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Superior Tribunal de Justia

RECURSO ESPECIAL N 1.270.013 - RS (2011/0184498-0) RELATOR RECORRENTE ADVOGADO : MINISTRO MASSAMI UYEDA : BRASIL TELECOM S/A : MNICA GOES DE ANDRADE MENDES DE ALMEIDA E OUTRO(S) RECORRIDO : EDUARDO GOMES REINHARDT ADVOGADO : RODRIGO GERMANO ULZEFER E OUTRO(S) EMENTA RECURSO ESPECIAL - AO DE COMPLEMENTAO DE AES - CRITRIO PARA CONVERSO EM INDENIZAO POR PERDAS E DANOS, EM CASO DE IMPOSSIBILIDADE DE ENTREGA DAS AES COTAO NA BOLSA DE VALORES NA DATA DO TRNSITO EM JULGADO DA AO - RECURSO ESPECIAL PROVIDO. DECISO Cuida-se de recurso especial interposto pela BRASIL TELECOM S/A fundamentado no artigo 105, inciso III, alnea "a", da Constituio Federal em que se alega ofensa aos arts. 176, I, da Lei 6.404/76; e 884 do CC, alm de dissdio jurisprudencial. O acrdo recorrido est assim ementado: "apelao. direito privado no especificado. subscrio de aes. brasil telecom. ILEGITIMIDADE PASSIVA. parte passiva legtima a Brasil Telecom, sucessora da CRT, relativamente s aes da Celular-CRT, a ela se aplicando os efeitos da ciso, pois o Protocolo e Justificao de Ciso Parcial da CRT com a Constituio da Celular CRT Participaes S.A. previu expressamente as obrigaes da demandada. PRESCRIO. Prazo vintenrio. Se a pretenso no se confunde com a de anular deliberao de assemblia acionista, inaplicvel o prazo prescricional do art. 286 da Lei 6.404/76. No se aplica a Lei 10.303/01 relao jurdica de direito civil. Precedente do STJ. MRITO. AES DA BRASIL TELECOM. A conduta da r em subscrever as aes a seu talante, desconsiderando perodo de inflao, forte variao cambial e sabida instabilidade econmica do pas, ensejando prejuzos aos contratantes, violadora da clusula-geral da boa-f nsita a todo e qualquer contrato. A clusula geral contida no art. 422 do novo Cdigo Civil impe ao juiz interpretar e quando necessrio, suprir e corrigir o contrato segundo a boa-f objetiva, entendida como exigncia de comportamento leal dos contratantes. Certa a obrigao de subscrever aes de acordo com o valor patrimonial vigente no ms da integralizao do contrato de participao financeira, consoante jurisprudncia do STJ. Converso da
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obrigao de fazer em perdas e danos. AES DA CRT CELULAR. Devida a indenizao pelas aes da telefonia celular decorrente da ciso parcial da CRT, devendo o valor patrimonial da ao ser fixado no ms da integralizao, com base em balancete mensal a ele correspondente. DIVIDENDOS. Faz jus a parte autora aos dividendos das aes no subscritas, como parcela do lucro lquido das empresas de telefonia mvel e fixa relativa a cada ao ou cota de aes formadora do seu capital, com correo pelo IGP-M desde quando devidos e com juros de mora de 1% ao ms desde a citao. REJEITARAM AS PRELIMINARES E deram parcial PROVIMENTO AO RECURSO. unnime." Sustenta a recorrente, em sntese, que o critrio a utilizado para converso das aes em indenizao por perdas e danos o da data da ciso da companhia. o relatrio. O recurso merece prosperar. Com efeito. Quanto converso em perdas e danos, constata-se que o Tribunal a quo determinou que a indenizao das aes deve se dar com base na primeira AGO posterior ciso da companhia. No entanto, a egrgia SEGUNDA SEO deste Superior, no julgamento do REsp n. 1.025.298, no dia 24/11/2010, ao apreciar o tema, deixou assente que na impossibilidade de subscrio das aes, sua indenizao deve se dar com base no valor da cotao na bolsa de valores da data do trnsito em julgado da ao, incidindo sobre o montante aferido, a partir de ento, correo monetria, bem como juros legais desde a citao, conforme se extrai da transcrio da ementa do referido julgamento: "DIREITO CIVIL CONTRATO DE PARTICIPAO FINANCEIRA SUBSCRIO DE AES BRASIL TELECOM E CELULAR VIOLAO AO ART. 535, INCISO II, DO CDIGO DE PROCESSO CIVIL NO-OCORRNCIA CRITRIO PARA CONVERSO EM INDENIZAO POR PERDAS E DANOS, EM CASO DE IMPOSSIBILIDADE DE ENTREGA DAS AES AO ACIONISTA RECURSO PARCIALMENTE PROVIDO. I - Nas situaes em que for impossvel a entrega das aes, cumpre estabelecer-se critrio indenizatrio que recomponha ao acionista a perda por ele sofrida, conforme prev o art. 461, 1, do Cdigo de Processo Civil. II - As aes, como se sabe, comportam um risco em si mesmas, inerente natureza da operao. A cotao das aes no mercado, em decorrncia do risco, algo incerto que varia dia a dia, ms aps ms, ano aps ano. III No sendo possvel a entrega das aes, seja em relao
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telefonia fixa, seja em referncia telefonia mvel, uma forma de se resolver o problema estabelecer-se que o valor da indenizao ser o resultado do produto da quantidade de aes multiplicado pela sua cotao na Bolsa de Valores, exatamente do dia do trnsito em julgado da demanda, ou seja, o valor da ao na Bolsa de Valores no dia em que o acionista passou a ter o direito irrecorrvel de comercializ-las ou alien-las. Encontrado esse valor, o mesmo deve ser corrigido monetariamente pelo IPC/INPC, a partir do prego da Bolsa de Valores do dia do trnsito em julgado e juros legais desde a citao." Verifica-se que o entendimento do Tribunal de origem destoa do acima esposado, o que torna imperiosa sua reforma no ponto. Assim sendo, com amparo no art. 557, 1-A, do CPC, d-se provimento ao recurso especial, para que a converso da subscrio das aes em indenizao se d com base no valor da cotao na bolsa de valores da data do trnsito em julgado da ao, incidindo sobre o montante aferido, a partir de ento, correo monetria, bem como juros legais desde a citao. Publique-se. Intimem-se. Braslia (DF), 19 de agosto de 2011.

MINISTRO MASSAMI UYEDA Relator

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