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atentamente digo: PETITORIO.Que no encontrando arreglado a Ley el , expedido por su Despacho, interpongo Recurso de Apelacin, para ue se sir!a ele!ar los actuados y la concesin con e"ecto suspensi!o, al #uperior $er%r uico, donde espero lograr su re!ocatoria de acuerdo a los siguientes "undamentos de hecho y derecho: FUNDAMENTOS DE HECHO........................................ ..................................... Agra!io ue nos produce el Auto Apelado. FUNDAMENTOS DE DERECHO: Amparo la Apelacin en lo ue disponen los siguientes art&culos: '()* del +digo ,rocesal +i!il, ue se re"iere al ob-eto del Recurso de Apelacin. '(.* inciso /0 del +digo ,rocesal +i!il, respecto a la procedencia de la apelacin contra los autos. '((* del +digo ,rocesal +i!il respecto a la "undamentacin del agra!io ue constituyen los "undamentos de este recurso y por ue su e-ecucin, causa per-uicio. '(1* del +digo ,rocesal +i!il en relacin a la admisibilidad, y, '(2* inciso 30 del +digo ,rocesal +i!il, cuando se re"iere ue la presente apelacin debe concederse con e"ectos suspensi!os. ,4R 5A654: A Ud. se7or $ue8, solicito se sir!a admitir el presente Recurso de Apelacin, darle el tr%mite ue le corresponda y ele!ar los actuados al #uperior $er%r uico. PRIMER OTROSI DECIMOS: Que, ad-untamos c9dulas de noti"icacin y el arancel -udicial correspondiente. ........, .. de ................de
#ecretario :
:xpediente :
+uaderno : +AU5:LAR
:scrito : ;'
@@@@@@@@@, en los seguidos contra LA CU6<+<,AL<DAD @@@@@@@@, sobre A++<=6 D: +UC,L<C<:654D a usted digo:
,:5<54R<4 <C,UA6A5<B4:
Que, no encontrando arreglada a ley, el auto nEmero ;/, emitida por !uestro despacho, mediante el cual R:+FA?A la solicitud cautelarD dentro del t9rmino legal correspondiente, <65:R,46A4 R:+UR#4 D: A,:LA+<=6, a e"ectos de ue los autos del cuaderno incidental sean ele!ados al superior, esperando ue el mismo se pronuncie actuando en sede de instancia declar%ndola nula la indicada resolucin y declare la admisibilidad de la misma en ra8n de los siguientes "undamentos:
F:+F4#:
<. GLAARA65: <6+UC,L<:654 AL ,R<6+<,<4 +46#5<5U+<46AL D:L A++:#4 A LA 5U5:LA $UR<#D<++<46AL :G:+5<BA HAR5<+UL4 3'I 6UC:RAL '0, A LA
3. La accin de cumplimiento, como todos los procesos de garant&a constitucional, tiene como "in esencial garanti8ar la primac&a de la constitucin, constituyendo un mecanismo instrumental compuesto por un con-unto de actos -ur&dicos procesales, a tra!9s del cual una o !arias pretensiones litigiosas, in!ocadas por los -usticiables, son resueltas por los rganos de la -urisdiccin, aplicando el derecho ob-eti!o, con el ob-eto de restablecer la pa8 social y la -usticia. +omo tal, dota a los ciudadanos de un instrumento procesal sumar&simo, %gil y expediti!o, distinto del contencioso administrati!o, por tanto posee una naturale8a -ur&dica propia ue obliga a los actores procesales a respetar escrupulosamente el orden -ur&dico ue la regula.
/. Las medidas cautelares, son las dictadas mediante pro!idencias -udiciales, con el "in de asegurar ue cierto derecho podr% ser hecho e"ecti!o en el caso de un litigio en el ue se recono8ca la existencia y legitimidad de tal derecho. Las medidas cautelares no implican una sentencia respecto de la existencia de un derecho, pero s& la adopcin de medidas -udiciales tendentes a hacer e"ecti!o el derecho ue e!entualmente sea reconocido. ,or tanto son todas a uellas actuaciones o decisiones, ue sin pre-u8gar el resultado "inal, de contenido positi!o o negati!o, ue un rgano de la Administracin ,Eblica o un -ue8 o magistrado del poder -udicial, puede adoptar para ue las resultas de la resolucin administrati!a o -udicial surtan plenos e"ectos para los interesados o parte procesal. ,or otro lado, en :spa7a, la medida cautelar es el "iel re"le-o del derecho a la tutela -udicial e"ecti!a pre!isto en el art&culo /) de la +onstitucin :spa7ola de 3I12.
