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A homoafetividade no ordenamento jurdico brasileiro

A legislao brasileira no probe a unio homoafetiva, mas tambm no trata de forma especifica sobre o tema. Pela inexistncia de uma regulamentao expressa, omissa em relao ao tema, h meios de se garantir que a relao homoafetiva possa ser devidamente protegida. Tem-se como princpio geral do direito, que aquilo que permitido no expressamente proibido, e na constituio, no seu artigo 5, inciso ii, diz que ningum obrigado a fazer algo seno em virtude de lei. Portanto, como a lei no probe expressamente a unio homoafetiva, o no reconhecimento de efeitos jurdicos na mesma proporo em que conhecida a unio heteroafetiva, contraria os princpios constitucionais da isonomia e da dignidade da pessoa humana, clusulas ptreas da constituio, e inclusive os direitos humanos fundamentais. Desta forma, este no reconhecimento dos efeitos jurdicos das relaes homoafetivas caracteriza uma afronta constituio federal, pelo princpio da isonomia, que no admite o tratamento preconceituoso para qualquer pessoa e por motivo algum que no estiver expressamente previsto em lei. O princpio da dignidade da pessoa humana garante que todas as pessoas so igualmente dignas pelo simples fato de serem pessoas humanas, independente de quaisquer caractersticas suas. flagrantemente inconstitucional a esse princpio o tratamento digno que ocorre hoje, se compararmos as unies homoafetivas com as heteroafetivas. No caput do artigo 5 da constituio federal, h a proibio da discriminacao de qualquer natureza, e obviamente no pode ocorrer a discriminao pela orientao sexual, e tambm em seu artigo 1, inciso III, a dignidade da pessoa humana como um dos fundamentos de nosso estado democrtico de direito. H entendimento que o direito regulamenta apenas as situaes comuns que ocorrem em nossa sociedade, e na sexualidade humana, o entendimento doutrinrio de comum, seria a relao heterossexual, esquecendo o legislador, de regulamentar as relaes homossexuais, sendo estes a minoria. Mas o legislador deve regulamentar os direitos das minorias, pois estas costumam ser discriminadas socialmente por no estarem enquadradas ao padro que imposto pela sociedade. Nesse sentido, no artigo 4 da lei de introduo s normas do direito brasileiro, a inexistncia de leis especficas no impossibilita que o juiz julgue segundo a analogia, os costumes e os princpios gerais do direito, e contrariamente, no artigo 126 do cdigo de processo civil, probe o juiz de sentenciar alegando lacuna na lei.

O conceito de famlia jurdica no incio do sculo XX, do cdigo civil de 1916, no se preocupava com o amor ou as pessoas nela existentes, pois era meramente patrimonialista. O objetivo da famlia juridicamente protegida do cdigo civil era a continuao do patrimnio do homem com membros do seu sangue. Assim, esse conceito de famlia fez surgir o entendimento que a famlia legtima somente seria formada por um homem e uma mulher e oficializada pelo matrimnio. A famlia ilegtima resultava da unio informal entre um homem e uma mulher sem as informalidades do casamento. Mas com a evoluo da sociedade, as unies informais passaram a ser mais comuns no decorrer do sculo XX, e as pessoas mantinham-se unidas como famlias apenas se houvesse amor na relao, tornando necessria a regulamentao sobre o tema. Com o advento da constituio federal de 1988, o casamento civil deixou de ser indispensvel para a constituio de uma famlia legtima, passando a considerar o amor familiar como requisito para formao da famlia juridicamente protegida. Segundo Maria Berenice Dias, reconhecvel o status jurdico familiar das unies homoafetivas, com o mesmo amor que as heteroafetivas, com afeto anlogo ao casamento civil e a unio estvel. Convem deixar claro que o amor no capaz de isoladamente, formar uma entidade familiar, embora seja seu principal elemento. A famlia se forma pela conjugao de amor a uma comunho plena de vida e interesses, de forma pblica, contnua e duradoura. Destaca-se que a expresso o homem e a mulher no constitui proibio implcita ao reconhecimento da unio estvel, assim como do casamento homoafetivo, tendo em vista que no existem proibies implcitas no direito. O projeto de lei 1151/1995, de autoria da ex-deputada marta Suplicy, visava a instituio da parceria civil registrada entre pessoas do mesmo sexo. Mas esse mesmo projeto encontra-se engavetado no congresso nacional, devido ao preconceito de muitos parlamentares, que no tem interesse poltico nenhum em sua votao, pelo medo que tm de perderem votos da grande maioria conservadora da sociedade. A consagrao das unies homoafetivas pelas parcerias civis registradas rotuladas como contrato de direito obrigacional, implicariam como menos dignas em relao ao casamento civil, que um regime jurdico do direito de famlia. Considerando o princpio da dignidade da pessoa humana, que garante a todos o direito felicidade e a uma vida digna, e em virtude da discusso existente em torno do casamento civil, as pessoas que querem se casar somente sero felizes se puderem se casar civilmente, razo

