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O binarismo-sexual no sistema carcerrio e a questo dos direitos dos travestis e transexuais presos.

The sexual-binary in the prison system and the question of the rights of transvestites and transsexuals arrested. RE !"O Este artigo tem o escopo de colocar em evidncia as questes jurdicas que envolvem o encarceramento de travestis e transexuais dentro do paradigma do binarismo-sexual institucionalizado nos sistemas penitencirios ocidentais. Para tanto, jaz uma compreens o sobre quem s o essas pessoas estudadas considerando suas particularidades no que tange a suas identidades de gnero a !im de respeitar o princpio da dignidade "umana. # partir dessas re!lexes, compreender a problemtica da constitui$ o binria do crcere !rente %s &novas sexualidades' e ainda, trazer os instrumentos normativos brasileiros que se re!erem a essa realidade, relacionando-os com direito internacional. #ssim, entender a situa$ o encontrada no sistema jurdico ocidental e re!letir sobre os direitos de travestis e transexuais n o cirurgiados que, quando presos, n o somente no (rasil, s o encarcerados no sistema penitencirio masculino. #$%$&R$ '($&E ) travestis e transexuais) binarismo-sexual no sistema carcerrio ocidental) dignidade da pessoa "umana) legisla$ o brasileira e internacional. $* TR$'T *"e scope o! t"is article is to "ig"lig"t t"e legal issues surrounding t"e incarceration o! transvestites and transsexuals +it"in t"e paradigm o! sexual-binar, institutionalized in +estern prison s,stems. -or t"is, it relies on an understanding o! +"o are t"ese people and t"e consideration o! t"eir peculiarities in regard to t"eir gender identities in order to respect t"e principle o! "uman dignit,. -rom t"ese observations, t"e essa, intends to anal,ze t"e problem o! binar, !ormation o! prison !acing t"e .ne+ sexualities. and also bring t"e (razilian situation !rom legal instruments t"at re!er to t"is realit,, lin/ing t"em +it" t"e international la+. *"ere!ore, +e aim to be able to compre"end t"e situation !ound in t"is s,stem and t"in/ o! on t"e rig"ts o! transvestites and transsexuals 0+"o didn1t ma/e a surger,2 t"at +"en arrested, not onl, in (razil, are imprisoned in t"e male prison s,stem. +E, -OR. 3 transvestites and transsexuals) sexual-binar, o! +estern penal s,stem) "uman dignit,) brazilian and international legislation. /ntrodu0o

# proposta de trabal"ar com a problemtica dos 4 travestis e transexuais presos nos remete a vrias di!iculdades, dentre elas a pr5pria de!ini$ o e delimita$ o de conceitos6. # nomenclatura no movimento 78(* 9 0principalmente no que tange a transexuais, transgneros e travestis2 : complicada, e longe de estar em vias de se c"egar a um consenso. ; principal : levar em considera$ o a identidade dos indivduos e a maneira que eles se re!erem entre si. # situa$ o dos travestis e transexuais : ainda de exclus o. Pode-se constatar isso pelo !ato de, ao contrrio do "omossexualismo que !ora retirado do <=>-4?3 <5digo =nternacional de >oen$as @, dentro da medicina e da psicologia, essas orienta$es sexuais ainda serem consideradas como transtornos de personalidade da identidade sexual, !ato que aumenta o estigma e o preconceito da sociedade ao encarar a diversidade como uma doen$a. Essa !orma simplista de abordar o tema tem por !inalidade classi!icar, diagnosticar e distinguir seres "umanos em n o transexuaisAtravestis e transexuaisAtravestis, em normais e anormais, e n o d conta da complexidade do !enBmeno. #inda, o diagn5stico m:dico veio substituir o pecado do plano religioso, dando mais !or$a nos tempos atuais para de!inir o anormalC.

#o abordar temas sobre travestis e transexuais, alguns autores pre!erem utilizar o smbolo &D', ao inv:s dos artigos !emininos ou masculinos na tentativa de englobar ambos universos e com a justi!icativa de evitar mais um tipo de preconceito. # utiliza$ o do artigo masculino, precedente %s denomina$es de travestis e transexuais nesse artigo, n o objetiva uma acep$ o discriminat5ria. #ssim, para tratar o tema em con!ormidade com as normas gramaticais brasileiras, mesmo nos casos que isso implique descompasso com o gnero desses indivduos, ser o utilizados os artigos masculinos.
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#gradecemos a Eic"elle #gnoleti e <,nt"ia >enize Filva <ordeiro de 7ucena por todo suporte o!erecido nesta pesquisa que, atrav:s das suas experincias e con"ecimentos sobre o assunto, corroboraram para um maior entendimento doutrinrio e prtico da quest o.
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;u ainda, 78(***s, : o acrBnimo de 7:sbicas, 8a,s, (issexuais, *ravestis, *ransexuais e *ransgneros e serve para identi!icar as orienta$es sexuais minoritrias e mani!esta$es de gnero que divergem do sexo designado no nascimento.
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-G@.? *ransexualismo3 *rata-se de um desejo de viver e ser aceito enquanto pessoa do sexo oposto. Este desejo se acompan"a em geral de um sentimento de mal-estar ou de inadequa$ o por re!erncia a seu pr5prio sexo anatBmico e do dese1o de submeter-se a uma interven0o cir2rgica ou a um tratamento "ormonal a !im de tornar seu corpo t o con!orme quanto possvel ao sexo desejado. 0gri!o nosso2. (EH*;, (erenice #lves de Eelo. O que 3 transexualidade. F o Paulo3 (rasiliense, 6??I. IJ p. Kebate o gri!o acima quando diz que &n o " nen"uma problematiza$ o das identidades de gnero ou dos &sintomas' que o levaram a concluir que toda pessoa transexual deseja uma cirurgia de transgenitaliza$ o.
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-;L<#L7*, Eic"el. Os anormais. F o Paulo3 Eartins -ontes, 6??4.

<;EP#8H;H=, P=#H# e PK=M=*EK#G, a respeito da transexualidade, abordam-na em con!ormidade com os preceitos do <=>-4?, nos quais esses indivduos s o diagnosticados com um distNrbio de identidade sexual, e primam pela a necessidade de uma opera$ o na anatomia sexual. Pode-se dizer que a marca do transexualismo : a identidade psicol5gica em descon!ormidade com o sexo anatBmico e, por conseguinte, para consertar tal situa$ o realiza-se a opera$ o. <ontudo, " quem de!enda que mesmo sem realizar a cirurgia de mudan$a de sexo, a identidade com o sexo oposto con!igura o transexualismoO. ; dicionrio de Psicologia de Ftratton de!ine da seguinte !orma os transexuais e os travestis3
TR$4 E5!$% P Lma pessoa que muda de sexo P do masculino para o !eminino ou do !eminino para o masculino -, atrav:s de uma terapia "ormonal e cirurgia. #pesar de os transexuais tpicos sempre se perceberem a si pr6prios como sendo realmente do outro sexo, o principal aspecto do transexualismo diz respeito % aprendizagem de um novo papel sexual. Euitos transexuais gastam grande parte de sua vida7 pelo menos vrios anos7 vivendo como membro de seu sexo dese1ado antes de admitir o tratamento TR$&E T/ P ;s travestis s o pessoas que gostam de se vestir como membro do sexo oposto e !azem isto de modo muito elaborado. Embora o travestismo possa estar muitas vezes associado % "omossexualidade, a maioria dos travestis : "eterossexual. >e um modo geral, os travestis tendem a estar contentes com seu pr6prio sexo e papel sexual e n o experimentam problemas de identidade sexual Qgri!os nossosR