'. Ja-o esta premisa, es necesario identi"icar ue el a uo, como de"ensor del principio constitucional de la tutela -urisdiccional e"ecti!a , la legalidad y principal responsable de cautelar el debido proceso. 6o obstante, declara improcedente mi pedido cautelar, en e!idente in"raccin del derecho a la tutela procesal e"ecti!a, ya ue la causal en la ue se ampara para la improcedencia de la accin interpuesta no ha sido correctamente aplicada.
). 5al como se obser!a, el -u8gado de tramite no cumpli con su rol de"ensor del principio constitucional a la e-ecutoriedad de sentencia -udicial, permitiendo con su
actuar ue se materialice mi inde"ensin desde hace 3/ a7os, no solo "rente a la autoridad renuente en cumplir con lo dispuesto por la sentencia de autos y la resolucin 3;., sino tambi9n por el an%lisis -ur&dico ue hace a ra8n de declarar la improcedencia de la pedido cautelarD an%lisis ue no tiene una debida interpretacin -ur&dica, as& como el proceder de"iciente a ra8n de seguir !ulnerando los derechos del recurrente.
.. A ue, pese en existir normas procesales ue "acultan al -ue8 a e"ectos de adecuar una solicitud cautelar con"orme lo se7ala el art&culo (33 Lel -ue8 atendiendo a la naturale8a de la pretensin principal y a "in de lograr la e"icacia de la decisin de"initi!a, dicta medida cautelar en la "orma solicitada 4 LA QU: +46#<D:R: AD:+UADA, siempre ue, de lo expuesto y la prueba presentada por el demandante lo aprecie0 de +digo ,rocesal +i!il de aplicacin supletoriaD :#5: 64 L4 FA+:, simplemente recha8a el pedido sin m%s moti!acin ue el decir: ML0 no habiendo se7alado ue cuentas corrientes son de car%cter pri!ado y por ende susceptibles de ser embargados, , resulta ra8n su"iciente para ue el pedido precedente sea in!iable, #: R:#U:LB:: recha8ar el pedido cautelarN.
(. 645:#:, QU: :#5: ARAUC:654 :@,U:#54 ,4R LA R:#4LU+<46 :6 +U:#5<46, #: :6+U:65RA GAL54 D: C45<BA+<46, KA QU: #< J<:6 :# +<:R54 QU: :L R:+URR:65: 64 #:>AL4 QU: +U:65A# +4RR<:65:# QU: ,4#:: LA :$:+U5ADA #46 D: +ARO+5:R ,R<BAD4 K ,4R :6D: #U#+:,5<JL:# D: #:R :CJARAAD4#D :#54 64 QU<:R: D:+<R QU: :L A QU4 #: :6+U:65RA :@+:654 D: D:5:RC<6ARL4#, CA# AU6 #< :@<#5: R:<5:RA $UR<#,RUD:6+<A QU: #A>ALA QU: :# D:J:R D:L $U?AAD4 D: :$:+U+<46 D:5:RC<6ARL4 A G<6 D: 5RAJAR :L :CJARA4 #4L<+<5AD4 K D: :#5A G4RCA #ALBAAUARDAR LA :$:+U54R<:DAD D: #:65:6+<A $UD<+<AL G<RC:.
1. #<6 :CJARA4, :L $U?AAD4 :$:+U54R 64 FA 5:6<D4 :6 +46#<D:RA+<46 QU: R:#UL5A +A#< <C,4#<JL: ,ARA :L A++<46A65: D:5:RC<6AR QU: J<:6:# QU: ,4#:: LA A++<46ADA #46 D: D4C<6<4 ,R<BAD4 K ,4R :LL4 :CJARAAJL:#D :6 :#: +465:@54, #: :#5<CA ,:R5<6:65: <6D<+AR QU: :L U6<+4 QU: D:J: 4 ,U:D: D:5:RC<6AR QU: J<:6:# D:L :#5AD4 #46 D: D4C<6<4 ,R<BAD4 K ,4R :6D: #U#+:,5<JL:# D: #:R :CJARAAD4# :# :L $U?AAD4 D: 5RAC<5:. ,:#: A :LL4,
GAL5A6D4 A #U D:J:R D: ADC<6<#5RAR $U#5<+<A +46 ,R4J<DAD K D<L<A:6+<A :#5: #4L4 R:+FA?A :L ,:D<D4 D: G4RCA ARJ<5RAR<AD JU#+A6D4 D: :#5A G4RCA +4ADKUBAR A LA :$:+U5A A RA?46 D: +465<6UAR <C,<D<:6D4 #: ,U:DA +4JRAR LA A+R::6+<A :6 :$:+U+<46 D: #:65:6+<AD +46DU+5A QU: D:J: #:R BAL4RADA D:J<DAC:65: K +U:#5<46ADA ,4R :L A QU:C.