pela qual sua negao aos casais homoafetivos constitui inconstitucionalidade do princpio referido. A elaborao de uma lei paralela a do casamento civil para as unies homoafetivas implicaria em uma segregao desse grupo, servindo para aumentar ainda mais a sua estigmatizao perante a sociedade, rotulando-as como menos valorosas em relao as relaes heteroafetivas, no havendo justificao vlida, pelo princpio da isonomia, em diferenci-las legalmente. Desta forma, considerando que no h fundamento lgico racional que justifique essa discriminao de relao homoafetiva e heteroafetiva, no pode o direito colocar as unies de pessoas de mesmo sexo em situao de menor dignidade em relao unio de pessoas de sexos diferentes, pela inconstitucionalidade deste ato perante o princpio da dignidade da pessoa humana. Em 5 de maio de 2012, os ministros do Supremo Tribunal Federal (STF) tomavam uma deciso histrica, que teve grande repercusso nacional e tambm internacional, reconhecendo por unanimidade de votos, a unio estvel para casais do mesmo sexo, que passaram a ter os mesmos direitos dos pares heterossexuais Os Ministros do STF ao julgarem a ao direta de inconstitucionalidade 4277 e a arguio de descumprimento do preceito fundamental 132, reconheceram a unio estvel para casais do mesmo sexo. O ministro Ayres Britto, votou no sentido de dar interpretao conforme a constituio Federal para excluir qualquer significado do artigo 1.723 do cdigo Civil que impea o reconhecimento da unio entre pessoas do mesmo sexo como entidade familiar. Ainda o ministro Ayres Britto argumentou que o artigo 3, inciso iv, da constituio federal veda qualquer discriminacao em virtude de sexo, raa, cor, e que nesse sentido, ningum pode ser diminudo ou discriminado em virtude de sua preferncia sexual. O sexo das pessoas, salvo disposio contrria, no se presta para desigualao jurdica, palavras do Ministro, e concluiu ainda que, qualquer depreciao da unio estvel homoafetiva colide com o inciso iv do artigo 3 da constituio federal. A grande maioria dos ministros acompanharam o entendimento do ministro Ayres Britto, pela procedncia das aes e com efeito vinculante, no sentido de dar interpretao conforme a constituio Federal, para excluir qualquer significado do artigo 1,723 do cdigo civil que impea o reconhecimento da unio entre pessoas do mesmo sexo como entidade familiar. A adi 4277 buscou a declarao do reconhecimento da unuai entre pessoas do mesmo sexo como entidade familiar, e ainda que, os mesmos direitos e deveres dos companheiros das

unies estveis fossem estendidos aos companheiros nas unies entre pessoas do mesmo sexo. J na ADPF 132, foi alegado oelo governo do rio de janeiro, que i no reconhecimento da unio homoafetiva contrariava os preceitos fundamentais da igualdade, liberdade, e da dignidade da pessoa humana, todos da constituio Federal, pedindo ao stf que aplicasse o regime jurdico das unies estveis, previsto no cdigo 1.723 do cdigo civil, as unies homoafetivas de funcionrios pblicos civis do rio de janeiro. Aps essa grande conquista, em 14 de maio de 2013, em uma votao unnime, o Ministro Joaquim Barbosa, presidente do cnj, publicou a resoluo de nmero 175, em que autorizava o casamento de pessoas do mesmo sexo em todos os cartrios do pais.

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