). 158 Essa tendncia no linear, pois as horas extras, por exemplo, tendem a aumentar como recurso ao aproveitamento maior da fora de trabalho disponvel. Por outro lado, o crescimento da demanda por fora de trabalho no pas, nos ltimos anos, o nico fator relevante, segundo penso, para explicar o incremento da formalizao estrita no mercado de trabalho brasileiro nos ltimos anos, especialmente pela importncia dada pelos prprios trabalhadores ao registro como atrativo ao contrato (sobre isso, ver French, 2001 e Cardoso, 2010). Isso porque, conforme se discutir nos captulos finais da tese, o padro de atuao das instituies de vigilncia do direito do trabalho impelia objetivamente os empregadores a desrespeitarem as normas, a comear do registro de empregados. 159 ... mesmo o movimento sindical mais bem organizado do pas perdeu a capacidade de assegurar direitos contratuais, sofrendo grande sangria de adeptos, fragmentando-se e obrigando-se, cada vez mais, concession bargaining, em que os direitos histricos foram cedidos em troca de garantias cada vez menos crveis de emprego. (CARDOSO; LAJE, 2007, p. 163). 160 Inmeros casos poderiam ser citados, oriundos de sindicatos ligados a diferentes centrais sindicais, como acordos que aceitam a contratao de empregados sem carteira e convenes que permitem realizao de duas jornadas de trabalho ininterruptas pelo mesmo trabalhador. O acordo do Sindicato dos Metalrgicos de So Paulo com o patronato, em meados na dcada de 1990 (ver Rodrigues e Souza, 2000), ficou famoso, permitindo a contratao temporria com menos encargos sociais e reduo nos direitos dos empregados, sendo considerado nulo, na JT, mas fortalecendo as tentativas de flexibilizao do Governo FHC.
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pelo Estado, resoluo pelo prprio proprietrio161). Nessa tradio desptica e ilimitada, dar direito estimular a vadiagem, vista como propenso natural dos nossos trabalhadores, nos moldes diagnosticados por Kowarick (1994) para o perodo de transio e implantao do trabalho assalariado no pas. Ao longo dos anos de fiscalizao, no foram poucos os testemunhos dos capitalistas relacionando resistncia lei como forma de evitar a desdia dos empregados.162 Essa tradio secular vai se encaixar perfeitamente com as recentes demandas e estratgias da acumulao flexvel como fatores de propulso da ilegalidade. Nesse processo, frequentemente os capitalistas foram raiz do problema, qual seja, a prpria relao de emprego. Ao evadir o reconhecimento do emprego, os empregadores tentavam afastar todos os custos decorrentes, ganhando plena flexibilidade para gerir a fora de trabalho a seu gosto. No bastasse, a precarizao oriunda do descumprimento da lei era utilizada, inclusive instrumentalmente, como mecanismo de aprofundamento da subsuno do trabalho ao capital.163 Outro fator que contribuiu para o incremento do desrespeito ao direito do trabalho, nas ltimas dcadas, o recrudescimento e a ampliao da concorrncia intercapitalista no contexto de acumulao flexvel, sendo a evaso do direito do trabalho uma das estratgias utilizadas pelas empresas para reduo de custos. Uma evidncia dessa relao o fato de que, nos setores, as formas de desobedincia s normas so quase sempre parecidas. Ou seja, um empregador disputa com e copia do outro as estratgias e a ilegalidade. Dentre os inmeros exemplos possveis, vrios deles constantes nos estudos de caso desta tese, vale citar o setor txtil, no qual a disputa pelos mercados ajudou a disseminar o desrespeito ao artigo 149 do cdigo penal, por meio do emprego de pessoas jurdicas interpostas e contratao de estrangeiros em condies anlogas de escravos.164

Cultura, Identidade e Inefetividade da Lei no Brasil: A Implantao da Mo-de-obra Livre na Colnia de Parceria do Senador Vergueiro. 162 Ver, por exemplo, reportagem da Folha de So Paulo sobre o bolsa famlia e a pseudo falta de fora de trabalho na regio de Vitria de Conquista. 163 O caso citado no item 5.2 deste captulo ilustra esse cenrio. O objetivo da integrao, instrumentalmente calculado, era incrementar a explorao do trabalho atravs da precarizao. A partir da nova forma de contrato, os trabalhadores deixaram de ter qualquer garantia legal respeitada, podendo ser dispensados a qualquer momento, sem nus para as fazendas. Alm disso, toda a remunerao passou a ser varivel, de acordo com a produo obtida pelos integrados. Desse modo, os trabalhadores so impelidos intensificao do ritmo e ao prolongamento do tempo de trabalho, tanto para garantir sua sobrevivncia imediata, quanto para manter seu posto de trabalho. Os prprios advogados e prepostos dos empregadores admitiram isso aos pesquisadores, declarando que a integrao, por tornar os trabalhadores mais responsveis pela produo (leia-se, mais instveis e sem garantias), um instrumento para tornar os trabalhadores mais dedicados e produtivos (Filgueiras e Andrade Neto, 2011). 164 Diversos so os casos envolvendo quase todas as grandes redes de produo de roupa, podendo ser encontrados no stio eletrnico www.reporterbrasil.org.br. Num desses casos, uma longa reportagem demonstra como o recurso organizao do trabalho em condies degradantes foi concomitante ao crescimento da marca.
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Outra hiptese complementar pandemia de desobedincia ao direito do trabalho pode ser introduzida com base na natureza historicamente subdesenvolvida (ver conceito em FURTADO, 1993, por exemplo) do nosso capitalismo. Dada a pouca inovao endgena, a acumulao depende de incorporao dos elementos externos um bom resumo da literatura sobre as caractersticas do subdesenvolvimento e dependncia pode ser encontrada em Goldstein (1994). Assim, o aumento do excedente apropriado pelo capital ocorre, muitas vezes, pela distribuio bruta da riqueza, e no pela inovao, que incrementa a produtividade do trabalho. A disputa e depredao do trabalho pelo capital so mais vivenciadas em base tecnolgica constante, nos intervalos do processo de incorporao dos parmetros tcnicos externos mais avanados. A desobedincia ao direito do trabalho acompanhada e mesmo incitada pelo discurso que busca deslegitim-lo, muito forte na nossa sociedade desde os primrdios.165 A demanda por fora de trabalho subvertida retoricamente pelos empresrios como se essa procura fosse uma doao, como se as empresas dessem emprego, e isso fosse um favor.166 De forma parecida, Souza Martins j identificava essa caracterstica da nossa classe dominante.167 Assim, os trabalhadores no devem reclamar das condies de trabalho, ainda mais que isso prejudica o nvel de emprego, no nosso neoclacissimo brasileira. Nas ltimas dcadas, o emprego do discurso da impossibilidade de cumprimento das normas pelos empregadores fui impulsionado pelo capital e seus porta-vozes.168 A retrica em torno do chamado custo Brasil imputa s normas trabalhistas responsabilidade pelos problemas da economia nacional, pela falta de competitividade, baixo crescimento, estimulando as prticas ilcitas pelos empregadores. Frequentemente, a carga tributria instrumentalmente confundida com o direito do trabalho, para acusar esse ltimo de implicar custos que inviabilizariam o desenvolvimento do pas. Ainda no mbito desse discurso, as normas trabalhistas so taxadas de complexas, inviabilizariam o andamento normal dos negcios e seria impossvel cumpri-las.

Ver luta contra a legislao trabalhista desde a dcada de 1930 em Arajo (1998), por exemplo. Num caso recente de submisso de trabalhadores a situao anloga de escravos, concluiu o capitalista: Os trabalhadores estavam recebendo. E agora? Antes, moravam em barracos, poderia at no ter um banheiro de alvenaria, mas eles tinham algo. Agora no vo ter onde morar. E nem o que comer (Obtido em 08/02/2012 em: http://www.reporterbrasil.org.br/exibe.php?id=2001). Como se os trabalhadores no tivessem sido demandados a produzir o lucro que constitui a empresa. Ainda mais intrigante: como se a empresa pudesse se reproduzir sem trabalhadores. 167 Sobre a doao do emprego como ideia tpica da classe dominante brasileira, ver Souza Martins (2010, p.281): O emprego oferecido pelo patro passou a ser visto como a ddiva do capitalista, a oportunidade de trabalho, isto , o acesso ao trabalho redentor. 168 Ver, por exemplo, no jornal O Estado de S. Paulo: "O Brasil campeo em aes trabalhistas", na edio de 12 de fevereiro de 2007, ou Maurcio Hashizume (2012): Ruralistas miram alm da reviso do Cdigo Florestal, j citada, que relata uma audincia realizada no Congresso com empresrios rurais e seus representantes e que reuniu uma sntese de todos os adjetivos pejorativos possveis para tentar deslegitimar as normas de proteo ao trabalho, como o suposto excesso de detalhes da norma.
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Essa tentativa de desmoralizao da legislao trabalhista e consequente incitao ao seu descumprimento acompanharam todo o processo de formulao e tentativa de efetivao do direito do trabalho no pas, partindo de empresrios, representantes do Estado, at a literatura.169 Entretanto, nas ltimas dcadas, esse discurso se radicalizou, e tem sido ainda mais divulgado que as normas seriam anacrnicas, artificiais, complexas, em suma, inexequveis, Est pronta a justificava moral para o descumprimento, utilizada sempre que conveniente para a legitimao social das empresas. O desrespeito generalizado das mais elementares normas de proteo ao trabalho (como anotao de carteira de trabalho, pagamento integral dos salrios, recolhimento do FGTS, observncia dos limites concernentes do tempo de trabalho) evidencia que uma retrica sem qualquer lastro emprico a relao entre evaso das regras pelos empregadores e sua complexidade ou artificialidade. Alm dos diversos dados j citados por aspecto da relao de emprego, ao longo deste captulo, corroboram esse argumento nmeros globais da fiscalizao do trabalho, dados do Grupo de Controle, dos estudos de caso e informaes da Justia do Trabalho. Apesar de a fiscalizao do trabalho normalmente realizar aes superficiais e de que, mesmo que fossem aprofundadas, necessariamente no seriam constatadas todas as infraes existentes , em todos os anos, entre 1996 e 2008, foram detectadas mais de um milho de infraes s normas de proteo ao trabalho, ou mais de quatro infraes por empresa, segundo dados do SFIT. Em todos os anos abrangidos pelo SFIT (1996 a 2008), mais de 60% das autuaes da parte de legislao foram concernentes a cinco obrigaes, sempre entre elas: registro de empregado, excesso de jornada, salrio atrasado e no recolhimento de FGTS. Estas, somadas s cinco obrigaes subsequentemente mais autuadas (como os intervalos para descanso), resultaram entre 78% e 83% do total de autos de legislao lavrados entre 1996 e 2008. Portanto, as normas exigidas pela fiscalizao so quase sempre as mais bsicas, e., mesmo assim, so recorrentemente descumpridas. Esses dados nacionais so corroborados na comparao entre diferentes estados (RS, MG, MS e BA). Os dados globais, que somam todos os autos de legislao e sade e segurana, desde 2004, indicam que as cinco primeiras infraes mais autuadas coincidem totalmente com os dados do Brasil. Alm delas, entre as dez mais autuadas, aparecem: a no concesso de descanso semanal, o desrespeito ao intervalo entre duas jornadas, no computar o horrio dos empregados, desrespeito ao intervalo para almoo e deixar de pagar, no prazo, o que devido na

169 French (2001, p. 86), por exemplo, cita vrias partidrias dessa suposta artificialidade do direito do trabalho no pas, como o ministro do trabalho do governo Dutra, Morvan Dias Figueiredo, que afirmava: O Brasil encontra-se com uma legislao social que avanada demais para a presente realidade da estrutura econmica e financeira da sociedade. O prprio French cai nessa retrica, apesar de no oferecer qualquer evidncia de que as normas seriam inexequveis para as empresas.

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resciso do emprego. Na Bahia, as 10 obrigaes somadas constituem mais de 50% de todos os autos lavrados j pela fiscalizao. At o aumento dos processos judiciais trabalhistas, que indico, concordando com outros autores (como Cardoso, 2003; 2007), como indcio do incremento do desrespeito ao direito do trabalho, muitas vezes atribudo suposta complexidade da norma. O juiz do trabalho Marcus Barberino Mendes (2007) no apenas refuta esse argumento, como discorre sobre as matrias mais comuns das lides:
As causas judiciais, em sua grande maioria, versam sobre a indenizao pela dispensa dos empregados, reparao por trabalho extraordinrio, noturno ou em dias destinados ao repouso semanal, alm de fenmenos da administrao capitalista contempornea, como a terceirizao e o uso de contratos de trabalho a tempo parcial (MENDES, 2007, p.43).

Nessa mesma linha afirma Souto Maior (2007):


Ainda que se pudesse apontar algum aspecto especfico, de uma ou outra regra da CLT, que pudesse estar at em desuso, o fato concreto [...] que a enorme maioria das reclamaes trabalhistas versa sobre questes que nada envolvem uma eventual "complexidade" da legislao. Os casos so muito simples e referem-se, basicamente, a horas extras, supresso de intervalo, verbas rescisrias no pagas... Se fizermos um levantamento dos dispositivos legais que embasam as reclamaes, veramos que a CLT em prtica muito, mas muito mesmo, menor do que a do papel.

Um dos juzes entrevistados para esta tese, questionado sobre o nvel de respeito s normas trabalhistas no Brasil, afirma:
Infelizmente, 80% das reclamaes em sua estimativa versam sobre horas extras, verbas rescisrias e anotaes nas carteiras de trabalho. Ento... A gente vive, ainda, para tornar o mais bsico, que est na CLT, algo real e efetivo. Por isso, eu considero muito ruim.

Cardoso (2003), a partir de levantamento dos processos em trs Varas do Trabalho na 1 Regio, Rio de Janeiro, conclui que aes trabalhistas que versavam sobre direitos rescisrios tornaram-se praticamente universais depois de 1997 (p. 185). O percentual de aes trabalhistas que traziam pedidos relacionados resciso contratual chegou, em 2001, a 53,75% (p. 197). Os indcios de que os empregadores generalizadamente desrespeitam as regras mais bsicas de proteo ao trabalho e que elas so geralmente aquelas demandadas aumentam com a supracitada pesquisa do CESIT (2008), contemplando juzes de todo o pas. A partir da questo levantada para os juzes sobre quais so as demandas trabalhistas mais frequentes, obteve-se o seguinte resultado: horas extras 31,6%; verbas rescisrias 24,0%; e reconhecimento do vnculo de emprego 20,7%, Ou seja, mais de 75% dos juzes consideravam que esses trs direitos bsicos eram os mais frequentemente demandados nas aes, sendo que as demais opes apresentadas, como sade e segurana, benefcios sociais, justa causa, estabilidade provisria, entre outras, foram pulverizadas em pequenos percentuais.

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Desse modo, se a fiscalizao cobra das empresas as normas mais bsicas e, mesmo assim, encontraram-se altos ndices de ilegalidade, tambm os trabalhadores demandam o bsico Justia do Trabalho, pois so evadidos seus direitos elementares.170 No que tange fiscalizao do trabalho, a despeito da rotineira cobrana de parmetros mnimos, o desrespeito ao direito do trabalho pelos empregadores, tanto no que tange sade e segurana, quanto aos demais itens da legislao trabalhista, no apenas intenso, como reiterado entre 1988 e 2008, como veremos no Captulo 9. A despeito de todos os indicadores apresentados, que contemplam dados nacionais, regionais, amostras e estudos de caso de fontes primrias e secundrias, ainda podem surgir questionamentos concernentes a dois aspectos de caracterizao da pandemia de evaso do direito do trabalho no Brasil nas ltimas dcadas, quais sejam: a possvel variao no nvel de cumprimento das regras em empresas de diferentes portes e setores econmicos. De incio, importante lembrar que estudos de caso e exemplos citados ao longo deste captulo englobam diversos segmentos da economia, da rea rural s maiores empresas industriais do mundo. Entretanto, sua generalizao demanda cuidado. Por isso, constru indicadores complementares que sugerem que a pandemia de desrespeito ao direito do trabalho no discriminou tamanho de empregador nem atividade exercida. Inicialmente, utilizei o SFIT, a nica fonte existente para obteno de indicador de cumprimento das normas pelos empregadores com base nesses dois recortes e abrangendo todo pas. As duas prximas Tabelas evidenciam a homogeneidade do padro de gesto da fora de trabalho no Brasil no que concerne obedincia das normas pelos empregadores.
Tabela 5.7 Irregularidade verificada por atributo171 (legislao) fiscalizado, por setor econmico, em percentual, Brasil
Agricultura Indstria Comrcio Construo Hotis, restaurantes Transportes Financeira Servios Educao Sade Total
Fonte: SFIT, elaborao prpria.

2004 0,38 0,32 0,31 0,33 0,36 0,31 0,22 0,29 0,33 0,32 0,32

2005 0,36 0,31 0,30 0,31 0,34 0,29 0,22 0,27 0,31 0,28 0,30

2006 0,29 0,27 0,27 0,27 0,30 0,25 0,21 0,25 0,28 0,26 0,27

2007 0,29 0,28 0,26 0,27 0,30 0,25 0,22 0,24 0,29 0,26 0,27

2008 0,29 0,30 0,28 0,28 0,32 0,27 0,23 0,27 0,31 0,28 0,28

A Tabela apresenta a mdia de atributos de legislao flagrados com pelo menos uma irregularidade pela fiscalizao por empresa inspecionada. Percebe-se que a fiscalizao detecta padro semelhante de ilegalidade em todos os setores econmicos, o que gira em torno de 30%

170 A pesquisa da CNA citada no item 5.5 deste captulo indicador importante que corrobora essas afirmaes. Por um lado, indica a pandemia de evaso do direito do trabalho, pois conclui que, em apenas 1% das mais de mil fazendas inspecionadas pela referida pesquisa, cumpriam-se as normas trabalhistas. Por outro, afirma que a ampla maioria das empresas regularizou sua conduta aps as visitas, admitindo, desse modo, a viabilidade do cumprimento da legislao. 171 Atributo um conjunto de itens das normas de proteo ao trabalho para fins de preenchimento do SFIT, entre eles: registro, jornada, descanso, salrio. Cada atributo comporta diversas obrigaes trabalhistas, mas, no SFIT, a informao aparece em conjunto; portanto, um mesmo atributo pode ter diversas irregularidades.

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dos atributos verificados ao longo dos anos. Como so inspecionados, em mdia, mais de quatro atributos por empresa, em todos os anos, tambm em mdia, mais de um atributo com pelo menos uma infrao flagrado pelos auditores. O percentual de atributos irregulares formalmente constatados pela fiscalizao, nos diferentes setores econmicos, varia entre 23,7% (financeiro) e 32,4% (hotis e restaurantes) em 2008. Essa a variao, entretanto, deve ser relativizada, pois o setor financeiro prdigo nas infraes ao atributo jornada, subestimado nessa forma de aferio por conjunto.172 Quanto ao porte das empresas fiscalizadas, a situao no foi muito diferente, conforme os dados a seguir:
Tabela 5.8 - Irregularidade verificada em atributos segundo o nmero de empregados das empresas (2008), Brasil
FAIXA de empregados 0 At 5 6 a 10 11 a 30 31 a 50 51 a 100 101 a 150 151 a 200 201 a 300 301 a 500 501 a 1.000 Mais de 1000 TOTAL % Regular 26.960 388.013 194.883 247.201 78.912 74.781 31.325 17.108 20.768 19.653 15.289 14.664 1.129.557 71,21 Regularizado 4.594 118.748 67.183 89.719 29.081 27.688 11.621 6.437 7.763 7.537 5.744 5.260 381.375 24,04 Resultados da fiscalizao Irregular Notificado 918 508 14.080 5.868 8.839 1.397 15.640 1.740 6.027 579 6.090 700 2.602 308 1.477 193 1.819 305 1.915 324 1.596 245 1.739 254 62.742 12.421 3,95 0,78 Total 32.980 526.709 272.302 354.300 114.599 109.259 45.856 25.215 30.655 29.429 22.874 21.917 1.586.095 Total irregular 6.020 138.696 77.419 107.099 35.687 34.478 14.531 8.107 9.887 9.776 7.585 7.253 456.538 29 % irregular 0,182535 0,263326 0,284313 0,302283 0,311408 0,315562 0,316883 0,321515 0,322525 0,332189 0,331599 0,33093 0,287838

Fonte: SFIT, elaborao prpria.

A Tabela apresenta um cenrio de irregularidades extremamente homogneo, apesar dos diferentes tamanhos das empresas contempladas.173 O ndice de irregularidades varia entre 26% e 33% dos atributos fiscalizados, tendo como mdia ponderada 29% de atributos detectados com pelo menos uma ilegalidade em todas as empresas. Trata-se de forte indcio de que no existe uma hierarquia entre pequenas e mdias empresas no cumprimento da legislao trabalhista, mas sim que a ilegalidade geral. Estamos falando de dados que cruzam a populao da fiscalizao em diversos anos e em diferentes setores econmicos, alm de distintos portes de empregadores, em um ano. um dado significativo, pois as fiscalizaes so superficiais, por conta do formato adotado pela instituio e, mesmo que fossem detidas, muito provavelmente no seriam capazes de flagrar todos os ilcitos, especialmente fraudes como pagamento por fora, jornadas no computadas corretamente, salrios atrasados com assinatura retroativa.
172 Ponderaes detalhadas sobre o SFIT constam no anexo metodolgico. Os dados apresentados na Tabela 5.7 dificultam a avaliao do percentual mdio de irregularidades, j que o cdigo regular superestimado. Nesse sentido, inclusive, entre 2004 e 2008, o percentual de atributos irregulares diminuiu, porque no se pde mais inserir a informao no fiscalizado e a quase obrigatria insero de alguns atributos na OS, aumentando a colocao do cdigo 1 no sistema, por conseguinte, ampliando o denominador. Basta ver os dados globais para provar o que estou dizendo, pois eles mostram que, enquanto a infrao por atributo oscila negativamente, as infraes por cada empresa crescem nos anos pesquisados. 173 Levando em conta as ponderaes feitas sobre o SFIT no captulo 1, detalhadas nos anexos metodolgicos desta tese, em especial as diferena entre os preenchimentos dos itens de SST e de legislao.

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Por fim, para aprofundar ainda mais a anlise, tendo em vista as limitaes dos SFIT, vamos descer para casos mais concretos obtidos por meio do Grupo de Controle. Os dados agregados em 170 fiscalizaes efetuadas entre 2010 e 2011 apresentam uma mdia de 12 infraes por empresa, sendo 95% dos empregadores autuados. Os dados brutos das fiscalizaes do Grupo de Controle, entre 2007 e 2011, apresentam os seguintes nmeros absolutos de empresas irregulares, de acordo com os atributos considerados: registro, 123; jornada, 199; descanso, 154; salrio, 127; FGTS, 143. Ou: 30% das empresas com registro de trabalhador irregular; 60% com jornada irregular; 40% com descanso irregular; 35% com salrio irregular; e 40% com FGTS irregular. Considerados os dados lquidos, ou seja, apenas das empresas efetivamente fiscalizadas174: 50% tinham irregularidades no registro dos empregados, 80% das empresas apresentaram jornadas irregulares, 62% com descanso irregular, 52% com salrios irregulares, e 58% com dbito de FGTS.175 Essa mesma amostra, discriminando as empresas por tamanho, traz os seguintes resultados: em apenas sete das 72 fiscalizaes em empresas grandes (mais de 100 empregados) no foi constatada infrao, ou seja, em mais de 90% foram apuradas infraes. E, na mdia, foram muitas infraes: em 54 (75%) mais de cinco infraes. Em 39 (54%) delas mais de 10 infraes. Em 22 (30%) mais de 20 infraes. Ou seja, mais uma vez, fica difcil sustentar uma hierarquia de obedincia s normas trabalhistas a partir do porte das empresas. Portanto, os dados do Grupo de Controle tambm indicam que a pandemia de desrespeito ao direito do trabalho, nas ltimas duas dcadas, independeu de setor e porte do empregador ou empresa, sendo apenas mais detalhados por conta das limitaes do SFIT e do tipo de ao do Grupo de Controle, que, apesar de tambm superficiais, so um pouco mais detalhadas em comparao mdia das inspees. Esses ndices de ilegalidade so agravados pelos diversos indicadores sobre a fiscalizao apresentados neste captulo, corroborados por mais uma srie de dados destrinchados no captulo 8 sobre as normas mais fiscalizadas nas empresas, que mostram que, nas ltimas duas dcadas, geralmente se fiscalizava o bsico em cada setor econmico. Ou seja, mesmo com aes superficiais, so flagradas muitas infraes. Somem-se a isso as vrias orientaes passadas s empresas pela fiscalizao, seguidas de reincidncia nas infraes, o que demonstram que a evaso legal tambm no ocorre por falta de conhecimento das normas. Alm disso, de todo modo, a ignorncia no seria explicao plausvel para a maioria das
174 Excluindo empresas fechadas, ou seja, que no foram fiscalizadas porque tinham encerrado as atividades e empresas desconstitudas/desconsideradas por conta terceirizaes ilcitas, incidindo a inspeo apenas na tomadora dos servios. 175 Vale ressaltar que as fiscalizaes do Grupo de Controle tambm so atingidas pela superficialidade, como o conjunto, conforme veremos com detalhes no Captulo 8. Contudo, em menor grau, pois era quase sempre realizada por uma dupla de auditores. Isso ajuda a explicar o maior percentual de infraes. De qualquer modo, no momento necessrio frisar que esses resultados das fiscalizaes so necessariamente subestimados, tanto pela superficialidade, quanto pelo fato de o ilcito no necessariamente ser detectado.

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infraes constatadas, pois as principais regras trabalhistas datam de dcadas e so amplamente notrias na sociedade. No bastasse isso, todas as regras de proteo ao trabalho so documentos so pblicos e basta que o empregador tenha interesse para consult-los em caso de dvidas. Ainda em relao fiscalizao do trabalho, o grau de regularizao aps as fiscalizaes (mesmo que superestimado) indica que o cumprimento das regras exequvel. Os capitalistas regularizam durante as atuaes do Estado, especialmente quando o assunto no estratgico (ex: registro simples, gua, etc., etc.), apresentando grande resistncia nos mais importantes (terceirizao, mquinas, jornada), especialmente nas grandes empresas. uma questo elementar de estratgia: apropriao de recursos e teste dos limites. Mas isso veremos com detalhes mais frente, quando, aps analisarmos o padro de atuao do Estado (Captulo 8), debateremos a relao entre essa atuao e o comportamento do capital (Captulo 9). A natureza inerentemente ilimitvel do capital e seu carter compulsivo (sem qualquer maniquesmo) so corroborados nos dois casos em que o quadro jurdico se alterou no sentido de flexibilizar as normas, quais sejam, o banco de horas e a smula 331 do TST. A despeito de obter as modificaes demandadas, o capital continuou desrespeitando os limites que ele mesmo solicitou. Assim, por mais que se flexibilize, a regra sempre tende a ser desrespeitada se ainda contiver algum grau de entrave ao livre curso da acumulao, a menos que varivel exgena seja imposta. Fator muito relevante que facilitou a pandemia de desrespeito do direito do trabalho foi o enfraquecimento dos sindicatos a partir dos anos 1990, que, em muitos casos, se locupletaram com o capital para aquiescer o descumprimento das regras. Com relao influncia do Estado na evaso das normas, sero destinados os prximos cinco captulos da tese para abord-la, quando sero analisados o formato, os recursos, o modus operandi e seus impactos nas aes dos capitalistas. Dentre outras coisas, este captulo ajuda a demonstrar que a desigualdade social no Brasil tambm derivada do desrespeito ao direito do trabalho. Isso porque a sociedade majoritariamente assalariada e, portanto, as bases sobre as quais se estabelece essa relao, nas quais se insere o direito do trabalho, contribuem para a formatao distributiva no conjunto da populao. Destarte, trata-se de um aspecto do padro de hegemonia instalada no nosso pas.

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PARTE III
O ESTADO E A EFETIVAO DAS NORMAS DE PROTEO AO TRABALHO 1988-2008
CAPTULO 6 - LEGISLAO E QUADRO JURDICO DE VIGILNCIA DO DIREITO DO TRABALHO
6.1 Introduo Em que pese a pandemia de desrespeito s normas de proteo do trabalho entre 1988 e 2008, h, no Brasil, trs instituies cujo objetivo justamente zelar pela efetividade do direito do trabalho, j aludidas nas duas primeiras partes desta tese. Para efetuar suas misses, elas contam com um arcabouo de prerrogativas e mecanismos que deveriam incentivar (ou coagir) os capitalistas a cumprirem as regras vigentes, e, por isso, as denomino como instituies de vigilncia do direito do trabalho. Reitero uma questo central para a estrutura e desenvolvimento desta tese, anunciada no captulo 1. No estou imputando, arbitrariamente, misses fiscalizao do trabalho, MPT e Justia do Trabalho, mas analisando a atuao dessas instituies luz dos objetivos a elas consensualmente atribudos e por elas reivindicados. O Estado no se prope a dar migalhas de contribuio efetividade das normas trabalhistas. Mesmo que no se espere que ele garanta o cumprimento integral das regras (e, como veremos no prximo captulo, as condies humanas e materiais das instituies praticamente inviabilizam, ex ante, essa hiptese), no mnimo, plausvel presumir que as instituies de vigilncia do direito do trabalho ajam de modo a promover a obedincia aos direitos previstos. Nesse sentido, suas aes devem incentivar o cumprimento das normas pelos empregadores, e no o afastamento delas. Neste captulo, apresento as normas existentes no mesmo perodo para que as instituies de vigilncia incentivassem os patres a cumprirem os direitos trabalhistas. Chamo o conjunto dessas ltimas normas de quadro jurdico de vigilncia do direito do trabalho. O objetivo avaliar como estava estruturado e o que mudou no quadro jurdico de vigilncia das normas no intervalo analisado. Em suma, busca-se apresentar ao leitor as instituies e seus poderes. O foco da anlise se atm mais aos resultados do que s disputas que antecederam e definiram as regras vlidas. Desse modo, possvel avaliar as possibilidades e limitaes, no que tange ao arcabouo de poderes e instrumentos, da regulao das instituies sobre a relao de emprego atravs do direito do trabalho. A inteno, mais uma vez, no esgotar as atribuies e

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alteraes que aconteceram nas ltimas dcadas, mas enunciar as mais importantes para a regulao do direito do trabalho. Conforme foi apresentado no Captulo 3, as trs instituies de vigilncia do direito do trabalho tm a mesma origem, qual seja, o Ministrio do Trabalho, criado pelo governo Vargas ao longo dos anos 1930. A justia se separou em 1941 (passando ao poder judicirio em 46) e, em 1988, foi a vez do MPT adquirir autonomia. Esse bero comum deixou marcas nas trs instituies, inclusive contribuindo para explicar as grandes semelhanas que compartilham no modo de execuo das suas prerrogativas, de acordo com as evidncias que sero apresentadas nos prximos captulos. A fiscalizao do trabalho (pertencente ao MTE) e o MPT agem de modo proativo, ou seja, no precisam ser provocados para abordar as empresas. Eles mesmos chegam aos empregadores de acordo com parmetros estabelecidos pelas normas e internamente, nesse aspecto diferindo essencialmente da Justia do Trabalho, que inerte, s age quando h provocao da parte interessada. A partir dessa diferena bsica, fiscalizao, MPT e justia do trabalho so constitudas por diversas normas que organizam, estabelecem prerrogativas e possibilidades de atuao para o cumprimento dos seus objetivos. Esse arcabouo legal, hegemonicamente conformado pelas mesmas modalidades de disputas discutidas nos Captulos 3 e 4, pode ser designado como quadro jurdico de vigilncia do direito do trabalho, pois define o leque de aes possveis regulao do Estado com vistas efetivao do direito do trabalho. Entre 1988 e 2008, houve alteraes no quadro jurdico que flexibilizaram as prerrogativas ou reduziram expressamente os poderes (e alcance) das instituies, como a necessidade de dupla visita da fiscalizao nas micro e pequenas empresas para autuao, a obrigatoriedade de dupla proposta de acordo judicial pelos juzes, a previso de mesas de entendimento para que a fiscalizao do trabalho no multe as empresas, a necessidade de tentativa de acordo (atravs das Comisses de Conciliao Prvia CCP) antes do ajuizamento das aes pelos trabalhadores. Por outro lado, houve avanos na capacidade de regulao do capital, como o entendimento da no obrigatoriedade da supracitada CCP para o ajuizamento de reclamaes, a delegao do poder de interdio aos auditores, o bloqueio on-line das contas dos empregadores para execuo trabalhista e, muito relevante, a emergncia de um novo ator de vigilncia, qual seja, o supracitado MPT, que, na prtica, apareceu como um advogado da coletividade e, assim como a fiscalizao e a Justia, tem amplo campo de atuao para contribuir com a efetivao do direito do trabalho. As principais fontes de informao utilizadas neste captulo so os diplomas legais diversos referentes s trs instituies, reviso da jurisprudncia predominante sobre suas atribuies, resolues internas de cada instituio.

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6.2 Fiscalizao do Trabalho Art. 626 (CLT) Incumbe s autoridades competentes do Ministrio do Trabalho, Industria e Comercio, ou quelas que exeram funes delegadas, a fiscalizao do fiel cumprimento das normas de proteo ao trabalho A fiscalizao do trabalho no Brasil efetuada pelo Ministrio do Trabalho, instituio integrante do Poder Executivo Federal. Em suma, sua atividade consiste em abordar por iniciativa prpria (ex officio) os capitalistas, ou seja, a instituio no precisa ser provocada para cumprir suas atribuies, selecionando os empregadores fiscalizados de acordo com seus prprios critrios e instrumentos normativos vigentes.176 A fiscalizao do trabalho personificada, perante os empregadores, pelos auditores fiscais do trabalho. O resumo da sua estrutura organizativa o seguinte: o Poder Executivo Federal se divide em Ministrios, dentre eles o MTE. Este responsvel pela fiscalizao do trabalho, sendo dividido em Superintendncias Regionais (SRTE, antigas Delegacias (DRT) em cada unidade da federao. H Gerncias do Trabalho espalhadas pelos estados, que cobrem determinada circunscrio, normalmente algumas dezenas de cidades, sendo vinculadas respectiva SRTE. O MTE tem outras atribuies177 alm da fiscalizao do trabalho, mas, no que tange fiscalizao, a organizao contempla a Secretaria de Inspeo do Trabalho (SIT) em Braslia, as chefias de fiscalizao em cada SRTE e nas Gerncias. So os auditores fiscais que planejam178, definem e executam as aes fiscais. As fiscalizaes se realizam fundamentalmente a partir de trs hipteses: planejamento, denncia e fiscalizaes imediatas. As denncias de irregularidades normalmente advm de trabalhadores, dos sindicatos, do MPT e da Justia. Historicamente, e ao menos at 2008, a fiscalizao era predominantemente pautada pelas denncias para organizao das suas atividades. Essas denuncias eram distribudas aos auditores para averiguao na empresa reclamada. Parte das atividades era decorrente de planejamento, por meio de projetos esparsos em mbito nacional, regional ou mesmo definidos nas prprias unidades administrativas. Os projetos se organizavam por tema (fraude, investigao de acidentes, etc.) ou setor econmico

A exemplo das previses contidas na CLT, no RIT, no PPA do Governo Federal. Como programas de qualificao de trabalhadores, concesso de seguro desemprego, emisso de carteira de trabalho. 178 Pelo RIT, cabe SIT a organizao e planejamento da fiscalizao em nvel nacional. Na prtica, a SIT composta por auditores. Alm disso, nas ltimas dcadas, a SIT estabelecia, quando muito, linhas gerais do planejamento fiscal, que eram quase todas definidas em cada circunscrio. Quase sempre as aes eram definidas em cada regional ou mesmo sede local, com a participao de todos os auditores ou mais diretamente pelo auditor ocupante do cargo de chefe de fiscalizao, a depender das caractersticas de cada gerncia.
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(construo civil, setor rural, etc.). A partir de 2009, foi alterada formalmente a configurao da fiscalizao, que deveria passar a priorizar o planejamento e a atuao por projetos. Nos casos de fiscalizaes planejadas ou decorrentes de denncias, as aes so precedidas por ordens de servio para que o auditor incumbido efetue a ao. As aes imediatas, como o prprio nome sugere, so executadas sem prvia denncia, planejamento ou ordem de servio, devendo ser encampadas pelo fiscal quando constatasse situao de grave e iminente risco sade e segurana de trabalhadores, no momento do flagrante e independentemente da lotao do fiscal. Em qualquer fiscalizao, a cada infrao norma de proteo ao trabalho constatada, os auditores fiscais tm obrigao legal de lavrar o respectivo auto de infrao (salvo excees), que o nome tcnico do documento que d origem multa trabalhista, aps anlise pelo setor de multas. Esse procedimento embasado no artigo 628 da CLT, e compe o quadro jurdico da instituio, pois hegemonicamente aceito pelos fiscais.179 Os auditores fiscais tm livre acesso a qualquer estabelecimento no territrio nacional, independentemente de horrio ou aviso prvio. Caso a empresa resista ou dificulte o ingresso do fiscal ao estabelecimento, ele pode solicitar a fora policial para garantir o exerccio das suas atividades.