Entende-se assim que, por essa de!ini$ o os transexuais se identi!icam com o sexo anatBmico oposto ao seu sexo original, !ato que n o : regra para os travestis, c"egando a a!irmar que a maioria dos travestis : "eterossexual. #demais, a de!ini$ o de transexual traz uma observa$ o importante a ser mais bem abordada quando !or diretamente tratada do binarismo do crcere ao a!irmar que muitos transexuais passam longos anos aprendendo sobre o sexo oposto sem !azer a cirurgia. <omo objeto de estudo, veri!ica-se a necessidade de trabal"ar tanto com travestis como com transexuais devido % complicada separa$ o e delimita$ o. # cirurgia de mudan$a de sexo, que era um dos principais !atores de di!erencia$ o de travestis e

<;EP#8H;H=, -rancesco) P=#H, 8iannino) PK=M=*EK#, Falvatore 0;rgs.2. .icionrio de Teologia "oral. F o Paulo3 Paulus, 4JJO, 49COp. =n3 (;E-=E, Patric/ *"iago. .iscrimina0o e #reconceito) /dentidade7 cotidiano e religiosidade de travestis e transexuais. =n3 (raslia. *ese de mestrado da Lniversidade <at5lica de (raslia, acessado ?4A?CA6?44 %s 4C3?? em S"ttp3AA+++.bdtd.ucb.brAtedeAtdeTbuscaAarquivo.p"pUcod#rquivoV449IW dia ?4A?CA6?44.
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(EH*;, (erenice #lves de Eelo. $ Reinven0o do corpo3 Fexualidade e gnero na experincia transexual. Kio de Xaneiro3 8aramond, 6??G. 69? p.

transexuais, como mostrou (EH*;, n o os di!erencia mais. PE7Y<=; I por sua vez, quando conceitua travestis diz que s o3
0...2 pessoas que nascem com o sexo genital masculino 0por isso a grande maioria se entende como "omem2 e que procuram inserir em seus corpos smbolos do que : socialmente sancionado como !eminino, sem7 contudo7 dese1arem extirpar a genitlia7 com a qual7 geralmente7 convivem sem grandes conflitos. Mia de regra, as travestis gostam de se relacionar sexual e a!etivamente com "omens, por:m, ainda assim, n o se identi!icam com os "omens "omo-orientados. 0gri!o nosso2

Z importante lembrar que esse conceito de travesti, apresentado por PE7Y<=;, n o abrange todas as pessoas que se encontram nessa situa$ o, assim como, a outra realidade acima vista no >icionrio de Ftratton. #inda, a grande di!iculdade de inser$ o na sociedade, comprovada na biogra!ia apresentada no livro, # PrincesaJ, muitas vezes conduzem esses indivduos % prostitui$ o. Hesse universo, &as mesmas pessoas que ridicularizam e discriminam essas pessoas QtravestisR, as aceitam no mundo das !antasias er5ticas masculinas e !emininas que elas tm com travestis' 4?. <ontudo, a !alta de desejo de extirpar a genitlia trazida por PE7Y<=;, n o imputando con!litos de identidade, nem sempre acontece. Percebese que muitos que s o classi!icados e at: se intitulam travestis encontram-se na situa$ o de identidade com o sexo oposto % maneira preceituada no conceito de transexual, mas, por exemplo, os encargos da sua pro!iss o, os impelem de realizar a cirurgia de mudan$a de sexo, apesar do seu corpo j estar completamente trans!ormado para a realidade do sexo oposto. -atos como estes vm para rati!icar a con!us o terminol5gica entre esses termos. [ autores que con!irmando a di!cil delimita$ o dos conceitos, como \L7=<\44, de!endem que a identidade !eminina dos travestis n o pode ser negada uma
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PE7Y<=;, 7arissa. 8Eu me cuido mona9 P FaNde, gnero e corporalidade entre travestis que se prostituem. =n3 *rabal"o apresentado no Feminrio [omo!obia, =dentidades e <idadania 87(***, na mesa de discuss o sobre *ravestilidades e *ransexualidades, em -lorian5polis, no ms de setembro de 6??O, pelo HNcleo de =dentidade de gnero e Fubjetividades P H=8F. #cessado em S "ttp3AA+++.clam.org.brApd!AtravestisTclam.pd!W, dia ?4A?CA6?44.
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#7(L]LEK]LE, -ernanda -arias de. X#HE77=, Eaurizio. $ #rincesa) depoimentos de um travesti brasileiro a um lder das (rigadas Mermel"as. *rad. Elisa (,ington. Kio de Xaneiro3 Hova -ronteira, 4JJC.
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#7(L]LEK]LE) X#HE77=, 4JJC, p. 4?.

\L7=<\, >on. Travesti3 prostitui$ o, sexo, gnero e cultura no (rasil. Kio de Xaneiro3 -iocruz, 6??I.
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vez que estes consideram desnecessria a cirurgia de mudan$a de sexo para se verem como mul"eres porque eles j vivem e exercem o papel !eminino. >essa !orma a cirurgia seria uma redund^ncia e para con!irmar a identidade do travesti com o sexo oposto observa-se os dizeres de F=7M#463
>e qualquer modo, sejam quais !orem as predisposi$es a partir das quais os travestis vivem seus projetos existenciais, " subjacente a toda experincia o tentar passar por mul"er.

Essas di!iculdades prticas clari!icam a necessidade do estudo dos travestis e transexuais 0que n o realizaram a cirurgia2 e o seu di!cil enquadramento no sistema penitencirio brasileiro, binrio, que desconsidera a dignidade desse grupo de pessoas quando ignora sua identidade de gnero, encarcerando-os, normalmente e independentemente de crit:rios pr5prios, em penitencirias masculinas. (EH*; 49 traz tamb:m a di!iculdade de enquadramento dos transexuais3
# polmica de como de!inir o grupo QtransexuaisR est relacionada % pr5pria problemtica transexual) a pluralidade de experincias de vidas e de respostas para os con!litos existentes para a rela$ o entre corpo, identidade de gnero) e sexualidade se re!lete na "ora que se tenta encontrar um termo que !ec"e, cristalize e substancialize suas "ist5rias.

Esses conceitos ser o importante ponto de partida para a anlise do binarismo nas penitencirias brasileiras e os direitos dos travestis presos. Para esta pesquisa, baseando-se no que !oi salientado, travesti : uma pessoa que se transveste do sexo oposto ao sexo biol5gico. Entretanto, esses indivduos n o abrem m o das condi$es sexuais e sociais que o identi!icam com a genitlia masculina por motivos diversos. =sso, contudo, n o nega sua possvel identidade com o gnero !eminino, como de!ende \L7=<\4@3
# id:ia que est na base das concep$es travestis de sexualidade, sexo e gnero :3 !meas e mac"os s o inexorvel e essencialmente !meas e mac"o em !un$ o dos 5rg os genitais respectivos) no entanto, os 5rg os sexuais dos mac"os !avorecem mais !lexibilidade, e com isso permitem que os mac"os se construam como !meas.

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F=7M#, [:lio K. F. *ravestis3 entre o espel"o e aru. Kio de janeiro3 Kocco, 6??O. 4J9 p.
(EH*;, (erenice #lves de Eelo. O que 3 transexualidade. F o Paulo3 (rasiliense, 6??I. 66? P.