2. :n esa lgica, el primigenio no ha tenido en consideracin los argumentos expuestos por el accionante ni mucho menos el estado de autos ue es el de e-ecucin de sentencia desde el /;;', es mas ha de-ado de lado las normas del +digo ,rocesal +onstitucional, los criterios !inculantes emitidos por el 5ribunal +onstitucional con respecto a la obligacin del -ue8, uien es el llamado en determinar ue bienes ue posea la e-ecutada Lentidad pEblica0 son de dominio pri!ado y por ende embargables en e-ecucin de sentencia.
Gundamento 3): Mpor ello, en l&nea de principio, el tribunal considera ue cuando el obligado Qsea un particular o el estadoH no cumple lo ordenado por la sentencia o la resolucin -udicial "irme, el derecho a la e"ecti!idad de las resoluciones -udiciales autori8a al a"ectado con el incumplimiento a pedir del rgano -urisdiccional competente la adopcin de las medidas y pro!idencias necesarias para ue se e-ecute lo dispuestoN.
Gundamento /.: Mes preciso insistir en ue LA <6:@<#5:6+<A D: U6A L:K :#,:+<AL QU: D:5:RC<6: QUR J<:6:# D:L :#5AD4 #46 :CJARAAJL:#, 64 #U,46: QU: :L $U:? D: :$:+U+<=6 K :L =RAA64 ADC<6<#5RA5<B4 +4RR:#,46D<:65: 64 ,U:DA6 D<+5AR 4 :$:+U5AR :CJARA4# #4JR: J<:6:# D:L :#5AD4N. ,or el contrario. :n e"ecto, la procedencia del embargo sobre bienes del estado, sean estos muebles o inmuebles, no debe tener m%s l&mite ue el hecho de tratarse, o tener la condicin, de bienes de dominio pEblico, ,4R L4 QU: +4RR:#,46D: AL $U:?, JA$4 R:#,46#AJ<L<DAD, D:5:RC<6AR, :6 +ADA +A#4 +46+R:54, QUR J<:6:# +UC,L:6 4 64 LA# +46D<+<46:# D: U6 J<:6 D: D4C<6<4 ,R<BAD4 K, ,4R :6D:, #46 :CJARAAJL:#.
I. ,or ello, resulta merituable cuestionar la resolucin de improcedencia y la conducta del -u8gado de e-ecucin, ya ue ella solo hace un an%lisis -ur&dico poco coherente de los actuados y de la norma -ur&dica ue la regulaD amparando de esta manera el incumplimiento de sentencia -udicial "irme.
3;. ,or los argumento precedentes narrados se puede colegir ue la apelada "ue emitida contrario a derecho, con arbitrariedad, en contra!encin del derecho a la tutela -urisdiccional e"ecti!a y la debida moti!acin, a "in de impedir se trabe embargoD causando un gra!e per-uicio al recurrente por la dilacin de la presente causa al m%ximo, ya ue el solo hecho de ser declarado improcedente y recurrir mediante apelacin al superior para la admisin del embargo resulta atentatorio al pla8o ra8onable para el cumplimiento de sentencias -udiciales "irmes. ,or ello, pido re!ocar yPo declarar nula la apelada, disponiendo se admita trabar el embargo solicitado.
La resolucin apelada me causa agra!io por ue, al declarar improcedente la solicitud cautelar de manera irregular Lindebida0 y con una e!idente "alta de moti!acin por el -u8gado, se est% a"ectando mi derecho a la tutela -urisdiccional e"ecti!a y al debido proceso, sobre todo si se tiene en cuenta ue existe una indebida !aloracin de los actuados, as& como de"iciencia en la interpretacin de la norma procesal y los precedentes !inculantes ue regulan el proceso de cumplimiento y el embargo sobre bienes del estado ue sean susceptibles de ello.
Los art&culos '(.S, '((S, '1)S K '1(S inciso 30 del +digo ,rocesal +i!il, concordante con el art&culo .1S del +digo ,rocesal +onstitucional.
:l ,rincipio de la plenitud , como a uel principio ue se7ala ue el superior tiene las mismas "acultades ue el in"erior, de tal manera ue puede examinar la demanda en todo sus aspectos, anali8ar nue!amente la prueba y anali8ar cuestiones no consideradas por el in"erior, pues el recurso de apelacin tiene por ob-eto ue el rgano -urisdiccional superior examine, a solicitud de parte o de tercero legitimado, la resolucin ue le produ8ca agra!io de con"ormidad con el art&culo '() del +digo ,rocesal +i!il. LG. /0.