Isso no quer dizer que a regra cumprida, ou seja, os fiscais admitem que a regra lavrar o auto de infrao, mas, por fatores que analisarei frente, no obedecem norma. H, entre os fiscais, ainda que esparsamente, a alegao de que a Conveno 81 da OIT permitiria ao fiscal decidir pela lavratura do auto de infrao ou apenas orientao dos empregadores quando constatadas infraes s normas trabalhistas. A alegao se baseia no segundo pargrafo do artigo 17. Ocorre que, nesse artigo, consta que: 1. As pessoas que violarem as disposies legais por cujo cumprimento zelam os inspetores do trabalho, ou aquelas que demonstrarem negligncia na observncia das mesmas, devero ser submetidas imediatamente, sem aviso prvio, a um procedimento judicial. Entretanto, a legislao nacional poder estabelecer excees, para os casos em que seja necessrio dar um aviso prvio, a fim de remediar a situao ou tomar disposies preventivas. 2. Os inspetores do trabalho tero direito a decidir se devem advertir e aconselhar, em vez de iniciar ou recomendar um procedimento.. A redao do primeiro pargrafo do artigo refere-se a um procedimento judicial, e no a um procedimento administrativo. A conveno buscou uma articulao entres os entes pblicos responsveis pelo cumprimento da legislao do trabalho, que, no caso brasileiro, para demandas judiciais, pode ser atribudo ao Ministrio Pblico do Trabalho. Alm disso, o artigo 18 da mesma conveno diz que A legislao nacional dever prescrever sanes adequadas, que devero ser efetivamente aplicadas nos casos de violao das disposies legais por cujo cumprimento zelam os inspetores do trabalho, e naqueles em que se obstrua aos inspetores do trabalho no desempenho de suas funes. A redao da Conveno diz que os inspetores do trabalho tero direito a decidir se devem advertir em vez de iniciar um procedimento judicial, mas no que os inspetores do trabalho deixem de aplicar as sanes adequadas. Uma parte dos auditores entendia que as normas de sade e segurana poderiam no ser autuadas, com base em um item da NR 28 (por exemplo, Bignami, 2007). Esses mesmos fiscais, contudo, diriam que a lavratura era obrigatria se confrontada com a hierarquia entre lei (artigo 628 da CLT) e portaria (NR 28). Evidentemente, em consonncia com toda a discusso sobre o direito realizada ao longo desta tese, no quero dizer que o texto da conveno ou a da NR 28 contm a regra em si, ou qualquer espcie de verdade dada. Apenas apresentei a conveno e citei a NR 28 para indicar a seletividade da leitura que a interpretao flexibilizadora engendra, o que no significa que ela mais ou menos legal. De qualquer jeito, o entendimento hegemnico entre os prprios fiscais de que legalmente h obrigao de lavrar um auto para cada infrao detectada, salvo as excees previstas em lei: dupla visita para micro e pequenas empresas, estabelecimento recentemente inaugurado, etc., e o procedimento especial de fiscalizao que ser citado a seguir.
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Os fiscais podem apreender qualquer objeto ou documento dos empregadores que julguem relevante como meio de prova ou material para investigao. Igualmente, tm prerrogativa para produzir provas pelos diversos meios, inclusive audiovisuais. As convenes da OIT, corroboradas pelo regulamento da inspeo do trabalho (2002), garantem independncia dos auditores em suas atividades: vedado interferir no exerccio das funes de inspeo do trabalho ou prejudicar, de qualquer maneira, sua imparcialidade ou a autoridade do Auditor-Fiscal do Trabalho. Nas ltimas dcadas, as principais mudanas na carreira foram: a unificao das quatro categorias que compunham a fiscalizao (fiscais, mdicos, engenheiros, assistentes sociais) em 1999, passando todos a serem considerados auditores fiscais, sem discriminao; e a incluso do "Auditor-Fiscal do Trabalho" nas "carreiras do fisco federal", juntamente com os AuditoresFiscais da Receita Federal e INSS, nos termos da Medida Provisria n 2.175, de 30.08.99. Quanto aos instrumentos de atuao, a fiscalizao do trabalho foi atingida pela lei das micro e pequenas empresas (de 1999), que concedeu a elas o direito ao critrio da dupla visita antes das autuaes, quando da constatao de irregularidades pela fiscalizao, alm de outras obrigaes trabalhistas diferenciadas, que atingem as aes fiscais, como no ter obrigao de manter o livro de inspeo do trabalho, onde os auditores anotam as informaes sobre as inspees.180 Entre 1994 e 2003, esteve em vigor uma portaria do Ministrio do Trabalho que determinava que os auditores, caso flagrassem itens ilegais nos acordos e convenes coletivas dos sindicatos, no lavrassem as multas devidas, com o evidente intuito de diminuir os poderes da fiscalizao em benefcio das flexibilizaes das normas. Ademais, houve uma flexibilizao formal da prerrogativa dos auditores, com a introduo da possibilidade de formao de mesas de entendimento, atravs de portaria de 1999, depois sendo includa na CLT (artigo 627-A) como procedimento especial181:
180 Quanto dupla visita, ela tem sido objeto de grandes disputas ao longo dos anos sobre o que significaria exatamente esse conceito. Os auditores, predominantemente, sempre optaram por interpret-lo da forma mais abrangente possvel, qual seja, a de que todo micro e pequeno empregador teria direito a ser apanhado pela fiscalizao descumprindo todas as normas de proteo ao trabalho pelo menos uma vez, sendo possvel a aplicao do auto de infrao apenas aps uma nova constatao do mesmo dispositivo legal sendo desrespeitado. No final de 2010, surpreendentemente, a SIT emitiu uma nota tcnica que interpretava a dupla visita com base na ideia de infrao sanvel, que seria aquela infrao que no havia consumado prejuzos em tempo certo sobre os empregados e, por isso, seria passvel de no autuao. Atraso de salrio e excesso de jornada, por exemplo, tendo sido constatados, no eram passveis de regularizao, pois eram fatos consumados e que impediriam uma ao retroativa de saneamento. Essa nota tcnica no apenas encontra resistncia entre os auditores e ignorada, como perde qualquer relevncia quando se tem em mente a inobservncia generalizada dos fiscais, sem discriminao do porte da empresa inspecionada, ao artigo da prpria lei que regulamenta a aplicao de autos de infrao. No prximo captulo, esses fatos ficaro mais evidentes ao leitor. Quanto ao livro de inspeo do trabalho, o benefcio obtido pelas micro e pequenas empresas em no mant-lo parcialmente sanado pela existncia do SFIT, onde consta o histrico do empregador. 181 Essa mudana surgiu no mbito de um projeto mais geral de recrudescimento das caractersticas conciliatrias da fiscalizao em relao s ilegalidades encontradas, caractersticas que sero detalhadamente apresentadas e discutidas nos trs captulos finais desta tese.

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Art. 628. Salvo o disposto nos Arts. 627 e 627-A, a toda verificao em que o AuditorFiscal do Trabalho concluir pela existncia de violao de preceito legal deve corresponder, sob pena de responsabilidade administrativa, a lavratura de auto de infrao. Art. 627-A. Poder ser instaurado procedimento especial para a ao fiscal, objetivando a orientao sobre o cumprimento das leis de proteo ao trabalho, bem como a preveno e o saneamento de infraes legislao mediante Termo de Compromisso, na forma a ser disciplinada no Regulamento da Inspeo do Trabalho (Includo pela Medida Provisria n 2.164-41, de 2001), caput do artigo 28 do Regulamento da Inspeo do Trabalho). Art. 28. O procedimento especial para a ao fiscal poder ser instaurado pelo Auditor-Fiscal do Trabalho quando concluir pela ocorrncia de motivo grave ou relevante que impossibilite ou dificulte o cumprimento da legislao trabalhista por pessoas ou setor econmico sujeito inspeo do trabalho, com a anuncia da chefia imediata.

Em 2004, foi transferido o controle de legalidade da atuao da fiscalizao, da Justia Federal para a Justia do Trabalho emenda 45/2004. Essa alterao trouxe dificuldades para a efetividade das aes fiscais, a despeito da expectativa inicial de que os processos seriam mais bem conduzidos por conta da intimidade dos juzes com a matria trabalhista. Os empregadores recebem, muitas vezes, o tratamento que caberia aos trabalhadores na JT, qual seja, de parte mais fraca na relao com o Estado, quando so justamente os direitos dos trabalhadores que a fiscalizao representa.182 Dentre outros, houve, em 2006 e 2007, um movimento orquestrado na JT para modificao do quadro jurdico, para que os fiscais no pudessem lavrar autos de infrao que versassem sobre relaes de emprego disfaradas, atingindo at o mbito de TRT. Aps ampla movimentao poltica, inclusive de movimentos sociais, manteve-se hegemonia em favor da atribuio da fiscalizao para autuar os patres que realizavam terceirizao ilcita. Outra dificuldade imposta pelo quadro jurdico para a eficcia dos objetivos da fiscalizao, nas ltimas dcadas, foi o congelamento do valor das multas trabalhistas, que, desde 2000, deixaram de ser reajustadas. Por outro lado, os auditores fiscais, na quase totalidade dos estados, obtiveram atribuio muito relevante nos ltimos anos. O poder de embargo e interdio (nos casos de grave e iminente risco segurana de sade dos trabalhadores) de estabelecimento, setor, servio, obra, pelo artigo 161 da CLT, detido pelo Delegado Regional do Trabalho, foi delegado aos auditores em praticamente todas as regionais. Com o embargo ou interdio, o empregador obrigado a paralisar as atividades determinadas pelo auditor, inclusive por meio da fora policial, se resistir. Desse modo, houve grande incremento dos poderes de regulao do direito do trabalho. Outra importante atribuio adquirida pela fiscalizao, nas ltimas dcadas, foi o resgate de trabalhadores em condio anloga de escravos (previso expressa na lei do seguro desemprego) e a insero de empregadores flagrados submetendo trabalhadores a tais condies numa lista divulgada pelo MTE. A chamada de lista suja um cadastro que no atribuio
182 Dentre inmeros processos, vale lembrar os casos j citados no Captulo 3 dos mandados de segurana contra interdies da fiscalizao sobre mquinas que haviam mutilado centenas de trabalhadores, e o processo sobre trabalho anlogo ao escravo no qual o TST intercedeu em favor da empresa.

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direta do auditor, mas dispositivo institucional de vigilncia do direito do trabalho decorrente das aes dos fiscais, o que resulta em resgate de trabalhadores. Essa iniciativa de constrangimento ao capital foi criada pelo governo em 2004, constituindo uma lista pblica onde figuram os empregadores flagrados infringindo o art.149 do Cdigo Penal. Os empregadores so inseridos nessa lista aps transcorrido todo o processo administrativo oriundos das multas concernentes condio anloga escrava, tendo o patro oportunidade de defesa em duas instncias antes da sua insero na lista. Uma vez adicionado, o capitalista fica impedido de obter emprstimos em bancos oficiais. Assim, a fiscalizao do trabalho conviveu com perdas de poderes e flexibilizaes de prerrogativas, mas tambm obteve alguns avanos relevantes para a regulao do direito do trabalho nas ltimas duas dcadas. 6.3 Ministrio Pblico do Trabalho Art. 127 (CF) O Ministrio Pblico instituio permanente, essencial funo jurisdicional do Estado, incumbindo-lhe a defesa da ordem jurdica, do regime democrtico e dos interesses sociais e individuais indisponveis O Ministrio Pblico do Trabalho (MPT) iniciou sua trajetria como rgo agente na regulao do direito do trabalho exatamente na data que demarca o perodo contemplado por esta pesquisa, a Constituio de 1988. Antes, a instituio basicamente emitia pareceres para assessorar as decises da justia do trabalho, no intervindo diretamente para a efetivao das normas de proteo ao trabalho. Ao longo dos 20 anos subsequentes, foram se delineando os dispositivos que moldam as aes do MPT. Segundo a prpria instituio:
O Ministrio Pblico do Trabalho (MPT), um dos ramos do Ministrio Pblico da Unio, uma instituio permanente, essencial funo jurisdicional do estado. O MPT tem autonomia funcional e administrativa e, dessa forma, atua como rgo independente dos poderes legislativo, executivo e judicirio. Os procuradores do Trabalho buscam dar proteo aos direitos fundamentais e sociais do cidado diante de ilegalidades praticadas na seara trabalhista.183

Como rgo agente, o MPT interpela os empregadores nas situaes que envolvem interesses difusos, coletivos ou individuais homogneos, vinculados ao direito do trabalho. Segundo a lei 8708 de 1990: Os interesses ou direitos difusos (art. 81, pargrafo nico, inciso I,) so os transindividuais, de natureza indivisvel, de que sejam titulares pessoas indeterminadas e ligadas por circunstncias de fato.
183 Obtido no site oficial da PGT, em: http://portal.mpt.gov.br/wps/portal/portal_do_mpt/sobre_o_mpt/ apresentacao/!ut/p/c5/04_SB8K8xLLM9MSSzPy8xBz9CP0os_iAUAN3SydDRwOLMC8nA89QzzAnC1dz Qy8LI6B8JJK8u6uns4Gnq7OhT5BvkLGBgRkB3eEg5BUGDg5ugL1B3v7OrlaGjg7GaPJYzEfJGAAzga6Pt5 5Oem6hfkRhhkBqQrAgC Vw1J3/dl3/d3/L2dBISEvZ0FBIS9nQSEh/

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Os interesses ou direitos coletivos, por sua vez (Inciso II do mesmo artigo), so os transindividuais, de natureza indivisvel, de que seja titular grupo, categoria ou classe de pessoas ligadas entre si ou com a parte contrria por uma relao jurdica base. Os interesses ou direitos individuais homogneos (Inciso III do mesmo artigo), so os decorrentes de origem comum. A definio e o escopo dos referidos interesses provocaram a maior parte das disputas para formao do quadro jurdico referente s competncias do MPT.184 A forma de organizao do MPT para o exerccio da atuao permite uma analogia com a fiscalizao.185 O MPT faz parte do Ministrio Pblico da Unio (MPU), sendo que este, aps 1988, passou a ter atuao semelhante a um Poder paralelo ao Executivo, Judicirio e Legislativo. O maior dirigente do MPT o procurador geral, que chefia a PGT (Procuradoria Geral do Trabalho), instncia do MPT que se relaciona com o TST e traa diretrizes gerais para atuao do rgo. O MPT tem sede nas unidades da Federao, as Procuradorias Regionais do Trabalho (PRT), que abarcam sedes (ofcios) em alguns municpios no interior dos estados. H procuradores lotados em todas as sedes, sejam ofcios, PRT (capitais) e PGT (Braslia). O MPT representado pelos procuradores na abordagem das empresas. So eles que planejam, definem e executam as atividades da instituio. Eles possuem prerrogativas para compelir os empregadores ao cumprimento das normas, caso constatem violaes consideradas de repercusso social relevante, enquadradas nos direitos difusos, coletivos e (ou) individuais homogneos. Esses instrumentos residem, fundamentalmente, nas aes civis pblicas e nos termos de ajustamento de conduta, que consistem, respectivamente, em aes judiciais e acordos extrajudiciais com o objetivo de sanear evases ao direito do trabalho pelos patres.186 As funes institucionais mais gerais do MPT so previstas pelo art. 129 da Constituio, entre elas: promover o inqurito civil e a ao civil pblica, para a proteo do patrimnio pblico e social, do meio ambiente e de outros interesses difusos e coletivos. As primeiras aes civis, instrumento de defesa coletiva dos direitos dos trabalhadores, antecederam a regulamentao das atividades judiciais do MPT pelas leis 8079/90 e 75/93 (j existia a Lei da Ao Civil Pblica 7347/85). Carelli, Casagrande e Periss (2007) apresentam exemplos de aes civis movidas pelo MPT ainda em 1991.

Para ilustrar com exemplos comumente aceitos, o atraso de salrio de vrios trabalhadores fere direito individual homogneo; deixar uma fbrica sem refeitrio ferir o interesse coletivo dos trabalhadores empregados daquele estabelecimento; contratar irregularmente empregados por meio fraudulento, por atingir o conjunto do mercado de trabalho, fere os direitos difusos de todos os trabalhadores da regio ou mesmo do pas. 185 Apesar de algumas diferenas importantes, como a inviabilidade de indivduos estranhos carreira participarem das decises, o que eventualmente ocorre na fiscalizao do trabalho. 186 Procedimentos preparatrios e inquritos civis eram os meios normalmente utilizados para apurar as irregularidades, que seriam sanadas mediante ingresso de ACP ou assinatura de TAC.
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Porm, foi apenas com a lei 8079/90 e a edio da Lei Complementar 75/93 (Lei orgnica do Ministrio Pblico da Unio) que a ACP passou a ser mais frequentemente utilizada na Justia Laboral. Com o advento da Lei Complementar 75 de 1993, as atividades do MPT foram se sistematizando. Segundo o inciso III do art. 83 da LOMPU: Compete ao Ministrio Pblico do Trabalho o exerccio das seguintes atribuies junto aos rgos da Justia do Trabalho: [...] III - promover a ao civil pblica no mbito da Justia do Trabalho, para defesa de interesses coletivos, quando desrespeitados os direitos sociais constitucionalmente garantidos. Vale citar resumo de Casagrande (2006, p.10):
Como novo operador das aes coletivas, o Ministrio Pblico do Trabalho, atuando com base nas Leis 7347/85 e 8079/90 provocou de algum modo a reviso da jurisprudncia, pois a Justia do Trabalho se viu obrigada a reavaliar o fenmeno das aes coletivas sob o prisma da Lei da Ao Civil Pblica e dos dispositivos processuais do Cdigo de Defesa do Consumidor. De incio, houve grande rejeio da jurisprudncia do TST a este tipo de atuao, que tendeu a ver sempre as aes do Ministrio Pblico sob o enfoque individualista, de modo a no reconhecer sua legitimao quando houvesse repercusses para os contratos individuais de trabalho, ainda que se tratasse em tese de defesa de interesses difusos.

A disputa pela conformao do quadro jurdico de fato foi grande. Carelli, Casagrande e Periss (2007) indicam como a justia do trabalho resistiu at que o MPT fosse pacificamente legitimado para ajuizar as aes civis. Houve at a edio, no ano de 1993, do Enunciado 310 do TST, que restringiu o cabimento das aes coletivas, de modo geral, na Justia do Trabalho. Esse enunciado acabou cancelado no ano de 2003, e a competncia do MPT para ajuizamento das aes foi paulatinamente hegemonizada no quadro jurdico. Outra celeuma sobre a atuao do MPT girou em torno da conformao dos seus limites, quando muitas foras, at no interior da instituio, tentaram evitar que o MPT atingisse os direitos individuais homogneos dos trabalhadores. Questionava-se se a ao civil pblica movida pelo MPT poderia abranger os interesses individuais homogneos. Uma corrente da chamada doutrina pleiteava que essa atuao seria inconstitucional, com base na redao do art. 129, III, da CF, onde consta apenas atuao para a tutela dos interesses difusos e coletivos. Argumentavam que os interesses individuais homogneos pertencem ao rol dos interesses disponveis, enquanto a Constituio s teria confiado ao Ministrio Pblico a defesa da ordem jurdica, do regime democrtico e dos interesses sociais e individuais indisponveis. Outras foras sustentavam que o art. 1 da Lei n 8.078/1990, cujo texto fala que as normas de proteo do consumidor so de ordem pblica e interesse social, permite inferir que o art. 82, I, do CDC, atribui ao Ministrio Pblico a legitimidade ativa para a tutela de qualquer interesse individual homogneo, pois seria interesse social, sendo compatvel com o sistema constitucional. Dessa forma, o prprio exerccio da ao civil pblica em defesa dos interesses individuais homogneos j caracteriza interesse social, pois o manejo da referida ao evitaria a multiplicao de demandas individuais e democratizaria o

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acesso ao Poder Judicirio. Aps muitas decises judiciais em diferentes direes, nos ltimos anos da primeira dcada de 2000, passou a predominar a posio de que a ao civil pblica por tutelar dos interesses individuais homogneos, por conseguinte, esses interesses podem ser defendidos pelo MPT, uma vez que a defesa coletiva de tais interesses representa, em ltima instncia, o exerccio de um interesse social.187 Alm das prerrogativas, essa disputa atingiu os tipos de as aes a serem mobilizadas pelo MPT, j que, na legislao, h discriminao entre Ao Civil Pblica e Ao Coletiva. O art. 6, XII, da LC n 75/1993 diz que compete ao Ministrio Pblico da Unio propor ao civil coletiva para a defesa de interesses individuais homogneos. Por isso, os membros do MPT, muitas vezes, passaram a utilizar a ao civil pblica para a tutela dos interesses difusos da sociedade, com pedidos de condenao dos infratores em obrigaes de fazer e no fazer e por danos morais coletivos, e a ao civil coletiva para a proteo dos interesses individuais homogneos, a fim de reparar os danos individualmente sofridos pelos lesados, atravs da qual se pleiteia o pagamento de todos os direitos sociais dos trabalhadores e os valores referentes aos danos morais individualmente sofridos pelas vtimas. Mas a regra, pelo que eu observei nas atividades etnogrficas em vrias ocasies e nas consultas a diversas aes judiciais motivas pelo MPT, passou a ser cominar ACP e ao coletiva em uma mesma pea (texto) para ingresso na JT. Na prtica, o MPT faz uma mesma ao e at os dados do rgo aparecem dessa forma. Por conta disso, sempre que eu me referir, no curso desta tese, s aes judiciais movidas pelo MPT para defesa de qualquer um dos direitos sob sua tutela, denominarei o processo como ACP. As aes civis quase sempre demandam, alm de cumprimento de normas de proteo ao trabalho evadidas pelas empresas, valores pecunirios, como dano moral dano moral coletivo, guisa de ressarcimento sociedade pelos prejuzos coletivos e difusos (Segundo o disposto no art. 3 da Lei n 7.347/1985, a ao civil pblica pode ter por objeto a condenao em dinheiro ou o cumprimento de obrigao de fazer ou no fazer) e dano moral individual pelos direitos individuais homogneos atingidos (sejam em ao denominada coletiva ou ao civil pblica), com valores destinados aos prprios trabalhadores prejudicados. No h predeterminao dos valores (ao contrrio das mulas trabalhistas, oriundas da fiscalizao do MTE) a serem demandados nas aes judiciais do MPT, fato que aumenta significativamente as possibilidades de incentivos substancias aos empregadores para respeito ao direito do trabalho. Os pedidos tambm podem incluir interdio, embargo, em caso de risco sade do trabalho, ou quaisquer outros presentes no quadro jurdico (bloqueio de contas para pagamento de trabalhadores, interveno judicial, etc.).
187 Conforme diversas decises do STF, por exemplo, Recurso Extraordinrio n 393.229-2, Relator Min. Nelson Jobim, DJ 02.02.2004, p. 157, e RE-AgR n 394180/CE CEAR, Rel. Min. Ellen Gracie, 2 Turma, DJ 10-12-2004, p. 47.

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O Termo de Ajustamento de Conduta (TAC) o segundo instrumento utilizado pelo MPT nas suas atividades. Trata-se de um acordo com o empregador que contempla a previso de multa em caso de descumprimento (art. 5, 6, da Lei n 7.347/1985). Foi incorporado CLT em 2000, com o carter de ttulo executivo extrajudicial, que executado na justia do trabalho sem discusso de mrito, em tese. Tambm, em tese, h consenso de que o TAC no pode contemplar renncia total ou parcial dos interesses dos trabalhadores, devendo o contedo do acordo se limitar s condies de tempo, modo e lugar em que as estipuladas devero ser cumpridas pelo empregador. O seu objeto o mesmo da ao civil pblica, portanto, a tutela dos interesses difusos, coletivos e individuais homogneos. A multa prevista no termo de ajuste de conduta, em tese, no substitutiva das obrigaes de fazer e (ou) no fazer pactuadas, servindo para persuadir o compromissrio a cumprir as obrigaes previstas no instrumento, possuindo natureza jurdica de astreintes.188 O TAC pode ter por objeto o cumprimento de obrigaes de fazer e de no fazer, alm de fixar indenizao a ttulo de reparao pelo dano individual ou coletivo. Um inqurito civil pode preceder a ao civil pblica ou o termo de ajustamento de conduta. Essa prerrogativa importante para investigao e produo de provas que podem ser utilizadas judicialmente. O procedimento preparatrio (PP) e o inqurito civil pblico (IC) foram regulamentados, no mbito do MPT, pela Resoluo n 69, de 2007, do Conselho Superior do Ministrio Pblico do Trabalho, rgo normativo do MPT. O PP utilizado pelo MPT quando h necessidade de melhor apurao dos fatos ou dos investigados, como ocorre quando a denncia no descreve precisamente os fatos a serem apurados, ou mesmo quando o investigado no precisamente identificado, merecendo complementao das informaes. O PP um procedimento mais simples, com durao de 90 dias, prorrogveis por mais 90 dias, fundamentadamente. J o IC mais solene, exigindo publicao de portaria de instaurao, geralmente no Dirio Oficial. No inqurito, as informaes atinentes ao fato a ser investigado e o prprio agente causador do fato esto identificados. O IC tem prazo de concluso mais longo, at um ano, prorrogvel, fundamentadamente, por quantos anos sejam necessrios para a concluso da investigao. O Procurador do Trabalho que preside o inqurito civil podia notificar testemunhas e requisitar sua conduo coercitiva, no caso de ausncia injustificada; requisitar informaes, exames, percias e documentos de autoridades da Administrao Pblica direta ou indireta; requisitar da Administrao Pblica servios temporrios de seus servidores e meios materiais para a realizao de atividades especficas; requisitar informaes e documentos a entidades privadas; realizar inspees e diligncias investigatrias; ter livre acesso a qualquer local pblico
188 As astreintes so multas peridicas (normalmente dirias) impostas pelo juiz como instrumento coercitivo objetivando a efetivao de uma deciso judicial, normalmente obrigao de fazer ou no fazer.

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ou privado, respeitadas as normas constitucionais pertinentes inviolabilidade do domiclio; expedir notificaes e intimaes necessrias aos procedimentos e inquritos que instaurar; ter acesso incondicional a qualquer banco de dados de carter pblico ou relativo a servio de relevncia pblica e requisitar o auxlio de fora policial. Ressalte-se que o ajuizamento de ACP ou assinatura de TAC no demanda, como condio para realizao, a instaurao de procedimento PP ou IC. Em resumo, a partir de 1988, e em especial aps 1993, o MPT se tornou um advogado pblico de causas coletivas dos trabalhadores. 6.4 Justia do Trabalho Art. 114 (CF) Compete Justia do Trabalho processar e julgar I as aes oriundas das relaes de trabalho (...) A Justia do Trabalho uma instituio federal, de mbito nacional, que, historicamente, processa e julga as aes concernentes relao de emprego, ajuizadas por trabalhadores, empregadores e os respectivos representantes. A Constituio Federal foi alterada em 2004, e passaram a constar, no escopo da JT, as aes oriundas das relaes de trabalho, cujos limites ainda padeciam de pacificao no quadro jurdico ao final de 2008.189 A Justia do Trabalho tem sido, por natureza, um rgo inerte, ou seja, s age se os interessados a demandam. Tem havido tendncia do quadro jurdico, inclusive, para delimitar sua eventual proatividade no mbito do prprio processo, considerando-se legais apenas as decises que se atm ao contedo dos pedidos das aes. O juiz o agente protagonista da JT, encarnando-a frente aos empregadores. ele quem conduz o processo e comanda o funcionamento da instituio em todos os seus nveis. A deciso (ou sentena, como tambm chamarei190) judicial um dos dois desfechos possveis do modus operandi cotidiano da JT a partir das aes nela ingressadas. Em suma, se o processo no extinto sem avaliao do mrito, ou a justia ir proferir uma deciso sobre a lide ou promover um acordo entre os litigantes. Na deciso, o juiz determina o resultado da ao, declarando a improcedncia, procedncia ou procedncia parcial do(s) pedido(s) formulado(s) pelo demandante (quase sempre o trabalhador), e, no acordo, h um entendimento formal entre as partes para pr fim ao processo. Alm das bases locais, atualmente denominadas varas do trabalho, a JT composta por mais duas instncias, uma em mbito regional e outra nacional. Os Tribunais Regionais do

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Os servidores pblicos, por exemplo, no tm tido suas causas julgadas pela JT, mas pela JF ou estadual. A controvrsia sobre essa competncia chegou ao STF, que, at o momento, tem negado tal espao JT. 190 A despeito de o acordo ocorrer formalmente por meio de uma sentena homologatria, quando se fala em sentena no meio jurdico quase sempre se est se falando da deciso determinada pelo juiz.

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Trabalho (TRT) formam o segundo grau de jurisdio e julgam recursos contra decises do primeiro grau e aes cujas competncias originrias so do prprio tribunal. O ltimo grau de jurisdio Tribunal Superior do Trabalho (TST). O TST a mais alta corte em matria trabalhista, a ltima palavra dentro da JT, julgando os recursos concernentes s decises dos TRT. um rgo que possui sede em Braslia e jurisdio em todo pas, com a principal funo de uniformizar a jurisprudncia trabalhista.191 Entre 1988 e 2008, ocorreram algumas alteraes no quadro jurdico concernentes estrutura, s prerrogativas e ao prprio acesso ao judicirio trabalhista. At 1999, as Comisses Mistas de Conciliao e as Juntas de Conciliao e Julgamento possuam representao classista nos julgamentos. Alm do juiz togado presidindo, havia um representante dos empregados e um dos empregadores, como juzes leigos. Essa composio foi alterada pela Emenda Constitucional 24, que extinguiu a presena de juzes leigos e modificou o nome das Juntas para Varas de Trabalho. A composio dos TRT e do TST passou a ser apenas de juzes de carreira e juzes integrantes da classe dos advogados e do Ministrio Pblico. Quanto ao alcance da Justia do Trabalho, houve tentativa de cerceamento do acesso dos trabalhadores atravs de introduo das Comisses de Conciliao Prvia (Lei 9958/00) na legislao. A proposta afastaria os litgios da rbita de atuao da Justia do Trabalho, ao definir que as demandas trabalhistas devem ser submetidas s comisses anteriormente ao trnsito pelo judicirio, sob pena de extino do processo sem o julgamento do mrito. Contudo, o quadro jurdico, nos ltimos anos, tem se pacificado (com jurisprudncia do STF, inclusive) no sentido que no h obrigatoriedade de passagem palas comisses antes do ingresso das aes. No que tange s prerrogativas, houve ampliao da competncia da JT ao longo das duas ltimas dcadas, especialmente atravs da Emenda 45, de 2004. Entretanto, o escopo de sua atuao j vinha aumentando desde a dcada de 1990. As aes que versam sobre indenizao de qualquer natureza, decorrentes da relao de emprego, comearam a ser hegemonicamente admitidas como de competncia da JT em 1998. Entre elas, segundo o STF: a ao de reparao de danos decorrentes da imputao caluniosa irrogada ao trabalhador pelo empregador a pretexto de justa causa para a despedida e, assim, decorrente da relao de trabalho. O STF foi firmando jurisprudncia pela ampliao da competncia trabalhista para o julgamento de indenizaes, no se limitando s verbas rescisrias do contrato de trabalho, como na ao de indenizao fundada em ilcito penal

191 De acordo com o art. 111-A da CF, o TST compor-se- de vinte e sete Ministros, escolhidos dentre brasileiros com mais de trinta e cinco e menos de sessenta e cinco anos, nomeados pelo Presidente da Repblica aps aprovao pela maioria absoluta do Senado Federal, sendo: I - um quinto dentre advogados com mais de dez anos de efetiva atividade profissional e membros do Ministrio Pblico do Trabalho com mais de dez anos de efetivo exerccio, observado o disposto no art. 94; II - os demais dentre juzes dos Tribunais Regionais do Trabalho, oriundos da magistratura da carreira, indicados pelo prprio TST.

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decorrente da relao de emprego, ainda quando movida pelo empregador contra o empregado. No que tange especificamente s aes de indenizao por acidentes do trabalho, a resistncia foi inicialmente maior. No STF, somente a partir de 2003 comeam os votos divergentes da jurisprudncia tradicional. Com base no argumento de que, por haver descumprimento de clusula do contrato de trabalho, consistente na sua falta de diligncia quanto segurana do empregado, e configurar uma obrigao que decorre do prprio contrato de trabalho, e, respondendo por ela o empregador, o tomador dos servios, a lide deve ser processada e julgada perante a Justia do Trabalho, as indenizaes foram paulatinamente sendo arbitradas pela JT. Com a vigncia da Emenda Constitucional n 45, foi se espraiando esse entendimento de que a Justia do Trabalho era competente para julgamento de todas as demandas em que se busca ressarcimento por prejuzos formados no ambiente de trabalho. Isso facilita o arbitrando de indenizaes no apenas reparatrias (pagamento de direitos diretamente previstos em lei), bem como de valores pedaggicos sobre os infratores para inibir o desrespeito ao quadro jurdico vigente. A Justia do Trabalho tambm passou a julgar as aes decorrentes da fiscalizao do trabalho. Alm disso, o papel da JT teve seu escopo ampliado, transcendendo sua tradicional competncia da relao de emprego e abarcando todos os processos oriundos das relaes de trabalho. Os impactos dessa mudana ainda carecem de investigao, e o quadro jurdico parece indefinido, mas minha hiptese de que a mudana pode estar facilitando os acordos sem reconhecimento de vnculo empregatcio, j que, antes da emenda, se o demandante no fosse empregado, haveria controvrsia sobre a competncia da justia para julgar a lide. Se tal hiptese estiver errada, a emenda estaria provocando impacto quase nulo, pois h sinais de ter havido baixssima alterao do pblico que requisita a JT, j que menos de um 1% dos juzes entrevistados pela pesquisa CESIT (2008) consideravam que relaes de trabalho distintas do vnculo de emprego estavam entre as principais demandas das suas varas.192 Nas atribuies dos juzes, foi includa, no ano 2000, a obrigatoriedade de realizao de dupla proposta de acordo s partes, na abertura do processo e antes de encerrada a instruo.
Esse pequenina demanda de outras relaes ajuda a desautorizar as prprias teses propaladas sobre supostas mudanas no mundo do trabalho. Por exemplo, Schiavi fala sobre as controvrsias acerca da interpretao da nova competncia da JT e conclui que: diante das transformaes das relaes de trabalho oriundas da globalizao e do incremento da tecnologia, nos parece que o aumento da competncia da Justia do Trabalho um fator de sua natural vocao social, j que as relaes de trabalho regidas pela CLT j no so mais preponderantes, estando os demais trabalhadores que trabalham sem vnculo de emprego impedidos de postular seus direitos na Justia do Trabalho, que Justia encarregada de preservar os valores sociais do trabalho e a dignidade da pessoa humana do trabalhador (Rev. TST, Braslia, vol. 72, n 1, jan/abr 2006), P.48, 2007). Como vimos no Captulo 3, a massa da populao ocupada continua assalariada, e em condio de empregada. Tal dado, como tambm vimos, bastante subdimensionado, pois percentual elevado dos ditos autnomos, na verdade, se enquadram como empregados no quadro jurdico vigente.
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Quanto ao poder decisrio dos juzes, a regulamentao do dispositivo denominado Smula Vinculante, pelo STF, constituiu uma limitao aos seus entendimentos, pois veda qualquer deciso que contrarie o contedo de tal instrumento. Como afirmei, os dois desfechos do processo, caso no seja extinto, so o acordo e (ou) a deciso judicial. O acordo uma composio formalmente aquiescida por trabalhador e patro, realizada com a chancela do juiz em relao aos pedidos existentes no processo, dando-lhe fim e impedindo que o demandante volte a reivindicar aqueles mesmos direitos constantes no processo. A sentena (deciso judicial) a determinao do resultado do processo pelo juiz, que determina se e quais pedidos que compem a disputa devem ser atendidos, com base na provas existentes. Ambos se tornam ttulos executivos, que consubstanciam crditos a serem obtidos por meio da Justia do Trabalho. Se no h pagamento espontneo dos valores, efetuada a execuo dos valores previstos no ttulo. A execuo significa a realizao, por meio coercitivo, se necessrio, das medidas para efetivao da sentena. Em geral, implica aes para expropriar bens do tomador de servios para quitar sua dvida com o trabalhador. A execuo pode ser definitiva, quando o processo transitou em julgado, ou seja, no cabe mais recurso pela parte, ou provisria, quando o processo ainda tramita no judicirio (quando uma ou ambas as partes recorrem). A execuo, em tese, corre independentemente do recurso instncia superior ou mesma instncia, da parte insatisfeita com a deciso. Mas a execuo provisria atualmente vai apenas at a penhora de bens: o dinheiro ou os bens so bloqueados como garantia da dvida, mas no podem ser usados para sald-las antes do trnsito em julgado do processo. O trnsito em julgado significa o encerramento de qualquer possibilidade de novos recursos em um dado processo. Umas das grandes questes que envolvem a Justia do Trabalho a demora na resoluo dos processos, j que o tempo, para o trabalhador, pode ser um problema at alimentar, ao passo que o empregador quase sempre o devedor e usa isso a seu favor. Os recursos normalmente so taxados como culpados por essa demora. Algumas alteraes no quadro jurdico processual do trabalho foram feitas nas ltimas dcadas, sob justificativa de acelerar o trmite dos processos, inclusive para dificultar o artifcio dos recursos protelatrios. Ocorreu a introduo do chamado rito sumarssimo (lei 9957/2000), que obriga que a instruo do processo seja encerrada em apenas uma audincia para as causas com valores de at 40 salrios mnimos.

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Houve um avano nos mecanismos de efetividade do trabalho da JT, com a obrigatoriedade do depsito do valor constante no pedido dos trabalhadores para que as empresas recorram das decises de primeiro grau (chamado depsito recursal, de 1992), que foi mantido pelo STF em 2004. Outro instrumento que ensejou grande avano efetividade das aes judiciais foi a possibilidade da realizao de bloqueio de ativos existentes nas instituies financeiras, em nome de pessoas fsicas ou jurdicas, devedoras de crditos trabalhistas, por meio de convnio entre o TST e o Banco Central denominado "BACEN JUD", assinado em maro de 2002. Tambm chamado de penhora on line, substituiu as requisies de bloqueio que, antes, eram feitas por meio de ofcio do juiz da execuo ao BC. Os juzes passaram a possuir acesso, via internet, ao Sistema de Solicitao de Informaes da JT ao BC, podendo encaminhar ofcios eletrnicos determinando a apresentao de informaes sobre a existncia de contas correntes e aplicaes financeiras, bem como determinaes de bloqueio de contas envolvendo pessoas fsicas e jurdicas. O BC atua como intermedirio entre a autoridade judiciria e as instituies financeiras. A principal vantagem do Bacen Jud facilitar a efetivao dos direitos devidos, ao localizar contas e impedir a movimentao financeira do devedor. Aps disputas pela formao do quadro jurdico, a utilizao do bloqueio on line passou a ser aceita e comum na justia do trabalho, entendendo-se, inclusive, ser a forma preferencial de penhora para efetivao das sentenas.193 A partir da iniciativa do Bacen Jud, outras ferramentas foram desenvolvidas com a mesma finalidade: facilitar a localizao de bens de devedores trabalhistas para torn-los indisponveis at o pagamento dos dbitos. Assim, surgiram o Infojud, com a Receita Federal, e o Renajud. Por meio do Infojud, a Receita permite o acesso aos juzes do trabalho, pela Internet, a dados cadastrais de pessoas fsicas e jurdicas inclusive informaes protegidas por sigilo fiscal, identificao, localizao de bens, declaraes de imposto de renda e de imposto territorial rural.

Documento interno do TST recomenda (consolidao dos provimentos da Corregedoria Geral da Justia do trabalho, Braslia, 28 de outubro de 2008. Joo Oreste Dalazen, Ministro Corregedor-Geral da Justia do Trabalho): Art. 83. Em execuo definitiva por quantia certa, se o executado, regularmente citado, no efetuar o pagamento do dbito nem garantir a execuo, conforme dispe o artigo 880 da CLT, o Juiz dever, de ofcio ou a requerimento da parte, emitir ordem judicial de bloqueio mediante o Sistema BACEN JUD, com precedncia sobre outras modalidades de constrio judicial. Art. 84. Relativamente ao Sistema BACEN JUD, cabe ao Juiz do Trabalho: I abster-se de emitir ordem judicial de bloqueio em caso de execuo provisria. H controvrsias sobre essa posio do artigo 84: Dentre as opes para a utilizao da penhora on-line, o presidente do TST defendeu o bloqueio de valores na chamada execuo provisria, procedimento judicial que antecipa a etapa de quitao do dbito judicial. A hiptese encontra algumas resistncias dentro da prpria Justia do Trabalho, mas Ronaldo Leal defendeu o ponto de vista da legalidade da medida. (obtido em 15/03/2012 em: http://www.tst.gov.br/web/guest/home?p_p_auth=Bmp5r7xT&p_p_id=15&p_p_lifecycle=0&p_p_state=m aximized&p_p_mode=view&_15_struts_action=%2Fjournal%2Fview_article&_15_groupId=10157&_15_arti cleId=266858&_15_version=1.0).