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\L7=<\, >on. Travesti3 prostitui$ o, sexo, gnero e cultura no (rasil. Kio de Xaneiro3 -iocruz, 6??I. Pag. 6?@.

X os transexuais, acreditam ter nascido em um corpo discordante do sexo psicol5gico, e ainda podem ter a necessidade de viver suas vidas como travestis. 7embrando tamb:m que, sua condi$ o de transexual n o : condicionada % realiza$ o da cirurgia para a mudan$a de sexo e sim % identidade de gnero. Fitua$es como estas, complicam tanto a di!erencia$ o desses indivduos quanto o seu enquadramento no binarismo penitencirio brasileiro. #inda, : preciso tomar cuidado com a express o &novas sexualidades' quando se !az re!erncia a orienta$es sexuais !ora do padr o "etero-normativo. Pode-se veri!icar a existncia dessas di!eren$as datadas de muitos anos e em di!erentes perodos "ist5ricos em con!ormidade com as particularidades e vicissitudes das culturas nas quais elas eram inseridas. H o cabe aqui a de!ini$ o e classi!ica$ o desses indivduos. #ssim, esclarecemos que o intuito de colocar e evidenciar os travestis e transexuais como objeto desse artigo : dar visibilidade a um comportamento social discriminado na cultura ocidental vigente. #inda, a explica$ o terminol5gica de travestis e de transexuais serve para mel"or compreens o e como !orma de respeito % op$ o e di!eren$as dessas pessoas. Partindo dessa anlise, esse artigo tem a !inalidade de trazer a discuss o do di!cil enquadramento dos travestis e transexuais no sistema penitencirio ocidental 0que : por essncia um sistema binrio2, desrespeitando e se omitindo no trato das pessoas que n o se enquadram no padr o "etero-normativo vigente.

:.

*inarismo e sistema penitencirio) o dif;cil enquadramento ]uando se !ala em binarismo no sistema penitencirio, leva-se em conta a 5tica

constitutiva do sistema penitencirio ocidental muito atrelada ao sexo do indivduo, dividindo a popula$ o entre "omens e mul"eres. Essa separa$ o, que n o deixa de ser uma limita$ o, serve como pedra angular desse sistema, sendo considerada uma premissa inquestionvel. ;bserva-se esse crit:rio anatBmico do sistema binrio tamb:m em cita$ o de \L7=<\,4C o qual diz que o sistema de gnero da Europa e dos Estados Lnidos : !undamentado nas di!eren$as anatBmicas. Entende-se que o autor se re!eriu, assim, aos ordenamentos ocidentais, enquadrando o (rasil, como de!inidor de normas de gnero baseando-se no mesmo crit:rio. *odavia, grupos de pessoas como os travestis

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\L7=<\, 6??I, p. 69G.

e transexuais !ogem dos padres impostos pelo sexo e, portanto, acabam tendo sua dignidade desrespeitada >essarte, con!igura-se a problemtica das &novas sexualidades' !rente ao binarismo presente nos sistemas penitencirios ocidentais. ;u seja, novamente, tem-se que, aquilo que !oge do padr o "etero-normativo, n o recebe aten$ o devida do nosso ordenamento. Fobre o assunto, encontra-se pertinente passagem na obra de (;E-=E4G3
# busca pelo _corpo apropriado1 ao gnero n o : sinBnimo de busca pela "eterossexualidade. # cirurgia pode auxiliar na tentativa de minimizar problemas e con!litos potenciais pela inadequa$ o %s &normas de gneros', diante de uma dimens o identitria re!erente %s discusses de gnero, principalmente em ambientes que obriguem explica$es sobre o mesmo.

Kealmente, : !ato que a quest o dos transexuais realizarem a cirurgia de mudan$a de sexo !acilita sua inser$ o nos padres do ordenamento jurdico brasileiro mesmo que isso n o signi!ique uma busca pela "eterossexualidade, como bem enalteceu (;E-=E. <ita-se aqui o caso de transexuais que realizaram a cirurgia e se consideram "omossexuais, ou seja, eles se relacionam com pessoas do sexo que ele optou pela cirurgia. Por isto, rati!icando o pensamento apresentado, : salutar a passagem de (EH*;4O3
-alar que a experincia transexual retorna ao dimor!ismo : supor que todosAas osAas transexuais tm os mesmo con!litos e as mesmas respostas para a rela$ o entre corpo, subjetividade, sexualidade, e identidade de gnero.

Provavelmente, existam transexuais presos nas penitencirias !emininas, que n o so!rem preconceitos pela sua condi$ o transexual "aja vista terem seu sexo anatBmico em con!ormidade com o seu sexo biol5gico e, at: certo ponto, encaixando-se aos padres binrios. <ontudo, apesar da con!igura$ o de um aparente paradoxo ao retornar ao binarismo, a anlise sistemtica do ensinado por (;E-=E e (EH*; mostra que esses pensamentos n o s o con!litantes. #ssim, os autores dizem que apesar do &corpo apropriado' ao gnero adquirido por um transexual que !az a cirurgia para mudar de sexo gerar uma !acilidade para enquadramento no binarismo penitencirio, isto n o pode levar a rpida conclus o de retorno ao dimor!ismo. <aso contrrio, cair-se-ia na simpl5ria premissa que os transexuais tm os mesmos con!litos e respostas em rela$ o ao corpo.
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(;E-=E, Patric/ *"iago. .iscrimina0o e #reconceito) /dentidade7 cotidiano e religiosidade de travestis e transexuais. =n3 (raslia. *ese de mestrado da Lniversidade <at5lica de (raslia, acessado em S "ttp3AA+++.bdtd.ucb.brAtedeAtdeTbuscaAarquivo.p"pUcod#rquivoV449IW dia ?4A?CA6?44.
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(EH*;, 6??G, p.66I-66J.

; problema apresentado no pargra!o anterior n o ser apro!undado nesse artigo que se preocupa, principalmente com os direitos de travestis e transexuais n o cirurgiados que a despeito da sua identidade de gnero s o sempre encarcerados nas penitencirias masculinas. # divis o sexual-anatBmica do crcere brasileiro : rati!icada pela 7ei de Execu$ o Penal - 7EP, nNmero O.64?AI@. Percebe-se a segrega$ o pelo sexo a partir da leitura dos artigos3
$rt. <=. #l:m dos requisitos re!eridos no art. II, a penitenciria de mulheres ser dotada de se$ o para gestante e parturiente e de crec"e para abrigar crian$as maiores de G 0seis2 meses e menores de O 0sete2 anos, com a !inalidade de assistir a crian$a desamparada cuja responsvel estiver presa. 0Keda$ o dada pela 7ei n` 44.J@6, de 6??J2 $rt. =>. # penitenciria de homens ser construda, em local a!astado do centro urbano, % dist^ncia que n o restrinja a visita$ o 0gri!os nosso2

>essa maneira, os crit:rios binrios s o a!irmados e, em encontro a esse pensamento, rati!icados pela a nova reda$ o do art. I6, dada pela lei J.@G?AJO, que diz no seu pargra!o primeiro3
# mul"er e o maior de sessenta anos, separadamente, ser o recol"idos a estabelecimento pr5prio e adequados % sua condi$ o pessoal.