Galta de moti!acin interna del ra8onamiento: tiene una doble dimensinD por un lado, cuando existe in!alide8 de una in"erencia a partir de las premisas ue establece pre!iamente el -ue8 en su decisinD y por otro lado, cuando existe incoherencia, ue a la postre se presenta como un discurso absolutamente con"uso incapa8 de transmitir, de modo coherente, las ra8ones en las ue apoya la decisin. L#5+ ;';)'H/;;(H ,AP5+, G. )0.
Galta de moti!acin externa: cuando las premisas de las ue parte el -ue8 no han sido con"rontadas o anali8adas respecto de su !alide8 "%ctica o -ur&dica Qproblemas en las pruebas o de interpretacin de las normaH L#5+ ;;1/2H/;;2H,F+P5+, G. 10.
La moti!acin insu"iciente: resulta rele!ante desde una perspecti!a constitucional si es ue la ausencia de argumentos o la Minsu"icienciaN de "undamentos resulta mani"iesta a la lu8 de lo ue en sustancia se esta diciendo. L#5+ ;'I)'H/;;(H,AP5+, G. )0.
Coti!acin sustancialmente incongruente: obliga a los rganos -udiciales a resol!er las pretensiones de las partes de manera congruente con los t9rminos en ue !engan planteadas, sin cometer, por lo tanto, des!iaciones ue supongan modi"icacin o alteracin del debate procesal L0, es decir, de-ar incontestada las pretensiones, o el des!iar la decisin del marco del debate -udicial generando inde"ensin , constituye !ulneracin del derecho a la tutela -udicial y tambi9n del derecho a la moti!acin Lincongruencia omisi!a0. L#5+ ;'I)'H/;;(H,AP5+, G. )0.
,or tanto:
Al $u8gado, solicito se sir!a admitir el presente recurso de apelacin, a "in de ue el superior en grado lo examine y proceda a re!ocar yPo anular la resolucin impugnada.
,R<C:R 45R4#< D<A4: As& mismo, la -urisprudencia acumulada precitada con antelacin expone en su "undamento (/, p%rra"o tres: MDicha e-ecucin "or8osa deber% reali8arse con"orme a las reglas del art&culo 13'* y siguientes del +digo ,rocesal +i!il. :n tal sentido, en aplicacin del art&culo 13(* de mismo cuerpo de leyes, :L $U:? ,4DRO 5RAJAR :CJARA4 #4JR: L4# J<:6:# D: D4C<6<4 ,R<BAD4 D:L :#5AD4 QU: $U?AU: +46B:6<:65:N. K :6 #U ,ORRAG4 +UA5R4 A+45A: ML0 LA $UD<+A5URA A4?A D: LA ,45:#5AD ,ARA D:5:RC<6AR L4# J<:6:# :#5A5AL:# D: D4C<6<4 ,R<BAD4 #4JR: L4# QU: R:+A:RO :L :CJARA4 L0N.
#:AU6D4 45R4#< D<A4: 5enga presente lo dispuesto por el +digo ,rocesal +i!il: art&culo << Eltimo p%rra"o del 5&tulo ,reliminar Limpulso del proceso0, art&culo .;S Ldeberes de los -ueces0, 3/)S Lpla8os m%ximos para emitir resolucin0, articulo 3).S inc. '0 L"alta gra!e0D todos ellos concordados con el art&culo /;3S de Ley 4rg%nica del ,oder $udicial. Finostro8a A. L/;;(:''0 en la -urisprudencia ue cita se7ala: M la expedicin de pronunciamiento -urisdiccional tard&a al pla8o legal puede dar lugar a medida disciplinaria, pero no es causal de nulidadN. L+as. 6S ';.; Q IIP<+A, publicado en el diario o"icial el peruano, el ;2H;)H/;;;, p%g. .;;3;0. Asimismo, la Ley 6Em. /I.1) art&culo . ue modi"ica los art&culos ') numeral ( y )1 numeral 3I de la Ley nEm. /I/11, Ley de la +arrera $udicial la cual considera como "alta gra!e el no cumplir con expeditar las resoluciones pertinentes dentro del t9rmino de ley.
#:AU6D4 45R4#< D<A4: Que, suscribo el presente el escrito con"orme a lo dispuesto por el art&culo /I;S de la Ley 4rg%nica del ,oder $udicial.