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O Renajud, sistema online de restrio judicial de veculos, interliga o JT com o Departamento Nacional de Trnsito. O processo trabalhista regido pela CLT, mas, concomitantemente, aplica as previses do Cdigo de Processo Civil (CPC), havendo constante disputa no quadro jurdico sobre o carter dessa relao, qual seja, se o CPC deve ser aplicado apenas nas questes no expressas na CLT ou se pode complementar ou se sobrepor essa ltima para instrumentalizar o processo. Dentre as inovaes nas ltimas dcadas, passou a ser aplicado 10% de multa sobre o valor devido pelo empregador quando ele paga o valor no prazo constante na citao, alm de penhora, havendo disputa no quadro jurdico, mas com precedentes favorveis at no TST. Quando dessa citao, de imediato o executado intimado do auto de penhora e de avaliao (art. 475-J 1 do CPC), na pessoa de seu advogado (Arts. 236 e 237), ou, na falta deste, o seu representante legal, ou pessoalmente, por mandado ou pelo correio. Outra medida existente, no quadro jurdico de vigilncia, para impor a obedincia do quadro jurdico aos empregadores a interveno judicial na administrao da empresa, normalmente baseada no art. 461, 5, e art. 798 do CPC, alm dos artigos 677 e 679 (penhora de estabelecimentos comerciais, com nomeao de administrador e preservao do empreendimento) do mesmo Cdigo de Leis, assim como Lei n. 8.884/94. Com a decretao da interveno, a administrao da empresa retirada das mos dos donos e entregue a pessoas ou entidades determinadas pelo juiz responsvel pela medida, com o fim de adequar o empregador s normas trabalhistas. Entre exemplos comuns, podem figurar como interventores a Unio, uma entidade estatal especializada, advogados, servidores da prpria Justia do Trabalho. Quando ocorre, normalmente requerida pelo Ministrio Pblico do Trabalho, mediante a interposio de ao civil pblica na Justia do Trabalho, mas pode tambm ser requerida por sindicato ou mesmo em ao individual. Uma importante alterao no processo do trabalho foi o instituto da antecipao de tutela, formalmente includo no CPC em 1994. No quadro jurdico, no h controvrsia sobre sua aplicabilidade para os casos de direito lquido e certo, nos quais a demora possa trazer grande prejuzo ao demandante. Esse instrumento antecipa os efeitos da deciso, obrigando o empregador a pagar o trabalhador de imediato, mesmo com o processo em andamento. Para efetivar a antecipao, o juiz pode bloquear contas e estipular uma multa diria em caso de descumprimento. A consequncia do instrumento inverter o nus da demora no processo judicial, beneficiando a parte mais fraca e que precisa de uma resposta rpida. Portanto, a antecipao de tutela abre grande possibilidade de efetivao do direito do trabalho pela JT. Outros procedimentos, utilizados por alguns juzes e tribunais na conduo dos processos, nas ltimas duas dcadas, com o objetivo de dar maior efetividade ao processo e ao direito do trabalho, engendraram algumas disputas no quadro jurdico de vigilncia, conforme

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veremos no captulo 8, dentre eles a aplicao de multas ex officio, multas por litigncia de ma f, etc. Alguns se encontram relativamente pacificados hoje, mas estavam em plena disputa at o final de 2008. Apesar das alteraes no quadro jurdico, o tempo de soluo dos processos continuou elevado nas ltimas dcadas (CARDOSO e LAGE, 2007). Dados sobre esse trmite sero apresentados nos prximos captulos. Isso pode indicar que as mudanas legais no processo trabalhista no foram suficientes, que os juzes no aproveitaram os instrumentos disponveis para solucionar as lides, ou um pouco de cada um. 6.5 Consideraes A fiscalizao do trabalho, o MPT e a JT existem, segundo suas prprias definies e reivindicaes, para zelar pela efetividade do direito do trabalho. O esprito das trs instituies reside em seus agentes fundamentais, que decidem, que chefiam, que as representam frente aos capitalistas: auditores, procuradores e juzes. O funcionamento administrativo das instituies depende dos outros servidores (como agentes administrativos, analistas, peritos, motoristas), mas o norte das trs , sem dvida, consubstanciado pelos trs supracitados agentes. As instituies de vigilncia do direito do trabalho possuem instrumentos para impor a observao das normas pelos empregadores. Eles so normalmente vinculados (possibilidade de) punio pecuniria como incentivo ao respeito ao direito do trabalho pelos capitalistas. A fiscalizao opera por meio das multas, o MPT a partir de pedidos de danos morais ou por execuo de acordos descumpridos. Mesmo as decises judiciais, quando impem obrigao de fazer, normalmente preveem cominao de multas em caso de desrespeito, e no a interveno direta para efetivao do direito. Em casos de grave e iminente risco e trnsito em julgado (e em algumas antecipaes de tutela e interveno judicial) dos processos judiciais, ocorre obrigao diretamente impositiva, ou seja, o Estado utiliza coero fsica para cumprimento das normas. O quadro jurdico que constitui MPT, JT e a fiscalizao e as mudanas introduzidas nas ltimas dcadas trouxeram algumas dificuldades e limitaes para as aes das trs instituies, como multas baixas e congeladas da fiscalizao, as chances de recurso na justia, e as dificuldades do MPT na JT. Mas existem e foram reforadas possibilidades de interveno das instituies para maior efetividade do direito do trabalho, como a delegao do poder de interdio aos auditores fiscais, o bloqueio on line das contas pela JT e o surgimento e afirmao do MPT com as aes civis pblicas, permitindo representar, ao mesmo tempo, milhares de pessoas, de direitos, postulando valores sem fixao prvia. Algumas limitaes independem das instituies estudadas, como a do valor das multas da fiscalizao do trabalho, que s pode ser alterado por via legislativa no Congresso

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Nacional. Entretanto, parte desse quadro jurdico de aplicao depende das prprias instituies, especialmente nas interpretaes hegemonizadas no judicirio. Alm disso, h grande limite de alcance dos empregadores pelo Estado, de modo que apenas alguns capitalistas so abordados a cada ano. Assim, a participao do Estado na regulao do direito do trabalho essencialmente efetivada atravs do efeito demonstrao que suas instituies oferecem, atravs de suas aes, aos capitalistas, direta ou indiretamente. Por fim, muito do que h disposio dos agentes, viabilizado pelo quadro jurdico, no explorado e, por isso, o modus operandi adotado pelas instituies ajuda a explicar a baixa efetividade das instituies na regulao do direito do trabalho.

208 CAPTULO 7 - CONDIES DE VIGILNCIA DO DIREITO DO TRABALHO


7.1 Introduo Entre 1988 e 2008, as instituies de vigilncia do direito do trabalho operaram restringidas materialmente em diversos quesitos, que impuseram limitaes de diferentes ordens ao seu funcionamento e, por conseguinte, reduziram a capacidade de ao dos referidos rgos. A limitao da estrutura das instituies pode ser aferida em termos de recursos financeiros disposio, estrutura fsica, equipamentos, materiais e servidores existentes para seu funcionamento, e j foi indicada por alguns estudiosos, como Krein e Biavaschi (2007) e Cardoso e Lage (2007). Os limites da fiscalizao do trabalho (MTE) so mais gritantes, a comear pelo nmero auditores-fiscais que, ao final de 2008, numa perspectiva muito otimista, era cinquenta por cento inferior ao recomendado pela OIT (PIRES, 2008), estando abaixo da quantidade de agentes em atividade em 1990.194 A JT, a despeito de relativamente melhor aparelhada, pode demorar cerca de seis anos (TST) para definir um processo que percorresse suas trs instncias. J o MPT, mesmo com incrementos sucessivos na quantidade de procuradores e interiorizao das suas instalaes, era a instituio de capilaridade mais reduzida. Nessas condies, num pas que possua cerca de cinco milhes de empresas (IBGE, 2006), trs milhes delas com pelo menos um empregado registrado (RAIS, 2008), e quatro milhes de empregadores (PNAD, 2008), a fiscalizao do trabalho abordou, em mdia, 350 mil empresas anualmente (MTE, 2008), ao passo que o MPT atingia cerca 27 mil empregadores por ano. Ou seja, a fiscalizao e o Ministrio Pblico do Trabalho atingem anualmente parcela reduzida (menos de 10%) do nmero total de empregadores em atividade no Brasil, enquanto a JT, em geral, no consegue responder rapidamente s queixas apresentadas pelos trabalhadores. Destarte, independentemente da orientao e das estratgias adotadas pelas instituies em suas atuaes, h um limite estrutural para atividades, que, reduzindo a probabilidade dos capitalistas serem alcanados pelo Estado, e elevando os prazos de trmite das aes empreendidas por seus rgos, incentiva o no cumprimento das regras.195

Ao mesmo tempo, com mais intensidade nos primeiros anos da dcada de 1990, foi promovido um processo de sucateamento da estrutura de fiscalizao, que j era historicamente insuficiente. O sucateamento pode ser observado, entre outros aspectos, na queda, em termos percentuais, do valor executado no oramento para a fiscalizao at 1999. Apesar de o valor disponibilizado ter aumentado um pouco, nos primeiros anos do sculo XXI, persistem inmeras dificuldades materiais (equipamentos e dirias) para o exerccio da fiscalizao (KREIN; BIAVASCHI, 2007, p.13-14). 195 Ao contrrio dos postulados hedonistas, baseados numa suposta natureza humana, encontrados nos manuais de economia, a assertiva de que o clculo pecunirio condiciona o cumprimento das regras pelos capitalistas baseia-se no fato de o empreendimento capitalista pautar-se, primordialmente (em tendncia constante a exclusivamente), na busca pelo lucro. Esse um fato estilizado e comungado pelas mais diversas correntes do pensamento, a comear pelos prprios manuais de economia.
194

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Essa abrangncia limitada em relao ao seu pblico-alvo a face mais explcita das restries vividas pelas instituies para vigilncia do direito do trabalho, mas ela agravada por limites execuo das prprias atividades internas, retardando os trmites, o funcionamento e a prpria efetividade dos rgos. Essas duas ordens de restries ao funcionamento das instituies de vigilncia do direito do trabalho sero discutidas ao longo deste captulo. As principais fontes de informaes e dados so a PNAD, a RAIS, o SFIT, documentos do Ministrio do Trabalho, MPT e JT, relatrios de auditorias da CGU, CPMR, processos da PFN. Alm disso, h depoimentos individuais e coletivos dos agentes das trs instituies sobre as condies materiais e humanas para o exerccio de suas atividades, alguns obtidos diretamente e outros atravs de fontes secundrias. 7.2 Braos curtos, problemas longos A estrutura fsica das trs instituies presente em todo o territrio nacional. Todas elas tm sede nos 27 estados do pas. Apesar da JT possuir apenas 24 Tribunais Regionais do Trabalho (TRT), e o MPT 24 Procuradorias Regionais do Trabalho (PRT), os trs estados restantes so abarcados por regionais vizinhas. O MPT se restringia s capitais at o incio dos anos 2000, quando foi iniciado seu processo de interiorizao. Havia aproximadamente 100 ofcios do MPT espalhados pelo Brasil at o final de 2008. As sedes do MPT nas capitais so normalmente espaosas e confortveis, mesmo quando baseadas em estabelecimentos simples. Nas cidades do interior, os ofcios so geralmente instalados em casas residenciais adaptadas, mas com bom nvel de conforto, salas individuais para os procuradores trabalharem, sala para atendimento de empresas e material mnimo de trabalho disposio, como fotocopiadora e papel, alm de automvel para deslocamento. A JT cresceu progressivamente entre 1988 e 2008. Das trs instituies pesquisadas, , de longe, a mais bem estruturada. Em 2008, existiam 1371 Varas do Trabalho (VT) distribudas em 604 municpios no pas. Nas capitais, suas sedes ficavam em prdios grandes e bem aparelhados. Nas cidades mdias, em geral, tambm eram utilizados prdios, e, nas menores, casas, mas com os instrumentos necessrios s atividades. Alm de salas de audincia, salas para atividades administrativas, os juzes contam com gabinetes prprios para trabalhar. A fiscalizao do trabalho, por outro lado, manteve as sedes em nmero praticamente constante nas ltimas dcadas. Em 2008 eram 116 subdelegacias nas maiores cidades do interior e 480 agncias em municpios de mdio porte. Praticamente, s h auditores fiscais lotados nas Superintendncias Regionais (SRTE) localizadas na capital de cada estado, e nas Subdelegacias

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(em 2008 rebatizadas como Gerncias do Trabalho). As cidades onde h agncias so atendidas pelos fiscais das capitais ou subdelegacias por meio de viagens programadas. A situao das instalaes e dos materiais e equipamentos necessrios s atividades da fiscalizao do trabalho , em regra, precria. Dentre outras restries, normalmente h nmero insuficiente de computadores, de impressoras, falta de tinta e de papel para impresso, ausncia de mesas, assentos, banheiros quebrados, ar condicionados que no funcionam. As sedes so majoritariamente pequenas, com vrios auditores dividindo uma mesma sala, em ambientes que, muitas vezes, parecem feiras livres. Muitos auditores trabalham com seus prprios computadores, impressoras e mquinas fotogrficas. H situaes dramticas em todo o Brasil, conforme constatado in loco e atravs de depoimentos dos fiscais de todo o pas. As dificuldades estruturais enfrentadas pela fiscalizao do trabalho so notrias. A prpria SIT enumera os problemas, como dificuldades para preservao dos carros (SIT, 2011, p.34): Impossibilidade de firmar contrato de prestao de servio de manuteno de veculos da auditoria; e limitao de espao fsico: Insuficincia dos arquivos gerais da SRTE para a guarda de documentos fiscais, o que no permite o acondicionamento adequado dos processos. (SIT, 2011, p.34). Relatrio de avaliao do Ministrio do Trabalho, Caderno 22, publicado pelo Ministrio do Planejamento em 2008, com base no exerccio 2007, aponta algumas condies fsicas e operacionais da fiscalizao do trabalho.
Nas unidades descentralizadas, a situao precria, faltando materiais simples, como papel, cartucho para impressoras e toner para maquina copiadora, e at equipamentos de informtica, especialmente para as aes que exigem levantamento de debito para com o FGTS, e veculos apropriados para a realizao das aes rurais. Ainda, o mesmo problema que vive a gerencia, tambm vivenciado pelas SRTEs, no que se refere rede corporativa do MTE. Nas unidades localizadas fora da capital do Estado o problema se agrava, pois ainda h Agencias Regionais e Gerencias Regionais do Trabalho e Emprego que nem sequer esto interligadas em rede (BRASIL, 2008, p. 74)

Algumas melhorias foram pontualmente obtidas atravs de iniciativas individuais de auditores fiscais e procuradores, que promoveram parcerias entre fiscalizao e MPT para doao de valores provenientes de acordos judiciais ou TACS descumpridos pelas empresas. Contudo, a despeito de algumas aes relevantes, como doao de sedes novas para o Ministrio do Trabalho, carros e equipamentos, elas no foram capazes de reverter a precariedade estrutural da instituio.196 Vejamos o recente cenrio descrito pela prpria instituio:
196 Por esse motivo o MPF ingressou com uma ACP, em 2011, contra a Unio. Entre as concluses da petio inicial da ao sobre a situao do Ministrio do Trabalho esto: Os relatrios anuais de avaliao do Plano Plurianual elaborados pelo Ministrio do Trabalho e Emprego tm h muito informado acerca da carncia de inspetores e de demais deficincias existentes (insuficincia de recursos materiais, aparelhos de informtica, veculos, etc.). Os Relatrios de Gesto das Superintendncias Regionais do Trabalho (at recentemente chamadas Delegacias) de vrias regies do Pas confirmam os mesmos problemas, apresentando um quadro de visvel desestruturao do servio de inspeo. (MPF, 2011, P. 8-9).

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No Relatrio de Gesto tambm foram informadas as seguintes dificuldades (fls. 54 e 55 do processo de contas da SRTE/AL): A SEINT ainda se depara com as seguintes dificuldades: O espao fsico da SRTE/AL insuficiente e inadequado ao que se destina, j que: - No reserva uma sala exclusiva para os seus auditores-fiscais, como determina o Regulamento da Inspeo do Trabalho - RIT; - No dispe de espao para o arquivamento dos documentos at o fim do prazo para descarte ou para sua destinao para o Arquivo Nacional, o que reduz ainda mais os espaos, por tornar obrigatrio o sobrestamento, com acumulao de toda a documentao e s vezes sua disperso nas sees de origem muito depois do tempo exigido; - O piso, o teto e as paredes do prdio tm a impermeabilizao danificada; - H rachaduras em colunas do embasamento. Quanto aos recursos humanos so insuficientes e requerem reciclagem; Da mesma forma, so insuficientes os recursos materiais, como escaneadores, fax, xerocopiadoras e equipamentos de informtica (notebooks, computadores, impressoras, cartuchos de tinta e tner). - Os veculos destinados fiscalizao no tm sido sujeitos s revises peridicas e manuteno, o que os torna inseguros, indisponibiliza o deslocamento dos auditores fiscais e inviabiliza o desenvolvimento dos projetos da SRTE/AL.197

As condies de trabalho da fiscalizao so ainda mais limitadas porque as SRTE, Gerncias e as Agncias prestam outros servios como seguro-desemprego e emisso da carteira de trabalho. Ou seja, no so dedicadas exclusivamente fiscalizao. Muitas vezes, pelo contrrio, a fiscalizao alijada como atividade de menor relevncia, sendo destinados equipamentos e servidores administrativos prioritariamente para as outras tarefas. Segundo auditor fiscal lotado na Bahia:
As condies de trabalho dos auditores fiscais, nas diversas unidades no Ministrio do Trabalho e Emprego, no so boas. Muitos prdios possuem instalaes fsicas inadequadas, no sendo raros os casos de problemas estruturais, eltricos, trmicos etc. Tambm faltam equipamentos para o desenvolvimento das atividades fiscais, como computadores, impressoras, mesas e cadeiras em quantidade suficiente, armrios e veculos para fiscalizao. Alm disso, a conexo com a internet nas unidades do MTE lenta, prejudicando ou atrasando a execuo de algumas atividades (entrevista em 29/03/2012).

Faltava dinheiro para a realizao de fiscalizaes, como dirias para os participantes e at combustvel dos automveis, quando existentes. De acordo com um fiscal lotado em Minas Gerais:
Em regra, as Gerncias Regionais do Trabalho e Emprego encontram-se em pssimo estado de conservao, no possuindo, sequer, mesas e cadeiras suficientes para todos os auditores fiscais. [...] Faltam computadores, impressoras e segurana, dificultando o trabalho do auditor fiscal. Ademais, por diversas vezes, viagens para fiscalizao rural j foram cancelas por falta de veculo, motorista e/ou dirias (entrevista em 20/12/2011).

Segundo relatrio da CGU sobre a Superintendncia do Trabalho em Alagoas.


P. 16-17 Quando da realizao dos trabalhos de auditoria de avaliao de gesto na Unidade, constatamos que as principais deficincias nos controles internos da SRTE/AL eram as seguintes: [...] ms condies do ambiente de trabalho (calor, mofo, baixa iluminao, mveis pouco adequados do ponto de vista ergonmico), contribuindo para o aumento no nmero de licenas mdicas na Unidade; [...] Deteriorao do ambiente de trabalho por falta de manuteno preventiva e at corretiva das instalaes prediais, gerando condies insalubres (infiltraes, mofo, calor, por falta de condicionadores de ar, e baixa iluminao) e periculosas (todos os extintores do prdio, que foram examinados por esta equipe, tinham sido recarregados pela ltima vez h cerca de cinco anos, as
197

Obtido em: Presidncia Da Repblica. Controladoria-Geral Da Unio. Secretaria Federal De Controle Interno. Relatrio De Auditoria Anual De Contas. Tipo De Auditoria: Auditoria De Gesto. Exerccio: 2010. Processo N: 46201.001882/2011-26. Unidade Auditada: 380031 - SRTE/Al. Municpio - Uf: Macei Al. Relatrio N: 201108675. Uci Executora Controladoria Regional Da Unio.

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instalaes eltricas apresentam fiao exposta em alguns pontos, com risco de curtocircuito, as escadas no dispem de portas corta-fogo); [...]. P. 23 Mediante inspeo realizada no edifcio sede e no prdio onde funciona a garagem da SRTE/AL, verificamos que a Unidade no vem realizando de forma satisfatria a manuteno predial de seus imveis, tendo em vista que foram constatadas diversas infiltraes na Sede e na garagem, rachaduras em colunas de sustentao, falhas no piso, fiao exposta, iluminao precria, banheiros sem funcionar, condicionadores de ar sem funcionar e extintores de incndio com a carga vencida desde dezembro/2005.

Tambm no que tange aos servidores administrativos, a fiscalizao do trabalho tem situao pior do que suas parceiras. A fiscalizao, alm de contar com pouqussimos servidores no quadro, obrigada a dividi-los com outras atividades do Ministrio do Trabalho. At o processamento dos autos de infrao tem seu ritmo comprometido pela insuficincia de servidores. Sobre esses temas, de acordo com dois auditores fiscais lotados em diferentes localidades:
... a estrutura precria. Nas condies bsicas de trabalho, materiais de escritrio, carros oficiais, salas individuais, cadeiras ergonmicas. Os recursos humanos tambm so uma preocupao, os servidores administrativos so utilizados para a confeco de CTPS e servios de seguro desemprego, sem contar os motoristas, que sero extintos do MTE (entrevista em 25/10/2011). A estrutura fsica da GRTE onde trabalho deixa a desejar, visto que, fora os dois computadores dos chefes, existe apenas um disponibilizado aos demais AFT's. Alm disso, o espao fsico insuficiente, se todos os auditores comparecem ao mesmo tempo na gerncia para fiscalizar (no h mesas suficientes). No existem servidores administrativos voltados a assessorar a Fiscalizao Trabalhista (entrevista em 05/12/2011)

Na maioria das sedes do Ministrio do Trabalho, fora das capitais, h mais auditores do que servidores administrativos. Em regra, os auditores no eram assessorados por qualquer servidor (na verdade desconheo registro em sentido contrrio). Segundo outros dois auditores entrevistados, com passagem por diferentes lotaes:
Os recursos humanos so insuficientes. Creio que seria necessria toda uma equipe de suporte Fiscalizao, para secretariar, xerocopiar, pesquisar, recepcionar etc. Isso no existe. Os AFTS tm que se virar por conta prpria, xerocopiando os documentos necessrios, fazendo contatos de reunies, pesquisando, organizando filas, expedindo ofcios. Dos poucos servidores administrativos que temos, todos eles esto destinados a servios de seguro ou emisso de CTPS. Somente uma servidora se encarrega de um assunto relacionado Fiscalizao, referente ao protocolo de autos, mas isto feito de forma muito precria. (entrevista em 23/10/2011) Quanto aos recursos humanos, a situao tambm preocupante. O numero de servidores administrativos pequeno, inviabilizando que algum possa ser destinado para atividades de apoio direto fiscalizao. Tais servidores geralmente executam atividades ligadas emisso de carteiras de trabalho, seguro-desemprego e protocolo. Alm disso, tambm h falta de motoristas funcionais para conduzir veculos em atividades de fiscalizao. (entrevista em 29/03/2012).

Corrobora as afirmaes dos auditores fiscais sobre a falta de servidores administrativos, por exemplo, declarao da prpria SRTE em Minas, que admite (relatrio

213
CGU, 2005198) ... que 98% das aes com veculo oficial ocorrem com o prprio AFT conduzindo o veculo. O problema com os motoristas crnico, j que no h mais concurso pblico. O documento tambm aponta o excesso de estagirios e terceirizados, com acesso a dados sigilosos, obviamente suprindo a falta de servidores efetivos.199 A falta pessoal e as pssimas condies e alta de pessoal so temas presentes at na pauta de reivindicaes do SINAIT.200 O MPT e a Justia do Trabalho vivem condies menos precrias em termos materiais e de servidores de apoio, mas tambm no contam com cenrios ideais para o exerccio das suas atribuies. A maioria dos procuradores do MPT critica o nmero insuficiente de servidores na instituio, com 63% dos entrevistados considerando a estrutura de pessoal ruim ou pssima, segundo pesquisa realizada pela prpria instituio (MPT, p. 90 e 91). De fato, o quadro reduzido, com aproximadamente 2 servidores administrativos para cada procurador, apesar de muito superior ao cenrio vigente para a fiscalizao do Ministrio do Trabalho. Por outro lado, metade dos procuradores considera boa ou muito boa a estrutura fsica do rgo, e 75% regular, boa ou muito boa. Sobre as condies gerais oferecidas pelo MPT, afirmou um procurador que:
... em regra, as estruturas fsicas so boas. Os equipamentos tambm so bons, especialmente computadores e notebook. A estrutura de pessoal que pouca. Trabalhei com a mdia de 3 servidores para 2 procuradores, sendo pelo menos um cedido de outro rgo, e um estagirio para cada procurador. (entrevista em 25 de outubro de 2011)

A justia do trabalho, tambm nesse quesito, tem estrutura mais favorvel do que os demais rgos, contando 34090 servidores ativos em 2008, ou aproximadamente 10 para cada juiz. Quanto s condies materiais existentes para o exerccio das atividades, a JT tambm conta com um quadro melhor. Em pesquisa realizada pelo CESIT, que entrevistou mais de 800 juzes
Presidncia Da Repblica. Controladoria-Geral Da Unio. Tomada De Contas Anual. Relatrio N: 175598. Uci 170099: Controladoria-Geral Da Unio; Exerccio: 2005. Processo N: 46211.001630/2006-11. Unidade Auditada: Drt/Mg. Cdigo: 380041. Cidade: Belo Horizonte Uf: Mg. Relatrio De Auditoria 199 Em 2010, houve convocao nacional de servidores administrativos aprovados em concurso para substituir os terceirizados. Contudo, alm de no ter implicado aumento da fora de trabalho em atividade, a pssima remunerao destinadas aos servidores tem provocado rpida evaso dos novos quadros. 200 Ver, Trabalhadores rurais pediram mais segurana e fortalecimento da fiscalizao. http://www.sinait.org.br/ noticias_ver.php?id=5122 obtido em 22/03/2012. O acompanhamento permanente das aes de fiscalizao pelos trabalhadores rurais, fez com que durante a manifestao, esses denunciassem o abandono a que esto relegadas as instalaes da grande maioria dos rgos do Ministrio do Trabalho e Emprego - MTE em todo o pas, reforando um sentimento de abandono por parte do governo em relao Pasta, o que prejudica diretamente o atendimento da populao. Isso se traduz concretamente no sucateamento das instalaes fsicas, das precrias condies de trabalho e da falta de ateno do governo federal para com as necessidades da Auditoria-Fiscal do Trabalho, que desenvolve suas atividades sem carros, sem manuteno dos veculos, e com um nmero reduzido de profissionais. Alm de prdios mal conservados, com paredes rachadas, com mofo, instalaes hidrulicas e eltricas precrias, a dificuldade de acesso aos sistemas de informao tem comprometido seriamente a realizao de um trabalho mais eficaz. Ver tambm: Fiscalizao do Trabalho fraturas expostas. http://www.sinait.org.br/noticias_ver.php?id=3361 Publicada em: 31/05/2011. Centrais sindicais debateram a situao da SRTE/PA; disponvel em: http://www.sinait.org.br/ noticias_ver.php?id=5160. publicada em 02/04/2012.
198

214
de todo o Brasil, mais de 55% dos entrevistados avaliaram como timas ou boas as instalaes fsicas do seu local de trabalho (13,8% e 41,9% respectivamente). Na mesma pesquisa, questionou-se a ... a percepo dos magistrados sobre a quantidade de servidores lotados em sua vara ou gabinete. Do total pesquisado, 55,2% disseram ter entre 10 e 14 servidores lotados, e outros 31,1%, entre 6 e 9. Essas duas faixas abrigam 86,3% dos magistrados. (CESIT, 2008, p. 18) Ainda segundo o levantamento do CESIT, cerca de 40% dos juzes declararam que tinham auxlio de outro juiz ou ele mesmo trabalhava como auxiliar. No era incomum, inclusive, os juzes colocarem outros servidores para redigir suas sentenas, fato reconhecido at internamente.201 Mesmo que muito melhor atendida por servidores em comparao fiscalizao e ao MPT, ... a maioria dos magistrados julga ser insuficiente o nmero de funcionrios em seu local de trabalho. (61,8%). Na verdade, quase 75% deles avaliam ser insuficiente ou muito reduzido o nmero de servidores no seu local de trabalho, 24,5% afirmam ser suficiente o nmero de servidores e apenas 0,4% dizem ser excessivo o volume de funcionrios. (CESIT, 2008, p. 19). Essa percepo dos juzes s corrobora o quadro extremamente limitado verificado no MPT e catastrfico da fiscalizao do trabalho. Os servidores administrativos so fundamentais para o desenvolvimento das atividades da fiscalizao, MPT e JT. Eles condicionam o tempo de trmite dos autos de infrao, dos processos judiciais, viabilizam aes do ministrio pblico. Contudo, eles no decidem, no encarnam a instituio. Mesmo os analistas judiciais, que comumente redigem sentenas, o fazem segundo a determinao do juiz. Por isso, como adiantado no Captulo 3, quando da anlise do modus operandi das instituies, suas consequncias e as explicaes para esse padro de atuao, voltaremos a ateno aos auditores, juzes e procuradores do trabalho. Em resumo, no que concerne estrutura de apoio, MPT e JT tm condies muito melhores do que a fiscalizao do trabalho. Contam com mais servidores para ajudar, estagirios para repassar servios, enquanto os auditores normalmente sozinhos fazem todo o trabalho, da impresso dos autos retirada de fotocpias. Em contrapartida, juzes, procuradores e tambm os auditores receberam salrios elevados nas duas ltimas dcadas, gozando de consecutivos ganhos reais. No final de 2008, os auditores tinham remunerao inicial de 14 e final prxima a 20 mil reais, em valores da poca. Juzes e procuradores recebiam entre 19,9 e 24 mil. Os valores continuam elevados para o conjunto do mercado de trabalho, colocando esses agentes entre o 1% mais ricos da populao.

201

Nas minhas atividades como Corregedor-Geral tive conhecimento de que muitos juzes de primeiro grau passaram a adotar postura de magistrados de cortes superiores, delegando poderes para que auxiliares praticassem atos privativos de juiz, como os despachos e especialmente as sentenas. (RIDER BRITO, 2007, p.6).

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Destarte, m remunerao no varivel que justifique pouco comprometimento de auditores, juzes e procuradores. A quantidade de procuradores, juzes e auditores, como j anunciado, um limite a priori para o exerccio da vigilncia do direito do trabalho no Brasil:
Tabela - 7.1 Quantidade de agentes nas instituies em relao ao pblico potencial a ser atingido
Ano 1990 1991 1992 1993 1994 1995 1996 1997 1998 1999 2000 2001 2002 2003 2004 2005 2006 2007 2008 Fiscais 3285 2948 2703 2708 2720 3089 3464 3242 3101 3169 3131 3080 3044 2837 2927 2935 2873 3174 3112 Procurador Juzes Ocupados (fonte: PNAD) Nmero empregadores (PNAD) em milhes Nmero de empresas com empregados, RAIS

235 2065 2165 2206 2267 2315 2372 2467 2534 2525 2629 2723 2886 3025 3145

470

453 516

746

65 milhes 66 69 68 69 69 73 76 milhes 79 80 84,5 85 88 89 92,3

3,363 3,479 3,683

4,144

1,769 1,844 1,968 2,042 2,131 2,238 2,334 2,447 2,527 2,626 2,724 milhes 2,833 milhes 2,935 milhes 3,085 milhes

Fontes: SFIT (site do ministrio do trabalho), RAIS (anurio estatstico), REVISTAS do MPT

As trs instituies contam com nmero insuficiente de juzes, procuradores e auditores para um funcionamento mais prximo das demandas e dimenses do mercado de trabalho brasileiro. A populao ocupada o foco em potencial das instituies de vigilncia do direito do trabalho, na qual esto inseridos empregados formalmente registrados, empregados explicitamente sem registro e empregados disfarados por alguma modalidade de figurao interposta. Ela aumentou cerca de 50% entre 1990 e 2008, enquanto o nmero de auditores oscilou negativamente, o de procuradores cresceu, mas sequer atingiu oitocentos menos de um para cada 100 mil ocupados. Outro indicador relevante para avaliar a capacidade de ao das instituies o nmero de empregadores existentes no mercado de trabalho. No total, segundo pesquisa autodeclaratria (PNAD), eram 4,14 milhes de patres em 2008. J os dados da RAIS, que contemplam as empresas formais com pelo menos um empregado, demonstram que o nmero de empregadores dobrou nas ltimas duas dcadas, sobrepondo, e muito, at mesmo o crescimento percentual da quantidade de juzes do trabalho. Em 2008, havia um juiz para cada mil empresas formais com pelo menos um empregado registrado. Um agravante incapacidade estatal de atingir parte substancial do mercado de trabalho que, na fiscalizao, parcela dos auditores (pelo menos 20%) alocada em funes administrativas, como chefias, coordenaes, e, no MPT, parte dos procuradores fica

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responsvel pela emisso de pareceres nos tribunais do trabalho. Em ambos os casos, o resultado a reduo do nmero de agentes nas atividades de investigao das empresas. Consideradas as limitaes, JT e MPT foram instituies com crescimento sistemtico ano a ano, ao contrrio da fiscalizao. Em 2008, havia um auditor para cada 30 mil pessoas ocupadas, um auditor para cada mil empresas com pelo menos um empregado formalizado, um auditor para cada 1,3 mil empregadores. Segundo recomendao da OIT (Conselho de Administrao, novembro de 2006), o nmero provvel de inspetores do trabalho demandado por trabalhador, nos pases industrializados com economia de mercado, seria de um para cada 10 mil. No Brasil, portanto, seriam necessrios por volta de nove mil auditores fiscais, nmero praticamente idntico ao recomendado pelo IPEA (a instituio indicou a necessidade de 8,5 mil fiscais no pas) em recente pesquisa realizada a pedido do SINAIT. Segundo Krein (et al, 2007), na Inglaterra, cujo mercado de trabalho bem menor do que o brasileiro, o nmero de inspetores era de quatro mil. E a situao s tem piorado:
Entre 2004 e 2009 a populao ocupada cresceu em um ritmo superior ao do nmero de Auditores Fiscais do Trabalho (AFTs): enquanto a populao ocupada aumentou em cerca de 8,3 milhes de pessoas, o nmero de AFTs variou de 2.927 para 2.949. Como consequncia, declinou a mdia de AFTs para cada grupo de 10 mil pessoas ocupadas, que passou de 0,35 em 2004 para 0,32 em 2009. (SOARES, 2012)

Corolrio necessrio dos dados apresentados que, por natureza, a abordagem do Estado aos empregadores efetuada por amostra. Ou seja, a cada ano, apenas uma parcela dos capitalistas regulada diretamente pelas instituies de vigilncia do direito do trabalho.202 A Tabela 7.2 a seguir indica a capacidade de alcance das instituies ao longo das dcadas de 1990 e 2000.

202

Hipoteticamente, a Justia do Trabalho poderia abordar todos os empregadores num mesmo ano, caso, pelo menos, um empregado de cada um ingressasse com uma ao. Caso isso ocorresse, contudo, o nmero de aes seria to grande, que parte das audincias seria marcada para o ano posterior.

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Tabela 7.2 - Alcance das instituies
Ano 1988 1989 1990 1991 1992 1993 1994 1995 1996 1997 1998 1999 2000 2001 2002 2003 2004 2005 2006 2007 2008 Nmero de empresas MT Nmero de empresas MPT203 Nmero de novos processos JT 1 922.879 1.131.556 1.233.410 1.496.829 1.517.916 1.535.601 1.624.654 1.826.372 1.936.824 1.981.562 1.958.594 1.877.022 1.722.541 1.742.523 1.614.255 1.706.778 1.596.966 1.739.242 1.767.280 1.824.661 1.904.718 Nmero de processo julgados 2 952.509 1.092.295 1.203.089 1.437.422 1.540.851 1.816.164 2.067.129 2.119.917 2.277.543 2.421.519 2.453.948 2.461.270 2.398.884 2.380.741 2.104.820 2.195.537 2.180.078 2.268.279 2.368.212 2.580.396 2.730.431

414.875 327.398 321.741 384.562 407.732 420.893 404.755 369.315 315.605 347380 353617 296741 304254 285241 302905 375097 357319 357788 299013

13210 18300 21133 23207 27012

Fontes: TST (1= s nas varas do trabalho; 2= nas trs instncias somadas); Relatrios gerais da procuradoria geral do trabalho; SFIT.

O nmero de empresas inspecionadas pelo Ministrio do Trabalho est vinculado ao padro de atuao da instituio, conforme veremos no prximo captulo, ou seja, o dado d uma dimenso, mas no revela satisfatoriamente a capacidade efetiva da fiscalizao, que menor do que formalmente apresentada. De todo modo, a Tabela acima corrobora o dficit de auditores no Brasil em todo o perodo. Num universo de, pelo menos, 3 a 4 milhes de empregadores, aproximadamente 10% so de algum modo fiscalizados anualmente. A superestimao dos dados de trabalhadores alcanados, detectada por Cardoso e Lage (2007), ocorre porque h empresas com muitos empregados que so abordadas mais de uma vez no mesmo ano, especialmente com fiscalizaes pontuais, como sobre insero de aprendiz, acidente de acidente de trabalho e verificao indireta de FGTS.204 Mesmo as aes consideradas prioritrias, como as operaes do Grupo Mvel, so atingidas pelo nmero restrito de auditores fiscais em atividade:
A propsito, informa Xavier Plassat que, nos ltimos anos, apenas uma entre trs denncias foram atendidas, elevando-se a quantidade de denncias no fiscalizadas de 72 casos, em 2003, para 97, em 2004, e 113, em 2005 (RIBEIRO SILVA, 2010, p. 171).

O MPT, das trs instituies, , de longe, aquela que tem menores condies de abordagem numrica de empregadores, corroborando o fato de que a chance de alcance dos capitalistas pelo Estado era pequena.

Os dados so superestimados, pois so a soma de todos os procedimentos de MPT (ACP, PP, IC, TAC, MED e AA). Ocorre que, muitas vezes, um procedimento (inqurito civil, por exemplo) precede outro (ao civil ou TAC), de modo que h significativa dupla contagem. 204 Essa dupla contagem expressamente declarada em Boletim da CGU: ... o nmero de inspees e o nmero de trabalhadores alcanados inclui as vrias vistorias realizadas em um mesmo ano em uma mesma empresa. (CGU, 2004, p. C-335). Obtido em 19/03/2012 em: http://www.cgu.gov.br/publicacoes/BGU/2003/Volume1/V20%20%20MTE.pdf
203

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Ao contrrio do MPT e da fiscalizao, que, de acordo com seu quadro de agentes e planejamento, delimitam a quantidade de empregadores interpelados, a JT no determina diretamente seu raio de ao, respondendo demanda que a procura. Entre 2004 e 2007, por exemplo, o nmero de casos novos por juiz foi, pela ordem: 917, 954, 922, 947 em cada ano. Desse modo, so aproximadamente quatro novos processos por dia til para cada juiz no Brasil, demanda que certamente dificulta uma razovel prestao dos servios pelos magistrados. Apesar do grande aumento da demanda judiciria em nmero de processos aps 1988, deve-se ter em vista que poderia ter sido bem pior, j que o pblico potencial igual a dispensados formalmente registrados (10 a 12 milhes por ano) mais empregados dispensados sem carteira (cuja rotatividade ainda maior). Some-se a esses dados os meus estudos de caso que demonstram que empresas com alta rotatividade e que infringem diversas normas, inclusive sonegando parcelas salariais bsicas, muitas vezes no tinham sequer um processo na justia. A insuficincia de auditores, procuradores, juzes e servidores administrativos provoca muitas dificuldades s atividades normais das instituies. Por exemplo, o trmite das multas da fiscalizao do trabalho lento, bem como o desfecho das aes na JT. Esses fatos no decorrem apenas das limitaes institucionais, pois tambm esto vinculados s suas prioridades, ao modo operatrio dos rgos e ao quadro jurdico vigente. Em relao s multas do MTE, o cenrio no foi dos mais favorveis nas ltimas dcadas, entretanto, muito longe do que propalado pelo senso comum da prpria instituio. No bastassem os valores das multas estarem congelados desde 2000, o processamento das autuaes vagaroso de tal modo, que, algumas vezes, a fiscalizao retorna empresa sem que as multas da ao anterior tenham sido processadas. Sem dvida, essas situaes limitam a efetividade da instituio, j que o impacto financeiro oriundo do descumprimento demorado e progressivamente reduzido. Ocorreram, inclusive, situaes-limite, como a prescrio de milhares de autos de infrao dos estados do Rio Grande do Sul, Rio de Janeiro e em outras unidades da Federao nos anos de 2005, 2006, 2007 e 2008, de acordo com informaes prestadas pela prpria SIT ao MPF na supracitada ACP ajuizada contra a Unio. Essa ao judicial para reestruturar a inspeo do trabalho abarca tambm a demanda pelo aparelhamento dos setores de multa do MTE. A prpria SIT admite as condies precrias dos setores de multas (SEMUR):
Precariedade dos setores de multas e recursos (SEMUR) das SRTE, quanto adequao do espao e disponibilidade de equipamentos, e carncia de servidores Inoperncia ou ineficcia dos sistemas utilizados para trmite processual, a exemplo do CPMR (Controle de Processos de Multas e Dbitos), CPRODWEB e COMPROT; baixa cobertura do sistema de informao CPMR (Controle de Processos de Multas e Dbitos), ausente em muitas superintendncias, como no Rio de Janeiro e So Paulo; precariedade no gerenciamento dos SEMUR das SRTE, que se manifesta na ausncia de pactuao de metas de produtividade e cobrana de resultados. (SIT, 2011, p.34).