# mudan$a !oi acrescentar o direito dos maiores de sessenta anos, assim como as mul"eres tin"am na reda$ o anterior, evidente que de !orma separada, recol"imento em estabelecimento pr5prio e adequado % sua condi$ o pessoal. ;ra, por certo, n o restam dNvidas que os estabelecimentos pr5prios s o para as mul"eres e os maiores de sessenta anos, omitindo o trato dos travestis e transexuais. # 7EP tra$a condi$es de concretiza$ o do crcere que est o muito distantes da realidade brasileira. #demais, rati!ica-se o !ato desta silenciar na quest o dos travestis e transexuais, limitando-se a uma divis o sexual, n o concretizando princpios norteadores da <onstitui$ o de 4JII3
#rt. 4` # KepNblica -ederativa do (rasil, !ormada pela uni o indissolNvel dos Estados e Eunicpios e do >istrito -ederal, constitui-se em Estado >emocrtico de >ireito e tem como !undamentos3 0...2 === - a dignidade da pessoa humana) 0...2 #rt. 9` <onstituem objetivos !undamentais da KepNblica -ederativa do (rasil3 0...2

=M - promover o bem de todos, sem preconceitos de origem, ra$a, sexo, cor, idade e quaisquer outras !ormas de discrimina$ o. 0...2 #rt. C` *odos s o iguais perante a lei, sem distin0o de qualquer nature?a. 0gri!os nosso2.

; princpio da dignidade da pessoa "umana, vetor que agrega em si e orienta os direitos e garantias !undamentais, tem por objetivo a justi$a social. ; ser "umano necessita de sua integridade moral, independente de orienta$ o sexual e identidade de gnero. >essa !orma, percebe-se o carter teleol5gico-instrumental desse princpio no que tange a sua utiliza$ o para o e!etivo acesso % justi$a, observando o respeito %s di!eren$as. #verigua-se a interliga$ o dos comandos da <onstitui$ o -ederalAII destacados acima por interm:dio a dignidade da pessoa "umana. ; princpio da isonomia ou da igualdade, somente ser atendido quando, con!orme disse #rist5teles, seguido por Kui (arbosa4I, consistir em aquin"oar os iguais igualmente e os desiguais na medida de sua desigualdade. # di!iculdade maior, contudo, diz (L7;F4J, reside na de!ini$ o das situa$es de igualdade e desigualdade. Z necessrio o devido cuidado para, quando da utiliza$ o do princpio da isonomia como diretriz interpretativa no ordenamento jurdico, n o incorrer em discrimina$es indiretas, mostrando a complexidade e di!iculdade do tema. Esse princpio : veri!icado na 7EP no que diz respeito ao tratamento das di!eren$as entre "omens e mul"eres nos presdios brasileiros. Por:m, !alta a sua devida considera$ o % situa$ o dos travestis e transexuais presos que, na omiss o legal, precisam da utiliza$ o do bom senso do magistrado 6?, ainda de!iciente, para e!etiva$ o deste princpio, realizando, assim, a igualdade material. Lm ol"ar mais atento sobre o princpio da isonomia e a problemtica do encarceramento dos travestis e transexuais n o s o questes que ser o apro!undadas nesse artigo.

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(#K(;F#, Ku,. <omentrios. Ora0o aos mo0os. F o Paulo3 Keitoria da LFP, 4J@J. P. 4?-44. (L7;F, Ladi 7.. .ireito 'onstitucional ao alcance de todos. F o Paulo3 Faraiva, 6?4?. 6I6 p.

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#s bases legais que permitem o magistrado decidir de acordo com esses princpios citados encontramse no <5digo de Processo civil, #rt. 46G. &; juiz n o se exime de sentenciar ou despac"ar alegando lacuna ou obscuridade da lei. Ho julgamento da lide caber-l"e- aplicar as normas legais) n o as "avendo, recorrer % analogia, aos costumes e aos princpios gerais de direito.' 0Keda$ o dada pela 7ei n` C.J6C, de 4`.4?.4JO92 combinado com o previsto na 7ei de =ntrodu$ o do <5digo <ivil, art. Co &Ha aplica$ o da lei, o juiz atender aos !ins sociais a que ela se dirige e %s exigncias do bem comum'.

#rgumentar que a quest o dos travestis presos : !ruto das rpidas mudan$as nas din^micas socias, n o justi!ica a in:rcia em rela$ o a uma situa$ o de desrespeito da dignidade dessas pessoas. H o se pode ao menos a!irmar que essa problemtica : algo novo. >LK=8#H E E=H#64 assim con!irmaram este pensamento3
# existncia do travestismo : !ato constante na "ist5ria da "umanidade. Ho (rasil oitocentista, encontram-se re!erncias % pris o de travestis 0a maioria "omens que se &vestiam de mul"er'2. Esse !ato c"ama aten$ o, j que, por mais de trs d:cadas, de 4IC9 a 4IIC, vrias pris@es foram efetuadas por esse 8crime9. *endo o catolicismo como religi o o!icial, a transgress o do vestir-se como o sexo oposto encontrava base de apoio no >euteronBmio 663 C, que diz3 &a mul"er n o se vestir de "omem e nem o "omem se vestir de mul"er, porque aquele que tal !az : abominvel diante de >eus.

Percebe-se que o travestismo estava ligado a uma qualidade negativa, num pecado sujeito a san$es e que dessa !orma, com a justi!icativa da igreja em tempos que o Estado brasileiro n o era um Estado laico, n o poderia conceber o crcere !ora do binarismo que este se encontra atualmente. # pr5pria palavra travestismo transmite ao leitor a id:ia de doen$a. *odavia, sabe-se que desde 4IJ4, com a primeira constitui$ o republicana, o Estado brasileiro : laico. Fendo assim, o motivo de ordem legal para condenar pessoas que !ogem do padr o "eterossexual n o encontra bases normatizadas, mas ainda s o levados em considera$ o. Fobre a in!luncia da religi o na manuten$ o das estruturas, encaixa-se o que leciona (EH*;663
Hega-se a natureza interacionista, social e religiosa da diversidade, em nome de princpios !undamentais, ou seja, princpios de uma Nnica religi o, !undamentado e padronizando a vida social de um grupo social

Pode-se colocar aqui a cultura religiosa crist , predominante no ocidente, como um dos pilares que sustentam esse padr o binrio encontrado nas penitencirias, evitando e at: retardando qualquer mudan$a nas estruturas. # di!iculdade de enquadramento do travesti e transexual no sistema penal "omem e mul"er : constatada pela rati!ica$ o !eita por [E=HaE 69. <om a vigncia de

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>LK=8#H, Earlene) E=H#, Fandra Kegina H5ia. u1eito7 /dentidade e Representa0o entre o .iscurso Oficial e a &o? de #rofissionais do exo e Travestis. 8uavira 7etras, v. ?@, 6??G. CO P OG p.
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(EH*;, 6??I.

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[E=HaE, Eric. exual Orientation) $ (uman Right. #n Essa, on =nternational [uman Kig"ts 7a+, >ordrec"t A (oston A 7ondon, Eartinus Hij"o!! Publis"ers, 4JJC.

um modelo "etero-normativo, a "eterossexualidade exclui as outras !ormas de sexualidade e, conseqbentemente, isso : re!letido no ordenamento jurdico. M-se tal situa$ o quando, por exemplo, esses grupos n o possuem uma s:rie de direitos que um casal "eterossexual goza sem maiores problemas, como o casamento civil. # partir disso, o <5digo Penal n o poderia se con!igurar sem apresentar essa mazela social. <ontudo, essa divis o carcerria &ideal' desrespeita indivduos que n o podem ser enquadrados nas rela$es "eterossexuais consideradas &normais', expressando outro preconceito. # realidade : que nosso sistema ignora completamente a existncia dos travestis e transexuais n o cirurgiados presos e encarcerados na penitenciria masculina. Eles s o vistos como um nNmero insigni!icante que n o repercutem em maiores complica$es pela !alta de !or$a poltica. Essas alega$es s o comprovadas com uma simples leitura dos dados consolidados !ornecidos pelo =H-;PEH6@
KE8=EE -E<[#>; KE8=EE FEE=-#(EK*; KE8=EE #(EK*; PK;M=FcK= ; EE>=># >E FE8LK#Hd#

[omens3 4G@.GIC Eul"eres3 J.GIO *otal3 4O@.9O6

[omens3 G6.I66 Eul"eres3 9.I@I *otal3 GG.GO?