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Deve-se ressaltar, contudo, que, apesar dos efetivos limites que transcendem a esfera de decises do MTE, os setores de multas e recursos, assim como toda a fiscalizao, no so prioridades das administraes. Por exemplo, o fato de que os servidores administrativos no so destinados fiscalizao inclui o SEMUR. Quando forem analisados o padro de atuao da fiscalizao do trabalho e a ideologia conciliacionista, ver-se- que essa falta de empenho na tramitao das multas situao previsvel e coerente com a hegemonia vigente na instituio. A anlise do trmite dos autos de infrao, nesta pesquisa, partiu do ngulo menos favorvel, a Bahia, onde a tramitao mais lenta entre os estados, para a qual foi possvel extrair dados agregados. Mesmo assim, apesar de longe do tempo ideal, a tramitao das multas ocorre, e os infratores normalmente as pagam. O circuito completo dos autos o seguinte. Os autos so lavrados, analisados, determinada (ou no) a procedncia das multas, que so enviadas empresa. Se a empresa no pagar as multas (nos casos em que h recurso, aps tal deciso), elas so enviadas Procuradoria da Fazenda Nacional (PFN) para a cobrana dos valores. A PFN convoca o devedor, inscreve-o na dvida ativa da Unio e, caso ainda assim no haja pagamento, executa os valores na Justia do Trabalho (aps a emenda 45/2004). Os dados a seguir apresentados, tanto os da Bahia, quanto os dos demais estados, incluem todas as multas lavradas desde 2004 na respectiva unidade da Federao. Em 10 de fevereiro de 2010, havia 34.608 processos de autos de infrao cadastrados na Bahia, a partir de 2004 at a primeira data citada. Havia 2.883 autos de infrao aguardando defesa das empresas e 851 aguardavam envio para anlise, o que sugere que haviam sido lavrados havia pouco tempo (houve grande crescimento da quantidade de autos lavrados a partir de 2007, com incrementos sucessivos nos anos subsequentes, como ser visto no captulo seguinte). Dos 30.874 restantes, 15.744 haviam sido pagos ou enviados PFN (mais de 50%). Outros 7.531 autos foram considerados procedentes e aguardavam o envio como multas pelo correio. Os demais se encontravam em vrias situaes distintas, como recursos para Braslia, sobrestamento para o valor alcanar o mnimo para remessa PFN, aguardando retorno do autuante, etc. A Tabela abaixo traz esse panorama em agosto de 2010. Apesar de pouco mais de metade das multas estarem pagas ou enviadas PFN, aprofundado o vis nos dados pela intensificao das autuaes, elevando a proporo de multas no pagas. A Tabela abaixo facilita uma observao mais razovel da situao
Tabela 7.3 - Tramitao dos autos de infrao: Bahia (%)
Ano da lavratura 2006 2007 2008 2009 2010 Percentual pago at 08 de 2011 38,7 43,9 34,9 16,6 1 Arquivados + PFN 81,5 74,8 55,1 25 1,3 Prontos para entrega 2,3 6,7 21,4 60 52 Sobrestados 12,7 9,9 7,1 2,9 0

Dados obtidos pela situao em 08/2011.

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O processamento dos autos at a chegada das multas s empresas demora entre oito meses e dois anos. O principal gargalo do circuito reside no envio das multas s empresas, por falta de servidores administrativos suficientes. Contudo, mesmo com essa limitao, o processamento das multas ainda permite amplas aes e lies aos empregadores, ao contrrio do propalado pelo senso comum dos auditores fiscais (detalhes no Captulo 9). Pela Tabela acima, mais de 75% das multas impostas at o final de 2008 (mais de dois anos de trmite) foram pagas ou esto sendo cobradas judicialmente. Pequenas, mdias e grandes empresas, inclusive multinacionais, costumam pagar as multas, mesmo que no num prazo ideal. Em geral, apenas as empresas com prazo de validade, pequenas empresas de intermediao de trabalho ou empreendimentos pontuais dificultam mais o pagamento. Nos estudos de caso desta pesquisa, das 49 empresas, todas autuadas, 35 pagaram as multas, 10 recorreram, ainda sem resultados, e quatro multas foram enviadas PFN. Nos estudos de caso, esto includas as maiores empresas de bebidas do mundo, com mais de 50 multas pagas cada uma, totalizando centenas de milhares de reais. Tambm esto includas grandes redes de hotis, pequenas, mdias e grandes fazendas, pequenas, mdias e grandes empresas petroqumicas, siderrgicas, construtoras, etc. Em outros estados, a situao do processamento das multas menos crtica, com exceo do Rio de Janeiro. Para trs deles, de diferentes regies do pas, foi possvel extrair a totalidade dos autos cadastrados no CPMR. A situao em Minas Gerais melhor do que a verificada na Bahia. Em 28 de setembro de 2011, havia 88 mil processos. 25% aguardavam envio para anlise, sendo autos recentes. Assim como na Bahia, houve crescimento das multas aps 2007. Descontados os autos que aguardavam envio aos analistas, 68% do total das multas haviam sido pagas ou enviadas PFN. Para os autos lavrados em 2009, ou seja, entre um ano e nove meses e dois anos e nove meses, mais de metade havia sido paga, e sete em cada 10 completaram seu ciclo. E de 2008 para trs, cerca de 88% ou mais das multas estavam pagas ou enviadas PFN. Contudo, os autos de infrao em Minas Gerais tambm demoram ainda mais do que um ano, em mdia, para completar o ciclo. No Rio Grande de Sul, em 28/10/2011, 79,2% de todos os autos cadastrados estavam pagos ou haviam sido enviados PFN. Mais de um tero dos autos lavrados naquele mesmo ano havia sido pago ou enviado PFN. Dos lavrados em 2010, 80,7% haviam sido pagos ou enviados. E de 2008 para trs, cerca de 90% ou mais. O Rio grande do Sul experimentou intensa evoluo da eficcia do setor de multas aps anos de descaso com o referido departamento, culminando na prescrio de milhares de autos citada na referida ACP do MPF. Trata-se de uma evidncia emprica de que a conduo do

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processamento das multas, por conseguinte, o nvel de efetividade possvel s aes pedaggicas da fiscalizao do trabalho pode ser muito maior, se houver interesse efetivo das direes regionais e da nacional da instituio, ao invs de tratar o setor de multas sem qualquer priorizao. Ainda mais eficiente no processamento dos autos de infrao e cobrana das multas a superintendncia do Mato Grosso do Sul. Em 28/10/2011, 84% dos autos totais estavam pagos ou haviam sido enviados PFN Em mdia, todo o ciclo das multas era inferior a um ano, o melhor desempenho entre os quatro estados para os quais foi possvel extrair dados globais. Mais de metade dos autos lavrados naquele mesmo ano havia sido pago ou enviado PFN. Dos lavrados em 2010, 85,7% haviam sido pagos ou enviados, e dos anos anteriores sempre mais de 90%. Em mdia, considerando os quatro estados, a multa demora aproximadamente um ano para chegar ao destinatrio, contando da data de atuao. A Bahia fica mais de um ano atrs dos demais estados, j que o percentual de multas pagas ou enviadas PFN oriundas de 2008 menor do que a proporo correspondente ao ano subsequente nos demais estados. Considerados os quatro estados, cerca de metade do total de autos paga diretamente por meio do prprio Ministrio. Outra parte vai para a PFN para inscrio na dvida ativa e cobrana judicial dos valores. O percentual de autos sobrestados nos quatro estado, em mdia, prximo a 5%. Isso significa que aproximadamente uma, em cada vinte multas aplicadas, tem que ficar arquivada no MTE aguardando atingir valor suficiente para ser enviada PFN para execuo dos devedores. comum, no interior do prprio MTE os auditores dizerem que as empresas no pagam nunca, que as multas no so cobradas por conta dos valores baixos. So sensos comuns que compem a ideologia do conciliacionismo, objeto de anlise do Captulo 10. Essa anlise agregada das multas pode ser detalhada a parir de dados de fiscais de diferentes estados e regies, todos com mais de mil autos de infrao lavrados cada um.
Tabela 7.4 - Autos lavrados por fiscais selecionados, percentual pago ou enviado PFN, por ano (%)
Origem BA RJ GO MG RS 2009 42% 34,2 94,6 55,5 91,8 2008 70 58,9 89,8 71,9 90,9 2007 88 47 96,3 82,8 94,9 2006 94,4 99,4 92,2 90.2 2006-2009 63 56,7 93,7 82,4 92,3 Total 38,8 32,2 74,4 79,4 80

Fonte: CPMR, dados obtidos pela situao processual em 05/06/2012.

Inicialmente, ressalte-se que os dados, com oscilaes, confirmam o comportamento da populao, com a tramitao das multas na Bahia mais lenta do que em Minas Gerais e Rio Grande do Sul. Assim, possvel sugerir que, grosso modo, os casos individuais tendem a refletir o comportamento geral dos SEMUR. A queda no percentual total dos autos pagos (ltima

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coluna) para os estados da Bahia, Minas e RS se deve ao fato de que esto includos autos cadastrados at o dia da obteno dos dados. Em Gois, 74,4% dos autos de infrao lavrados pelo agente selecionado haviam sido pagos ou enviados PFN, num ritmo prximo ao de Minas Gerais. Corroborando as informaes que levaram ao ajuizamento da ACP do MPF, cerca de 5% (99, em 10/2011) dos autos lavrados pelo auditor fiscal lotado no Rio de Janeiro prescreveram. Esse estado parece ter as piores condies na tramitao das multas, ficando bem atrs de todos os demais, inclusive da Bahia. Os autos que no so pagos pelas empresas seguem PFN para cobrana, com inscrio do devedor na dvida ativa e posterior execuo judicial do dbito.
Quadro 1 - Envio PFN e execuo judicial da dvida, BA, casos detectados
Empresa ED CA HT IND B RAD Data da atuao 09/2007 09/2007 10/2007 01/2008 01/2008 05/2007 Data de envio da multa 10/2008 05/2008 09/2008 03/2009 03/2009 10/2008 Data de envio PFN 02/2009 03/2009 10/2009 12/2009 10/2009 07/2009 Data do ajuizamento 05/2011 03/2010 09/2010 06/2010 11/2010 06/2010

Fonte: CPMR e site do TRT, acesso em 05 de junho de 2012.

Foi possvel obter informaes sobre algumas empresas cujas multas seguiram para a PFN. Das empresas identificadas, o tempo entre o envio da multa no quitada PFN e o ajuizamento da ao de execuo variou entre 6 e 27 meses. Antes do ajuizamento, a empresa inscrita na dvida ativa, restringindo-se acesso a crdito e participao em licitaes, quando grande parte dos casos solucionada. Se no houver pagamento nos trmites administrativos da PFN, que foi o caso dos seis exemplos apresentados, ocorre a ao para execuo do valor devido pelo empregador. Apesar da pequena amostra, fica evidenciado que os procedimentos previstos so realizados, mesmo longe do tempo ideal. Em suma, com muitos percalos, a tramitao dos autos de infrao e cobranas das multas pela fiscalizao do trabalho funciona. Um ciclo completo entre trs e seis meses seria razovel para gerar maior efeito pedaggico, garantindo a chegada das multas antes do retorno da fiscalizao empresa. Para isso, seria necessrio efetivo interesse da instituio no aparelhamento dos setores de multas. O tempo de tramitao das aes da Justia do Trabalho tambm outro exemplo das dificuldades impostas pelas limitaes estruturais das instituies.
Tabela 7.5 - Justia do Trabalho: tempo de trmite do processo, rito ordinrio nas Varas do Trabalho
Ano 2007 2008
Fonte: TST.

1 audincia 50 89

Instruo 96 98

Prolao sentena 46 29

Execuo 531 563

Os dados da Tabela acima indicam alguns parmetros de tempo do funcionamento normal da JT. Na coluna 1 Audincia, consta o prazo mdio para a sua realizao, considerando

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o nmero mdio de dias decorridos aps o ajuizamento da ao. Na coluna Instruo, est o prazo mdio do nmero de dias decorridos entre a realizao da 1 audincia e a realizao da audincia de encerramento da instruo. Na Prolao de Sentena: h o prazo mdio para a prolao da sentena, considerando o nmero mdio de dias decorridos entre a data da concluso do processo e a audincia de julgamento. Na Execuo est o prazo mdio para o encerramento da execuo, tendo em vista o nmero mdio de dias decorridos entre a data da expedio da primeira citao para pagamento e obrigao de fazer e a data de encerramento da execuo do processo. Estudo realizado por Cardoso e Lage (2007) indicador interessante do tempo mdio de trmite dos processos. O fato que, em mdia, os processos so demorados o suficiente para pressionar os trabalhadores realizao de acordos que, quase sempre, engendram perda de direitos, como veremos no Captulo 9. Os empregadores, sabedores desse quadro, instrumentalmente utilizavam os meios existentes para recrudescer ao mximo a durao da lide. O tempo de tramitao dos processos est vinculado ao quadro jurdico do processo de trabalho, a limitaes estruturais da JT, mas tambm ao modo operatrio hegemonicamente adotado pela instituio. Assim, vale adiantar que o tempo de tramitao dos processos judiciais e das multas da fiscalizao, do mesmo modo que o nmero de empresas atingidas pela fiscalizao do trabalho, dependem tambm da postura escolhida pelas instituies frente s demandas. Por exemplo, no que tange ao processamento das multas pelo Ministrio do Trabalho, em que pese o reduzido nmero de servidores administrativos do rgo, ele no prioriza a alocao de funcionrios nos setores de multas, retardando o trmite burocrtico dos processos. 7.3 Consideraes Neste captulo, analisei o cenrio concernente ao funcionamento cotidiano das instituies de vigilncia do direito do trabalho nas ltimas dcadas: dotao financeira, recursos existentes, condies de pessoal, capacidade de atendimento s suas atribuies. Em suma, o que pode ser considerado, grosso modo, como funcionamento interno dos rgos. De uma forma geral, havia insuficincia de agentes tanto nas atividades nucleares das instituies, quanto nas de apoio, limitaes nas estruturas e em toda a parte material demandada para a operao das instituies. Isso repercutia tanto no espao abrangido pelas instituies, especialmente o nmero de empregadores alcanados em cada ano, quanto no tempo necessrio para a realizao das atividades externas e internas, e nas respostas trazidas ao seu pblico-alvo. No captulo seguinte, sero apresentadas as atividades das instituies como agentes polticos, de que modo elas agiram dentre as opes existentes frente aos capitalistas funcionamento externo. No se trata de uma dicotomia entre atividades internas e externas, mas

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apenas uma opo analtica, assentada no fato de que o funcionamento externo era muito mais dependente das opes histricas das instituies do que o interno, que tinha maior dependncia de fatores exgenos em especial das decises de outros poderes ou outros rgos do mesmo poder, mas desvinculados. Prova de que no h dicotomia foi a nfase, que aparecer novamente no prximo capitulo, quanto ao tempo das atividades internas tambm depender das opes das instituies (tempo de durao do processo, tempo dedicado s inspees), como o espao alcanado tambm depender de suas opes (o nmero de empresas fiscalizadas), em que pese o fato de ambas as opes serem restringidas por fatores alheios vontade da instituio (nmero de agentes, material disponvel, etc.). A atuao das instituies de vigilncia do direito do trabalho, de acordo com os dados deste captulo, inerentemente amostral, ou seja, o Estado aborda diretamente apenas parcela dos empregadores ano a ano. justamente sobre o padro de atuao das instituies que versa o prximo captulo.

225 CAPTULO 8 - O PADRO DE ATUAO DAS INSTITUIES DE VIGILNCIA DO DIREITO DO TRABALHO


8.1 Introduo A atuao das instituies de vigilncia do direito do trabalho, separadamente ou em conjunto, foi analisada por alguns autores. A tnica dessas pesquisas tem sido indicar que, em que pesem as limitaes estruturais que atingem as instituies, elas cumpriram papel importante na regulao do mercado de trabalho brasileiro como defensoras do direito do trabalho, especialmente na dcada de 2000.205 Nesta tese, a anlise desse papel dividida entre este e o prximo captulo. Neste captulo, descrito como as instituies de vigilncia do direito do trabalho trataram os empregadores infratores nas ltimas duas dcadas, ou seja, de que forma elas regulam o direito do trabalho. Para isso, so apresentadas as principais caractersticas das aes empreendidas pelas instituies, que aparecem discriminadas ao longo do texto. A amplitude e a origem das fontes variam entre dados populacionais das prprias instituies, at fontes primrias em estudos de caso que realizei. Em relao fiscalizao, foram utilizados dados agregados de diversos anos para avaliar o perfil das aes, posteriormente discriminados por norma, gravidade das irregularidades, unidade da Federao, setor econmico, porte de empresa, nmero de empresas por fiscal. So tambm analisados os focos da fiscalizao, como incidncia nos setores, porte empresa, normas cobradas. Ao fim, so comparadas a postura hegemnica e as aes alternativas. As fontes principais foram o SFIT, o CPMR, depoimentos dos fiscais, estudos de caso e outras publicaes. Quanto ao MPT, so apresentados dados da populao que comparam a quantidade de TAC e ACP em anos disponveis. Essa comparao tambm realizada com dados globais de algumas PRT. O banco de TACS construdo para esta tese contempla diversos indicadores do perfil dos acordos. So tambm apresentados alguns depoimentos de procuradores e estudos de caso que ilustram como so normalmente conduzidos os procedimentos. As principais fontes de dados foram a PGT, algumas PRT, TAC e manifestaes do MPT em procedimentos, depoimentos de procuradores e outras publicaes. Por fim, a atuao da Justia do Trabalho esmiuada com base em dados da populao concernentes aos resultados de conciliaes e execues, tanto no nvel nacional,
205Lage e Cardoso, 2007; Baltar, Krein, Moretto, 2007; Pires, 2008. Simo, 2009. Krein e Biavaschi (2007) e Baltar, Krein e Moretto (2007), por exemplo, argumentam que a ao desses aparelhos tem sido um contrapeso precarizao, contribuindo para o aumento da formalizao contratual verificada nos ltimos anos. Especificamente em relao fiscalizao, Cardoso e Lage (2007) defendem que o sistema de vigilncia do trabalho tem atuao ampla e, por vezes, muito eficaz, porm restrita ao mercado formal de trabalho. (p.165).

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quanto por TRT e varas do trabalho. H indicadores sobre o trmite (decises interlocutrias) e resultados proferidos nas decises. Vrios exemplos de aes padres e alternativas da JT so apresentados. As principais fontes de dados foram documentos da prpria JT, depoimentos de juzes sobre a atuao do judicirio e resultados de outras pesquisas j realizadas sobre a instituio. A ao do Estado para promover a efetivao das normas trabalhistas sempre assentada na divulgao das normas para os capitalistas abordados. Normalmente, isso acontece diretamente, atravs de fiscalizaes, aes judiciais ou procedimentos do MPT. Em alguns casos, isso tambm ocorre de forma mais difusa, em eventos, palestras ou outros meios (como insero de informaes na mdia). Podem variar as consequncias da atuao das instituies, mas elas so sempre e necessariamente explicativas. Auditores, juzes e procuradores analisam determinado fato concernente ao cumprimento do direito do trabalho e dizem ao empregador qual conduta legal e qual irregular. Poderamos chamar esse procedimento de princpio inerente das aes das instituies de vigilncia do direito do trabalho. At as aes de maior impacto financeiro e imposio das normas pelo Estado sempre contero a descrio das regras violadas pelo empregador, seja um termo de interdio, uma sentena, uma ao civil ou um auto de infrao. O empregador, portanto, sempre quando alcanado pelas instituies, recebe delas informaes sobre o cumprimento das normas. O outro alicerce das aes das instituies, que tambm necessariamente est presente em todas as suas atividades, a possibilidade de punio pecuniria como incentivo ao respeito das regras pelos patres.206 Necessariamente, mesmo que o agente do Estado no queira em nenhuma hiptese impor perda financeira ao empregador, est sempre dada a previso da sano (que varia de acordo com as prerrogativas de cada instituio) quando h a abordagem. Mesmo que no diretamente, como numa palestra, est dada a possibilidade de o empregador posteriormente ser flagrado e perder dinheiro em caso de evaso da norma trabalhista. Toda ao retrica de divulgao das normas pelo Estado, portanto, est baseada na possibilidade de uma perda financeira. E toda ao das instituies que implica perda financeira aos infratores inclui a divulgao da norma como fundamento. Supera-se, de sada, a propalada dicotomia entre aes orientadoras (educativas, preventivas, etc.) e aes punitivas (sancionadoras, repressivas, etc.) que veremos estar muito presente, no apenas nas instituies, mas inclusive na literatura que sobre elas reflete. As

206 Apenas em casos de grave e iminente risco e em algumas decises judiciais ocorre obrigao policial (coero fsica, se necessrio). Assim, a participao estatal na efetivao das normas trabalhistas primordialmente executada atravs da reduo (ou possibilidade de) dos lucros dos empregadores que descumprem as normas, mediante aplicao de multas, estipulao de valores a ttulo de danos causados, imposio de sentenas com valores a serem despendidos pelos capitalistas.

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duas posturas, apesar de essencialmente diferentes, esto assentadas exatamente nas mesmas premissas: divulgao das normas e perda financeira em caso de desobedincia. Portanto, a questo que define essencialmente a existncia de um padro de atuao das instituies de vigilncia do direito do trabalho : de qual modo a divulgao das normas e a possibilidade de perda financeira so empregadas, ou, em sntese, qual a pedagogia empregada nas aes do Estado, o que ensinado ao empregador em relao atuao das instituies de vigilncia do direito do trabalho? So duas as hipteses existentes para a operao das instituies: orientar os patres que infringem as normas sem impor perda financeira pela ilegalidade cometida; ou divulgar as normas com concomitante imposio de perda financeira ao empregador infrator. Essas posturas distintas so derivadas de dois contedos essencialmente diferentes, respectivamente: apresentao da norma ao infrator sem sua imposio pelo Estado, e imposio do Estado no ato de apresentao das normas. Essa imposio do Estado ocorre dentro das prerrogativas vigentes para que as instituies as realizem, quase sempre de natureza diretamente financeira (valores diretos, como multas), pois, em geral, as instituies no efetivam diretamente os direitos, mas por meio dos empregadores. Mesmo quando as instituies impem a norma coercitivamente s empresas, como nas interdies, o empregador que tomar as medidas para regularizar a ilegalidade, e seus impactos operam pelo incentivo financeiro que a ao contempla (reduo do lucro pelo tempo no qual a atividade est paralisada), mesmo que no explicitamente. Como foi apresentado no captulo anterior, a abordagem das instituies de vigilncia do direito do trabalho amostral, atinge apenas uma pequena parcela dos empregadores a cada ano. Portanto, do ponto de vista do conjunto do mercado de trabalho, a regulao do direito do trabalho pelo Estado mais abrangente pelos efeitos indiretos do que diretamente. Desse modo, a regulao do direito do trabalho ocorre principalmente atravs do efeito demonstrao que seus agentes oferecem aos capitalistas, condicionando tanto os que so diretamente abordados (fiscalizados ou respondem a processo judicial), quanto aqueles que acompanham as aes das instituies sem envolvimento direto, mas por meio das diversas redes de comunicao existentes (especialmente contatos com outros empregadores e sindicatos patronais). A caracterstica essencial das aes das instituies de vigilncia do direito do trabalho no Brasil, entre 1988 e 2008, foi um padro extremamente homogneo em seu modus operandi, qual seja, no promover perdas financeiras queles que descumpriam as normas, mas, no mximo, faz-los cumprir a lei com atraso, mediante a conciliao com o capitalista infrator. Isso no significa que a perda financeira estivesse ausente da atuao das instituies, mas que ela permanecia quase sempre como uma possibilidade que apenas se efetivaria se o empregador

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infrator flagrado mantivesse a conduta ilegal, mesmo depois de concedida a chance de adequao. Desse modo, a pedagogia predominantemente adotada pelas instituies para incentivar os empregadores infratores a cumprirem as normas era divulgar as regras sem imposio concomitante de reduo de lucro. Pretendo demonstrar que essa conciliao com o ilcito, alm de generalizada, era reiterada, ou seja, o mesmo transgressor poderia ser abordado e premiado repetidas vezes com oportunidades para cumprir as regras que, desde o incio da relao de emprego, deveriam ter sido respeitadas. O modus operandi empregado pelas instituies estatais esteve muito longe de ser corolrio de condies inexorveis ou imposio legal. Ao longo do perodo analisado, as instituies tiveram, de fato, amplo poder para nortear suas aes, mas a conciliao com o infrator foi a preferncia generalizada. Concomitantemente conciliao com os infratores, as instituies basearam suas atividades, em regra, em abordagens panormicas sobre os capitalistas, com fiscalizaes e procedimentos averiguando pouqussimas irregularidades e sem retroatividade, e anlise do contedo dos processos antes da consecuo dos acordos judiciais, rpida ou nula. 8.2 Fiscalizao do trabalho: Orientar para regularizar A atividade da fiscalizao consiste, basicamente, na abordagem das empresas (seja inspecionando os locais de trabalho ou determinando que a empresa comparea sede local do MTE) para verificao do cumprimento das normas de proteo ao trabalho. Confrontada com uma infrao ao direito do trabalho, a fiscalizao do trabalho tem basicamente trs alternativas de ao: autuar a irregularidade, dar um prazo para regularizao, ou interditar/embargar o objeto ou situao causador do risco sade dos trabalhadores (a primeira e a terceira no so excludentes). A primeira opo definida pelo artigo 628 da CLT, consistindo formalmente em obrigao vinculada do auditor fiscal; a segunda consta nas excees previstas no artigo 627 da CLT; a terceira medida cautelar para sanar grave e iminente risco segurana e sade dos trabalhadores, baseada no artigo 161 da CLT. Apesar da obrigatoriedade imposta pelo artigo 628, a fiscalizao do trabalho raramente lavra autos de infrao quando constata desrespeito ao direito do trabalho. Trata-se, em significativa medida, de um perfil histrico de conciliao com os infratores. Os auditores quase sempre deram prazos para os capitalistas se adequarem s normas sem imposio de multa, prtica que se aprofundou no final dos anos 1990 e incio dos anos 2000, com leve modificao na direo da elevao do nmero de autos lavrados e interdies/embargos efetuados a partir de 2007. Esse nmero aumentou nos anos seguintes, mas hoje (2012) ainda parece cedo para indicar como nova tendncia sustentvel.

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A natureza historicamente conciliatria com a desobedincia das normas pode ser detectada nos livros de inspeo do trabalho, onde so anotadas as infraes constatadas pela fiscalizao, mas raramente acompanhadas das respectivas autuaes. Constam tambm em depoimentos dos prprios auditores sobre as fiscalizaes desde a Era Vargas, como foi visto no captulo 3. Esses indcios so corroborados por dados do MTE apresentados por Dal Rosso (1999), que indicam que, nos dez anos que precederam o perodo da presente pesquisa, ou seja, entre 1979 e 1988, 487 mil estabelecimentos foram fiscalizados, em mdia, em cada ano. De cada 4,7 empresas inspecionadas, apenas uma foi autuada (ou 21,3%), em mdia. A despeito da pandemia de violao s normas nas ltimas duas dcadas, h consenso sobre a precariedade histrica do mercado de trabalho no Brasil, de modo que o ndice de empresas flagradas cometendo ilcitos pela fiscalizao era, sem dvida, muito superior a 21,3% nos anos 1980.207 Os dados concernentes fiscalizao de sade e segurana do trabalho dos anos 1990 e 2000 indicam que dificilmente a constatao de uma desobedincia norma de proteo era seguida da lavratura do respectivo auto de infrao.208 Quase sempre, quando os auditores verificavam formalmente uma irregularidade, eles davam um prazo para a empresa passar a cumprir a norma e no impunham o respectivo auto de infrao ao empregador.
Tabela 8.1 - Nmero de infraes detectadas pela fiscalizao, autos lavrados, empresas fiscalizadas, interdies realizadas, sade e segurana do trabalho, Brasil, 1996-2008
Ano 1996 1997 1998 1999 2000 2001 2002 2003 2004 2005 2006 2007 2008 Empresas fiscalizadas 101112 140799 160950 162858 139515 127414 125390 129686 136881 166126 162058 157376 145815 Infraes constatadas 315 mil 449 mil 467 mil 557 mil 570 mil 533 mil 675 mil 759 mil 868 mil 975 mil 865 mil 978 mil 935 mil Empresas autuadas 12254 13028 9969 9155 9608 10691 12928 15436 Autos lavrados 23027 26691 23280 19091 17787 18105 17491 21585 20403 20538 24759 31467 40911 Autuao / infrao (%) 7,3 5,9 5,0 3,4 3,1 3,4 2,6 2,8 2,3 2,1 2,9 3,2 4,3 Interdies e embargos 1916 2511 3611 4474 4261 3891 3621 3261 3635 3743 3857 4139 4488

Fonte: SFIT, site do Ministrio do Trabalho, elaborao prpria.

Nesse perodo, as informaes das fiscalizaes ainda no eram preenchidas digitalmente pelos prprios auditores, como passou a ser feito atravs do SFIT a partir de 1996. No Captulo 1 e no anexo metodolgico, h ressalvas sobre o SFIT, que deve ser analisado com muito cuidado, pois contm distores por preenchimentos de informaes em alguns campos especialmente a colocao do cdigo de regularizao nos itens que, na verdade, continuaram ou nunca estiveram irregulares. Porm, consideradas as suas limitaes, o SFIT pode ser utilizado como excelente indicador para diversos fenmenos, a exemplo do padro de atuao da fiscalizao do trabalho. 208 Como reflexo da separao histrica da fiscalizao entre as reas de sade e segurana e a de relaes de trabalho (ou legislao), e apesar da unidade da carreira ps 1999 e da crescente unificao das inspees, o SFIT ainda hoje (2012) apresenta os dados das aes fiscais discriminando as duas reas. Assim, a Tabela 8.1 apresenta os resultados das fiscalizaes que abarcaram sade e segurana do trabalho, e a Tabela 8.3 os dados das fiscalizaes que alcanaram os aspectos considerados de relaes de trabalho. precisar atentar para o fato de que no possvel somar o nmero de empresas fiscalizadas das duas Tabelas, pois h sobreposio parcial desse dado (uma mesma fiscalizao pode ter sido computada para as duas Tabelas). Os autos lavrados e irregularidades detectadas, por outro lado, no se sobrepem, sendo especficos para cada Tabela. importante ressaltar que as Tabelas 8.1 e 8.3 concernem ao universo das fiscalizaes realizadas no Brasil no perodo apresentado. Desse modo, as afirmaes delas decorrentes no so inferncias ou ilaes a partir de amostras, mas partem de toda a populao pesquisada.
207

230
Entre 1996 e 2008, a relao entre irregularidades flagradas e autos de infrao lavrados para as referidas infraes nunca foi maior do que oito para cada 100, e, em apenas dois desses treze anos, foram lavrados mais do que cinco autos para cada 100 irregularidades formalmente detectadas pelos auditores fiscais. Ou seja, em mdia, em todo o perodo pesquisado, uma empresa precisava ser formalmente flagrada em mais de 20 itens irregulares para ser sancionada por apenas UM deles. Como ressalva, vale ponderar que os dados correspondentes s infraes detectadas talvez sejam um pouco inflados.209 De todo modo, segundo penso, esses vieses no atingem relevantemente as informaes do SFIT, j que, mesmo tendo em vista sua existncia, o padro conciliatrio se mantm em todo o perodo. Ainda assim, o decrscimo da proporo auto de infrao lavrado por irregularidade a partir de 1997 deve ser relativizado, pois, na verdade, imperou desde sempre a postura conciliatria com os infratores, com algum agravamento a partir do final dos anos 2000. No mesmo perodo, o percentual de empresas autuadas esteve sempre abaixo dos 10% dos empregadores fiscalizados, apesar de a mdia de irregularidades verificadas por empresa variar entre 3 e 6,5 infraes em cada uma. Corrobora-se o padro amplamente conciliatrio da fiscalizao, pois tanto a proporo de autuaes por ilcito era baixa (em geral menos de 5% das irregularidades formalmente constatadas), quanto a proporo de empresas autuadas (menos de 10% das empresas fiscalizadas). Esse baixo ndice de empresas autuadas, luz da mdia de infraes detectadas, revela tambm que as autuaes eram concentradas numa parcela reduzida dos empregadores. Enquanto 90% ou mais das empresas no recebiam sequer um auto, a pequena parcela restante recebeu entre 1,8 e 2,6 autos, na mdia, em cada fiscalizao. Ainda uma mdia irrisria de autos, se cotejada mdia de irregularidades. Contudo, se apenas essas empresas autuadas fossem analisadas, ver-se-ia que a grande maioria dos autos era lavrada num pequeno percentual dessas empresas por uma reduzida quantidade de auditores, como sugere o cruzamento de dados da fiscalizao no prximo subitem. Isso indica que, excetuados alguns focos de resistncia na fiscalizao do trabalho, cuja atuao se insere e contamina os dados globais, o

Com a presso pelo aumento dos itens supostamente regularizados exercida pela direo do Ministrio do Trabalho, era provvel que eventualmente ocorresse insero de itens regularizados mesmo que no fosse constatada irregularidade. A queda no expressiva do nmero absoluto de autos de infrao lavrados no mesmo perodo (esse dado bastante confivel, pois cadastrado digitalmente) e a elevao brusca de itens inseridos como irregularidades detectadas pela fiscalizao, sugerem isso. Contudo, essa eventual insero enviesada de informao pode ter sido derivada de mais ilcitos efetivamente constatados pela fiscalizao, mas no regularizados, o que no altera o nmero de infraes detectadas. Ademais, parte dos ilcitos sequer era formalmente informada, sendo os empregadores verbalmente orientados para saneamento. So vieses que demandariam uma investigao parte, mas que precisam ser citados por honestidade intelectual, j que a presente pesquisa, apesar de no ter condies para mensur-la, tem cincia da sua ocorrncia. Detalhes sobre o SFIT no captulo 1 e nos anexos metodolgicos.

209

231
modelo conciliatrio de tratamento das infraes era ainda mais profundo do que consta na Tabela 8.1. Outro indicador importante da conciliao com os infratores o baixo ndice de empresas que tiveram algum equipamento, setor, servio ou estabelecimento interditado ou embargado. Na maioria dos anos pesquisados, menos de 2% das empresas inspecionadas em quesitos de sade e segurana do trabalho eram objeto desse tipo de ao, apesar do elevadssimo ndice de infraes verificadas, cujos riscos engendrados vida dos trabalhadores eram graves e iminentes. Isso pode ser aferido pela seleo de algumas obrigaes cujo descumprimento, pacificamente ou formalmente, constitua esse tipo de risco, comparado postura fiscal. A Tabela a seguir apresenta o percentual de embargo ou interdio efetuado nas constataes formais, pela fiscalizao do trabalho, de infraes a algumas normas de sade e segurana do trabalho.
Tabela 8.2 - Itens de risco grave e iminente irregulares, percentual de interdio ou embargo, Brasil, anos selecionados
Item Proteo coletiva, queda 18.13.4 Abertura no piso, 18.13.2 Andaime sem guarda-corpo 13.5.3 Caldeira inspeo peridica* 13.5.2 Inspeo inicial* 13.3.4 Operador de caldeira* Trator cinto e (ou) cobertura Transporte sem cobertura Mquina proteo acionamento Vaso vlvula de segurana* Abertura nr 8 1996 8,7% 7,1% 11,1% 2000 26% 22,0% 32% 2004 22,3% 14,9% 32,2% 2008 27% 19,2% 32,2% 19,5% 20% 26% 2,8% 7,1% 18,7% 43% 2,7%

Fonte: SFIT, elaborao prpria (os itens com * so considerados expressamente de grave e iminente risco pela respectiva Norma Regulamentadora)

Os itens acima apresentados foram selecionados entre as inmeras situaes possveis que acarretam grave e iminente risco integridade fsica dos trabalhadores. Diversas obrigaes poderiam ter sido selecionadas para a Tabela. Contudo, a maior parte dos cenrios de grave e iminente risco no expressamente prevista pelas NR. Desse modo, mesclei infraes textualmente previstas como de grave e iminente risco com outras sobejamente causadoras de grave risco integridade fsica dos trabalhadores. Segundo o quadro jurdico vigente no perodo da pesquisa, quando constatada situao de grave e iminente risco sade do trabalhador, o fiscal deveria propor a interdio/embargo da situao, ou ele mesmo tomar a referida medida, nos casos de delegao de competncia (quase todo o pas), sem possibilidade de concesso de prazo ao infrator. A situao de grave e iminente risco no precisa ser expressamente definida na norma para se caracterizar, podendo tambm ser definida pelo auditor fiscal. Mas, uma vez constando previso expressa na NR de grave e iminente risco, as respectivas infraes deveriam ser interditadas com a maior brevidade possvel, j que dificilmente permitiriam controvrsia. Selecionei quatro irregularidades nessas condies, concernentes a vasos de presso e caldeiras,

232
equipamentos com elevado risco de exploso. Contudo, o percentual de embargo em nenhum caso alcanou metade das irregularidades flagradas. Os outros itens constantes na Tabela so pacificamente aceitos por profissionais que trabalham com sade e segurana como situaes de grave risco nas inspees, fato corroborado pela pesquisa citada no Captulo 5 desta tese sobre incidncia e fatores causais dos acidentes de trabalho. So cenrios iminentes de queda acima de um pavimento, projeo de materiais sobre a cabea dos trabalhadores, veculos que expem trabalhador a risco evidente de projeo e morte, mquinas causadoras de esmagamentos de membros. Em que pese que, em algumas situaes pontuais, as referidas infraes poderiam no ser consideradas como causadoras de riscos graves e iminentes210, em nenhum dos casos o percentual de interdies alcanou um tero das infraes detectadas. A Tabela revela que, quase sempre, eram concedidos prazos para regularizao sem parada dos servios para evitar infortnios, mesmo quando a necessidade de interdio ou embargo era expressamente prevista na norma. A partir de 2006 e 2007, surgiram, progressivamente, focos de contestao da postura hegemonicamente vigente na fiscalizao. Entre 2005 e 2008, por exemplo, o nmero de autos de infrao referentes sade e segurana do trabalho dobrou, atingindo 40 mil (crescimento que continuou nos anos subsequentes: em 2009, 47 mil, em 2010, 58 mil, e, em 2011, 75 mil). Tambm tem crescido o nmero de interdies e embargos que ultrapassaram a barreira das quatro mil empresas atingidas anualmente. Esses dados sero discutidos no prximo item. Contudo, como j adiantei, penso ser cedo para pensar numa inflexo nos nortes da fiscalizao do trabalho.
Tabela 8.3 Brasil - Nmero de infraes detectadas, autos lavrados, empresas fiscalizadas, empresas por fiscal por ano, legislao
ANO 1990 1991 1992 1993 1994 1995 1996 1997 1998 1999 2000 2001 2002 2003 2004 2005 2006 2007 2008 Empresas fiscalizadas 414.875 327.398 321.741 384.562 407.732 420.893 404.755 369.315 315.605 347380 353617 296741 304254 285241 302905 375097 357319 357788 299013 Atributos com infrao(es) constatada(s) Nmero de autos Atributo irregular autuado (%) Empresas autuadas 82.521 85.963 87.868 112.949 100.632 94.208 65.451 75.019 66.549 61.444 58.213 56.036 53.622 58.589 56.086 59.756 61.809 60.677 55.644 Empresa / fiscal 126 111 119 142 149 136 116 113 101 109 112 96 99 100 103 127 124 112 96

242464 293.210 277.626 309.901 379.829 381.240 408.155 410.554 489.409 566.403 496.096 515.304 456.538

101.485 121.428 107.697 101.216 95.828 93.552 92.988 103.308 100.413 107.064 115.085 113.387 108.722

42 41 38 32 25 24 22 25 20 18 23 22 23

Fonte: SFIT, site do Ministrio do Trabalho , elaborao prpria.

210 Pequenas aberturas no piso sem trnsito de pessoas no pavimento inferior, por exemplo, para o item 18.13.2 da NR 18, que versa sobre construo civil.

233

A fiscalizao dos aspectos considerados como de relaes trabalhistas possua o mesmo perfil de conciliao com os infratores apresentado pela sade e segurana. Os dados do SFIT contemplam a mesma inflao do lanamento de itens regularizados, especialmente o atributo concernente aos trabalhadores supostamente registrados sob ao fiscal, que era comumente inserido como regularizado sem que houvesse constatao de ilicitude pelo fiscal, por isso, imprestvel para anlise da fiscalizao. Os demais atributos, no que concerne s infraes detectadas, so relativamente confiveis, pois era menor a presso por apresentao de resultados em relao aos trabalhadores registrados. Aparentemente, os nmeros indicam que havia maior percentual de autuao por irregularidade detectada na rea de relaes de trabalho em comparao fiscalizao de sade e segurana. Contudo, ocorre que a Tabela 8.3 apresenta as infraes detectadas por atributo, que constitui um grupo de regras. Num nico atributo, o descanso, por exemplo, esto includos: descanso semanal, o intervalo entre jornadas, as frias, trabalho aos domingos, feriados, intervalo para refeio, entre outros. Se todos estivessem irregulares em uma fiscalizao, mas apenas um deles ensejasse a lavratura do auto de infrao correspondente, a Tabela incorporaria o dado como 100% na relao entre atributo irregular e autuao. Portanto, muito mais itens podem ter sido detectados como irregulares, mas no terem sido autuados. Mesmo assim, em todos os anos a partir de 1999, foi detectado mais de um atributo desrespeitado por empresa fiscalizada, mas apenas por volta de 20% dos atributos com pelo menos um item irregular recebia uma autuao.
Quadro 2 - Legislao do trabalho no SFIT, diviso entre atributos e alguns itens constantes em cada atributo: exemplos a partir dos atributos remunerao, descanso e jornada
Atributo Remunerao Itens contemplados no atributo Pagamento at o 5 dia til Pagamento de resciso contratual Desconto indevido do salrio Pagamento do 13 salrio Descanso Descanso semanal de 24 horas consecutivas Intervalo para refeio e descanso Intervalo mnimo de 11 horas entre duas jornadas Frias anuais Controle de jornada pelo empregador Prorrogao superior a 2 horas extras por dia Prorrogao de jornada sem previso por escrito no contrato ou conveno Prorrogar a jornada em atividades insalubres

Jornada

Os dados da Tabela 8.3 tambm demonstram que a fiscalizao, na parte da legislao trabalhista, autuou menos de 20% do total das empresas inspecionadas, apesar de serem sempre detectados mais de um atributo irregular por empresa fiscalizada.