[omens3 4O.J4? Eul"eres3 4.C@I *otal3 4J.@CI

[omens3 4@9.J@4 Eul"eres3 I.GO4 *otal3 4C6.G46

[omens3 9.@G6 Eul"eres3 C9I *otal3 @.???

*;*#7 >E EF*#(E7E<=EEH*;F3 4.I?G P;PL7#d#; >; F=F*EE# PEH=*EH<=eK=;3 @4O.446 P;P. H#<=;H#7 @@6.66C PK=F=;H#7 E#F<L7=H#3 M#8#F >; F=F*EE# PEH=*EH<=eK=;3 6J@.GI@ FE<KE*#K=# >E FE8LK#Hd# PY(7=<#3 CG.C4@ *;*#73 @O9.G6G

P;P. H#<=;H#7 94.@?4

PK=F=;H#7 -EE=H=H#3

Estes dados trazem um controle geral da situa$ o dos presdios e ele : bastante claro em distinguir "omens e mul"eres apenas. H o " qualquer men$ o aos travestis e transexuais na realidade carcerria. Em princpio, com esses dados o!iciais, pode-se
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S"ttp3AAportal.mj.gov.brAmain.aspUMie+VfO9I?GJO?-9?-@-@O#(-(C6C-9(C<C#499EO9W, dados consolidados disponvel,acessado ?4A?CA6?44 %s ?63@O.

Nltimos

pensar que a quest o dos travestis e transexuais presos : irrelevante na prtica devido a sua &inexistncia'. Fabe-se que essa alega$ o : insustentvel. Heste caso, buscam-se os dados para constatar a omiss o e exclus o desses indivduos quanto ao seu tratamento no sistema prisional e comprovar a escassez de e!etiva$ o de direitos dos travestis e transexuais nesse ^mbito. -rente ao exposto, veri!icam-se os limites encontrados com os novos desa!ios impostos ao direito no sentido da regulamenta$ o dos travestis e transexuais n o cirurgiados por indaga$es como3 quantos s o os travestis presosU <omo !ica a situa$ o do transexual cirurgiado e n o-cirurgiadoU Em que presdio esses indivduos s o enquadradosU F o perguntas que n o podem ser respondidas pelos dados o!icias como !oi visto nas in!orma$es trazidas pelo =H-;PEH. H o se pode a!erir de documentos o!iciais como proceder em rela$ o a essas pessoas devido % omiss o. <omo explicado anteriormente, os transexuais n o cirurgiados e os travestis que, geralmente, se identi!icam com o !eminino, a despeito de terem seus corpos mais !emininos do que masculinos, continuam presos nas cadeias masculinas com o argumento da realidade do sistema jurdico ocidental, que se organiza pelo crit:rio biol5gico baseado no binarismo de gnero. # situa$ o : delicada porque, con!orme visto, " situa$es de indivduos que nasceram "omem e que &na sua trag:dia de mul"er aprisionada dentro do corpo de um "omem, a normalidade com que ela QtravestiR son"a n o passa de uma miragem'
6C

#ssim, : como se !ossem mul"eres aprisionadas em corpo de "omens. #qui, encontramos tanto transexuais quanto alguns travestis, que adotam o visual !eminino por toda sua vida, sem querer entrar no m:rito da discuss o conceitual apresentada. # !ragilidade da quest o : ainda maior porque este tema : bastante controverso e com realidades distintas. Esse artigo procura explicar a situa$ o dessas pessoas, por:m n o se pode desconsiderar que, apesar de tudo, existem travestis que tomaram "ormBnios e tm o corpo completamente !eminino que n o se identi!icam eles pr5prios como mul"eres, mas sim "omens, podendo at: ser casados6G. #inda assim, n o se pode acusar ser este o motivo de os travestis estarem presos nos crceres masculinos. H o " qualquer investiga$ o ou crit:rio quanto % pris o dos
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#7(L]LEK]LE) X#HE77=, 4JJC, p. 4?.

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X=EEHEa, 7uciene e #>;KH;, Kubens <. -.. O sexo sem lei7 o poder sem rei 3 sexualidade, gnero e identidade no cotidiano travesti. Cad. Pagu QonlineR. 6??J, n.99 =FFH ?4?@-I999.Heste artigo, : relatado o caso de um travesti que : "omem e tem !il"o, trabal"a na prostitui$ o, goza e tem ere$es e n o tem vontade de !azer cirurgia de mudan$a de sexo.

travestis, tampouco acompan"amento psicol5gico, resumindo-se a uma avalia$ o biol5gica3 caso ten"am pnis v o para a masculina. # quest o : que " !alta completa de dados sobre transexuais e travestis na pris o masculina ou ent o 0!alsa2 con!ormidade que estas n o !azem parte da realidade brasileira penal. Pela literalidade da lei, as pessoas com aparncia !eminina seriam encamin"adas para a penitenciria !eminina, mas como n o " nen"um regulamento sobre como o sistema deve agir com esses indivduos, n o " como a!erir normatividade e conseqbente garantia do direito dessas pessoas n o serem tratadas como indivduos do sexo masculino quando da constata$ o do 5rg o sexual masculino. # problemtica dos transexuais n o pode ser mais ignorada e ainda : evidenciada com o argumento que essa situa$ o n o est condizente com a realidade social. <on!orme publicado em jornal de grande circula$ o nacional 6O, o FLF ter que cobrir a opera$ o de mudan$a de sexo. ; Einist:rio PNblico alega que a cirurgia para transexuais : um direito constitucional e a partir do momento que passar o prazo para o FLF come$ar a realizar a cirurgia, para cada dia de atraso ter que pagar multa de 4? mil reais. >essarte, levanta-se a quest o do atendimento e!iciente do FLF em rela$ o a quantas pessoas de !ato s o protegidas e e!etivadas com o direito da cirurgia e as di!iculdades que muitas pessoas com a identidade do !eminino possuem em retirar a pr5pria genitlia por diversas razes. Entende-se, assim, que prender travestis e transexuais n o cirurgiados na penitenciria masculina suscita desrespeitos % dignidade da pessoa e este artigo tem por escopo coloc-las em evidncia. Lm exemplo simples desses embara$os : observado no cadastro de pessoas no sistema penitencirio. Ho presdio !eminino, esse cadastro : !eito com as presidirias portando camiseta sem mostrar os seios, ao passo que no masculino n o. Fubmeter os travestis a exposi$ o do seu corpo constitui exemplo de como sua dignidade : desrespeitada. <onstrangimentos como estes podem ser !acilmente constatados nas revistas ntimas tamb:m. Portanto, jaz uma nova !ormula$ o tal como prediz #8H;7E*=6I3
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S"ttp3AAg4.globo.comAHoticiasA(rasilA?,,EL7IJ9@C-CCJI,??F#L>EgM#=g=H<7L=Kg<=KLK8=#g>EgEL>#H<#g>EgFEh;gH;gFLF."tmlW 66A?@A6?44.
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acessado

em

#8H;7E*=, Eic"elle. 4otas para uma cidadania travesti . =n3 M= Encontro #nual da #H>[EP P <idades, >ireitos [umanos e >esenvolvimento. 4G a 4I de setembro de 6?4?, Ln(, (raslia 0>-2, acessado em S"ttp3AA+++.sistemasmart.com.brAand"ep6?4?AarquivosA6JTIT6?4?T4IT9T6@.pd!W, ?4A?CA6?44.