234
As observaes in loco e os depoimentos dirios de colegas de todo o Brasil, ao longo de mais de cinco anos, corroboram o fato de que as fiscalizaes de sade ou segurana e legislao tiveram o mesmo perfil nas ltimas dcadas, qual seja, evitar ao mximo as autuaes, que normalmente apenas ocorriam quando as empresas refutavam todas as chances de adequao s normas. Na verdade, mesmo que o empregador no adequasse aps os prazos concedidos, os auditores, muitas vezes, no autuavam, deixando apenas anotado no livro de inspeo que a infrao no deveria se repetir, com a promessa de que retornariam para conferir a regularizao. Muitas infraes sequer so passveis de regularizao, como excesso de jornada e no pagamento do salrio at o 5 dia til do ms subsequente. Mas, mesmo nesses casos, os empregadores eram normalmente orientados sem a respectiva lavratura do auto de infrao. Em casos de diversas infraes s mesmas regras (como excesso de jornada em dias diferentes, ou atraso de diferentes meses de salrio), quando muito, era lavrado um nico auto de infrao, como no caso de atraso de salrio. fundamental ressaltar que os dados apresentados nas Tabelas 8.1 e 8.3 concernem aos resultados finais de cada ordem de servio (OS) apreendida pelo sistema como uma fiscalizao para efeito de computao dos dados (nmero de empresas fiscalizadas, por exemplo). Em cada OS, o fiscal pode comparecer diversas vezes empresa, ou solicitar que ela visite, em vrias oportunidades, a sede local do MTE. Era comum que, caracterizada uma infrao, o auditor desse prazo ao empregador e voltasse empresa (ou a empresa ao MTE) mais de uma vez, reeditando a concesso de prazos at que a infrao fosse considerada sanada, ou fosse lavrado o auto em caso de no saneamento. Isso quer dizer que as infraes formalizadas no SFIT, cujo resultado final aparece nas Tabelas 8.1 e 8.3, subestimam, e muito, a postura de conciliao com a infrao. No primeiro caso, muitas vezes, houve vrias constataes sem a lavratura do respectivo auto de infrao (exemplo: vrias constataes, em diferentes dias, da falta de higiene no banheiro). Mas, apesar disso, no SFIT, aparece apenas uma infrao constatada (deveria ter sido lavrado um auto para cada verificao, at o saneamento da irregularidade). No segundo, pode ter havido concesso de prazo (uma vez ou mais) empresa para regularizao, mas, no resultado do SFIT, aparece apenas a anotao de uma infrao para um auto ou seja, como se no tivesse(m) sido dado(s) o(s) prazo(s) antes da lavratura do auto de infrao. Ambos os casos eram bastante comuns, sendo que o segundo representa um percentual elevado dos autos de infrao efetivamente lavrados ano a ano, que s o foram porque a empresa se recusou a efetuar a regularizao, mesmo aps a concesso de prazo pelo fiscal.

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luz de todos os dados apresentados, parece-me incontroverso que reinou um padro de conciliao com as infraes na fiscalizao do trabalho e que, a rigor, ele ainda subestimado pelo formato de organizao das informaes no SFIT. Contudo, por se tratar de mdias dos dados populacionais, poderia haver distores em parmetros selecionados, como variaes nas fiscalizaes por unidades da Federao, setores econmicos, normas fiscalizadas, porte das empresas inspecionadas. Por isso, vamos detalhar a anlise do comportamento da fiscalizao por diversos aspectos. Para comear, no que concerne postura fiscal em relao s normas inspecionadas, faamos uma comparao em diferentes anos entre os itens mais autuados referentes sade e segurana do trabalho e aqueles mais fiscalizados.
8.4 - Itens mais fiscalizados e autuados, Brasil, sade e segurana
1996 Itens mais fiscalizados PCMSO NR 24 PCMSO CIPA PPRA NR 23 PCMSO EPI EPI Itens mais autuados PCMSO PPRA EPI CIPA EPI SESMT PCMSO SESMT EPI Itens mais fiscalizados PCMSO PCMSO PPRA PCMSO EPI PCMSO EPI PCMSO NR 24 2000 Itens mais autuados PCMSO PPRA EPI CIPA PCMSO EPI PCMSO NR 1 PCMSO Itens mais fiscalizados PCMSO PCMSO PCMSO EPI PCMSO PPRA PCMSO EPI NR 24 2004 Itens mais autuados PCMSO PCMSO PPRA EPI CIPA SESMT PCMSO PCMSO PCMSO Itens mais fiscalizados PCMSO PCMSO EPI PCMSO EPI PPRA PCMSO EPI EPI 2008 Itens mais autuados PCMSO PCMSO PCMSO EPI CIPA PCMSO PPRA NR 31 NR 18

1 2 3 4 5 6 7 8 9
Fonte: SFIT.

As normas mais fiscalizadas, nos diversos anos, so as mais autuadas: PCMSO, PPRA e EPI lideram quase sempre ambos os rankings. Ou seja, no havia hierarquizao ou discriminao entre regras de proteo ao trabalho para fins de autuao pela fiscalizao, sendo quase sempre dada a chance ao empregador para saneamento do ilcito sem autuao, independentemente da norma infringida. Se houvesse algum foco em termos de maior propenso atuao por norma nos diferentes quesitos fiscalizados, apareceriam vieses entre as normas e itens de sade e segurana mais verificados em relao queles mais autuados pela fiscalizao. Mesmo a fiscalizao do item CIPA que aparece na Tabela como o cobrado com mais rigor, j que consta nos quatro anos entre os mais autuados e apenas em 1996 entre os mais fiscalizados segue o padro conciliatrio. Em 2008, quando a proporo entre autuao por irregularidade constatada menos conciliatria, foram detectadas 5.483 empresas que tinham obrigao, mas no mantinham CIPA em funcionamento, sendo lavrados apenas 631 autos. Essa mesma anlise pode ser feita a partir dos atributos fiscalizados em legislao, com base na proporo de atuao por atributo irregular detectado.

236
Tabela 8.5 - Percentual de autuao por atributo irregular, por ano (Legislao), Brasil
1996 Registro Jornada Descanso Salrio FGTS Seguro desemprego Rais Vale transporte Outros Total
Fonte: SFIT.

1998 22 51 64 55 29 00 00 14 62 38

2000 15 31 42 34 19 00 00 05 38 25

2004 15 21 32 30 24 01 07 05 19 20

2006 15 29 42 39 24 01 11 06 22 23

2007 14 31 45 39 23 01 09 07 19 22

2008 15 38 55 42 22 02 09 07 21 23

21 78 92 67 30 12 00 37 94 42

Em que pesem as ponderaes sobre os limites do SFIT (inflao das infraes no registro, por um lado, deflao de irregularidades, por outro), verifica-se o mesmo padro de concesso de prazo aos infratores, e de forma crescente at a primeira metade dos anos 2000 (auge em 2004), independentemente do atributo observado. Descanso, jornada e salrio tm percentual maior porque so itens normalmente considerados insanveis. Contudo, como eu disse anteriormente, a Tabela baseada no SFIT apresenta o percentual de autuaes por atributos, que normalmente contemplam mais de uma infrao, superestimando a proporo de autuaes efetuadas pela fiscalizao. Por exemplo, o atributo descanso aparece na Tabela como aquele mais rigidamente fiscalizado, sendo lavrado por volta de 0,5 autos de infrao cada vez que o atributo contm irregularidade. Entretanto, se, na mdia, eram detectadas duas infraes no referido atributo em cada fiscalizao, apenas uma em cada quatro infraes seria sancionada. Mas esse cenrio ainda subestima o padro conciliatrio, pois, no Grupo de Controle, por exemplo, era reiterada a lavratura de mais de 10 (dez) autos de infrao para um conjunto de irregularidades detectadas em um mesmo atributo, especialmente jornada, descanso e salrio, atributos normalmente contendo vrias infraes. Mesmo assim, feitas todas essas ponderaes, aps 1998 e at 2008 (quando iniciam os sinais de contratendncias), com exceo do descanso, menos de metade de todos os atributos irregulares formalmente detectados foram autuados, e, na mdia, sempre menos de um quarto dos atributos com ao menos uma infrao eram autuados. A Tabela 8.6 mais um indicador da homogeneidade do modus operandi da fiscalizao, analisada agora a partir da discriminao entre as diferentes unidades da Federao. As mdias de atuaes por fiscal e por empresa so muito parecidas em todos os estados. essencial ressaltar que a Tabela a seguir bem como algumas das prximas apresentadas contm dados relativos ao ano de 2008, que j registrava um aumento absoluto e proporcional dos autos de infrao lavrados pela fiscalizao. Portanto, so nmeros que atenuam o modelo conciliatrio reinante nas ltimas duas dcadas. Mesmo assim, registra-se a padronizao entre estados no sentido da no autuao das empresas infratoras. A Tabela abrange os aspectos considerados de legislao trabalhista. Com exceo de Roraima e Acre, em todos os estados, menos de 30% das empresas fiscalizadas foram autuadas,

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apesar de o ndice geral ser superior a um atributo irregular detectado pela fiscalizao em cada empresa. Nesse mesmo sentido, em nenhuma unidade de Federao foi atingida a mdia de pelo menos um auto por empresa fiscalizada. Apenas Minas Gerais e Roraima atingiram a mdia de quatro autos de infrao lavrados por cada fiscal, por ms, ao longo do ano.
Tabela 8.6 - Legislao: diversos indicadores por Unidade da Federao - 2008
Fiscais AC AL AM AP BA CE DF ES GO MA MG MS MT PA PB PE PI PR RJ RN RO RR RS SC SE SP TO Brasil
Fonte: SFIT

14 47 34 10 145 137 69 103 95 52 324 49 125 111 56 145 63 145 292 62 19 8 216 120 51 585 19 3096

Autos lavrados 656 1390 1217 232 4519 2239 2315 3190 3770 2014 16355 1186 3870 3436 1247 3770 1333 6883 11799 1366 187 437 7519 5533 1595 19798 866 108722

Empresa fiscalizada 766 4265 2832 994 14087 15274 7989 8947 8129 6831 38351 5102 6883 9446 4412 13315 6549 11788 22545 6194 1643 635 23041 11369 4856 61090 1680 299013

Empresa autuada 281 728 455 118 2151 1465 1436 1702 1774 1251 8755 727 1652 1425 461 1904 807 2922 5765 750 132 210 4006 3155 685 10670 866 56253

Auto por fiscal 46,86 29,57 35,79 23,20 31,17 16,34 33,55 30,97 39,68 38,73 50,48 24,20 30,96 30,95 22,27 26,00 21,16 47,47 40,41 22,03 9,84 54,63 34,81 46,11 31,27 33,84 45,58 35,12

% Empresa autuada 37 17 16 12 15 10 18 19 22 18 23 14 24 15 10 14 12 25 26 12 08 33 17 28 14 17 52 19

Auto por empresa fiscalizada 0,86 0,33 0,43 0,23 0,32 0,15 0,29 0,36 0,46 0,29 0,43 0,23 0,56 0,36 0,28 0,28 0,20 0,58 0,52 0,22 0,11 0,69 0,33 0,49 0,33 0,32 0,52 0,36

A situao se repete quando se analisa o padro de atuao dos diferentes estados no quesito sade e segurana do trabalho.
Tabela 8.7 Sade e Segurana (SST): diversos indicadores por Unidade da Federao 2008
Estados AL AM BA CE ES GO MG PA PB PE PR RJ RS SP TO Brasil
Fonte: SFIT

Fiscais 47 34 145 137 103 95 324 111 56 145 145 292 216 585 19 3096

Autos lavrados 752 641 2216 1817 1018 1241 10225 1570 80 1106 2200 2411 1972 6703 360 40911

Auto/infrao (%) 3,98 3,48 4,48 5,12 3,91 3,40 6,82 6,08 0,56 2,47 4,90 3,62 2,81 3,54 11,36 4,30

Inter/infrao (%) 0,28 0,32 0,18 0,22 1,97 0,50 2,04 7,17 11,62 3,80 0,11 0,34 9,79 0,52 0,85 1,98

Embargo/infrao (%) 0,07 0,21 0,99 0,17 3,57 0,64 1,45 6,80 8,39 4,08 0,06 0,35 1,57 0,47 0,13 1,26

Auto/fiscal 16,00 18,85 15,28 13,26 9,88 13,06 31,56 14,14 1,43 7,63 15,17 8,26 9,13 11,46 18,95 13,21

O padro conciliatrio se manifesta novamente. H diferenas, como a atuao da fiscalizao em Pernambuco, Paraba e Rio Grande do Sul, que utilizam mais o procedimento de embargo e interdio quando constatadas irregularidades. Contudo, mesmo nesses estados, baixssimo o ndice de autuao por item irregular.

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A Tabela abaixo revela a dinmica das atuaes por estado, e ajuda a revelar indcios de mudana na postura fiscal, que sero pormenorizados no prximo subitem.
Tabela 8.8 - Sade e Segurana, autos de infrao em anos separados
Estados Amazonas Cear Bahia Pernambuco Gois Minas Gerais Paran Rio de Janeiro Rio Grande do Sul So Paulo Brasil
Fonte: SFIT

Autos 280 665 649 1060 768 3559 975 3577 930 5473 23

1996 Por infrao (%)

2000 Autos 205 671 604 114 367 3437 746 1287 744 5636 17 Por infrao (%) Autos 330 1172 559 267 424 4424 1051 2332 751 4120 20403

2004 Por infrao (%) Autos 641 1817 2216 1106 1241 10225 2200 2411 1972 6703

2008 Por infrao (%)

2,2% 0,2% 3,6% 3,4% 2,4% 4,9%

1,6% 0,6% 3,3% 2,2% 1,8 2,4% 2,3%

4,5% 2,4% 6,2% 3,62% 2,81% 3,54% 40 mil

A uniformidade entre os estados forte entre 1996 e 2004. Contudo, entre 2004 e 2008, h uma elevao significativa do nmero de autuaes no Brasil, a despeito de no ter havido incremento do nmero de auditores em 2008 em relao a todo o perodo desde 1990. Minas Gerais e Bahia so os estados onde houve mais crescimento das autuaes. Mesmo assim, como vimos nas ltimas Tabelas, ao final de 2008, ainda era praxe da fiscalizao, sem discriminao de rea de especializao ou regio do pas, conceder prazos aps prazos para a regularizao das normas, sem autuao. Outro quesito importante para avaliar o nvel de homogeneidade da atuao da fiscalizao do trabalho a comparao das inspees de acordo com o tamanho das empresas.
Tabela 8.9 - Resultado da fiscalizao, legislao do trabalho, por porte das empresas - 2008
Nmero de Empregados 0 5 10 30 50 100 150 200 300 500 1.000 1.000 TOTAL Regularizado 4.594 118.748 67.183 89.719 29.081 27.688 11.621 6.437 7.763 7.537 5.744 5.260 381.375 Irregular 918 14.080 8.839 15.640 6.027 6.090 2.602 1.477 1.819 1.915 1.596 1.739 62.742 Notificado 508 5.868 1.397 1.740 579 700 308 193 305 324 245 254 12.421 Total irregular 6.020 138.696 77.419 107.099 35.687 34.478 14.531 8.107 9.887 9.776 7.585 7.253 456.538 Percentual de auto por atributo irregular 15,24 10,15 11,41 14,60 16,88 17,66 17,90 18,21 18,39 19,58 21,04 23,97 13,74

Fonte: SFIT, elaborao prpria

A Tabela 8.9 apresenta os resultados da fiscalizao de acordo com nmero de empregados das empresas, discriminados em atributos que indicam a constatao formal de infraes pela inspeo. So eles: atributos regularizados, irregulares e notificados. O percentual de autuao por atributo irregular constante na Tabela apresenta uma aproximao do resultado efetivo, pois considera como autuado apenas o que consta da coluna irregular.211 A fiscalizao
211 Apesar de no ser comum, pode ocorrer mais de uma autuao no mesmo atributo, bem como, na coluna regularizado, pode haver autuao; por isso, apenas 62 mil atributos foram inseridos como irregulares e foram 100 mil autos lavrados em 2008.

239
um pouco mais condescendente com as empresas menores, provavelmente por conta do critrio da dupla visita e da pessoalizao com os pequenos empresrios (conforme veremos no captulo 10, quando analisaremos o conciliacionismo). A variao, contudo, mostra, do patamar mais baixo (10%) de autuao ao mais alto (23%), um perfil sempre conciliador com a infrao. No bastasse isso, a diferena percentual entre as autuaes por porte das empresas pode ser explicada, em grande medida, pelo fato de que, apesar de haver uma universalizao da concesso de prazos aos infratores, menor a resistncia das pequenas empresas para regularizar atributos de legislao, como registro de empregados, jornada de trabalho, e, por isso, elas tendem a ser menos autuadas. Ou seja, no era a fiscalizao que tinha uma postura mais impositiva, mas as maiores empresas que se sensibilizavam menos com os prazos concedidos, como veremos no sintomtico exemplo aps a prxima Tabela, que analisa o percentual de atributos autuados em relao queles com constatao de infrao.
Tabela 8.10 - Autuao para cada atributo irregular, por setor econmico legislao, Brasil. 2004-2008 (%)
Setor Agricultura Indstria Comrcio Construo Hotis, restaurantes Transportes Financeiro Servios Educao Sade Outros Total
Fonte: SFIT, elaborao prpria.

2004 17 26 15 21 20 27 43 27 28 25 24 21

2005 21 24 13 19 19 23 45 23 27 22 30 19

2006 27 28 16 24 21 29 52 30 31 27 39 23

2007 24 28 16 23 21 28 40 27 30 24 34 22

2008 28 30 17 25 23 30 37 29 31 25 42 24

Ao contrrio da Tabela anterior, nessa consta o nmero de exato de autos lavrados. H variao do percentual de autuaes por setor econmico, especialmente na comparao do comrcio, onde est a maioria das microempresas, corroborando a diferena notada na Tabela anterior, e o setor financeiro, com os bancos. De todo modo, sempre predomina a concesso de prazo, com os agravantes: a) a infrao por atributo superdimensiona a quantidade de autos, b) as infraes mais comuns no setor financeiro so concernentes jornada e ao descanso, cujas infraes se consumam no tempo, sendo admitidas como insanveis por parte dos fiscais; c) os autos normalmente eram lavrados, quando lavrados, apenas se a empresa se recusasse regularizar a ilegalidade aps a concesso de prazo pela fiscalizao, o que significa que a oscilao entre as fiscalizaes era muito menor do que sugere uma observao inicial da Tabela. A notcia a seguir, sobre fiscalizao no setor financeiro, extremamente representativa relativamente aos fatos que estou apontando e, a despeito de ser concernente a um estado, vale para todo o Brasil, j que vimos que o padro conciliatrio no discrimina regies.
O balano anual de 2006 das autuaes feitas pela Delegacia Regional do Trabalho no Cear (DRT/CE) revela que alguns bancos insistem em descumprir a Consolidao das

240
Leis Trabalhistas (CLT), que assegura os direitos dos trabalhadores. Ao todo, 88 bancos e 4.967 empregados foram alcanados com as fiscalizaes. Segundo o balano, oito bancos apresentaram empregados sem-registro, sendo que sete regularizaram a situao de seus funcionrios, e um foi autuado. A Delegacia Regional do Trabalho constatou irregularidades salariais em trs bancos, dois regularizaram a situao. Alm disso, a DRT autuou quatro bancos por descumprirem a jornada de trabalho. De acordo com o assessor do chefe de fiscalizao do Trabalho, Eudes Gomes, a instituio estipulou um prazo para os bancos corrigirem as irregularidades. Os que no atenderam as determinaes, foram autuados. De acordo com Eudes Gomes, as diretrizes mais focadas pelo Ministrio do Trabalho (MTE) so as voltadas para regularizao de FGTS e para a verificao das empresas que no assinam carteira de trabalho. Segundo ele, a DRT no tem problema com os bancos em relao a essas irregularidades. O principal problema do setor bancrio a extrapolao da jornada de trabalho, afirma ele. Dos quatro bancos que no cumpriam a jornada de trabalho, nenhum regularizou o quadro. Todos foram autuados (grifos meus) (No Cear, DRT faz fiscalizao e autua setor bancrio. Obtido em 25/04/2012 em: http://www.cutceara.org.br/imprime.asp?id=3448).

Ou seja, em que pese a efetiva leve oscilao existente na postura da fiscalizao entre pequenas e grandes empresas, especialmente em atributos considerados como insanveis, o padro conciliatrio era geral e irrestrito, havendo maior quantidade de autuaes nas grandes empresas, por opo delas prprias, que desprezavam os prazos. Os dados referentes fiscalizao por setores econmicos demonstram a extrema padronizao das inspees.
Tabela 8.11- Legislao do trabalho, Brasil, 2008, quantidade de autuao por nmero de estabelecimento e setor econmico
Setor econmico Agricultura Indstria Comrcio Construo Hotis, restaurantes Transportes Financeira Servios Educao Sade Outros Total
Fonte: SFIT, elaborao prpria.

Nmero de autos lavrados 5.388 22.114 29.701 10.202 8.605 5.950 1.447 16.984 4.563 3.435 333 108.722

Percentual do total 4,95 20,33 27,31 9,38 7,91 5,47 1,33 15,62 4,19 3,15 0,3 100

Estabelecimentos fiscalizados 2.588 10.591 16.760 5.613 4.403 2.860 741 8.220 2.115 1.592 161 55.644

Percentual dos estabelecimentos fiscalizados 4,65 19,03 30,12 10,08 7,91 5,13 1,33 14,77 3,8 2,86 0,28

Tabela 8.12 - Sade e Segurana (SST), Brasil, 2008, quantidade de autuao por nmero de estabelecimentos e setor econmico
Setor econmico Agricultura Indstria Comrcio Construo Hotis, restaurantes Transportes Financeira Servios Educao Sade Outros Total
Fonte: SFIT, elaborao prpria.

Nmero de autos lavrados 6.795 11.396 4.262 12.024 708 1.412 357 2.834 147 785 191 40.911

Percentual do total de autos 16,6 27,85 10,41 29,39 1,73 3,45 0,87 6,92 0,35 1,91 0,46

Estabelecimentos fiscalizados 1.848 3.837 2.041 4.604 349 659 200 1.380 95 357 66 15.436

Percentual dos estabelecimentos fiscalizados 11,97 24,85 13,22 29,82 2,26 4,26 1,29 8,94 0,61 2,31 0,42

241
Em 2008, tanto na parte de legislao, quanto da sade e segurana do trabalho, h quase total identidade na proporo entre quantidade de empresas autuadas e quantidade de autos de infrao lavrados por setor econmico. Ou seja, independentemente do setor, mantmse o padro: menos de 20% das empresas so autuadas, e aquelas que so, recebem, em mdia, dois autos. H apenas variao na rea de sade e segurana da agricultura, fundamentalmente pela ao diferenciada exercida pelo grupo de fiscalizao mvel, que ser analisado no prximo item. Apesar das caractersticas de evidente padronizao, na postura conciliatria com as infraes, adotada pela fiscalizao, demonstradas a partir de dados nacionais de diversos anos cruzados por aspecto da relao de emprego, porte das empresas, setores econmicos fiscalizados, unidades da federao, grau de risco vida provocado pelo ilcito , era comum, na fiscalizao, a ideia de que no haveria um procedimento comum entre os fiscais. Questionados sobre o modus operandi do Ministrio do Trabalho e as alegaes dos auditores de que no haveria padro na atuao da fiscalizao, dois auditores fiscais responderam criticamente:
Essa afirmao (de que no h padro nas aes fiscais) corriqueira. H pequenas variaes quanto a formalidades sem qualquer relevncia. Explico: cada AFT possui as suas idiossincrasias. Uns preferem notificar a empresa para sanar 15 itens, outros preferem fazer vista grossa a esses mesmos itens, uns gostam de ter um discurso mais duro e ameaador, outros se mostram mais simpticos, uns gostam se fiscalizar 15 empresas ao mesmo tempo, outros apenas 5. Alguns AFTs fazem a notificao no computador, outros em papel carbonado. Quando se pergunta a um AFT se existe um padro de fiscalizao, ele sequer entende direito o que significa fiscalizao. Ele acha que fiscalizao isso: pedir mais ou menos documentos, ser mais ou menos simptico, dar mais ou menos assessoria ao empregador. Mas a questo central a falta de autuao e a falta de procedimentos de embargo e interdio. Posso afirmar que existe um padro de dar prazos. O padro que existe um s: no autuar e no embargar. O resto so apenas detalhes. (entrevista em 23 de outubro de 2011). Com relao ao padro de fiscalizao, realmente comum se ouvir dizer que cada auditor fiscal conduz a fiscalizao do seu jeito, sendo ele o senhor da ao fiscal. Todavia, possvel perceber que h um padro relativamente comum nas fiscalizaes. Como regra, ao se deparar com uma infrao trabalhista, o auditor fiscal orienta ou notifica o empregador infrator para sanar a irregularidade, na maioria das vezes sem lavrar o auto de infrao cabvel. H um discurso bastante aceito de que a fiscalizao deve priorizar a orientao e no a punio. Desse modo, muitas das infraes trabalhistas constatadas acabam no sendo objeto de autuao, sendo o empregador infrator apenas orientado ou notificado para corrigir a irregularidade (entrevista em 29 de maro de 2012).

O padro conciliatrio tambm reforado pelo fato de que, apesar de a relao entre irregularidades e autuaes variar pouco, a fiscalizao costuma olhar sempre as mesmas normas e ir s mesmas empresas mais de uma vez. Ou seja, d chances mais de uma vez ao mesmo infrator. 8.2.1 Profundidade das fiscalizaes e perfil dos empregadores abordados Alm do perfil conciliatrio, as fiscalizaes realizadas eram geralmente panormicas. Toda a nfase do planejamento do Ministrio era em maximizar o nmero de empresas atingidas, em regra mais de 10 por ms, pelo nmero total de fiscais, sem excluir as frias. Os

242
dados da Tabela 8.3 no incluem as empresas fiscalizadas apenas em SST, nem descontam o nmero de auditores em atividade interna, que de aproximadamente 20% do total. Em relatrio produzido com dados da SIT, em 2003, e publicado em boletim da CGU212, afirma-se que, em todos os anos entre 1990 e 2002, foram fiscalizadas, em mdia, mais de 10 empresas por fiscal, sendo descontado apenas o perodo de frias no clculo. Isso equivale a fiscalizar mais de 1 (uma) empresa a cada 4 (quatro) turnos. Cada fiscalizao normalmente inclui: planejamento da ao (pode contemplar: anlise do processo que originou a ao; verificao dos sistemas para consulta do histrico e situao atual da empresa em relao a fiscalizaes prvias, autos de infrao lavrados, nmero de empregados registrados, recolhimento de FGTS), deslocamento em automvel sede da empresa ou frente de trabalho, verificao fsica no estabelecimento; entrevistas com os trabalhadores no local e entrevista com prepostos; posterior atendimento da empresa na sede do MTE; anlise de diversos documentos, realizao de clculos de valores pagos ou devidos pelo empregador; anotaes no livro de registro; preenchimento do SFIT; redao, impresso e assinatura de vrios documentos fiscais, entre outros procedimentos. Assim, o nmero de empresas formalmente fiscalizadas por auditor sempre foi muito maior do que a capacidade de realizao de fiscalizaes minimamente teis, numa perspectiva otimista. Segundo um fiscal entrevistado:
Nos meus 8 anos de MTE posso dizer que existe uma mdia que varia de 8 a 12 empresas por ms. As fiscalizaes realizadas pelos AFT no costumam ser profundas. Quero dizer com isso que no h uma anlise criteriosa da folha de pagamento (todas as verbas salariais). No h uma anlise criteriosa dos cartes de ponto. Muito menos do depsito de FGTS. Para fiscalizao do FGTS, normalmente, verifica-se apenas o ms e se a competncia est paga (sequer se chega a ver se a quantidade de empregados regulares est correta). Para a folha de pagamento, poucos AFT tm a preocupao de ver se o piso salarial da categoria est sendo respeitada. A fiscalizao de segurana e sade se d da mesma forma. H casos de fiscalizaes em que o auditor sequer toma o nome dos empregados que esto laborando no estabelecimento para ver se esto previamente registrados. (entrevista em 23/10/2011)

H outras evidncias da superficialidade que normalmente caracteriza as aes fiscais, como a incidncia de autos de infrao de acordo com itens especficos.
Tabela 8.13 Legislao do trabalho, autos de infrao mais lavrados em diferentes anos, por artigo da legislao, percentual em relao ao total de autos
Artigo 0630 CLT 0023 LEI 008036/90 0041 CLT 0059 CLT 0459 CLT 0477 CLT 0067 CLT 0066 CLT 0074 CLT 0071 CLT 444 0002 lei 0110/01 Percentual dos 10 autos mais lavrados em relao ao total de autos
Fonte: SFIT, elaborao prpria.

1998 19,71 18,99 14,97 7,16 6,53 4,03 4,38 2,21 2,34 3,30 83,6

2003 18,51 15,26 14,15 6,07 7,07 4,18 2,94 2,66 3,02 3,94 77,8

2008 16,01 15,94 13,2 7,45 6,73 4,49 3,95 3,51 3,39 3,32 78

212

Obtido em http://www.cgu.gov.br/Publicacoes/BGU/2002/Volume1/069.pdf

243
Apesar de existir mais de uma centena de artigos da rea de legislao passveis de autuao pela fiscalizao, dois teros de todos os autos de infrao lavrados foram concernentes a apenas cinco artigos de lei nos vrios anos. So cinco regras bsicas (apresentao de documentos fiscalizao, recolhimento de FGTS, registro de empregado, excesso de jornada e atraso de salrio), o que sugere que a cobrana de normas efetuada pela fiscalizao dificilmente transcende os parmetros mais elementares de proteo ao trabalho. Quase 20% das autuaes totais nos trs anos contemplados foram decorrentes do no comparecimento das empresas sede do MTE para a fiscalizao, o que normalmente implica o encerramento da fiscalizao. O resto dos autos lavrados se concentrou em 4 itens, e, somados, os 10 artigos mais autuados totalizaram quase 80% de todas as multas nos trs anos apresentados. Na parte de sade e segurana, especialmente por conta da peculiaridade de cada setor econmico, as autuaes foram mais pulverizadas. Entretanto, tambm se concentraram sempre nos mesmos itens evidncia da superficialidade e de que os descumprimentos so referentes a itens bsicos, todos os anos. Os 10 primeiros itens (artigos) mais lavrados concentram 78% das autuaes em 2008 (num total de 140 artigos autuados). Segundo levantamento de Moreira Santos (2011):
Em uma anlise das caractersticas destes autos, a partir de extrao da base de dados do SFIT, temos que 1.760 itens das NRs foram relacionados em pelo menos um AI (43,6% dos itens imperativos que podem ser sancionados), mas apenas 68 destes itens responderam por 50% das autuaes. Ou seja, apenas 3,9% do total de itens das NRs utilizados para autuao e irrisrios 1,68% dos itens autuveis. Outra informao que os 1.238 itens das NRs constatados como no cumpridos (70,3% dos itens autuados) correspondem apenas 10% das autuaes. Resumindo, somente poucos itens normativos so objeto da grande maioria das autuaes em SST, sugerindo uma contradio entre o nmero de exigncias normativas existentes e as que efetivamente so verificadas durante as inspees realizadas. (MOREIRA SANTOS, 2011, p. 64).

Os indicadores apresentados pelo autor, corroborados pela Tabelas 8.4, confirmam tudo o que j foi afirmado sobre a superficialidade que normalmente caracteriza as aes fiscais, tambm no quesito sade e segurana do trabalho. Os itens de NR para os quais havia autuao eram menos da metade dos itens existentes, e, entre os autuados, havia grande concentrao em poucos itens porque as aes eram, alm de conciliatrias, de forma geral, en passant. No caso da sade e segurana, vale salientar, no se pode atribuir a no profundidade das aes unificao da carreira, porque, mesmo quando mdicos do trabalho e engenheiros de segurana eram separados e em maior nmero, as fiscalizaes possuam o mesmo padro, conforme consta na Tabela 8.4. Ou seja, ao menos desde meados da dcada de 1990, prevalecia um modelo geral de fiscalizao que privilegiava o nmero de inspees formalmente realizadas por fiscal, acarretando, em termos globais, um padro panormico de atuao. Nos prprios relatrios da CGU, as unidades regionais do Ministrio do Trabalho apresentavam queixas pelas dificuldades em atingir as metas por nmero de empresas

244
fiscalizadas, o que restringia a realizao de aes mais detidas. Esse padro superficial da inspeo advinha do planejamento global da instituio, constando nos planos mais gerais do Poder Executivo Federal. Todos os anos, eram estabelecidas metas para a fiscalizao do trabalho, dentre elas o nmero de empresas a serem fiscalizadas em todo o pas no respectivo perodo. A perseguio desse nmero distribudo entre as regies engendrou o resultado aproximado de dez empresas inspecionadas, por ms, por fiscal, modelo que inviabilizava, per se, o aprofundamento da maioria das aes. Alm de privilegiar o nmero de empresas, o padro da fiscalizao do trabalho era o de centrar esforos nos pequenos empregadores, como consta nas duas Tabelas a seguir:
Tabela 8.14 - BRASIL: Tamanho das empresas e percentual das fiscalizaes (legislao) ano a ano
Empregados 0 5 10 30 50 100 150 200 300 500 1.000 + 1.000
Fonte: SFIT, elaborao prpria.

1996 0,63 48,04 17,01 18,55 5,1 4,54 1,83 1,03 1,05 0,97 0,71 0,46

1998 1,08 40,50 17,29 21,18 6,22 5,68 2,30 1,29 1,46 1,34 0,96 0,63

2000 3,08 38,51 17,64 21,80 6,20 5,45 2,07 1,17 1,36 1,17 0,91 0,57

2002 3,03 36,66 17,03 21,41 6,59 6,04 2,45 1,47 1,67 1,52 1,22 0,86

2006 2,32 35,73 16,65 21,03 6,65 6,44 2,75 1,66 1,94 1,98 1,50 1,29

2007 2,31 37,09 16,93 20,20 6,32 6,16 2,74 1,60 1,90 1,85 1,49 1,37

2008 2,4 33,20 16,34 21,49 7,14 6,94 3,02 1,71 2,18 2,14 1,69 1,68

Mais de 70% das empresas fiscalizadas na parte de legislao todos os anos possuam at 30 empregados. Se excludas as fiscalizaes reiteradas (mais de uma no mesmo ano) em grandes empresas, provavelmente esse percentual seria ainda maior. A despeito de as empresas menores serem tambm reiteradamente fiscalizadas, os maiores empregadores, geralmente, eram individualmente mais inspecionados, a comear pelo fato de serem atingidos separadamente por aes especficas, como insero de aprendizes e de portadores de necessidades especiais. Nas aes de sade e segurana o cenrio no era diferente.
Tabela 8.15 Sade e Segurana, tamanho das empresas fiscalizadas, percentual ano a ano - Brasil
Empregado 0 5 10 30 50 100 150 200 300 500 1.000 + 1.000
Fonte: SFIT, elaborao prpria.

1996 6,76 22,16 13,93 23,31 9,04 9,41 4,1 2,48 2,66 2,57 2,07 1,44

1998 0,24 25,8 15,64 26,07 9,23 9,11 3,84 2,21 2,53 2,37 1,72 1,2

2000 0,38 24,93 15,91 26,2 9,27 9,22 3,86 2,28 2,63 2,31 1,75 1,19

2002 0,35 22,79 15,37 26,99 9,73 9,65 4 2,35 2,67 2,48 2,04 1,52

2006 1,15 25,96 15,56 24,55 8,71 8,73 3,71 2,2 2,69 2,73 2,08 1,88

2007 0,52 27 16,39 24,19 8,52 8,34 3,7 2,11 2,56 2,47 2,13 2,02

2008 0,58 25,66 16,12 24,78 8,78 8,65 3,69 2,06 2,68 2,64 2,13 2,17

Assim como a maioria das empresas fiscalizadas de pequeno porte, a maioria das empresas existentes no pas tambm de pequeno porte, em ambos os casos tomando como parmetro o nmero de empregados.

245
Tabela 8.16 Dados DA RAIS: tamanho dos estabelecimentos no pas
Total 1996 1998 2000 2002 2006 2007 2008 1.844.388 2.042.530 2.238.687 2.447.865 2.833.567 2.935.448 3.085.470 At 19 empregados 1.699.480 1.894.575 2.077.671 2.272.558 2.618.100 2.705.172 2.840.895 De 20 a 99 114.721 118.105 129.789 141.801 174.964 187.185 199.543 De 100 a 499 25.277 25.033 26.022 27.721 33.065 35.059 36.650 500 ou mais 4.910 4.817 5.205 5.785 7.438 8.032 8.382

Fonte: RAIS, elaborao prpria.

Pela RAIS, houve grande alterao quantitativa do nmero de empresas com empregados informados RAIS no Brasil entre 1996 e 2008, mas a distribuio percentual de empresas por nmero de empregados praticamente no se alterou: at 19 empregados, 92% das empresas; de 20 a 99, 6%; de 100 a 499, 1%; 500 ou mais: 0,25% das empresas. A comparao entre percentual de empresas fiscalizadas por nmero de empregados e quantidade total de empresas existentes no pas por nmero de empregados no resulta numa distribuio exata, mas respeita, grosso modo, o cenrio vigente no mercado de trabalho. Mais de 70% das inspees eram efetuadas em empresas com at 30 empregados, quando 92% das empresas, no Brasil, tinham at 19 empregados formais. O nmero de trabalhadores alcanados pela fiscalizao todos os anos superestimado. Como foi visto no Captulo 7, o prprio Ministrio do Trabalho admite que h dupla contagem nas empresas fiscalizadas, multiplicando-se o nmero de trabalhadores supostamente abrangidos. Acontece que essa dupla contagem mais comum em grandes empresas, muitas vezes, por meio de programas especiais de fiscalizao pontual, como insero de aprendizes e portadores de deficincia. Por isso, no possvel tirar uma mdia do nmero de trabalhadores declarados no SFIT a partir da simples diviso entre nmero total de trabalhadores por nmero de empresas, para achar o perfil da fiscalizao. Por fim, vejamos o perfil da fiscalizao no que tange aos setores mais atingidos.
Tabela 8.17 - Setores mais fiscalizados (LEGISLAO), percentual ano a ano
Ano 1996 1998 2000 2002 2006 2007 2008 Agricultura 1,37 2,36 2,97 3,12 3,64 3,57 3,57 Indstria 14 17,14 17,5 18,76 16,97 15,89 16,2 Comrcio 49,7 40,86 37,72 35,97 37,55 38,2 35,92 Construo 5,48 7,8 8,53 8,05 9,85 10,15 12,08 Hotel, Restaurante 6,89 6,87 6,86 7,32 6,48 6,3 6,3

Fonte: SFIT, elaborao prpria.