0...2 novos direitos devem ser !ormulados para atender %s suas necessidades "umanas peculiares, e urge que direitos !undamentais tradicionais sejam repensados % luz da emergncia de novas identidades sexuais, o que requer uma mudan$a de paradigmas e mentalidades daqueles que !ormulam normas e polticas pNblicas

A. .ireito e 8novas sexualidades 2.1. Sistema Jurdico brasileiro

]uando nos deparamos com o arcabou$o jurdico de prote$ o aos travestis, novamente, encontramos vrios problemas. #l:m de diversas !ormas de preconceitos e discrimina$ o : preciso lidar com omiss o jurdica. Em rela$ o % "armoniza$ o da legisla$ o com a realidade desses grupos, : sintetizada por (EH*;6J que corrobora para o entendimento de como estas devem ser !eitas3
# multiplicidade das leis mudar de acordo com a compreens o que o legislador ten"a da transexualidade Qe tamb:m do travestiR. ]uanto mais pr5ximo de uma vis o patologizante, maiores ser o as exigncias para que a pessoa transexual QtravestisR ten"a direito, e quanto maior a compreens o que a transexualidade se insere no campo do con!lito identitrio e dos direitos "umanos, menores ser o os obstculos 0...2 &Kecon"ecimento' ou &autoriza$ o' s o os pontos centrais do debate que se e!etiva na rela$ o entre coletivos transexuais QtravestisR e o campo legislativo

#lguns direitos das &novas sexualidades' j !oram conquistados em rela$ o a pases !undamentalistas isl^micos que, por exemplo, ainda condenam % pena de morte as rela$es "omossexuais9?. ; (rasil, por sua vez, camin"a em busca da conquista de direitos e a realiza$ o da igualdade material. ; projeto de lei 466 de 6??G condena as mais variadas !ormas de preconceito em conson^ncia com o recon"ecimento da dignidade da pessoa e da sua orienta$ o sexual e identidade de gnero. Esse P7, procura combater, nos diversos ^mbitos a "omo!obia, criminalizando-a. Para isso, alteraria a 7ei n` O.O4G, de 4JIJ que traz a de!ini$ o dos crimes resultantes de preconceito de ra$a ou de cor, de!inindo no
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(EH*;, 6??I, p. 44@.

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#pesar disso, o trato dos transexuais : di!erente pelo !at+a 0decreto religioso2 que permitia a mudan$a de sexo no =r . # justi!icativa de tal medida se deve ao convencimento da junta m:dica que a necessidade de cirurgia : !ruto de um &distNrbio de identidade de gnero'. <ontudo, ainda v-se muito preconceito quando se descobre que a mul"er n o : biologicamente mul"er, al:m de rec"a$ar por completo os travestis que ten"am identidade com o !eminino e ser uma !orma de oprimir ainda mais os "omossexuais. S"ttp3AA+++.estadao.com.brAestadaode"ojeA6??O?J?9AnotTimp@C9J9,?.p"pW, acesso em4@ de !evereiro de 6?44, %s 4C3??.

seu artigo 4` os crimes resultantes de discrimina$ o ou preconceito de gnero, sexo, orienta$ o sexual e identidade de gnero94. #inda, no ^mbito interno, : importante mencionar a 7ei Estadual de F o Paulo n` 4?.J@IA6??4 que prev penas para os crimes de discrimina$ o, muito ligado a quest o do direito civil e das pessoas que cometem crimes contra as &novas sexualidades' como um ponto de partida para garantir direitos e recon"ec-los no sistema jurdico brasileiro. Esta lei nada versa sobre os travestis presos e ressalva-se tamb:m que o termo transexual n o : utilizado em qualquer momento pela reda$ o da lei, apenas transgneros. #inda, atrav:s da Fecretaria Estadual de #ssistncia Focial e >ireitos [umanos do Kio de Xaneiro, !oi lan$ado, em 6?44, em comemora$ o ao dia Hacional da Misibilidade *rans, 6J de janeiro, uma cartil"a96 sobre os direitos civis de travestis e transexuais com o intuito de !amiliarizar o resto da popula$ o com a situa$ o desses grupos. <ontudo, a problemtica dos travestis presos ainda sim n o consegue ser resolvida por diversos entraves. Xurisprudencialmente, o Fupremo *ribunal -ederal 0F*-2 e Fuperior *ribunal de Xusti$a 0F*X2 silenciam em rela$ o a essa problemtica. # justi!icativa dessa situa$ o pode ser !ruto de um posicionamento de acordo com uma postura evidenciada nos anos G?, s:culo hh, das cortes estadunidenses, de n o inter!erir com a situa$ o dos presos ap5s o incio da execu$ o das penas. Esse comportamento !icou con"ecido como Hands off Doctrine e pode ser bem caracterizado no pensamento de F#E#[#993
According to the hands-off doctrine, the a! didn"t follo! con#icted offenders into $rison% it left them at the $rison gate.

Fabe-se tamb:m do princpio da in:rcia do Xudicirio que poderia con!irmar a sua ausncia nessa quest o quando as partes n o o provocarem. #inda, mesmo que
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S"ttp3AA+++.gospelprime.com.brApl-466-marta-suplic,-consegue-desarquivar-projeto-de-lei-anti"omo!obiaAW, acesso em 4@A?6A6?44 Fenadora Eart"a Fuplic, conseguiu desengavetar a proposta em !evereiro de 6?44. #tualmente, o grupo dos travestis e a luta por seus direitos : muito mais atuante que em um passado pr5ximo tanto nacional quanto internacionalmente. Este !ato pode ser comprovado pela existncia de diversas ;H8s que se preocupam e problematizar e questionar o tema como #(87*, FPi, =78#, <7#E, 8rupo Fomos <<K, 8rupo #rco ris, <entro de re!erncia em >ireitos [umanos para 87(**# 08rupo >1ellas2, #(=# entre outros.
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"ttp3AAnoticias.uol.com.brAcotidianoA6?44A?4A6IArio-sem-"omo!obia-lanca-cartil"a-sobre-direitos-detravestis-e-transexuais.j"tm - Paulo Mirglio, acesso 6?344, dia 4@A?6A6?44.


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F#E#[#, Xoel. 'riminal Bustice. Estados Lnidos3 *"omson, 6??G, p.C?I. &>e acordo com a "ands o!! doctrine, o direito n o seguia os criminosos condenados em tr^nsito em julgado at: a pris o) ele os deixavam no port o da pris o.' 0*72.

provocado, os magistrados podem alegar a sua incompetncia para o caso !undamentado pela doutrina do hands off, que entra na quest o da separa$ o de poderes, uma vez que quando algu:m : condenado % pena privativa de liberdade, este ser custodiado pelo Executivo. 2.2. Princ$ios de &og'a(arta

#inda no ^mbito internacional, a <omiss o =nternacional de Xuristas e o Fervi$o =nternacional de >ireitos [umanos, em nome de uma coaliz o de organiza$es de direitos "umanos, realizaram um projeto com o intuito de !ormular um conjunto de princpios jurdicos internacionais sobre a aplica$ o da legisla$ o internacional quanto %s viola$es de direitos "umanos com base na orienta$ o sexual e identidade de gnero9@. #ssim, surgiram os Princpios de jog,a/arta, !ormulados em 6??G na =ndon:sia, que contaram com 6J eminentes especialistas com con"ecimento relevante nas questes de legisla$ o de direitos "umanos de 6C pases. <om esses princpios, buscava-se uma resposta mais !orte %s viola$es de direitos "umanos com base na orienta$ o sexual e identidade de gnero que tem sido t o !ragmentada e inconsistente9C. >evido % preocupa$ o com o preconceito contra essas pessoas em diversas partes do mundo em !un$ o da orienta$ o sexual e identidade de gnero e sabendo que esses indivduos est o sujeitos a abusos, en!raquecimento da auto-estima e !alta de sentimento de pertencimento % comunidade, !oram !ormulados 6J princpios para que sua identidade n o !osse reprimida. ;s princpios s o alicerces bsicos de igualdade material, recon"ecimento % universalidade de direitos que todos os cidad os devem ter acesso. *raz como o ordenamento jurdico dos pases deve se adaptar !rente a esses grupos. Em especial con!ormidade com o tema do artigo, leia-se o princpio J`3 direito a tratamento "umano durante a deten$ o.
*oda pessoa privada da liberdade deve ser tratada com "umanidade e com respeito pela dignidade inerente % pessoa "umana. $ orienta0o sexual e identidade de gCnero so partes essenciais da dignidade de cada pessoa. Os Estados devero)
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<onceito3 &a pro!undamente sentida experincia interna e individual do gnero de cada pessoa, que pode ou n o corresponder ao sexo atribudo no nascimento, incluindo o senso pessoal do corpo... e outras expresses de gnero, inclusive vestimenta, modo de !alar e maneirismos.' #cessado em S "ttp3AA+++.clam.org.brApd!AprincipiosTdeT,og,a/arta.pd!W, dia ?4A?CA6?44.
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7embra-se tamb:m que a brasileira Fonia <orra !oi <o-presidenta dessa reuni o que ocorreu na cidade de jog,a/arta. #pesar disso, pouca ou nen"uma repercuss o teve esses princpios no territ5rio brasileiro.

aD $ssegurar7 na medida do poss;vel7 que todos os detentos e dententas participem de decis@es relacionadas ao local da dente0o adequado E sua orienta0o sexual e identidade de gCneroF Ggrifo nossoD.

>essa !orma, clari!ica-se que a quest o dos travestis e transexuais presos j !oi abordada em um documento o!icial no qual a <o-presidenta !oi uma brasileira. Entretanto, apesar desses comandos internacionais, quando prendem no (rasil, esses princpios s o completamente ignorados. #inda, observa-se presente no artigo supracitado o princpio da reserva do possvel, o qual naturalmente pressupe escol"as por parte do Estado que se mostra muito retr5grado em rela$ o a discusses que quebrem o binarismo de gnero carcerrio. Hecessrio se !az analisar a normatividade desses princpios no ordenamento brasileiro. #p5s Emenda <onstitucional @C, de acordo com nova reda$ o do pargra!o 9` do #rt. C` da <arta Eagna brasileira, os tratados internacionais de direitos "umanos que !orem aprovados no <ongresso Hacional) nas duas casas) por trs quintos de seus respectivos membros) em dois turnos de vota$ o) ingressar o no direito brasileiro com !or$a de emenda constitucional. <ontudo, caso os tratados n o sejam aprovados com o procedimento acima descrito, eles ser o recepcionados como norma in!raconstitucional e supralegal. Esta : a situa$ o deste documento que n o !oi rati!icado nem aprovado no (rasil9G. 2.). Direito com$arado

Fobre o recon"ecimento da identidade de gnero, internacionalmente, " decis o da Fuprema <orte estadunidense no caso de uma transexual 9O. Em -armer v. (rennan o requerente a!irmava que n o recebera tratamento condizendo com a sua condi$ o de transexual, sendo violentado por outros presos. -elizmente, a posi$ o "ands o!! que servia de argumentando para a in:rcia do juiz n o !oi veri!icada sendo que a <orte decidiu por julgar as agresses como pena cruel. Lma rpida anlise sobre o direito dos travestis e transexuais em outros pases serve como base e orienta$ o de atitudes que !uncionaram !rente %s di!eren$as de gneros, que podem vir a ser Nteis para o caso brasileiro. Fem objetivar apro!undamento
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P=;MEF#H, -lvia. .ireitos (umanos e o .ireito 'onstitucional /nternacional . F o Paulo3 Faraiva, 6??J. Esse artigo n o objetiva o apro!undamento da discuss o da e!iccia dos documentos internacionais de direitos "umanos no sistema jurdico brasileiro.
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-armer v. (rennan 0J6-O6@O2, C44 L.F. I6C 04JJ@2, S"ttp3AA+++.la+.cornell.eduAsupctA"tmlAJ6-O6@O.aF."tmlW, dia 66A?@A6?44.

acessado

em

na quest o, o t5pico : ilustrativo e dir respeito, principalmente, aos transexuais, uma vez que a base das in!orma$es ser retirada do livro de (EH*;9I. ; Parlamento ingls aprovou sua 7ei de =dentidade de 8nero em setembro de 6??@, normatizando as mudan$as corporais e legais. Esta lei mistura o princpio do recon"ecimento com o da autoriza$ o. # autoriza$ o consiste na necessidade de uma equipe m:dicaAjurdica para considerar um &transexual de verdade'. Esse conceito vem sendo questionado pelos motivos que !oram trabal"ados anteriormente, n o recon"ecendo o transexual na sua condi$ o e, principalmente, tratando-os como doentes. <ontudo, ao !undamentar o texto na categoria de gnero e n o de sexo, o legislador ingls recon"ece o carter social da identidade e legisla a partir desse pressuposto, ao contrrio do (rasil que, quando !ormula proposi$es na rea de gnero, ainda se limita % mul"er-!eminino. #demais, a <orte europ:ia decidiu no caso <"ristine 8ood+in v. Keino Lnido9J pelo recon"ecimento legal da sua condi$ o de transexual ap5s realiza$ o de opera$ o de mudan$a do sexo. Kati!icando os direitos de gnero, a <orte decidiu em !avor ao direito ao respeito % vida privada 0art. I da <onven$ o2, sustentando que os !atores biol5gicos n o poderiam mais limitar e serem decisivos para negar o recon"ecimento legal desses indivduos. Ha Espan"a a lei !oi aprovada em 6??O. #ssim como na =nglaterra e no resto da Europa, percebe-se que se utiliza concomitantemente o recon"ecimento e autoriza$ o para esses indivduos. ; recon"ecimento tamb:m se limita % conquista de todos os direitos inerente ao seu novo sexo, uma vez realizada a cirurgia de transgenitaliza$ o. # lei italiana : de 4@ de abril de 4JI6 e tem cun"o autorizativo na obriga$ o de esperar que algu:m decida pela condi$ o de transexual, assim como na Espan"a. Fitua$ o parecida se averigua na #leman"a, que por lei de 4JI? prev a &grande solu$ o' e &pequena solu$ o'. # primeira recon"ece %s pessoas operadas o direito a mudan$a legal do sexo e todos os e!eitos) j a segunda volta ao regime de autoriza$ o o qual, na prtica, leva as pessoas que n o se operaram a submeter a este procedimento para conseguir seus direitos (EH*; ainda traz a situa$ o de debate nos parlamentos latino-americanos e constata a visvel ausncia de legisla$es que normatizem o processo

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(EH*;, 6??I, p.44I-46G.