Tabela 8.18 - Sade e Segurana, setores mais fiscalizados, percentual ano a ano
Ano 1996 1998 2000 2002 2006 2007 2008 Agricultura 1,92 2,53 3,73 4,83 5,67 6,28 5,89 Indstria 28,1 24,3 25,39 27,81 22,12 20,28 19,76 Comrcio 25,01 28,51 25,63 20,52 26,58 27,61 26,27 Construo 23,08 18,48 19,97 19,02 18,75 19,78 21,44 Hotel, Restaurante 3,76 4,97 4,46 4,15 4,49 4,54 4,75

Fonte: SFIT, elaborao prpria.

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A distribuio das aes entre os setores econmicos (tanto em legislao, quanto em sade e segurana213) no varia muito em relao populao empregada em cada um. As maiores alteraes no perodo foram o crescimento das aes rurais e a queda na indstria.214 A Tabela abaixo (por nmero de empregados) e as anteriores esclarecem melhor (apesar de o efeito terceirizao estar enviesando) o real perfil das empresas fiscalizadas.
Tabela 8.19 - Atividade econmica versus porte da empresa, legislao do trabalho - 2008
Empregado 0 5 10 30 50 100 150 200 300 500 1.000 1.000 TOTAL % Total 7.200 99.302 48.870 64.263 21.379 20.772 9.038 5.142 6.519 6.409 5.081 5.038 299.013 % 2,4 33,2 16,34 21,49 7,14 6,94 3,02 1,71 2,18 2,14 1,69 1,68 Agricultura 205 3.107 1.479 2.386 976 1.000 403 229 209 244 200 264 10.702 3,57 Indstria 833 9.282 6.431 11.300 4.557 4.985 2.383 1.447 2.007 2.070 1.538 1.612 48.445 16,2 Comrcio 3.179 46.633 20.050 21.171 5.509 5.121 2.099 1.061 1.209 760 359 258 107.409 35,92 Construo 377 9.059 5.950 9.708 3.568 3.228 1.277 642 766 729 489 328 36.121 12,08 Hotel, Restaurante 460 6.534 4.224 4.858 1.202 906 259 102 99 96 55 46 18.841 6,3

Fonte: SFIT, elaborao prpria.

A Tabela apresenta os setores mais fiscalizados (somam 73% do total das aes). A moda das empresas fiscalizadas comrcio com at cinco empregados, consubstanciando mais de 15% do total das fiscalizaes. Contudo, a Tabela apresenta um quadro bastante distribudo em termos de setores econmicos e porte das empresas. Em sntese, entre 1988 e 2008, a maioria das empresas fiscalizadas tinha at 30 empregados. Comrcio, indstria e construo respondiam por mais de 60% das fiscalizaes. As fiscalizaes eram, em regra, panormicas, e atingiam cerca de 10% do universo de empresas existentes ano a ano. Eram constatadas, mesmo com a fiscalizao superficial, muitas infraes, quase sempre seguidas de prazos aos empregadores. Um indicador importante que os mesmos empregadores, muitas vezes, eram reiteradamente fiscalizados, como evidenciam os dados agregados do SFIT para a Bahia, tanto em um mesmo ano, quanto ao longo de diferentes anos. Esse fato, per se, elimina a hiptese de que o critrio de dupla visita explicaria o padro conciliatrio da fiscalizao. De todo modo, registro de empregados e outras infraes no obedecem ao critrio de dupla visita e, mesmo assim, so objetos de concesso de prazo pelos fiscais. Mas, como foi visto, a concesso de prazos no discriminava porte de empresa. Os dados apresentados ao longo deste item dificultam qualquer controvrsia sobre a existncia de padro na fiscalizao do trabalho entre 1988 e 2008. So nmeros referentes ao
213

OSS emitidas com CIF correspondente no significa que no foi vista a parte de legislao por auditor de sade e segurana, e vice-versa. 214 Como ocorreu com outros indicadores sociais nas ltimas dcadas, est fortemente associada terceirizao, pois pessoas jurdicas em atividade em fbricas so comumente inscritas com CNAE de servios no CNPJ, que a classificao que serve de base para o SFIT.

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universo da fiscalizao, durante todo o perodo abrangido pela pesquisa, sendo tambm discriminados por tipos de infrao, unidades da Federao, setor e porte das empresas. importante ressaltar que diversos cruzamentos foram efetuados, tendo o ano de 2008 como parmetro, sendo esse o ano com menor postura de conciliao no perodo. Ou seja, estou empregando o ponto de anlise mesmo favorvel para sustentao dos meus argumentos. Mesmo assim, e novamente a partir dos extremos menos conciliatrios, na parte de legislao do SFIT que superestima a incidncia de autos de infrao temos, no setor financeiro, menos de 40% de autuao por atributo com irregularidade, quando um mesmo atributo pode comportar diversas infraes. Empresas com mais de mil empregados com 23% de autuao por atributo irregular. O atributo descanso se revela com 55% de autuao para um atributo irregular. Nos estados, Minas Gerais aparece com menos de 25% das empresas autuadas. Tudo isso em 2008, cuja mdia global de autuao por atributo irregular foi de 23,8%. Mesmo considerando a hiptese tmida de que, em mdia, so detectadas duas infraes por atributo, em todos os aspectos os dados indicam oscilaes dentro de um mesmo padro, que o de no autuar. Ainda assim, a chance de ser autuado menor do que os dados revelam, j que a autuao normalmente s ocorre quando a empresa se recusa a sanear a infrao constatada. 8.2.2 Focos de diferena Apesar da ampla padronizao da fiscalizao do trabalho, existem focos destoantes. Isso j foi sugerido por alguns dados constantes em Tabelas do item anterior. Essas diferenas decorrem basicamente de um componente da dinmica institucional, ou seja, so incentivadas e patrocinadas pela sua direo; ou ento, h outro contestatrio, consubstanciado em indivduos e pequenos grupos que questionam e resistem ao padro conciliatrio de atuao da fiscalizao. O Grupo Mvel (GEFM), j aludido em outros captulos desta tese, uma clula organizada pelo MTE em 1995. Seus antecedentes remetem a iniciativas individuais de fiscais que resgatavam trabalhadores em situaes anlogas de escravos (pelas condies degradantes ou coero fsica direta dos patres sobre os trabalhadores). Com as repercusses que passaram a ocorrer e com a presso de organizamos internacionais e movimentos sociais, o MTE se viu impelido a oficializar e organizar o referido GEFM.

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Tabela 8.20 - Grupo Mvel
Ano 2008 2007 2006 2005 2004 2003 2002 2001 2000 1999 1998 1997 1996 1995
Fonte: SFIT, elaborao prpria.

Estabelecimentos 301 206 209 189 276 188 85 149 88 56 47 95 219 77

Autos lavrados 4892 3139 2772 2286 2465 1433 621 796 522 411 282 796 1751 906

Mdia de autos por estabelecimento 16,25 15,24 13,26 12,10 8,93 7,62 7,31 5,34 5,93 7,34 6,00 8,38 8,00 11,77

Comparando com as mdias de atuao por empresa fiscalizada, que englobam o conjunto da fiscalizao do trabalho (oscilava, ano a ano, ao redor 0,3 em SST e 0,3 em legislao auto por empresa), com a Tabela acima, percebe-se que o Grupo Mvel lavra entre 10 e 20 vezes mais autos de infrao por empresa inspecionada. Exceo feita ao GEFM, as demais iniciativas de aes mais impositivas da fiscalizao do trabalho sobre os infratores no apenas so marginais, como combatidas internamente, como veremos no Captulo 10. Criou-se uma disputa pelos nortes da atuao da fiscalizao, mas os autos so concentrados em poucos auditores, assim como embargos e interdies.
Tabela 8.21 - Sade e segurana, percentual de interdies/embargos e autos de infrao lavrados por irregularidade: estados selecionados
Estados MG PB PE RS Brasil 2000 int 2,1 31 7,0 9,3 2000 3,6 0,02 2,4 2004 Int 1,7 21 6,7 6,6 2,2 2004 auto 3,2 0,3 0,6 1,8 2,3 2008 3,5 20 7,8 10 2008 6,8 0,56 2,4 2,8 2011 2,6 48 13,5 13,6 4,9 2011 14,2 2,2 8,7 6,6 11,7

Fonte: SFIT (elaborao prpria).

Alguns estados destoavam, mas de forma no articulada. Na Paraba, o percentual de embargos era elevado, mas pouqussimos autos eram lavrados. Em Pernambuco e no Rio Grande do Sul, h interdies tambm mais frequentes que a mdia, mas, da mesma forma, com poucos autos lavrados. Em Minas, houve crescimento sustentado dos autos ano a ano, mas com interdies ainda tmidas.

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Tabela 8.22 - Fiscalizao do trabalho na Bahia
Ano Bahia 1996 1997 1998 1999 2000 2001 2002 2003 2004 2005 2006 2007 2008 2009 2010 2011
Fonte: SFIT.

Nmero de autos SST 649 529 598 634 604 762 595 533 559 758 641 1248 2216 3088 3658 6897

Nmero de autos legislao 3625 3911 3315 3359 3381 3556 3053 2668 2663 2988 3484 3171 4519 5126 5987 9175

Total de autos de infrao 4274 4440 3913 3993 3985 4318 3648 3201 3222 3746 4125 4419 6735 8214 9645 16072

Itens embargados 1 73 46 80 118 80 115 41 16 26 338 182 490 571 465 833

Itens interditados 8 1 9 9 24 6 9 18 29 85 55 41 91 344 367 722

A Bahia um caso mais acintoso. Em 1996, respondia por 2,5% do total de autos de infrao de SST lavrados no pas. Em 2011, teve sua participao multiplicada por 4 (quatro), chegando a 10% do total de autos lavrados. Em termos absolutos, isso significou a multiplicao dos autos em 10 vezes, apesar do no crescimento do nmero de auditores em atividade. No que concerne proporo de autos lavrados por infraes detectadas, o percentual passou de 1,6% em 2004 para 4,48% em 2008 e atingiu 16,5% em 2011. Em relao aos procedimentos de embargo e interdio, houve, igualmente. crescimento brutal. Vale ressaltar que esses dados so extremamente elucidativos no que concerne explicao do modo operatrio da fiscalizao do trabalho. Essa discusso ser o objeto do ltimo captulo desta tese, mas os dados demonstram que, apesar do nmero decrescente de mdicos e engenheiros de segurana, aumentou vertiginosamente o nmero de embargos e interdies. Em comparao ao total de infraes detectadas, a proporo de itens interditados ou embargados passou de 0,5%, em 2000, para 0,1% em 2004, mas pulou para 1,17 em 2008 e 3,7% em 2011. Dentre outras coisas, isso demonstra que a forma de atuao em nada se relaciona com eventual formao dos auditores e muito pouco com conhecimento tcnico aprofundado dos temas de sade e segurana do trabalho. Dado o padro predatrio de gesto da fora de trabalho no pas, fiscais com conhecimentos tcnicos bsicos conseguem realizar intervenes relevantes na regulao dos riscos integridade fsica dos trabalhadores. A Tabela a seguir, quando comparada aos dados at agora apresentados, aprofunda a anlise do padro de atuao da fiscalizao, alm de tambm fornecer subsdios ricos sobre sua explicao.
Tabela 8.23 - Dados dos autos de infrao lavrados na Bahia
Ano 2004 2005 2006 2007 2008 2009 2010 Total de autos lavrados 3872 4429 4739 5434 8029 8862 9621 % fiscais mais autuantes 869 858 934 1081 2381 2501 2914 % dos seis mais autuantes em total 22,44% 19,37% 19,70% 19,89% 29,65% 28,22% 30,28% Nmero de fiscais que autuaram 118 114 119 129 114 128 139 Auto por fiscal que autuou 32,81 38,85 39,82 42,12 70,42 69,23 69,22

Fonte: Movimentao dos autos de infrao, elaborao prpria.

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A Tabela confirma o forte crescimento da quantidade e da mdia de autos de infrao lavrados no estado da Bahia, especialmente a partir de 2008.215 Ademais, demonstra que existe uma grande desproporo entre a atuao de fiscais especficos e a mdia dos agentes, mesmo quando a comparao feita a partir dos parmetros menos favorveis. Somados os dados de SST e legislao, Minas Gerais era a unidade da Federao com maior mdia de lavratura, atingindo 80 autos por ano por fiscal em 2008. Isso aps intenso crescimento dos autos lavrados no estado, os quais, na rea de SST, pularam de trs mil para 10 mil em trs anos. No mesmo ano, na Bahia, seis fiscais lavraram, na mdia, 396,8 autos de infrao, praticamente cinco vezes mais do que no estado com postura menos conciliatria do pas. Em 2010, a mdia de atuaes desses seis fiscais baianos atingiu 485,6 autos no ano. Esses dados corroboram a existncia de um forte padro de atuao conciliatria na fiscalizao do trabalho nas ltimas dcadas, pois poucos fiscais eram muito destoantes em relao mdia das atividades, apesar de contaminarem essa mesma mdia, ao pux-la para cima. Isso fica ainda mais gritante quando se compara a participao relativa dos fiscais que mais autuaram no quantum total de autos no estado da Bahia. A despeito do grande crescimento do nmero absoluto de autos, a concentrao do total dos autos lavrados pelos seis fiscais que mais autuavam cresceu cerca de 50%, comparando-se os perodos 2004-2007 a 2008-2010, passando da casa de 20% para 30%. De um total de 139 fiscais que lavraram autos em 2010 (ou seja, no considerando todos os fiscais do estado), trs de cada 10 autos decorriam da ao de seis fiscais. Se descontados esses seis fiscais dos nmeros apresentados em 2010, restariam 6707 autos para 139 fiscais, uma mdia anual de 48,25, prxima ao resultado de 2007, 42,12. A comparao desses dados com informaes de outras trs unidades da Federao, Rio Grande do Sul, Minas Gerais e Mato Grosso do Sul, confirma a hiptese de que as alteraes no padro de atuao nos ltimos anos, ao menos at 2010, foram decorrentes de iniciativas de um nmero reduzido de fiscais. No Mato Grosso do Sul, h cerca de 50 auditores, mas cinco fiscais lavraram 25% de todos os autos de 2004 at 2011, de 106 fiscais que j lavraram autos. Em Minas, so mais de 300 fiscais em atividade, mas em 2007, 2008, 2009 e 2010, sete fiscais responderam por mais de 20% dos autos. Somados todos os anos, cinco fiscais de Minas lavraram mais de 10% dos autos num total de 400 auditores que lavraram na histria do CPMR. No Rio Grande do Sul, so mais de 200 fiscais, e nos anos de 2007 a 2010, entre 170 e 200 fiscais, em cada ano, lavraram autos de infrao. Entretanto, apenas sete auditores lavraram,

215 A divergncia do nmero total de autos por ano em relao tabela anterior se deve ao fato de que o SFIT apropria a data de lavratura do auto pela data de encerramento da fiscalizao e incluso das informaes no referido sistema. Assim, um auto de infrao lavrado em dezembro de 2008 pode ser apropriado pelo ano de 2009, caso a fiscalizao seja encerrada em janeiro, fevereiro ou maro de 2009.

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em cada ano, mais de 20% de todos os autos. Somados todos os anos desde 2004, nove fiscais foram responsveis por 20% do conjunto de autos existentes. Esses dados tambm demonstram que existiam alternativas de posturas possveis e muito distintas a serem adotadas pela fiscalizao. Sendo os autos concentrados em poucos fiscais, nenhuma varivel de inexorabilidade pode explicar um perfil conciliatrio ou impositivo da fiscalizao, sejam mudanas no quadro jurdico, tecnolgicas, organizacionais, etc. Um diagnstico do perfil das fiscalizaes do Grupo de Controle confirma esse cenrio. Foram 449 aes no total, em quatro anos brutos216 (abril/2007 a maio/2011). Das empresas inspecionadas, numa anlise cumulativa, 35% tinham at 30 empregados; 45% at 50 empregados; 58% at 100 e 92% at 1000 empregados. Essa distribuio revela um pouco o perfil da regio de atuao do Grupo de Controle, na rea metropolitana de Salvador at a fronteira com Sergipe, que conta com grandes empresas em vrios setores. Mas tambm esto includas empresas de diversas regies do estado, como Chapada, Juazeiro, Oeste, Sudoeste, Feira de Santana, Recncavo e Salvador. O nmero total de fiscalizaes do Grupo de Controle, dividido por quatro anos, resulta num nmero de empresas fiscalizadas prximo mdia nacional (aproximadamente 10 empresas brutas por ms). A grande diferena que as fiscalizaes foram quase sempre realizadas por dois fiscais (95% das aes). Sobre a postura nas atividades, apenas considerados os autos lavrados por este pesquisador, foram 4,45 por empresa bruta217 fiscalizada. Como quase sempre os autos lavrados nas aes so divididos entre os fiscais do Grupo de Controle, espera-se uma mdia bruta de aproximadamente nove autos de infrao por empresa fiscalizada. No foi possvel precisar esse dado para todo o perodo, mas essa hiptese corroborada pelas 170 empresas brutas fiscalizadas entre 2010 e 2011.218 Nesse ltimo perodo, foi vivel o detalhadamente das aes no que concerne aos autos de infrao lavrados. Em 2010 e 2011, considerando os dados brutos das aes, 75% das 170 empresas fiscalizadas foram autuadas219, perfazendo uma mdia de 9,1 autos
216 217

Incluindo frias, participaes em grupos especiais, anlise de processos. Empresa bruta fiscalizada significa que foram consideradas todas as empresas inseridas no SFIT, mesmo aquelas que efetivamente no foram fiscalizadas, por terem fechado, no terem sido localizadas, mas que constam no sistema justamente para o fornecimento dessas informaes. 218 (grupo mvel (a comparao com nosso grupo ser gritante: nmero de aes, autos/ao). Autos por estabelecimento, que podem incluir vrias pessoas jurdicas cada um, enquanto o grupo de controle autos brutos, que incluem quantidade no desprezvel e empresas interpostas desconsideradas). 219 Nesse perodo constam 44 relatrios de fiscalizao do Grupo de Controle sem lavratura de auto de infrao. Desse total, trs empresas foram inseridas duas vezes para retorno de fiscalizao e, por isso, no houve auto, j que o objetivo da ao era confirmar a regularizao de itens da inspeo anterior; 17 empresas no foram autuadas porque os autos de infrao foram endereados s tomadoras de servios, seja por condies ambientais, terceirizao irregular, ou porque as empresas foram desconstitudas; 11 empresas estavam fechadas ou com outro nome, sendo necessrio novo relatrio de inspeo; houve 1 verificao de interdio; trs empresas constituam grupos econmicos com outras, sendo apenas a empresa principal autuada em todos os casos; 2 OS duplicadas porque todos os autos no couberam em apenas um relatrio do SFIT. Ou seja, 37 empresas no contaram para fins de autuao. Algumas dessas situaes ocorrem normalmente no pas, como a no fiscalizao (por estar

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pelo total de empresas, inclusive aquelas no autuadas. Das empresas efetivamente fiscalizadas, 95% delas foram autuadas, com uma mdia de 11,9 infraes por empregador. As fiscalizaes do Grupo de Controle tambm no podem ser muito aprofundadas, em geral, mas ainda assim h disparidade imensa em comparao ao perfil conciliatrio. Enquanto o padro nacional de menos de 20% das empresas autuadas e menos de 0,3 auto para cada empresa fiscalizada, tanto em legislao quanto em sade e segurana, no Grupo de Controle, proporcionalmente, quase quatro vezes mais empresas brutas so autuadas, sendo a mdia de autos por empresa 30 vezes maior por empresa bruta. Analisando por unidade da Federao, fica ainda mais evidente o desvio. Mesmo considerando 2008, que um ano de indcios de mudana no perfil, nenhum estado alcana uma mdia de sequer um auto de infrao por empresa fiscalizada. No que concerne aos aspectos de sade e segurana do trabalho, houve embargo ou interdio parcial ou total em 38 das 170 empresas inseridas pelo Grupo de Controle no SFIT, ou o equivalente a 22,3% das fiscalizaes brutas realizadas, que incluem empresas no fiscalizadas efetivamente. Nos dados nacionais especficos das empresas fiscalizadas em sade e segurana, de todos os anos entre 1996 e 2008, esse ndice de interveno nunca alcanou 4% das empresas inspecionadas. A Tabela abaixo apresenta um panorama da dinmica mais recente da fiscalizao do trabalho no Brasil, indicando algumas possveis mudanas.
Tabela 8.24 Demonstrao de crescimento dos autos at 2011 Brasil
Ano 2002 2003 2004 2005 2006 2007 2008 2009 2010 2011 Autos SST 17491 21585 20403 20538 24759 31467 40911 47936 58085 75628 Autos LEG 92.988 103.308 100.413 107064 115085 113387 108722 113362 108253 135741 Total de autos de infrao 110479 124893 120816 127602 139844 144854 149633 161298 166338 211369 Itens embarg* 6 6 8 7 8 10 12 15 12 12 Itens interd* 10 10 11 12 12 16 19 22 18 18 Embar./interd, por estabelec* 3621 3261 3635 3743 3857 4139 4488 5304 4602 4512 Autos por fiscal 36,294 44,0229 41,2764 43,476 48,6753 45,6377 48,0826 54,6958 54,3411 69,1418 Nmero de fiscais 3044 2837 2927 2935 2873 3174 3112 2949 3061 2955 Auto por atributo legislao 0,227825 0,251631 0,205172 0,189024 0,231981 0,220039 0,238144 0,256475 Auto por irregularidade SST 0,025913 0,028439 0,023506 0,021065 0,028623 0,032175 0,043755 0,05078 0,086308 0,110025

Fonte: SFIT, elaborao prpria. * Nmero de itens da norma, em milhares, embargados e interditados. Nmero de estabelecimentos com pelo menos de 1 item interditado ou embargado.

O nmero absoluto e proporcional de autos de infrao lavrados tem crescido, mesmo com o nmero de fiscais permanecendo praticamente constante. A partir de 2007, tambm cresceu a quantidade de itens interditados e embargados em todo o pas. Ainda assim, o cenrio continua de amplo domnio da postura de conciliao com a infrao, o que evidenciado pelo nmero ainda reduzido de autos por atributos irregulares em legislao e

fechada ou pelo no comparecimento da empresa sede do ministrio), mas no caso do grupo de controle quase sempre a no autuao decorreu na descaracterizao dos vnculos por conta de terceirizaes. Alm disso, 6,4% das empresas estavam fechadas ou mudaram de nome com nova empresa no local, sendo lanado outro RI. 12 empresas no autuadas no tinham nenhum empregado (ou seja, estavam fechadas, sendo substitudas e lanado outro RI). De fato, sete empresas foram fiscalizadas e no autuadas pelo Grupo de Controle.

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nmero de autos por infrao constatada, em sade e segurana. A mobilizao de um contingente ainda limitado de fiscais, contudo, tem sido suficiente para causar impactos globais nos resultados da inspeo do trabalho. 8.3 Ministrio Pblico do Trabalho: Acordo, a palavra mgica O MPT surgiu, no mbito do mundo do trabalho, como a grande novidade da Constituio de 1988 suas atividades anteriormente se restringiam a custus legis, conforme anunciado nos captulos anteriores. Ele passou a ser efetivamente um novo agente no cenrio de regulao do emprego, com poderes ento desconhecidos pelo Estado brasileiro. Ele pode agir de ofcio (planejamento interno, por exemplo) ou provocado, seja por denncia do trabalhador supostamente prejudicado ou representao de outra instituio, como sindicatos e fiscalizao do trabalho. De fato, o MPT, atravs dos seus procuradores, no que concerne regulao das empresas, atua como um advogado de um coletivo de trabalhadores. Dadas as infraes s normas de proteo ao trabalho, o MPT busca demandar da empresa o cumprimento dos direitos do grupo de trabalhadores lesados. Em sntese, quando convencido de que o empregador desobedeceu a regras com impactos para a coletividade, os procuradores normalmente tm duas alternativas de ao: a proposio de um Termo de Ajustamento de Conduta ao empregador infrator, ou o ingresso com uma ao civil pblica na Justia do Trabalho. Outras medidas adotadas pelo MPT so a realizao de uma recomendao para adequao lei ou o arquivamento do procedimento quando h regularizao da conduta pelo infrator. Contudo, a despeito de eu ter conhecimento e constatado in loco a adoo desses dois expedientes, no foi possvel obter dados confiveis para dimensionar seu emprego. Mesmo assim, de acordo com as atividades etnogrficas e estudos de caso realizados, alm das entrevistas, penso que no eram as condutas mais comuns em casos de flagrantes irregularidades, apesar de o arquivamento de procedimentos baseado no saneamento das infraes pelo empregador parecer ser expediente cada vez mais utilizado pelos procuradores, especialmente nos anos posteriores a 2008, e trarei alguns exemplos ao final deste item. Ao contrrio da fiscalizao, que obrigada a autuar as infraes, no h, no quadro jurdico vigente, norma que privilegie uma das medidas a ser adotada pelo procurador em caso de constatao de irregularidades cometidas pelas empresas. Contudo, do mesmo modo que a fiscalizao, nas ltimas dcadas o MPT empregou uma forma de atuao extremamente homognea em suas atividades. Os TACs foram amplamente privilegiados em relao s ACPs, conforme demonstra a Tabela a seguir, com dados globais da instituio no pas.

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Tabela 8.25 - Brasil: MPT - Nmero de ACPs e TACs ano a ano
1997 ACP TAC 418 1080 1999 690 2392 2000 864 3612 2001 629 4980 2002 2003 628 5823

Fonte: Site da PGT e revista da ANPT.

Essa ampla e crescente primazia dos TACs (atingindo, em 2003, a relao de 9,27 termos assinados para cada ao ajuizada) revelada pela Tabela apenas ratifica um fato de que toda pessoa que lida cotidianamente com o MPT sabe. Mais do que isso, com uma preferncia pelos TACs, o MPT instituiu um modus operandi quase automtico de ajuizar ACP apenas em ltimo caso, sendo sistematicamente oferecido ao infrator o TAC, antes de eventual ao judicial. Ou seja, quando o procurador detecta o descumprimento da regra, quase sempre d chance de acordo empresa, que s acionada judicialmente se no aceitar a conciliao. A procuradora do trabalho Junia Savaget (2000, p. 124), ao discorrer sobre a atuao do MPT, sintetiza bem seu padro de conduta:
Em grande parte dos casos, no decorrer das investigaes do Ministrio Pblico, o denunciado regulariza de pronto a situao, o que pode at mesmo autorizar o arquivamento do processo, pela perda do objeto. Mas o objetivo final estar resguardado, uma vez que a irregularidade ter deixado de existir. No sendo este o caso, encerrada a fase investigatria e constatada a procedncia da denncia, caber ao Procurador, dentro das atribuies de rgo agente conferidas ao Ministrio Pblico do Trabalho, envidar todos os esforos na tentativa da adequao voluntria e administrativa do denunciado aos ditames legais. [...] Para cumprir esse objetivo, a lei assegura ao Ministrio Pblico o direito de obter do denunciado o compromisso formal quanto regularizao da conduta, mediante a previso de cominaes. Tal compromisso, em geral, consta de documento prprio denominado Termo de Compromisso ou Termo de Ajuste Conduta Legal, sendo certo que por vezes o compromisso registrado na prpria ata da audincia realizada pelo Ministrio Pblico do Trabalho, sem necessidade de maiores formalidades.

Ao envidar todos os esforos na tentativa da adequao voluntria e administrativa do denunciado aos ditames legais, o MPT concede s empresas infratoras a deciso da discusso judicial do caso. Por isso, a desproporo entre acordos nas aes apresentadas na Tabela 8.25 s no maior porque h empresas que no aceitam firmar termos de ajustamento, resguardadas as rarssimas excees de procuradores que no propem conciliaes em determinados procedimentos. Esse processo, portanto, anlogo ao verificado na fiscalizao do trabalho no que tange lavratura dos autos de infrao. As empresas escolhem o desfecho da abordagem estatal, havendo (possibilidade de) sano apenas se elas se recusarem a cumprir a lei em atraso. Um caso semelhante ao tpico procedimento adotado pelo MPT no tratamento concedido s empresas infratoras ao longo das ltimas duas dcadas descrito a seguir por uma procuradora do trabalho:
Depois que constatamos as irregularidades tanto do ponto de vista do meio ambiente de trabalho quanto em relao ao descumprimento da CLT, no mbito do inqurito civil, convocamos a empresa para adequar sua conduta irregular. Ela alegou que j havia corrigido as irregularidades e no aceitou assinar o termo de compromisso de ajustamento

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de conduta proposto, s nos deixando a alternativa de entrar com uma ao na Justia 220 (grifos meus).

O caso acima apresentado s no mais exemplar porque a empresa alegou que as infraes no persistiam (isso porque ela havia sido foi alvo da fiscalizao do Grupo de Controle antes do procedimento aberto no MPT e, no por acaso, a documentao que sustentou a ACP foi precisamente oriunda das aes anteriormente realizadas pela fiscalizao do trabalho) e, nessas hipteses, no raramente h arquivamento do procedimento sem qualquer providncia. Mais comum ainda que no haja saneamento das irregularidades admitidas pela empresa e, mesmo assim, seja proposto um acordo. De todo modo, o que se quer chamar ateno, por enquanto, que ACP quase sempre s ocorre depois de recusa de TAC pelo empregador, sendo sempre considerada como a ltima alternativa.221 Alm disso, como o nmero de procuradores foi sistematicamente ascendente em todo o perodo pesquisado, sequer houve crescimento do nmero de ACPs per capita, ao menos nos anos contemplados pela Tabela 8.25, reforando a constatao do reduzido uso desse instrumento pelo MPT. Em 2003, por exemplo, dado o nmero de procuradores em atividade (453), a quantidade de ACPs por membro do MPT foi de 1,38 durante todo o ano. A Tabela abaixo, que apresenta dados concernentes ao MPT na Bahia, corrobora os dados nacionais relativos prevalncia dos TACs sobre as ACPs na atuao dos procuradores.
Tabela 8.26 - Relatrio de atividades da PRT 5 Regio / BA
Ano PPs IC TACs firmados ACPs AEs 2000 330 60 63 19 2001 378 1 95 14 3 2002 664 8 60 8 1 2003 866 27 104 35 2004 1139 50 154 53 2 2005 1600 21 116 73 86 2007 2038 29 345 68 12 2008 1488 279 367 65 14 2009 5161* -689 106 23

Somente dados de Salvador e Regio Metropolitana. Dados referentes a todo Estado. *Somados representaes e procedimentos preparatrios (PP) e IC. Fonte: Procuradoria Regional do Trabalho da 5a Regio.

Pode-se notar que, a partir de 2000, quando os dados sugerem elevao das atividades do MPT na Bahia (PRT 5), inclusive do nmero de ACPs, cresce a desproporo entre TAC e ACP, com exceo do ano de 2005, atingindo, em 2009, a relao de 6,5 termos assinados para cada ao ajuizada.

Trata-se da mais famosa empresa de refrigerantes do mundo. A fiscalizao do trabalho j havia lavrado 60 (sessenta) autos de infrao por essas irregularidades que ensejaram o ajuizamento da ao, entre elas: trs constataes reiteradas de empregados sem registro, 40 autos de infrao por desrespeito ao intervalo entre jornadas, descanso semanal, excesso de jornada, no pagamento de parcelas salariais nos ltimos cinco anos, atraso na inspeo de vasos de presso, ausncia de assentos para os trabalhadores, entre outras. Em suma, literalmente, todos os aspectos da relao de emprego eram desrespeitados pela empresa, que, mesmo assim, teve a chance de firmar um acordo. 221 Isso se houvesse ajuizamento depois da recusa, o que, muitas vezes, no era feito, e se houvesse proposta de TAC, que muitas vezes nem era realizada, como ser visto mais frente.
220

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Dados referentes PRT 13222 (Paraba), que agregam trs anos (2004, 2005 e 2006), indicam o mesmo quadro: no total do perodo, foram 284 TACs e 47 ACPs, ou seis termos firmados para cada ao judicial. Nmeros globais da atuao do MPT na rea do meio ambiente de trabalho em todo o Brasil, entre o incio de 2009 e abril de 2010, confirmam que continuava o padro aps o intervalo abrangido pela pesquisa. Foram firmados 4072 TACs no perodo e ajuizadas 575 ACPs (segundo informaes do site do PGT, acesso em 02/05/2010), uma relao de aproximadamente sete TACs para cada ACP. Em todas as PRTs, sem exceo, foram firmados mais TACs do que ACPs ajuizadas. A preferncia pelos TACs admitida pelos prprios procuradores. De acordo com um procurador entrevistado: ... , ns acabamos firmando mais termos de compromisso. Isso fato, no s aqui na Bahia, assim como tambm quando no perodo em que estive no Par (ver tambm os diversos depoimentos de procuradores citados no Captulo 10). Tal preferncia e notada, inclusive, por fiscais do trabalho que atuam em conjunto com o MPT. Trata-se de um fato notrio que a presente pesquisa simplesmente deu tratamento cientfico atravs de sistematizao dos dados obtidos. Um dos procuradores entrevistados pela pesquisa revela algumas das caractersticas do modo operatrio do MPT, inclusive tocando no cerne da diferena entre TAC e ACP. Segundo ele, referindo-se aos procuradores do trabalho, de forma geral:
Quanto conduo das investigaes, h os que no ajuzam ACP ou raramente ajuzam; outros ajuzam ACP no ltimo caso; outros que do vrias oportunidades para o investigado aceitar o TAC; e raros casos de ajuizamento direto ou rpido; o padro comum observado apenas quanto propositura do TAC. ACP sem proposta de TAC rarssima. H os que tentam "solucionar" ou "regularizar" sem TAC nem ACP. arquivamento por "regularizao" da conduta. Normalmente o procurador, diante da comprovao da irregularidade, designa audincia administrativa para proposta de TAC. Raramente h proposta de reparao pecuniria por danos coletivos, exceto em regies onde se constata trabalho escravo ou em situaes de acidente grave ou fatal. (grifos meus). (25 de outubro de 2011)

Mas qual seria a diferena, de fato, entre TAC e ACP? Alm de afastar o judicirio, pelo menos inicialmente, da interveno nas questes mais gerais do mundo do trabalho, fato que isoladamente j tem diversas consequncias para a regulao do emprego, a diferena fundamental que o TAC foi um instrumento para acordo com promessa de respeito futuro ao quadro jurdico por parte do empregador que j cometeu a infrao, contendo previso de multa em caso de novo descumprimento, mas sem dispndio de dinheiro para alm do necessrio ao cumprimento das normas, enquanto a ACP solicitava que o judicirio determinasse coativamente que o capitalista cumprisse a regra e pagasse uma quantia monetria em virtude do descumprimento, alm da previso de novas multas.

222

Dados obtidos em www.prt13.mpt.gov.br em 10/08/2011.

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Conforme detalhado no captulo dos esclarecimentos metodolgicos, para analisar pormenorizadamente os acordos entre MPT e capitalistas, por conseguinte, o modus operandi da instituio, elaborei um Banco de TACS a partir da coleta aleatria desses documentos disponibilizados nos sites das PRTS e da PGT. O Banco abarca 517 TACS e mostra um perfil dos acordos realizados entre 1998 e 2009, com base nas seguintes variveis: origem, existncia de dano moral prvio; nmero de obrigaes, prazo para cumprimento, abrangncia, valor das multas, forma de incidncia, clusula de flexibilizao da multa, direito a pedido de reviso do TAC. As duas primeiras Tabelas a seguir apresentam caractersticas fundamentais da atuao do MPT como instituio de regulao do direito do trabalho.
Tabela 8.27 - TACS: Ano, frequncia, dano moral e flexibilizao formalizada
Ano 1998 1999 2000 2001 2002 2003 2004 2005 2006 2007 2008 2009 TOTAL Nmero de TACs 1 9 15 17 35 44 37 57 52 43 169 26 517 Dano moral prvio 2 2 9 13 Flexibilizao formalizada 1 1 3 6 36 11 58

Fonte: Banco de TACS, elaborao prpria a partir dos sites das PRTS (acessos ao longo do ano de 2010).

O aspecto essencial dos TACs residia na inexistncia de dano moral prvio para sua assinatura, que seria um pagamento monetrio como forma de ressarcir o prejuzo social provocado pelos empregadores infratores. Isso indicado pela Tabela acima, que demonstra que 97,5% dos termos de ajuste colhidos no demandaram dispndio de recursos pela empresa para assinatura. Ou seja, o empregador descumpriu a legislao, foi descoberto pelo MPT, mas no desembolsou qualquer quantia monetria para alm da adequao norma que desrespeitou. No ano para o qual foram encontrados mais TACS com dano moral prvio, em 2008, sua participao alcanou apenas 5% do total dos acordos para ajuste de conduta.
Tabela 8.28 - Origem dos TACS e ocorrncia de pagamento pecunirio pela empresa
Origem PRT 10 PRT 12 PRT 14 PRT 15 PRT 16 PRT 17 PRT 2 PRT 21 PRT 3 PRT 4 PRT 5 Total NO 88 18 44 10 30 74 71 121 6 12 30 489 SIM 0 3 0 3 7 0 0 0 0 0 0 13 Total 88 21 44 13 37 74 71 121 6 12 30 517

Fonte: Banco de TACS, elaborao prpria a partir dos sites das PRTS (acessos ao longo do ano de 2010).

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Essa padronizao do contedo dos TACs ocorreu tambm no que concerne aos estados da Federao de onde foram originados. Das onze procuradorias pesquisadas, em apenas trs foram identificados termos com desembolso de recurso pelas empresas infratoras, sendo que, em nenhuma delas, houve incidncia que alcanasse 25% de TACs com sano financeira pelo descumprimento da legislao trabalhista.223 Mesmo nos raros casos em que houve cobrana de dano moral nos TACS (2,5% do total, 13 ocorrncias), os valores pagos pelos empregadores eram baixos para servir como instrumento de persuaso ao cumprimento da lei, tanto do ponto de vista da relevncia dos temas e consequente gravidade dos descumprimentos que ensejaram os acordos (dentre eles, no anotao de carteira de trabalho, atraso do pagamento de salrio, pagamento por fora aos empregados, no concesso de descanso semanal, desrespeito ao intervalo inter e intrajornada, etc.), quanto em comparao s multas do Ministrio do Trabalho, essas tambm baixas. Nenhum dos acordos que contemplavam dano moral prvio superou cinco mil reais, quando apenas uma multa da fiscalizao do trabalho por uma infrao jornada de trabalho, por exemplo, era de aproximadamente quatro mil reais.224 O TAC, portanto, um instrumento de conciliao entre o MPT e a empresa infratora. Na verdade, um mecanismo conciliatrio por premissa, pois demanda a anuncia expressa do infrator para sua realizao, ao contrrio da ao civil, que visa a imposio da norma sobre o empregador. A inexistncia de dano moral individual ou coletivo nos TACs a serem arcados pelo empregador corolrio previsvel desse tipo de atuao. Um procurador do trabalho explica essa sistemtica:
... voc tem que ter um argumento pra empresa achar que vai levar vantagem, em assinar o termo de compromisso, ao invs de deixar uma ao civil publica. E qual a penalidade de no assinar um termo de compromisso? Existe penalidade? Ah, entra com ao civil publica no ? E essa ao civil publica que vai gerar um custo maior, vai ser com o que? Onde que vai estar o custo, maior na ao civil publica? No dano moral coletivo, o nico lugar que voc pode. Ento, em verdade, o no dano moral coletivo, no termo de compromisso, justamente a barganha, o poder de barganha que tem, de a pessoa assinar o termo de compromisso e no entrar em processo judicial. Ele tem que pensar que ele vai levar alguma vantagem, em no levar processo judicial. Ento, isso. Ou o dano moral coletivo no vai existir, ou ele vai ser pequeno. (entrevista em 19 de janeiro de 2010)

Na verdade, a existncia ou no do dano moral coletivo nos TACs e sua relevncia dependem diretamente da incidncia de ACPs ajuizadas e a postura do MPT na sua conduo, como veremos frente. Por enquanto, basta frisar que o TAC, por premissa, objeto de conciliao entre MPT e capitalistas. Constatado o desrespeito legislao, faz-se um acordo

O padro de no imposio de dano ao infrator pelos TACs no discriminava aspecto da relao de emprego, pois todos os temas possveis foram abarcados no Banco de TACs (ver Tabela 8.29 mais frente). 224 O ndice de reincidncia das empresas em relao ao descumprimento das normas trabalhistas, apesar de ser bem menor quando elas eram multadas pela fiscalizao, tambm existia, conforme veremos no prximo captulo, e decorre tambm dos baixos valores das multas administrativas.

223

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para saneamento futuro. A vantagem obtida pelo empregador por meio do desrespeito das normas at o momento do acordo abstrada. Outra caracterstica importante dos TACs a flexibilidade da cobrana das multas neles previstas quando do seu descumprimento. Diversos meios de investigao indicam que, sistematicamente, os TACs desrespeitados pelas empresas no ensejam cobrana das multas previstas no acordo. Dos 18 casos analisados, nos quais houve formalizao de desobedincia ao acordo firmado, em nenhum deles o descumprimento do TAC foi seguido do pagamento integral do valor devido pela empresa. Quando muito, as empresas eram convidadas a assinar um novo TAC, ou pagar um percentual do valor devido pelo descumprimento do acordo vigente. A execuo por meio judicial, conforme previsto pela legislao, no parece ter sido a medida mais comum quando havia quebra de acordo. Em geral, essas iniciativas de anistia no constam formalmente nos novos TACs celebrados, mas puderam ser apreendidas por meio da anlise da documentao dos procedimentos do MPT e investigaes etnogrficas. Abaixo segue um clssico exemplo do que era a atuao-padro do MPT (com anistia documentada no prprio RE-TAC, ao contrrio do que normalmente ocorria), pelo menos at 2008, que merece ser reproduzido:
Considerando que o descumprimento pela empresa DACALA Servios Terceirizados Ltda. de uma das obrigaes pactuadas no Termo de Compromisso de Ajustamento de Conduta n 0135/2007 acarreta, como corolrio jurdico, em face das cominaes constantes daquele Termo, a aplicao de multa no montante de R$ 106.000,00 (cento e seis mil reais), tendo em vista o nmero de trabalhadores atingidos pela infrao (53 empregados x R$ 2.000,00). resolvem os signatrios aditar o termo de compromisso de ajustamento de conduta n 0135/2007, a partir das seguintes clusulas e condies: clusula primeira do objeto: O objeto deste Termo Aditivo a fixao de obrigao de dar, resultante do descumprimento da clusula pactuada, pela empresa DACALA, perante o MPT, no TAC n 0135/2007. Clusula segunda da confisso de dvida: para os devidos fins de direito, a empresa DACALA confessa que descumpriu a clusula quinta do termo de compromisso de ajustamento de conduta n 0135/2007, diante do relatrio apresentado pela gerncia regional do trabalho e emprego, sobre o qual atesta sua plena lisura, renunciando a qualquer questionamento quanto a sua legalidade e veracidade. Entretanto, ressalta que vem medindo todos os esforos no sentido de celebrar acordo coletivo de prorrogao de jornada com o sindicato, nos termos do artigo 59 da clt. clusula terceira do valor em execuo extrajudicial: tendo em vista o teor do ltimo dos considerandos dispostos no caput deste termo, sobre o qual as partes resolveram transigir, consigna-se que, por composio entre os interessados, o valor total em execuo extrajudicial perfaz o montante de R$ 2.000,00 (dois mil reais). Clusula quarta da modalidade de pagamento: o valor da dvida acima declarada ser pago em 4 parcelas de R$ 500,00 (quinhentos reais), com vencimento no dia 10 de cada ms a partir do ms de maio de 2008.

A flexibilidade dos TACs com os empregadores foi se tornando to acintosa, que passou a constar formalmente nos prprios documentos. Cerca de 10% dos acordos do Banco de TAC contm clusulas expressas que preveem a possibilidade de no aplicao das multas previstas, seja pela situao econmica da empresa, por justificativa aceita pelo procurador, entre outros. Essa uma prtica que vem crescendo, ainda de acordo com a amostra colhida pela

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pesquisa. Penso que a formalizao da flexibilizao uma tendncia oriunda da referida flexibilizao de fato, que j era muito forte. Ou seja, os procuradores passaram a documentar o que j faziam na prtica. Seguem alguns exemplos de TACs com clusulas mais do que flexveis com os infratores:
Caso constatado, mediante fiscalizao, o descumprimento de quaisquer das clusulas previstas neste termo, ser concedido, antes da execuo das multas, prazo razovel, a critrio do procurador titular do feito, empresa compromissria para apresentao de justificativa e/ou regularizao das obrigaes descumpridas. Constatado o descumprimento da obrigao pactuada, o Ministrio Pblico do Trabalho notificar a Compromissada para efetuar o pagamento da multa ou da indenizao devida, ou apresentar o motivo de fora maior justificador do descumprimento, no prazo de dez dias; aps tal prazo, caso no seja paga espontaneamente a multa ou no seja aceita a justificativa apresentada para o descumprimento do pactuado, o MPT promover a execuo do presente Termo de Ajuste de Conduta, podendo exigir em juzo tanto o cumprimento das obrigaes de fazer e no fazer acima pactuadas, quanto o pagamento das multas incidentes. Verificado o descumprimento das clusulas deste compromisso, a empresa compromissria ser intimada para, no prazo de 08 (oito) dias, regularizar as no conformidades verificadas, sendo que as multas previstas acima somente incidiro no caso do compromissrio no apresentar provas da regularizao ou os documentos apresentados forem considerados insuficientes para demonstrar a regularizao das irregularidades verificadas.

Ou seja, no bastasse fazer o acordo, por conseguinte, oferecer um prmio pela infrao cometida, os procuradores passaram no apenas a flexibilizar a regulao do direito do trabalho atravs do re-tac e da execuo a menor da multa, mas constando no prprio acordo a possibilidade de anistia da multa pela regularizao (qual a razo do acordo?) ou apresentao de justificativa ao procurador. Mas tem mais:
O eventual inadimplemento deste Termo sujeitar a empresa ao pagamento de uma multa de R$ 500,00 reais (quinhentos reais) por dia at o cumprimento integral de cada clusula [...] A multa poder ser substituda por obrigao alternativa, observadas as condies econmicas da empresa, a critrio do Ministrio Pblico do Trabalho.

O risco do empreendimento individual, portanto, da sociedade. Em outros casos, se ficasse insatisfeita com os resultados ou se arrependesse da assinatura do termo, a empresa poderia solicitar a reviso do TAC.
O presente Termo de Compromisso de Ajustamento de Conduta por prazo indeterminado, com vigncia imediata, em todo o territrio nacional, a partir de sua assinatura, ficando assegurado o direito de pedir reviso das suas clusulas e condies, em qualquer tempo, atravs de requerimento ao Ministrio Pblico do Trabalho.

A recorrncia da flexibilizao dos TACs passou a ser reconhecida at por procuradores:


No mbito trabalhista, bastante recorrente firmar termo de compromisso de ajustamento de conduta aditivo ao anteriormente celebrado, por motivo de prorrogao do prazo de vigncia do ttulo, elastecendo-o at que a parte consiga cumpri-lo integralmente, sem incidncia da multa cominatria. Dever, contudo, ser informado e comprovado o motivo justificador para tanto, a fim de que o causador do dano no fique postergando o cumprimento das obrigaes a que se obrigou pelo ajuste de forma sucessiva (FERREIRA, 2011, p. 153).

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Esse elastecendo , na verdade, a no execuo das multas por descumprimento dos TACs, anistia da punio pelo descumprimento reiterado das normas de proteo ao trabalho e nova promessa de observncia da lei, que sistematicamente no se efetiva. Os diversos exemplos constantes neste e tambm no prximo captulo, quando as atenes se voltam para o comportamento das empresas frente postura do MPT, evidenciam que ficar postergando o cumprimento das obrigaes exatamente o que quase sempre os empregadores fazem. Dada essa recorrncia da no aplicao das multas, o MPT institucionalizou a flexibilizao dos TACs, deixando expresso que seu descumprimento poderia no acarretar dispndio dos recursos aos quais as empresas haviam se obrigado. Por exemplo, a PGT, em resposta a uma consulta sobre a anistia aos infratores:
Fica a critrio do Procurador Oficiante, orientado pelo interesse pblico devidamente justificado, decidir se executa a multa tal qual estipulada no termo ou se flexibiliza o seu cumprimento, nos termos do voto do Exmo. Relator. Processo PGT/CCR-04/2003. EMENTA: Interessado: PRT-20 Regio e MPT Assunto: Termo de Compromisso de Ajustamento de Conduta Reviso da Multa - Rel. Edson Braz da Silva:

Posteriormente, em 2006, a Cmara de Coordenao e Reviso do MPT editou Orientao n 8:


EXECUO DE TERMO DE AJUSTE DE CONDUTA MULTA Dispe o rgo Oficiante da faculdade de, a seu critrio e com motivao lanada, aceitar proposta de reduo ou at mesmo de iseno da multa, quando essa reviso revelar-se justificada, oportuna e for reclamada pelo interesse pblico primrio, alm de compatvel com a efetividade das metas do Ministrio Pblico do Trabalho.

No bastasse, o Conselho Superior do MPT editou o Precedente 20:


INVIABILIDADE DE EXECUO DE TAC COMPROMETIMENTO FINANCEIRO DA DENUNCIADA: No processo de execuo de TAC ou ACP o Procurador oficiante poder renegociar prazos e condies de cumprimento das obrigaes principais, bem como o valor da multa respectiva, inclusive para dispens-la parcial ou integralmente, quando o interesse pblico assim o exigir e a medida se revelar oportuna e compatvel com as metas do Ministrio Pblico do Trabalho.

Apesar dessa srie de ponderaes, na prtica, a no execuo das multas usual, no demandando esse tipo de anlise ou mesmo as formalidades. Outro fator de fragilidade dos TACs revelada pelo Banco de TAC que aproximadamente metade desses acordos no possui multa com indexao, portanto, tem prazo de validade, pois os valores reais vo progressivamente cair. Alm de flexveis, os TACs so geralmente panormicos. A Tabela a seguir um primeiro indicador que sugere a superficialidade da atuao do MPT.

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Tabela 8.29 - TACs por tema abarcado
Tema nico ou nmero de temas SST Contratao Jornada Salrio Assdio moral LD Dois Trs 4 ou mais Total de TACs com tema anotado
Fonte: Banco de TAC; elaborao prpria.

Nmero 79 175 36 26 14 5 121 27 14 496

Percentual 15,9 35,3 7,3 5,2 2,8 1,0 24,4 5,4 2,8 100

Dos 517 TACs analisados, firmados entre 1998 e 2009, 67,4% contemplam apenas um aspecto de relao de emprego, entre seis possveis. Poder-se-ia argumentar que o nmero de temas includos nos TACs no seria indicador conclusivo da superficialidade de ao do MPT, j que essa focalizao poderia ser acompanhada de aprofundamento no respectivo tema. Mas isso no acontece, pois a conduo dos procedimentos geralmente se atm ao contedo da denncia. Ademais, as infraes trabalhistas, em regra, so bvias e manifestas. Isso indicado pelo nmero de irregularidades encontradas pela fiscalizao do trabalho, que superficial, mas sempre detecta muitos itens irregulares, sobre mais de um tema. Ao longo da dcada de 2000, o MPT passou a dividir sua atuao por temas (meio ambiente, fraudes, etc.). A partir da, engendrou uma tendncia geral de segmentao das atuaes dentro de uma mesma empresa (cada tema um novo procedimento), e o procedimento se atm, no mximo, ao contedo da denncia ou representao. O MPT, ao final do perodo pesquisado, passou a trabalhar com um foco de maximizao do nmero de empresas (ou procedimentos) semelhante ao da fiscalizao do trabalho. O Banco de TAC, por meio dos dados do nmero de clusulas por acordo, demonstra isso, corroborando o padro superficial normalmente verificado pela atuao da instituio. A ampla maioria dos 517 TACS contem apenas 1, 2, 3 ou 4 clusulas (71,2% do total) a serem cumpridas pelas empresas225, e apenas 8% mais de 10 obrigaes, o que contribui para indicar que a atuao do MPT predominantemente panormica. No fossem suficientes as flexibilidades j enunciadas, muitos TACs ainda do prazos aos infratores para comear a respeitar as normas de proteo ao trabalho. Cerca de 30% da amostra colhida no previa prazo imediato para regularizao da conduta pelo empregador, com o agravante que, em muitos casos, os problemas j haviam sido sanados, constituindo, na prtica, simplesmente um prazo de anistia para irregularidades futuras. No raro os acordos previam meses ou mais de um ano para cumprimento de itens bsicos, como instalao de sanitrios em frentes de trabalho.

De acordo com os diversos indicadores apresentados no item anterior sobre fiscalizao do trabalho, normalmente eram constatadas muito mais infraes, mesmo em inspees geralmente superficiais.
225

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Uma suposta vantagem da realizao dos termos de ajustamento, pelo MPT, para o direito do trabalho, seria a possibilidade de inserir, nos acordos, obrigaes no previstas na legislao, ou seja, ampliar os direitos. Contudo, em nenhum, das centenas de acordos analisados, foi constatado tal procedimento. Na verdade, pelo contrrio, verificou-se flexibilizao-renncia de direitos, como ampliao da distncia das instalaes sanitrias e permisso de jornadas de trabalho dobradas em empresas. Alm do banco de TAC e das empreitadas etnogrficas dos ltimos cinco anos em todo o Brasil, nos estudos de caso constam 42 empresas que foram atingidas pelo MPT, sobre as quais foi detalhada a atuao desse rgo, contemplando todos os passos do procedimento, da representao ao arquivamento, passando pelas audincias, diligncias e todas as manifestaes. O modus operandi do MPT, na verdade, muito mais conciliador com os infratores do que o formato e a utilizao dos TACs, constituindo e perpassando toda a sua atuao como rgoagente. Na Tabela abaixo, constam dados discriminados por cada situao possvel de ser vivenciada num procedimento conduzido pelo MPT. Como nem todas as situaes ocorreram em todos os procedimentos, na segunda coluna consta o nmero de ocorrncias da situao, na terceira o nmero total de procedimentos que poderiam ter vivido a situao, e, por fim, o percentual verificado.
Tabela 8.30 Estudos de caso: nmero absoluto e percentual de ocorrncias de aes do MPT, durante seus procedimentos
Ocorrncia nos procedimentos do MPT Total de empresas com procedimento analisadas pelos estudos de caso Empresas que receberam proposta de TAC em relao ao total Empresas para as quais nada foi feito em relao ao total Empresas com procedimento que assinaram TAC em relao ao total TAC assinados sem infraes relevantes em relao ao total de TAC TAC que demoraram mais de 1 ano para serem assinados em relao ao total de TAC Empresas que recusaram assinar TAC em relao ao total que receberam proposta Procedimentos em que nada foi feito pelo MPT aps recusa de TAC pela empresa Comunicao formal do descumprimento do TAC em relao ao total de TAC TAC no executado em relao aos TACs formalmente descumpridos TAC com duas comunicaes formais de descumprimento Nenhum valor pago aps 2 comunicao
Fonte: Estudos de Caso. Elaborao prpria

Nmero de ocorrncias 42 34 7 22 8 13 11 7 18 18 7 5

% do mximo possvel 81 17 52 36 59 32 63 81 100 38 70

De sada, chama a ateno o fato de, algumas vezes (17% de todos os casos), os procedimentos serem reiteradamente postergados, sem que fosse assinado TAC ou ajuizada ACP, mesmo com evidncias materiais das infraes, como fotos, registros de ponto, folhas de pagamento, corroboradas juridicamente pelo pagamento dos autos de infrao pelas empresas infratoras. Em um dos casos analisados, referente a uma grande empresa multinacional do ramo siderrgico com sede no Brasil, havia procedimento para investigao das condies ambientais da empresa, sendo o primeiro relatrio de inspeo enviado pela fiscalizao do Ministrio do

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Trabalho ao MPT em junho de 1998. No referido documento, foi relatada a existncia de oito infraes s normas de sade e segurana do trabalho, versando sobre programa de preveno de riscos, sinalizao de segurana, eliminao de resduos, instalaes eltricas, transmisso de fora de mquinas, construo de escadas, condies de higiene oferecidas aos trabalhadores terceirizados e dimensionamento do servio prprio de sade e segurana da empresa. No final de agosto do mesmo ano, a fiscalizao enviou outro relatrio ao MPT, no qual novamente consta desrespeito ao programa de preveno de riscos ambientais, alm de irregularidade com o programa de controle mdico e no elaborao de programa de proteo respiratria. Em janeiro de 1999, novo relatrio de fiscalizao enviado ao MPT indicava irregularidades com o programa de proteo respiratria e novamente flagrada irregularidade com o PCMSO. Em maio de 2001, novas irregularidades foram apontadas pela fiscalizao do trabalho: mais uma vez, havia mquina com transmisso de fora desprotegida, PPRA e PCMSO com irregularidades, reincidncia referente s condies de higiene oferecidas aos trabalhadores terceirizados. Em fevereiro de 2003, foi enviado outro relatrio da fiscalizao, incluindo investigao de acidente fatal de trabalho, com reincidncia de irregularidades com as instalaes eltricas. Em novembro de 2004, a fiscalizao do trabalho, mais uma vez, apurou o subdimensionamento do SESMT da empresa, alm de infraes concernentes ao PPRA e PCMSO, condies de higiene oferecidas aos trabalhadores terceirizados, entre outras. Em junho de 2005, foram detectadas novas infraes concernentes ao PPRA, e, em fevereiro de 2007, aps novo acidente fatal, foram flagradas irregularidade com equipamento de proteo individual e inconsistncia do PPRA da empresa. Em maro de 2007, foram flagradas novas irregularidades referentes ao tratamento dado aos trabalhadores terceirizados. Em 2008, finalmente, mais uma vez, foram flagradas desobedincias s normas concernentes s transmisses de foras de mquinas e dimensionamento do SESMT da empresa, alm de irregularidades ligadas ao armazenamento de materiais, vasos de presso e andaimes utilizados. A despeito dos acidentes fatais e das dezenas de irregularidades flagradas e formalmente apresentadas ao MPT ao longo dos anos, sequer houve assinatura de TAC pela empresa at a data dos ltimos registros colhidos pela pesquisa. .226 Em outros casos, foi oferecido o TAC empresa, mas nenhuma providncia foi tomada aps sua negativa ou inexistncia de resposta ao MPT (63% das oportunidades). Um deles envolvia a terceirizao empreendida por uma multinacional fabricante de veculos. O segundo foi relatado pela fiscalizao do trabalho: a empresa terceirizava parte da prpria

Vale ressaltar que a empresa era to contumaz nas infraes s normas de proteo ao trabalho que, para os padres ento vigentes, havia sido muito autuada at incio de 2008, totalizando 20 autos lavrados antes da primeira visita do grupo de controle.
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montagem dos veculos, contratando os trabalhadores atravs de pessoas jurdicas interpostas por meio de um leilo realizado via internet (citado no Captulo 5). Alm de submetidos pessoalmente e trabalhando sob a subordinao direta em relao tomadora dos servios, os trabalhadores recebiam metade do salrio pago aos empregados formalmente registrados pela empresa. No caso, a fiscalizao do trabalho lavrou doze autos de infrao entre maio de 2008 e janeiro de 2009 contra a empresa. Aps a anlise das defesas, todos os autos de infrao foram julgados procedentes e aguardam resultado dos recursos interpostos pela multinacional segunda instncia administrativa, em Braslia. Diante da resistncia da empresa, ainda em meados de 2008, a fiscalizao do trabalhado acionou o MPT, atravs do envio de sucessivos relatrios com os referidos autos de infrao, com o objetivo de que essa instituio adotasse as medidas jurdicas existentes para o saneamento da situao. O MPT props um TAC empresa fabricante no incio de 2009, que no aceitou o acordo. Desde ento, o procedimento encontra-se parado. Assim, dos 42 estudos de caso realizados, em 14 oportunidades (33%), at o perodo pesquisado, no houve TAC (ou sequer foi proposto) ou ao civil, mas apenas postergao dos procedimentos. Estamos falando de casos com dezenas de esmagamentos de membros de trabalhadores, obras embargadas por riscos graves e iminentes sade dos empregados, terceirizaes constatadas pela fiscalizao com dezenas de autos de infrao pagos pelas empresas ou mantidos em via administrativa. Em alguns casos, os procuradores enviavam as provas que tinham em mos s empresas para pronunciamento; em outros, encaminhavam as evidncias ao analista do prprio MPT para conferir se as infraes persistiam nas empresas. No raramente (em sete empresas), os relatrios produzidos pela fiscalizao do trabalho eram devolvidos prpria fiscalizao do trabalho para confirmar se a empresa mantinha a conduta irregular . Em mais de metade das empresas que firmaram TAC (13, de 22), os acordos demoraram mais de um ano at serem assinados, a despeito de haver provas documentais das irregularidades. Em um deles, foram oito anos de procedimento aberto no MPT at a assinatura de um TAC, apesar das reiteradas constataes de violaes da legislao trabalhista. Esse processo teve incio em 2000, com o registro de abertura do procedimento. Em 2002, a empresa j vinha sendo fiscalizada pelo Ministrio do Trabalho, que enviou relatrio ao MPT. Em 2005, o MPT pediu fiscalizao do trabalho que informe se persiste a situao de irregularidade na empresa. No ms seguinte, foi efetuada inspeo, sendo constatada a presena de 12 empregados sem os respectivos registros, FGTS no depositado, irregularidades em mquinas, condies sanitrias, refeitrio, EPI, PCMSO e PPRA. Em 2007, o MPT solicitou, mais uma vez, que a fiscalizao verificasse se as irregularidades persistiam, sem tomar qualquer providncia acerca delas. A empresa havia sido fiscalizada em 2006, sendo constatadas infraes ao FGTS, trabalhadores sem registro, proteo de mquina, EPI, condies sanitrias,

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refeitrios. Em 2008, o prprio MPT, por meio do seu analista pericial, realizou inspeo na empresa. Quando isso ocorria, no raramente o acordo inclua poucos itens irregulares e quase sempre abstraa as infraes mais importantes, a pedido das empresas. 8 dos 22 TAC firmados pelas empresas analisadas no contemplavam todas as irregularidades documentadas nos relatrios. Em empresas rurais, no incluam o registro dos empregados. Em fbricas de bebidas, no inclua jornada, mesmo aps um ano de negociaes e de terem pago todas as multas administrativas (ou seja, admitiram as infraes). Uma construtora no inclua FGTS. Em nenhum desses casos, as irregularidades excludas dos TACs foram objeto da ao civil. Muitos TACs no eram fiscalizados, mas, mesmo quando isso ocorria e era constatado o descumprimento, a multa no era executada, conforme j afirmei com base nos estudos de caso efetuados.227 Nas eventuais oportunidades em que havia pagamento de algum valor, este era sistematicamente menor do que o previsto no acordo. A regra, contudo, era no executar qualquer valor, aditando um novo acordo. Segundo dados do prprio MPT apresentados por Sales (2008), houve apenas trs execues de TACs referentes a meio ambiente de trabalho entre 2002 e 2007 na Bahia. No se sabe quantos foram descumpridos, mas apenas que, no mesmo perodo, 60 foram assinados. No caso de uma grande empresa do setor sucroalcooleiro no norte do estado, aps uma recomendao do MPT descumprida pela empresa, foi firmado TAC em 2001. Foram efetuadas cinco (cinco) inspees subsequentes, sempre com constatao de infraes e descumprimento do TAC. Mesmo assim, no houve execuo ou pagamento de qualquer valor. Em 2009, aps fiscalizao do trabalho, foram constatadas 48 infraes, firmado novo TAC, mas no houve pagamento algum referente ao descumprimento de vrios itens dos TACs anteriores pela empresa. Outro indicador da postura reiteradamente conciliatria do MPT com os infratores o fato de que, at uma resoluo sobre no execuo das multas do TACS foi editada pelo conselho superior do MPT, com base em questionamento efetuado por uma procuradora. Ou seja, o procedimento de no cobrana ou demanda parcial do valor devido pela ilegalidade foi se tornando to comum que chegou a ser publicizado internamente para maior legitimao. O modus operandi do MPT se tornou evidente at para auditores fiscais que conviviam com a instituio, conforme um dos entrevistados:
Se lhes enviado [ao MPT] relatrio de fiscalizao, eles retornam o relatrio, pedindo para fiscalizar o que fora fiscalizado, a fim de verificar se a situao persiste. Os TACs normalmente so meras repeties legais e se referem, na maioria das vezes, aos preceitos normativos mais bsicos, como os relativos adequao da jornada e ao registro de empregados, sem que haja qualquer consequncia imediata ao assumido infrator. (entrevista em 05/12/2011)

Dos dois casos de execuo das multas na JT, pelo descumprimento de TAC detectado pelos estudos de caso, um aconteceu apenas com o terceiro flagrante de desrespeito ao acordo, e o outro, pelo quinto.
227

267
Importante ressaltar que, nos TACs firmados, raramente h regularizao retroativa (seja de salrio, de registro). Alguns TACs passam anos sendo negociados, mesmo quando envolve matria j sanada pela empresa, ou seja, com prejuzo social expresso e consumado. At em casos de acidentes que mataram trabalhador, empresa dada a chance de firmar um acordo sem desembolso de dinheiro. Dos 10 (dez) acidentes fatais contemplados nos estudos, em apenas 3 (trs) houve ajuizamento de ao, mas apenas depois da negativa de assinatura do TAC pelas empresas. A instaurao de PP ou IC se justifica quando h necessidade de investigao dos fatos denunciados e identificao da sua autoria. Tanto que tais procedimentos so facultativos, podendo o MPT ajuizar diretamente ACP quando estiver convencido da prtica ilegal e da ofensa aos direitos dos trabalhadores. No entanto, a instaurao dos referidos procedimentos bastante comum, mesmo nos casos em que, por exemplo, a fiscalizao do MTE j remete ao MPT provas bastantes para o ajuizamento da ACP. Nos raros casos em que o MPT entra com uma ACP, esta normalmente tambm contaminada pela postura conciliatria, em todos os aspectos. Isso comea pelos pedidos de dano moral, muitas vezes muito baixos, quando comparados tanto ao porte do empregador, quanto ao ganho obtido por ele com as infraes. Ademais, os procuradores tendem a adotar grande flexibilidade na conduo dos processos para obter um acordo judicial. Dentre os estudos de caso, houve acordos judiciais que abriram mo de qualquer pagamento de dano moral, que aceitaram o pagamento de 10% do valor devido em acordo descumprido, que aceitou pagamento inferior aos autos de infrao da fiscalizao do trabalho pagos pela empresa. Os 42 casos sintetizados na Tabela 8.30 contemplam a atuao do MPT em empresas de diferentes portes. Dezesseis empregadores possuam entre 20 e 100 empregados, e vinte e seis empresas contavam com mais de 100 trabalhadores ou eram multinacionais. Alm disso, os casos abrangem a indstria, comrcio, servios e setor rural, em diversos segmentos, como construo, siderurgia, qumica, hotelaria, bebidas, celulose, automotiva, sucroalcooleiro, citricultura, telemarketing e calados. Dentre tantas diferenas, a nica varivel que se manteve praticamente inalterada foi a postura do MPT frente s empresas infratoras, buscando a conciliao por todos os meios possveis, fosse postergando prazos, propondo TACs, deixando de execut-los, e tentando acordo nas poucas hipteses em que foi obrigado a entrar na justia. H indcios de que, mesmo quando as aes civis eram julgadas procedentes pelo judicirio, em geral, havia uma postura condescendente frente sua no efetivao. De acordo com um procurador do trabalho:
Temos conhecimento de vrias aes com decises de mrito favorveis ao MPT, assim como diversas demandas em grau de recurso no TST, com acrdos regionais pela procedncia dos nossos pedidos, e, no entanto, alguns colegas tm adotado a praxe, a nosso ver desnecessria, de aguardar o trnsito em julgado de tais decises, quando, a

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olhos vistos, j deveramos faz-las valer no mundo da vida. (LINO, 2010, p. 463, Revista do MPT N. 39).

Ainda segundo o procurador:


Deveria ser buscada a efetivao da sentena. Havendo deciso favorvel em ACP (acrdo ou sentena), especialmente em relao s obrigaes de fazer e no fazer, aguardaramos o recurso da parte e, aps o recebimento deste, sem que o juzo atribua efeito suspensivo ao recurso (como de regra), se constatado que a parte obstina-se em no obedecer ao decisum, noticiaramos o descumprimento da sentena (ou acrdo), eventualmente aparelhando nosso requerimento com eventual relatrio da fiscalizao do trabalho (por exemplo) ou com qualquer outro meio probante que demonstre a desobedincia ao comando judicial.

Essas anotaes no permitem concluir que ACP e TAC so iguais, e nem podem ser, dada a natureza distinta dos instrumentos e sua vinculao. As ACPs normalmente contemplam dispndio de dinheiro pelos infratores, enquanto os TAC, alm de raramente impor perda financeira, se aliceram justamente na ACP para existir, conforme ser visto com detalhes na anlise do comportamento empresarial no prximo captulo. 8.3.1 Ilegalidades com procedimentos encerrados sem medidas A anlise do padro de atuao do MPT deu nfase aos procedimentos que ensejaram TAC e ACP. Pelo nmero de procedimentos preparatrios e representaes registradas e divulgadas pelo rgo, muitas irregularidades no acarretam sequer a consecuo de acordo entre a instituio e o infrator. Vimos que parte dos procedimentos sistematicamente postergada, muitas vezes agregando provas seguidas de novas provas de infraes, sem que qualquer ao concreta seja tomada. Mas, em outros casos, havendo representao ao MPT, e mesmo com provas materiais, os procedimentos sequer so instaurados, sendo arquivados pela instituio. Em algumas situaes, j anunciadas, o arquivamento ocorreu sob o argumento de que a empresa teria regularizado a infrao existente, o que retiraria a necessidade de interveno do MPT. 1) A ttulo ilustrativo, dentre diversos possveis, cito um caso de Pernambuco, 6a Regio, em que o inqurito civil (IC n 000231.2009.06.001/2) foi arquivado aps adequao da empresa norma: Os documentos apresentados pela empresa s fls. 88-398, no entanto, comprovam que ela corrigiu a mencionada irregularidade aps atuao do rgo de fiscalizao do trabalho. No h registro de TAC ou ACP referente ilegalidade documentada praticada pela empresa. 2) Em outro caso, referente ao Inqurito civil n 393/2009 da 23 regio (todos os procedimentos citados dessa regio foram arquivados em 2011, mas iniciados nos anos anteriores), despacho do procurador informa terem sido formalmente detectadas irregularidades em uma clnica mdica concernentes ao meio ambiente de trabalho e terceirizao ilcita. Com o passar do inqurito e realizao de audincias e fiscalizaes de outros rgos, concluiu-se pelos documentos, que a empresa regularizou as ilegalidades denunciadas, tendo o procedimento do

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MPT o seguinte desfecho: Diante disso, por estarem as irregularidades denunciadas sanadas, entendo possvel o arquivamento da presente investigao. 3) No mesmo estado, o IC da FAZENDA DR. FLVIO foi arquivado pelo MPT aps recebimento de relatrio de fiscalizao efetuada pelo MTE, com base nas seguintes justificativas: Conforme o relato, foram encontradas as seguintes irregularidades: armazenamento inadequado de agrotxicos; inexistncia de programa bsico de sade e segurana previsto na NR 31; inexistncia de exames peridicos e de materiais necessrios aos primeiros socorros. [...] de acordo com a concluso do relatrio, a fazenda regularizou os itens de segurana solicitados pela fiscalizao, fl. 28 a 31. Ademais, ainda fl.28 dos autos, o relatrio aponta no existirem as irregularidades objeto da presente investigao. Portanto, consoante anlise do relatrio apresentado pela SRTE/MT, verifica-se que as poucas irregularidades detectadas foram sanadas dentro do prazo concedido. Assim, por inexistirem, por ora, irregularidades trabalhistas no estabelecimento investigado, entendo que o presente procedimento deve ser arquivado por faltas de provas. 4) Ainda em Mato Grosso, h o Relatrio de arquivamento do Inqurito civil n 293.2006.000/5 O relatrio de ao fiscal realizada na empresa investigada atesta que as irregularidades j foram sanadas, conforme descrito abaixo: [...] A empresa, aps notificao emitida pelos Auditores Fiscais do Trabalho, regularizou: CAGED, RAIS, REGISTRO, FGTS, programa de gesto de sade e segurana do meio ambiente do trabalho, entrega de equipamentos de proteo individual, alm da capacitao de um trabalhador sobre preveno de acidentes com agrotxicos. [...] Portanto, a anlise dos fatos expostos no aludido relato e dos documentos apresentados s fls. 267/207 e 286 demonstra que as irregularidades denunciadas nestes autos foram corrigidas pela empresa, razo pela qual entendo ser desnecessria a manuteno da investigao em epgrafe. 5) J no Esprito Santo, 17 regio, foi arquivado inqurito civil (IC 000706.2009.17.000/0) sob o mesmo fundamento de adequao das condutas pelo infrator (confesso, como consta expressamente no documento transcrito frente), sem sequer haver realizao de TAC, muito menos ACP. Abaixo seguem os principais trechos do relatrio que promoveu o encerramento do procedimento, que tinha como objetivo:
... apurar no fornecimento de equipamentos de proteo individual aptos a neutralizar os efeitos insalutferos do trabalho realizado no interior da cmara de congelados e resfriados. fl. 396/419, manifestao do investigado, acompanhada de documentos, quanto aos termos da denncia, sustentando que j tomou as medidas necessrias para neutralizar a ao do agente insalubre no setor de frios. O conjunto probatrio acostado ao presente inqurito demonstra que a empresa investigada j regularizou a situao que ensejou esta investigao. As adequaes necessrias quanto ao fornecimento de equipamento de proteo individual aptos a neutralizar os efeitos insalutferos do trabalho realizado no interior de cmaras frias, razo pela qual no vislumbro conduta ofensiva a interesse metaindividual a ser ajustada por meio de Termo de Compromisso de Ajustamento de Conduta ou de Ao Civil Pblica.

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Logo, desnecessrio o prosseguimento da atividade ministerial, na forma do artigo 9, caput, da Lei n 7.347/85. Isso posto, promovo o arquivamento do presente Inqurito Civil, tendo em vista que os fatos apresentados j se encontram solucionados. (grifos meus).

O objetivo desses exemplos demonstrar empiricamente como, muitas vezes, os procuradores, apesar de documentalmente detectarem infraes cometidas pelas empresas no mbito de inquritos civis, inclusive referentes a meio ambiente de trabalho e fraude relao de emprego, sequer firmam acordos com os infratores com base no argumento de que a conduta havia sido sanada. Em outros casos, sequer aceita pelo procurador a representao do denunciante, o que significa que o MPT se abstm de se envolver com a infrao narrada. 6) Um desses casos, no Esprito Santo, 17 Regio, envolvendo rede de lojas de alto padro com estabelecimentos em todo o pas. A denncia (REP 00989.2010.17.000/2) noticiava as seguintes irregularidades: excesso de jornada de trabalho e ausncia de pagamento de horas extras; irregular descanso semanal remunerado e manipulao do registro de ponto. A concluso do MPT para as providncias a serem adotadas foi de que, Em que pese a notcia de possvel infrao legislao trabalhista, no vislumbro de imediato, hiptese de atuao do Ministrio Pblico do Trabalho. [...] As leses a direitos individuais homogneos, salvo quando presente repercusso social, no pertencem a atribuio do Parquet Laboral. [...] No caso em tela, no restou configurado interesse pblico primrio capaz de legitimar a atuao do Parquet, j que o fato noticiado revela interesse de cunho individual homogneo, sem suficiente repercusso na esfera social. 7) Em caso registrado no Mato Grosso do Sul, uma representao foi arquivada (REP n. 04/2011) com base no argumento de que a denncia cuida de interesse individual sem repercusso social, padecendo, dessa forma, da atuao do Ministrio Pblico. Ainda segundo a procuradora, Na denncia consta a informao de que a empresa estaria pagando seu salrio com atraso. No mesmo estado, (REP 0002/2011), uma denncia para apurao de atraso no pagamento de salrios e no recebimento de horas extras teve como concluso do procurador que A presente investigao no merece prosseguimento por conta da ausncia de repercusso social dos fatos denunciados. No difcil vislumbrar como o pagamento em atraso ou supresso de salrio por uma empresa repercute em todos os seus trabalhadores (dificilmente o atraso atinge apenas um empregado, e, se assim o fosse, seria um caso grotesco de assdio moral), a concorrncia entre empresas e, consequentemente, o equilbrio de todo o mercado de trabalho, j que a evaso da norma cometida por uma empresa repercute nas decises das demais como incentivo concorrencial, prejudicando os trabalhadores de todas as empresas.

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No est em questo a legalidade da postura dos agentes, nem isso tem muita importncia, neste momento da pesquisa, inclusive porque, a menos que fosse muito bem delimitada a avaliao, engendraria alguma modalidade de fetiche das normas, pois so decises que envolvem conceitos como direito individual homogneo e difuso coletivo, que facilitam interpretaes jurdicas dspares.228 O que se buscou aqui foi observar o contedo das aes do MPT, mapear sua atuao para, posteriormente, analisar as respectivas consequncias para a efetividade do direito do trabalho. 8.3.2 Aes destoantes Nas ltimas dcadas, houve posturas alternativas na conduo dos procedimentos por parte de alguns procuradores, que buscavam preferencialmente impor perdas pecunirias aos infratores atravs de ACP ou imposio de dano moral prvio para assinatura dos TACs. Contudo, foram aes marginais, conforme fartamente sugerido pelos dados globais, regionais e banco de TACs apresentados, alm dos estudos de casos e investigao etnogrfica. O grupo mvel de fiscalizao do trabalho anlogo ao escravo, do qual o MPT integrante, tambm impactou a sua postura institucional, quando em atividade nessas operaes. Ao contrrio do que ocorria no restante das aes do MPT, quando este participava das aes do grupo especial, normalmente pleiteava o pagamento de danos morais individuais aos trabalhadores sujeitados, mesmo quando era firmado Termo de Ajustamento de Conduta, ingressando com aes civis contra os empregadores em caso de recusa. Em pesquisa concernente ao trabalho anlogo ao escravo, um procurador do trabalho apresenta alguns dados sobre a atuao do MPT no tratamento do referido crime.
Embora a instituio ainda no disponha de um banco de dados informatizado, que disponibilize todos os nmeros de sua atuao no combate ao trabalho anlogo ao de escravo, dados divulgados em 2007 informaram que, no perodo de 2003 a 2006, o MPT firmou 253 termos de ajuste de conduta; ajuizou 206 aes civis pblicas, buscando a punio dos escravocratas, atravs da imposio de multas, e do pagamento de indenizaes por dano moral coletivo, alm do pagamento dos direitos trabalhistas das vtimas; 30 aes civis coletivas; 12 aes cautelares; e 39 aes de execuo por descumprimento de termo de ajuste de conduta; sendo que, at 2006, a instituio j havia instaurado 1.383 inquritos civis e procedimentos preparatrios com o fim de apurar denncias de trabalho anlogo ao de escravo. A sntese da atuao da CONAETE em relao ao ano de 2009 revela que em todo o Pas foram inspecionados 566 estabelecimentos, de onde foram resgatados 3.571 trabalhadores mantidos em condies anlogas de escravo, sendo firmados 167 termos de ajuste de conduta e propostas 59 aes civis pblicas e coletivas sobre o tema. (RIBEIRO SILVA, 2010, p. 182 e 183).

Diferentemente de todos os indicadores anteriormente citados, os dados referentes atuao do MPT nas aes do Grupo Mvel revelam pequena desproporo entre ACP e TAC, apesar de a prevalncia dos ltimos terem sofrido incremento no ltimo ano citado. Essa maior

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Uma avaliao dessa legalidade poderia ser feita luz do prprio MPT, a partir da avaliao que os prprios pares fazem dos pedidos de arquivamento no Conselho Superior da instituio.

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proporo de aes civis em comparao a outros temas indica o tratamento mais duro dado pelo Ministrio Pblico a essa modalidade de ilcito. 8.4 Justia do Trabalho: Conciliar a melhor soluo Conforme j indicado, a Justia do Trabalho uma instituio com atuao inerte, que decide sobre discrdias entre capitalistas e trabalhadores (quase sempre individualmente, e, em raros casos, 0,05%, atravs da ao do MPT ou dos sindicatos) acerca da observncia das normas trabalhistas. Uma das partes que se considere prejudicada ingressa com uma ao, quase sempre o trabalhador, na qual ele relata os supostos descumprimentos de regras e faz pedidos a elas concernentes. Se percorrer seu normal itinerrio, uma ao engendra um dos seguintes desfechos: um acordo formal entre as partes litigantes, ou uma sentena do juiz determinando o resultado da lide (que pode ser de: procedncia dos pedidos; improcedncia; procedncia parcial; ou extino do processo sem julgamento de mrito). O padro de atuao da Justia do Trabalho, desde a sua formao e mesmo antes de sua emancipao, como afirmei no Captulo 3 desta tese, buscar a conciliao formal entre trabalhador e patro. Em consonncia com essa tradio e com o movimento de incentivo conciliao nas ltimas dcadas (analisado no Captulo 10), houve alterao no quadro jurdico na ltima dcada para aprofundar tal procedimento, tornando-se obrigao formal do juiz a dupla proposio de acordo nos processos, citada no Captulo 6. Assim, a partir de 2000 o juiz passou a ser obrigado a propor a conciliao entre as partes litigantes duas vezes, uma no incio, e uma no final da instruo do processo, inclusive sob pena de nulidade processual, de acordo com o entendimento hegemnico no interior da JT. Contudo, na prtica, a conciliao s realizada se o juiz conclui pela sua procedncia. Se ele entende que h algum direito indisponvel do trabalhador atingido por qualquer tentativa de acordo, pode no realiz-lo. Isso porque faz parte do quadro jurdico o princpio da indisponibilidade dos direitos trabalhistas, empregado pelos juzes quando o entendem pertinente. Portanto, da mesma forma que auditores e procuradores, juzes tm ampla autonomia para decidir sobre seu modo de atuao na conduo dos processos. Essa autonomia fato estilizado (e enaltecido) entre os juzes do trabalho. No que tange conciliao, segundo um deles: Cabe ao juiz do trabalho apreciar livremente a renncia, a transao e a conciliao e pode deixar de homolog-la se for prejudicial ao empregado e tiver intuito de fraudar a lei (SCHIAVI, 2009, p.2). Esse entendimento sobre o controle das conciliaes passado aos juzes desde sua formao, conforme contedo do curso aos magistrados iniciantes no mdulo sobre tcnica de juzo conciliatrio da Escola Nacional de Magistratura (ENAMAT). O documento repete

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inmeras vezes que no se deve fazer o acordo a qualquer preo, e que cabe ao juiz a apreciao das condies de conciliao proposta, que no podem prejudicar o empregado. Ocorre que, em suas atividades, do mesmo modo que procuradores e auditores, os juzes tiveram um padro de atuao extremamente homogneo nas ltimas duas dcadas. Quase sempre, conforme entrevistas, conversas e mesmo atravs de declaraes pblicas e oficiais (algumas delas apresentadas no ltimo captulo desta tese), os juzes admitem que tentam, por premissa, conduzir o processo para um acordo. Essa conduo para o acordo pode ocorrer sem qualquer ressalva, ou tentando resguardar, em alguma medida, os direitos dos trabalhadores. Para ilustrar como os prprios juzes admitem a realizao de acordos com renncia de direitos incontroversos, cito a declarao de uma juza que sai em defesa desse tipo de conciliao:
No acho que o juiz deva se sobrepor vontade da parte neste momento, pois isso seria retirar a humanidade do juiz. Porm, em tais situaes, considero que fundamental que o trabalhador seja muito bem informado do ato que est praticando, de suas consequncias, do valor que teria a receber e do que est abrindo mo. (BONDIM, 2010, p. 16)

Muitas vezes, o acordo realizado mesmo sem reconhecimento do vnculo empregatcio, conforme declara um juiz do trabalho:
Inmeros so os acordos na Justia do Trabalho em que por conta de uma soma em dinheiro so quitados todos os direitos trabalhistas que pudessem advir de uma relao de emprego, inclusive de natureza previdenciria, no se reconhecendo, ademais, ter existido relao de emprego. (SOUTO MAIOR, 2008, p. 165).

H juzes que empregam explicitamente esse procedimento, defendendo-o sob a justificativa que no tem:
... nenhuma valia o reconhecimento empregatcio por um determinado perodo, puro e simples. Os nicos efeitos patrimoniais de tal declarao (a no ser os do Direito do Trabalho, que podem ser transacionados no acordo) so os atinentes contagem do tempo de servio para concesso de benefcios previdencirios. Mas estes no so direitos trabalhistas e com estes no se deve preocupar o juiz do trabalho mais do que o prprio trabalhador [...] (juiz do trabalho, grifos meus).

Em entrevista com um juiz, questionei se ele, estando convencido, no curso de um processo, da procedncia do pedido do trabalhador, incentiva a realizao do acordo:
Sempre incentivo a realizao do acordo. Primeiro porque tal prtica inerente JT, segundo porque tenho o convencimento de que a conciliao, em regra, a melhor forma de solucionar um conflito (entrevista em 01/06/2011).

No trecho baixo transcrito de entrevista concedida por outro juiz, ele corrobora a autonomia dos juzes para decidir sobre a realizao das conciliaes, mas, ao mesmo tempo, admite que normalmente se aceita o acerto entre as partes, mesmo com prejuzo efetivao do direito do trabalho:229
Penso que os dados apresentados no captulo 9, quando so comparados os resultados dos processos conciliados e sentenciados, indicam fortemente que os juzes conduzem os acordos a serem realizados normalmente a qualquer preo, sendo minoritrias as tentativas de garantia dos direitos pelos juzes no curso
229

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Cada juiz, fixa, conforme, e convir o seu grau de interveno (nas conciliaes)... Ento, na medida do possvel, eu tento estabelecer critrios, ler o processo, que s vezes se faz o acordo, voc no olha o processo. As partes dizem: ns fizemos um acordo. Ai o juiz pensa assim: eles combinaram quem que sou eu?! Ento eu tento, leio o processo todo, tento identificar o processo, e interfiro diretamente na hora, na natureza das parcelas de contribuio previdenciria. Eu exijo, uma coisa que eu tomo pra mim, que todo acordo que feito, haja pagamento de previdncia correspondente, porque eu no posso admitir, que um acordo signifique eliso previdenciria, ou seja, signifique fraude ao Estado. Porque o que muito se quer, voc no paga resciso do tempo correta, no ? No paga multa do trabalhador, vai, divide com o camarada l em trs parcelas, e no quer pagar nada de previdncia. Ento voc est legitimando toda uma conduta ilegal. Ento eu, nesse momento, eu no posso impor ao trabalhador que ele no aceite o acordo. Se ele aceita o acordo, e se analisa o acordo, que o acordo razovel pras circunstncias, eu fao. Ento... Cabe a cada juiz fazer esse tipo de controle, do prprio contedo do acordo. [...] Ento, , eu sei que tem colegas que fazem, tem colegas que no fazem. (grifos meus).

O juiz pondera a eliso fiscal nos acordos, criticando-a, mas subentende-se que esse no o procedimento comum, corroborando etnografia realizada por Setti (1995), que registrou o uso reiterado da evaso das parcelas previdencirias para promoo dos acordos na justia. Alm disso, na parte grifada da fala do juiz entrevistado, em sintonia com diversas atividades etnogrficas que realizei, quando os juzes olham na pauta de processo do dia que um deles tem proposta de acordo, muitas vezes nem atentam ao contedo, considerando o caso solucionado. Os juzes insistem para conseguir realizar os acordos, muitas vezes pressionando o trabalhador com diversos argumentos. Trata-se de fato estilizado e reconhecido pelos prprios juzes:
No raramente os juzes convencem o trabalhador a fazer um acordo sob a advertncia do risco de nada receber, j que a demora da finalizao da sentena e dos possveis recursos poder encontrar o devedor sem condies de pagar. (ALEMO, SOARES, 2009, p.6).

Um procurador do trabalho entrevistado, que advogou na maior parte da dcada de 2000, relata suas experincias relativamente postura dos juzes:
A conduo dos processos pelos juzes do trabalho, em regra, voltada para a conciliao. Nas aes individuais, comum direitos incontroversos serem conciliados com prazos e mesmo com reduo de verbas. Como advogado, me chamavam de "complicado" por no fazer acordos baixos. E olha que eu exigia o pagamento integral apenas das verbas incontroversas. A parte controversa aceitava negociao. Os argumentos mais utilizados so: advertir as partes que melhor conciliar, pois, caso contrrio, tero de provar suas alegaes e que isso no fcil; que podem perder tudo; que o processo demora e o acordo rpido. (25 de outubro de 2011)

Depois, j na condio de procurador, ele relata diversos casos, sobre os quais segue uma sntese:
O intuito dos juzes era o de conciliar. E olha que foram casos graves de descumprimento da lei. [...] Em um dos casos a outra parte pediu para se reunir com o MPT, na sede do MPT, e o juiz disse que era bom para ver se as partes chegavam a um acordo. [...] O mais grave de tudo isso na execuo de TAC: quando o juiz chama o MPT para fazer acordo na execuo. Tudo feito para conciliar. (25 de outubro de 2011)

da promoo das conciliaes. Veremos mais exemplos que admitem a promoo dos acordos no captulo 10, no raro explicitamente com subtrao de direitos, com as respectivas justificativas dos juzes. Aqui interessa indicar como procedia a JT no seu cotidiano.

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Setti (1995) demonstra esse padro de atuao da JT ainda na primeira metade da dcada de 1990, em estudo etnogrfico realizado na 15 Regio, no estado de So Paulo. Segundo suas observaes: a negociao para obteno de acordo judicial ocupa boa parte do tempo das duas audincias (1995, p. 115). Sobre a forma de negociao das conciliaes conduzidas pelos juzes:
...basicamente, a negociao para obteno de um acordo judicial gira em torno da determinao de um valor pecunirio que o reclamante acha suficiente para ressarcir seus direitos lesados, e que a empresa considera suficientemente baixo para pagar imediatamente, ao invs de protelar o pagamento at o pronunciamento da sentena definitiva. No se discute, quando do processo de negociao do acordo, a justia ou razo do pedido do reclamante e da ao da empresa. (1995, p. 115)

O autor destaca a insistncia dos juzes para conseguir realizar a conciliao:


O interesse dos juzes na obteno do acordo judicial grande, e sempre que h possibilidade eles investem insistentemente na busca do acordo judicial. [...] Em relao ao reclamante, os juzes insinuam que a ao no to boa assim como ele pensava e que o resultado incerto, isto , que quando da sentena do reclamante poderia considerar, a j tarde demais, o acordo um bom negcio. (1995, p. 116)

A despeito dessa postura da Justia do Trabalho, pouco menos de metade das aes tiveram como desfecho a conciliao formal entre 1988 e 2008, com mdia anual variando entre 43,1% e 53,6% de conciliaes no total de aes ajuizadas. Contudo, olhando com mais cautela, a partir dos diferentes desfechos possveis para uma ao, a prevalncia das conciliaes acintosa. No que tange ao perfil dos resultados das aes na Justia do Trabalho, a Tabela abaixo apresenta alguns dados.
Tabela 8.31 - Resultado das decises proferidas Brasil - 1999-2008, em %
Ano 1999 2000 2001 2002 2003 2004 2005 2006 2007 2008
Fonte: TST.

Conciliaes 46,9 45,1 44,9 44,6 44,2 44,1 44,2 43,8 44,0 44,1

Procedentes 2,1 2,3 2,5 2,6 3,0 2,8 3,0 3,3 3,3 3,5

Em parte 22,4 21,7 21,6 22,0 21,9 22,2 23,7 23,0 23,8 23,8

Improcedentes 7,0 7,3 7,1 6,8 6,9 7,0 6,9 7,1 7,1 7,1

Desistncia 19,3 21,7 22,5 22,3 22,0 21,4 20,6 20,9 20,2 19,7

Outras 2,3 1,9 1,6 1,7 2,0 2,5 1,6 1,9 1,6 1,8

Em todos os anos, se discriminados os resultados das sentenas e desconsideradas as desistncias (em torno de 1/5 das aes), o resultado mais provvel dos processos judiciais disparado a conciliao (sempre mais que metade do total). Depois dos acordos, aparece a procedncia parcial dos pedidos, bem abaixo a improcedncia e, por ltimo, a procedncia de toda a ao, que constitui percentual nfimo dos processos nas varas. Outro fato estilizado e verdadeiro que quase sempre a Justia do Trabalho atende aos trabalhadores aps eles terem sido dispensados do emprego que ensejou a ao. Evidncia disso que grande parte dos pedidos versa sobre formalizao do vnculo e resciso contratual, conforme dados apresentados por Cardoso (2003), corroborados por depoimentos dos juzes

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pesquisa do CESIT (2008). Como no h garantia contra dispensa imotivada, o ingresso na justia sinnimo de perda do emprego. O padro de atuao da Justia do Trabalho tem algum grau de relao com a carga de trabalho dos magistrados. H presses internas para que os juzes tramitem os processos o mais rpido possvel, sendo normalmente aspecto de atividade jurisdicional uma grande quantidade de respostas (audincias, despachos, homologaes de acordos, sentenas, etc.), numa dinmica de trabalho, por analogia e em regra, parecida com o da fiscalizao, ou seja, muitas demandas a serem atendidas concomitantemente,230 Mas essa presso no torna inexorvel a adoo de postura mais ou menos conciliatria. Vale ressaltar que os juzes normalmente contam com servidores ajudantes, no raramente at para redigir as sentenas, especialmente analistas e diretores de varas, sendo esse fato estilizado na instituio (RIDER BRITO, 2007, p.6), tambm apurado pela presente pesquisa em suas atividades etnogrficas. Uma caracterstica a ser considerada no padro de atuao da Justia do Trabalho o tempo do trmite dos processos, pois impacta diretamente nos resultados das aes. Esse tempo est diretamente relacionado aos recursos interpostos nas aes. O ndice de recursos das decises de primeira instncia costuma ser alto, sendo considerado um dos principais entraves celeridade dos processos. Entretanto, alguns recursos no necessariamente tm que ser admitidos. O padro de atuao da JT permissvel com a postergao dos processos pelos empregadores, e isso admitido e criticado por diversos juzes. J no incio dos anos 1990, Vasconcelos apresentava diversas alternativas de interpretao que poderiam restringir os recursos (as cortes no tm atuado no sentido de restringir, mas sim no de ampliar o mbito de recorribilidade consagrado na legislao atual), aumentando a celeridade dos processos, a exemplo da interpretao segundo a qual a o recursos seriam autorizados por simples petio, sem necessidade de qualquer fundamentao. Destarte, a JT tem parcela de responsabilidade pelo nmero elevado de recursos conhecidos. Ademais, os recursos, em regra, no possuem efeito suspensivo para a execuo, que pode correr at a penhora dos bens, pressionando o infrator ao cumprimento da sentena. Contudo, comum que se espere todo o trmite da fase de conhecimento para s depois iniciar tal fase do processo, o que retarda sua efetivao. Dado o padro estabelecido, o tempo total mdio do trmite o que segue: no Rito Sumarssimo, em 2008, a 1 audincia era realizada 40 dias aps o ingresso da ao, a instruo 43 dias depois e as sentenas apresentadas 16 dias aps o fim da instruo. A execuo se

Ao contrrio do MPT e da fiscalizao, a JT no controla diretamente o nmero de casos a que deve atender. Entretanto, como veremos no captulo 9, essa quantidade de processos tem relao com o padro de atuao adotado pela instituio, tendendo a crescer quanto mais conciliatria a postura.
230

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encerrava 388 dias aps a primeira citao para pagamento. No rito ordinrio, os mesmos prazos, respectivamente, eram: 89 dias para a 1 audincia; 98 para audincia de instruo, e 29 dias para prolao da sentena A execuo demorou em mdia 563 dias. A concluso que a trmite todo demorava mais de um ano e meio, em mdia. Conforme as taxas de congestionamento das execues na Justia do Trabalho, cerca de 30% dos trabalhadores que conseguem sentenas que reconhecem algum direito recebem os valores devidos no mesmo ano. difcil comparar o tempo gasto para efetivao da execuo com o tempo total para quitao da dvida quando h acordo, pois no foram encontrados dados confiveis para o segundo, muito individualizados por vara e por procedimento do juiz. Por exemplo, nos acordos, quase sempre, os valores acertados so parcelados em diversos meses, muitas vezes em prazos superiores a um ano. H um senso comum no judicirio de que, na conciliao, os valores so mais rapidamente recebidos, mas no h evidncias conclusivas. Quanto questo da protelao dos processos pelos recursos, fundamental destacar que, mesmo sendo conhecidos, eles j poderiam subir aos TRT com pagamento de direitos ao trabalhador, que ficaria menos pressionado para aceitar subtrao dos seus direitos.231 Essa a questo essencial no apenas sobre o tempo de trmite das aes, bem como em relao a todo o processo. Ao obrigar a empresa a antecipar a efetivao de direitos com o processo em curso, procedimento plausvel com o quadro jurdico vigente por meio de antecipao da tutela, a justia inverteria o nus da espera, subvertendo a lgica atualmente vigente do processo trabalhista. Ocorre que o uso das liminares muito reduzido, de acordo com as indicaes dos dados coletados. No quesito aes coletivas, por exemplo, em pesquisa realizada a partir da atuao de um procurador lotado em trs diferentes cidades de dois estados do Nordeste, descobriu-se que, das 25 aes por ele ajuizadas, apenas oito obtiveram antecipao de tutela, com o agravante de que cinco dessas antecipaes eram concernentes a trabalho anlogo ao escravo.232 Nas aes individuais, a situao parecida, com reduzidssimo percentual e nmero absoluto de antecipaes de tutela. Com base na tramitao de todos os processos de trs varas do trabalho de Salvador, entre 2003 e 2010, em todos os anos, menos de 1% do total de aes tinham antecipaes de tutela deferidas pelos juzes, a pedido ou de ofcio. muito importante destacar como evidncia de que esse padro de reduzidssimo uso das cautelares era derivado das opes dos juzes, com as consequncias derivadas para todo o processo e, por conseguinte, para a efetividade do direito do trabalho o procedimento utilizado pelo judicirio quando demandados pelas empresas. Ao contrrio da ampla maioria das
231 Alm disso, execuo provisria com bloqueio de conta, mesmo com recuso da empresa para instncia superior. 232 Uma concluso precipitada, comum no MPT, extrair desse quadro a concluso de que a soluo para o problema no acionar o judicirio. Enfrentarei esse debate nos Captulos 9 e 10.

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aes, quando as empresas entram com algum pedido de cautelar, especialmente embargos efetuados pela fiscalizao, so rapidamente apreciadas e, no raro, providas, garantindo seus interesses. Independentemente do mrito das decises, elas mostram que so viveis respostas cleres s demandas. Dessas consideraes iniciais, depreende-se que o tempo mdio de trmite das aes est relacionado com a postura da Justia do Trabalho. E, mais importante, que o prprio desfecho dos processos depende da sua conduo pelos juzes. O endurecimento pontual dos juzes em relao aos devedores levaria o processo mais facilmente quitao, acelerando o processo. Se houvesse endurecimento coletivo, o efeito seria ainda maior, via efeito demonstrao. Corrobora esses argumentos a utilizao normalmente efetuada do Bacend Jud e os demais dispositivos de penhora. Apesar de eles terem se tornado comuns, especialmente a penhora on line, so raramente empregados via antecipao de tutela, e dificilmente utilizados na execuo provisria. Em 2011, o sistema recebeu 1.717.730 solicitaes da JT de bloqueio de valores na contas dos devedores que no pagaram as dvidas. A JT foi pioneira na utilizao do sistema, aderindo em 2002, e, naquele ano, o nmero de demandas saltou de 524 para 408.500, dos quais 98% provinham da JT. Hoje, a Justia Estadual detm o primeiro lugar em demanda, com 55% do total de solicitaes, com a JT em segundo (38%). Apesar de ter sido o primeiro ramo de judicirio a adotar o bloqueio on line das contas dos devedores, foi perdendo espao com o passar dos anos. Em que pesem as diferentes consequncias que acarretariam padres de atuao distintos, independentemente das opes histricas da instituio, a atuao da JT tambm afetada por limites da sua estrutura fsica e humana. O tempo de processamento de aes e de pagamento das dvidas condicionado pelos meios disponveis. O quadro jurdico formatado sobre recursos tambm condicionou o funcionamento, em que pese o fato de diversos instrumentos serem pouco utilizados pelos juzes para acelerar as aes. Contudo, a caracterstica essencial do padro de atuao da Justia do Trabalho, engendrada pela esperana da conciliao, que o trabalhador credor ao longo de todo o processo, e o tempo de trmite conspira contra ele. Isso ser demonstrado por diversos indicadores no prximo captulo. 8.4.1 - O processo como fenmeno social: aes alternativas ao padro Apesar de minoritrias, algumas iniciativas alternativas so adotadas por juzes do trabalho que destoam do padro de conciliao com as infraes, buscando utilizar o processo para incentivar a observncia do direito do trabalho pelos patres. Essas aes engendram (ou engendrariam, nos casos tolhidos pela prpria instituio), para alm do cumprimento em atraso

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das suas obrigaes legais, imposio das normas por meio de promoo de perdas financeiras s aes ilegais dos empregadores. Algumas iniciativas encontram disputa ferrenha no interior da instituio, enquanto outras so pacificamente aceitas, mas raramente utilizadas. De todo modo, outro padro de atuao da JT teria sido plenamente possvel nas ltimas duas dcadas. Um desses empreendimentos a aplicao das multas administrativas decorrentes da desobedincia s normas de proteo ao trabalho diretamente pelos juzes quando da prolao das sentenas. Essa iniciativa teve alguma adeso entre os juzes e chegou a ser aceita por TRT. Segue abaixo trecho de um acrdo da 3 regio:
O art. 652, d, da CLT dispe que compete s Varas do Trabalho impor multas e demais penalidades relativas aos atos de sua competncia. Ora, se da competncia da Vara decidir sobre o direito trabalhista, claro que ela tambm competente, por natural ilao, para aplicar a multa que derive do direito reconhecido em sua sentena, pois se trata de um dissdio tpico entre empregado e empregador, derivado da relao de trabalho. Apenas se diferencia do dissdio comumente decidido num aspecto: em vez de ter uma funo ressarcitria, a multa possui finalidade punitiva. Esta funo na prtica to importante quanto a condenao patrimonial, para a garantia do ordenamento trabalhista. Como os mecanismos ressarcitrios so insuficientes, a multa refora a condenao e ajuda no estabelecimento de um quadro desfavorvel ao demandismo, pois a protelao passa a ser um nus e no uma vantagem para o devedor. S assim se extinguir esta litigiosidade absurda que hoje se cultiva na Justia do Trabalho, sem dvida, a maior e a mais cara do mundo. [...] Ora, se a Justia do Trabalho vai julgar o recurso sobre as multas aplicadas, claro que passa tambm a ter a competncia para aplic-las (grifos meus).

A despeito da fundamentao e das justificativas apresentadas para a imposio de multas administrativas pela JT, o quadro jurdico parece estar se fechando para essa iniciativa, especialmente aps 2008, conforme ilustra a deciso do TST:
Segundo a jurisprudncia desta Corte, a competncia da Justia do Trabalho, em relao s multas administrativas, limita-se discusso daquelas j aplicadas pelos rgos de fiscalizao do trabalho, consoante disposto no art. 114, VII, da Constituio Federal. Neste sentido, entende-se inadmissvel a aplicao de multa administrativa ex officio pela Justia do Trabalho, sob pena de violao do art. 114 da Constituio Federal [...] (PROCESSO N TST-RR-11214151.2008.5.03.0105 C/J PROC. N TST-RR-11214066.2008.5.03.0105)

O acrdo cita diversos precedentes do TST com o mesmo entendimento sobre aplicao de multas administrativas pela JT.233 Outra iniciativa alternativa utilizada marginalmente pela JT nas suas decises aplicar sanes pedaggicas denominadas como punitive dammage sobre as empresas reiteradamente infratoras. A ideia do procedimento deliberadamente impor ao empregador uma compensao

Dentre eles: MULTA ADMINISTRATIVA - INCOMPETNCIA DA JUSTIA DO TRABALHO. Nos termos do art. 114, VII, da Constituio Federal, tem-se que expresso pelo legislador constituinte o limite da atuao da Justia do Trabalho, no sentido de restringir-se apreciao das penalidades j impostas aos empregadores pelos rgos de fiscalizao. Agravo de instrumento desprovido. (AIRR - 3864051.2006.5.06.0008, Relator Luiz Philippe Vieira de Mello Filho, 1 Turma, DEJT 07/05/2010). ... A Justia do Trabalho no tem competncia para aplicar multas administrativas, ainda que decorrentes de relaes empregatcias ou trabalhistas. Precedentes. Recurso de revista a que se d provimento. (RR - 17450096.2007.5.03.0129, Relatora Ktia Magalhes Arruda, 5 Turma, DEJT 10/12/2010).
233

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pela ilegalidade, normalmente baseada no argumento do dumping social provocado pela postura patronal. A adoo desse tipo de medida chegou a ser estimulada por meio de um enunciado aprovado na 1 Jornada de Direito Material e Processual na Justia do Trabalho:
As agresses reincidentes e inescusveis aos direitos trabalhistas geram um dano sociedade, pois com tal prtica desconsidera-se, propositalmente, a estrutura do Estado Social e do prprio modelo capitalista com a obteno de vantagem indevida perante a concorrncia. A prtica, portanto, reflete o conhecido dumping social, motivando a necessria reao do Judicirio trabalhista para corrigi-la. O dano sociedade configura ato ilcito, por exerccio abusivo do direito, j que extrapola limites econmicos e sociais, nos exatos termos dos arts. 186, 187 e 927 do Cdigo Civil.

H precedentes at de decises em sede de recurso que mantiveram as punies pedaggicas aos infratores, a exemplo do julgamento do Recurso Ordinrio n 00866-2009-06303-00-3, do TRT da 3a Regio. O acrdo concluiu que a prtica empresarial de precarizar diversos direitos trabalhistas engendrou concorrncia desleal:
Longas jornadas de trabalho, baixos salrios, utilizao de mo de obra infantil e condies de labor inadequadas so algumas modalidades exemplificveis do denominado dumping social, favorecendo em ltima anlise o lucro pelo incremento de vendas, inclusive de exportaes, devido queda dos custos de produo nos quais encargos trabalhistas e sociais se acham inseridos. As agresses reincidentes e inescusveis aos direitos trabalhistas geram um dano sociedade, pois com tal prtica desconsidera-se, propositalmente, a estrutura do Estado Social e do prprio modelo capitalista com a obteno de vantagem indevida perante a concorrncia. A prtica, portanto, reflete o conhecido dumping social. (1a Jornada de Direito Material e Processual na Justia do Trabalho, Enunciado n 4). Nessa ordem de ideias, no deixam as empresas de pratic-lo, notadamente em pases subdesenvolvidos ou em desenvolvimento, quando infringem comezinhos direitos trabalhistas na tentativa de elevar a competitividade externa. Alega-se, sob esse aspecto, que a vantagem deriva da reduo do custo de mo de obra injusta, desvirtuando o comrcio internacional. Sustenta-se, ainda, que a harmonizao do fator trabalho indispensvel para evitar distores num mercado que se globaliza [...]. Impossvel afastar, nesse vis, a incidncia do regramento vertido nos artigos 186, 187 e 927 do Cdigo Civil, a coibir ainda que pedagogicamente a utilizao, pelo empreendimento econmico, de quaisquer mtodos para produo de bens, a coibir evitando prticas nefastas futuras o emprego de quaisquer meios necessrios para sobrepujar concorrentes em detrimento da dignidade humana.

Contudo, a imposio de valores pecunirios como instrumento de pedagogia aos infratores foi prtica extremamente minoritria dentro da Justia do Trabalho nas ltimas dcadas, especialmente quando no havia pedido expresso na inicial pela indenizao. As poucas iniciativas nesse sentido, inclusive, foram muito divulgadas e combatidas pelos empregadores, como veremos no ltimo captulo desta tese. A regra, muito pelo contrrio, so decises com baixssimo valor, mesmo com pedido expresso de dano moral coletivo. A despeito do reconhecimento do dano, as decises frequentemente esto distantes de provocar qualquer comoo aos infratores. Por exemplo, o TST reduziu o valor da indenizao por dano moral coletivo arbitrada pelo TRT da 15 Regio empresa CUTRALE (TST-RR-117100-43.2005.5.15.0006,), em razo do pagamento incorreto das horas extras e ausncia de controle de jornada da coletividade dos empregados rurais a ela vinculados, de oitocentos mil reais para duzentos mil reais, a pretexto de assegurar equilbrio entre os danos e o ressarcimento, evitando, dessa forma, a inviabilizao da continuidade

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econmica desenvolvida pela empresa, haja vista que fonte de emprego e renda ao trabalhador. A estimativa da receita da empresa para o ano de 2010 era de oitocentos milhes de reais, de modo que a condenao inicial estava longe de poder causar qualquer obstculo ao normal funcionamento da empresa. Uma alternativa de ao coercitiva pela JT a interveno judicial de empresas reiteradamente infratoras das normas, quando h imposio ao cumprimento do quadro jurdico pela JT. Ao intervir diretamente e coercitivamente nas decises das empresas, tal medida implica tanto a efetivao imediata dos direitos evadidos, quanto, se fosse mais adotada, um fator de incentivo ao cumprimento das normas, via efeito demonstrao, pelos empresrios que, obviamente, repudiam tal interferncia em sua propriedade privada. A ttulo ilustrativo, a interveno judicial pode ocorrer como medida emergencial visando garantir o pagamento dos salrios atrasados e demais crditos dos trabalhadores.234 Esse caso ocorreu numa empresa do oeste paulista em 2008, mas o procedimento quase nunca efetuado. Para se ter uma ideia, desde a fundao do TRT 15 (oeste paulista), em 1986, essa foi a segunda interveno judicial em empresas. Uma iniciativa alternativa que no parece ser tolhida pelo quadro jurdico vigente, que o judicirio poderia ter utilizado para pressionar os empregadores a cumprir as normas trabalhistas, a hipoteca judicial:
Incidindo sobre os bens da executada, a execuo fica garantida e os bens, na quantia devida, indisponveis. [...] Mais uma vez, se v aqui retratada a situao contraditria em que se debate o Judicirio Trabalhista e, por extenso, o Judicirio em geral. A hipoteca judiciria prevista no CPC desde 1974. Qual o juiz cvel e trabalhista que a emprega? Todos se omitem. No entanto, fazem parte do coro que pede, a todo instante, ao Congresso Nacional mais cargos, mais juzes, mais servidores, mais verbas. Sobrecarregam o oramento nacional, em vez de usar dos meios que j tm em mos para garantir a jurisdio e tornar eficaz a aplicao da lei. de se esperar que a hipoteca judiciria, instituto que dorme no papel espera de aplicao pelos juzes, se torne uma ferramenta decisiva na garantia do cumprimento das decises judiciais. PROCESSO N TST-RR11214151.2008.5.03.0105 C/J PROC. N TST-RR-112140-66.2008.5.03.0105).

Esse acrdo extremamente revelador sobre o padro de atuao da JT e a utilizao do quadro jurdico estabelecido. Ele indica que normas para efetivao do direito do trabalho pacificamente existentes no so aproveitadas pelos juzes, corroborando afirmaes que j fiz sobre antecipao de tutela e execuo provisria. Alm disso, a deciso expe um aspecto essencial da explicao da postura da JT, qual seja, a naturalizao, como profecia autorrealizvel, de eventuais (ou mesmo criadas) dificuldades para efetivao dos direitos por meio impositivo e, com base nisso, a justificao da postura conciliatria como inexorvel. Os juzes reclamam que no tm mecanismos para impor o cumprimento das regras, mas sequer utilizam os

Segundo o desembargador Luiz Carlos de Arajo, em reportagem (Presidente do TRT encerra interveno judicial na Serrana Papel e Celulose) obtida em: http://trt-15.jusbrasil.com.br/noticias/173886/presidente-dotrt-encerra-intervencao-judicial-na-serrana-papel-e-celulose
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instrumentos disponveis235, o que colaboraria para que o modo operatrio da instituio fosse mais eficiente.236 Mas, dentre todas as medidas alternativas de conduo dos processos na JT, sem dvida, a concesso da antecipao de tutela, j aludida, seria a mais radical para a conformao do atual modo operatrio. A sua aplicao subverte a lgica de todo o processo e, se fosse expandida (inclusive de ofcio e com bloqueio de conta para pagamento do trabalhador), impactaria toda a jurisdio e o comportamento dos empregadores em relao obedincia a normas de proteo ao trabalho. 8.5 Consideraes As instituies de vigilncia do direito do trabalho abordaram uma amostra dos empregadores brasileiros, ano a ano, entre 1988 e 2008. Pelos dados da fiscalizao do trabalho, esse nmero era anualmente prximo a 10% do total. Na Justia do Trabalho cerca de 10% dos trabalhadores que formavam seu pblico potencial ingressavam com aes contra os empregadores todos os anos. At 2008, o MPT ainda tinha raio de ao bastante reduzido em comparao aos outros rgos, interpelando entre 20 e 30 mil empresas de algum modo, em cada ano. Apesar de as trs instituies possurem prerrogativas e formas de funcionamento distintas, o contedo das suas aes, nas ltimas dcadas, foi muito homogneo. O padro de atuao tentar a conciliao com os capitalistas que transgridem as normas, sem imposio de valor pecunirio relacionado conduta ilcita. As instituies buscam reiteradamente firmar acordos com empregadores infratores para o cumprimento (total ou parcial) em atraso das obrigaes legais. Essas afirmaes esto baseadas em dados da populao fornecidos pelas prprias instituies, que so bastante sintomticos. Constatada a ilegalidade, as respostas so concesso de prazo, tentativa de TAC ou conciliao na justia, todas tentativas de composio, sem que o Estado se imponha. Ou seja, se essas informaes apresentadas pelos rgos possuem alguma credibilidade, dificilmente se pode questionar a existncia do referido padro de atuao. Alm disso, dados regionais e construes de banco corroboram as indicaes dos dados populacionais sobre as posturas das instituies.

Ou boicotando tais instrumentos, restringindo o quadro jurdico de aplicao, como no caso das multas trabalhistas. 236 Nesse sentido, mesmo que houvesse reforma legislativa com redao de texto extremamente duro para impelir os empregadores a quitar as dvidas, ainda assim, interpretaes flexibilizantes poderiam surgir (como, no caso do Bancen Jud, a posio de que no cabe na execuo provisria), reproduzindo as dificuldades para impor as decises judiciais. Esse comportamento naturalizador ou mesmo criador de dificuldades para evitar enfrentar as empresas tpico da cultura da JT, mas tambm da fiscalizao e do MPT, mobilizando seus agentes pelo seu vis ideolgico, sendo uma questo essencial que retomaremos no captulo 10.
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Deve-se ressaltar que os dados globais das instituies subdimensionam sua postura conciliatria, pois, na verdade, conforme indiquei, mesmo o auto de infrao, a ACP e a sentena quase sempre s ocorrem aps frustradas todas as tentativas de conciliao com o infrator. O ndice de conciliao da Justia menor do que aqueles obtidos pelas demais instituies, porque depende da anuncia formal da parte prejudicada, o trabalhador. J o MPT no depende do trabalhador, mas precisa que a empresa flagrada aceite a conciliao, tarefa que, nos moldes apresentados, no das mais complexas, mas ainda possibilita a refutao da parte. Por fim, a fiscalizao apresenta maior percentual de postura conciliatria, justamente porque no depende do aceite de ningum para condescender com o infrator; simplesmente d prazo e no autua. importante ressaltar que o modus operandi no se restringe escolha dos instrumentos adotados para enfrentar o desrespeito legislao, apesar de eles serem a base da atuao. Nesse sentido, ressalta-se, pois fundamental, que no se trata de atribuir uma predeterminao total ao contedo adquirido pelos instrumentos (ex: TAC ou ACP) apenas na sua escolha pelo agente com exceo da fiscalizao, j que autuar ou no tem consequncia predefinida em termos financeiros. Ou seja, o contedo das conciliaes realizadas pode comportar alguma variao. Contudo, os instrumentos tm natureza e limites definidos, o que at elementar, j que produzidos com sentido. Assim, possvel, em hipteses esparsas, que imposies da norma pelo Estado sejam mais flexveis que acordos realizados com os patres. Contudo, invivel que esse padro se generalize, pois a imposio do Estado a prpria referncia tomada pelo empregador para o acordo. Nesse caso, mesmo que o juiz ou o procurador tente ser impositivo, precisa da concordncia da empresa. Portanto, propostas de acordos mais duros do que o padro das sentenas no so economicamente racionais para as empresas. Ademais, se os acordos contemplarem valores maiores do que o ilcito, eles deixam de ser aceitos ou a prpria ilegalidade tende a ser eliminada, ou seja, tambm deixam de acontecer os acordos. A sentena, apesar de ser impositiva, pode ser tambm extremamente flexvel. Mas, por no contemplar a anuncia do agente, tende sempre a ser mais dura. A diferena de natureza entre as duas pedagogias possveis oferecidas aos infratores, arroladas no incio deste captulo divulgao da norma com ou sem perda financeira , a derivao da maior ou menor imposio do Estado sobre os empregadores para o respeito s regras. Isso num raciocnio abstrato, pois a realidade concreta das ltimas dcadas no apenas corroborou essa aludia natureza, como os dados mostram que no s os acordos foram amplamente permissivos para as empresas, como as imposies, mesmo com os problemas, limites e posturas flexveis dos responsveis, foram comparativamente muito mais impositivas.

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Confirmando e recrudescendo sua natureza, a postura conciliatria inicial apenas a porta de entrada para uma ao reiterada de concesses e flexibilizao por parte das instituies de vigilncia do direito do trabalho frente ilegalidade. A conduo de quase todos os procedimentos (conciliatrios ou no) atingida pela postura conciliatria.237 essencial destacar isso porque a natureza conciliatria, contaminando mesmo os instrumentos que podem impor reduo de lucros como resposta ao descumprimento da lei, reduz seu impacto pedaggico. Alm disso, atinge at as posturas alternativas que buscam abordar as infraes com sano pecuniria, pois reduz o crdito dado aos instrumentos pelos empregadores, como veremos no captulo seguinte.238 Chamo de conciliacionismo esse padro de atuao das instituies de vigilncia do direito do trabalho em relao ilegalidade. O objetivo deste captulo foi examinar detalhadamente o padro de atuao das instituies no perodo da pesquisa. Os agentes tinham ampla autonomia para decidir sobre o modo de conduo das suas atividades. Portanto, nem de longe os eventos apresentados neste captulo decorrem de imposies inexorveis de qualquer ordem, como veremos no ltimo captulo desta tese. No por acaso, conforme indicado, houve posturas alternativas nas trs instituies, apesar de, ao menos at o perodo contemplado por esta pesquisa, terem sido marginais, se considerados os conjuntos dos rgos.

Mesmo quando o fiscal autua, normalmente o faz apenas umas vez, aps concesso de prazo e (ou) se for impossvel a regularizao; mesmo quando o procurador entrar com a ACP, no adota postura de presso sobre a Justia do trabalho, e no raramente aceita acordos judiciais pfios; o juiz, quando obrigado a sentenciar, em geral no adota mecanismo de imposio para executar a sentena, no concede antecipao de tutela; d a sentena em valores baixos, como paradigmaticamente so as das aes coletivas. 238 De toda sorte, o resultados so muito diferentes, em que pesem as condues flexveis. A anlise das consequncias do padro de atuao das instituies, entretanto, o tema do prximo captulo.
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285 CAPTULO 9 UMA CERTA PEDAGOGIA E O CUMPRIMENTO DAS NORMAS: a conciliao impossvel
9.1 Introduo Este captulo objetiva demonstrar como o padro de atuao hegemonicamente vigente nas instituies de vigilncia do direito do trabalho contribuiu para o desrespeito ao quadro jurdico no perodo analisado. Ou seja, discute-se o impacto do funcionamento das instituies nas posturas das empresas frente ao cumprimento das normas. Trata-se, portanto, de um afunilamento da anlise do Captulo 5. Naquele, foi investigado o comportamento dos empregadores no que tange ao quadro jurdico vigente nas ltimas dcadas de forma geral, ou seja, considerando todas as variveis envolvidas no processo (estratgias de acumulao flexvel, tradio autoritria do capitalismo brasileiro, entre outras), em que pese no ter ocorrido o aprofundamento em nenhuma delas, j que isso transcenderia o objeto da pesquisa. justamente a anlise de um dos fatores relacionados obedincia s normas de proteo ao trabalho que fao no presente captulo, no mbito do objetivo deste trabalho. Aqui, uma vez mais, observada a ao dos capitalistas, s que agora luz das prticas das instituies de vigilncia d