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<aso n` 6IJCOAJC, judgment 44.O.6??6 Q 8rand <"amberR P S"ttp3AA+++.ec"r.coe.intAW. =n3 P=;MEF#H, -lvia. /gualdade7 .iferen0a e .ireitos (umanos3 Perspectivas 8lobal e Kegional.

&transexualizador'. <onclui a mesma autora sobre o con!lito dos princpios de recon"ecimento e autoriza$ o3
>uas questes s o !undamentais nesse debate3 !ormular leis de recon"ecimento e n o de autoriza$ o, e que se orientem pelo princpio do direito pela identidade de gnero 0e n o pela identidade sexual2, recuperando o gnero como dimens o social e seguindo a lin"a da legisla$ o brit^nica.

<onseguir seguir e adaptar as leis para um maior recon"ecimento da identidade de gnero : de!ender tamb:m que essa identidade e o respeito normativo que ela gera sejam estendidos aos travestis e transexuais n o cirurgiados. #inda, percebe-se o avan$o da legisla$ o europ:ia em rela$ o aos transexuais que desejam realizar opera$ o de mudan$a de sexo em oposi$ o % situa$ o da #m:rica 7atina. <ontudo, mesmo os avan$os mostrados, n o d o conta do problema levantado com o binarismo de gnero e o encarceramento de travestis e transexuais n o cirurgiados nas penitencirias masculinas. #s leis apresentadas por (EH*; dizem respeito % conquista de direitos de indivduos que optaram pela mudan$a de sexo, nada dizendo sobre os travestis e transexuais que !izerem op$ o diversa.

'oncluso ; binarismo de gnero, base normativa para quase todos os sistemas jurdicos ocidentais modernos, nos moldes que est organizado, apresenta inNmeras di!iculdades, limites e crticas !rente % realidade dos travestis e transexuais n o cirurgiados. Kati!icando essa situa$ o, a realidade desses grupos pode ser expressada nas palavras de (EH*;@?
=nterrompem a lin"a de continuidade e de coerncia que se supe natural entre os corpos, sexualidades e gneros, ao mesmo tempo em que apontam os limites da e!iccia das normas de gnero e abrem espa$os para a produ$ o de !issuras que podem, potencialmente, trans!ormar-se em contra-discursos e libertar o gnero do corpo-sexuado.

#pesar da ausncia de dados o!iciais quantitativos de travestis e transexuais, sabe-se da sua existncia na realidade carcerria e n o se pode desprez-los, ainda que este grupo n o represente muitos indivduos nas penitencirias masculinas. #s mazelas averiguadas no sistema carcerrio brasileiro, que est longe da sua !orma ideal, revelam
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(EH*;, 6??G, p. 69C.

mais uma situa$ o delicada quando evidenciam o aumento da popula$ o penitenciaria. Z !ato que a popula$ o das cadeias est aumentando@4 con!orme dados do >epartamento Penitencirio Hacional P >EPEH, sistematizados pelo *nternational Centre for Prison Ftudies - =<PF, do +ing,s College.
#no 4JJ6 4JJC 4JJO 6??4 6??@ 6??O Popula$ o penitenciria total 44@,9OO 4@I,OG? 4O?,G?6 699,ICJ 99G,9CI @66,CJ? *axa de encarceramento por 4??.??? "abitantes 0O@2 0J62 04?62 04992 04I92 066?2

-onte3 =nternational <entre !or Prison Ftudies - =<PF. \ingks <ollege, 7ondon, 6?4?.

>essa !orma, o acr:scimo do nNmero de presos pode aumentar o nNmero de travestis e transexuais n o cirurgiados presos e ser cada vez maior a necessidade de uma resposta estatal !rente % impossibilidade de adequa$ o destes com suas peculiaridades no binarismo de gnero. H o se pretende de!ender que cada orienta$ o sexual deveria ter seu estabelecimento prisional pr5prio, mas que : preciso respeito e considerar as particularidades dos indivduos que s o violentamente desrespeitadas. ; sistema binrio, tal qual "oje entendido, se mostra inadequado para inser$ o de travestis e transexuais. Por isso, jaz tentar compreender a subjetividade travesti da !orma citada por \L7=<\@6
]uando passamos a conceber masculinidade e !eminilidade n o como algo imediatamente oriundo de 0ou aderido a2 corpos biologicamente mac"o e !mea, mas, ao contrrio, como signos ou processos que s o trazidos % baila ou acionados atrav:s de certas prticas espec!icas, ent o estaremos em posi$ o de come$ar a compreender muito mel"or a subjetividade travesti.

Portanto, n o se objetiva dar solu$es ao problema, mas mostrar que : preciso pensar !ormas de respeitar essas di!eren$as. Hesse ponto, salienta-se a import^ncia do direito comparado internacional, quando se aproveita medidas que !oram adotadas em outros sistemas jurdicos para garantir um mel"or enquadramento desses indivduos, e
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-onte3 Einist:rio da Xusti$a, >epartamento Penitencirio Hacional - >EPEH. >isponvel em3 +++.mj.gov.brAdepen. =n3 M=E=K#, #driana >ias. O fenHmeno do encarceramento em massa e os impasses da democracia 3 um estudo do caso brasileiro. =n3 M= Encontro #nual da #H>[EP P >ireitos [umanos, >emocracia e >iversidade 4G a 4I de setembro de 6?4?, Ln(, (raslia 0>-2. #cessado em S"ttp3AA+++.sistemasmart.com.brAand"ep6?4?AarquivosA94TIT6?4?T4GT4ITI.pd!W, dia ?4A?CA6?44.
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\L7=<\, 6??I, p.6@6.

conseqbentemente, e!etivar mais direitos ligados a sexualidades !ora do padr o "eteronormativo. <ontudo, discutir a !undo estas possibilidades exige es!or$os com os quais este artigo n o se ocupa, trazendo-as somente a ttulo exempli!icativo. Por tudo que !oi dito at: aqui resta constatada a di!iculdade de se !alar em igualdade de direitos em rela$ o aos travestis e transexuais. =sto se deve, dentre outras coisas, por eles se encontrarem em situa$ o de exclus o social devido % identidade sexual adotada. ; problema c"ega a ser t o grave que muitas travestis migram para Europa alegando que l &a polcia n o mata na cal$ada. Lm paraso' @9. <omprova-se o problema da conceitua$ o pela impossibilidade de !alar dos travestis sem !alar do Eovimento de Eul"eres e [omens *ransexuais. Z possvel encontrar pessoas que apesar de apresentarem todas as caractersticas da transexualidade, consideram-se travesti, ou vice-versa. Por isso, : muito importante a palavra da pessoa, a auto-declara$ o. Entretanto, essas caractersticas bsicas que !oram elencadas ajudam a direcionar um pouco o ol"ar para mel"or compreens o do tema. *amb:m, importa-se com a re!lex o do tema sob o prisma da constitui$ o vigente de 4JII. Z inquestionvel que o crcere brasileiro !unciona dentro do sistema binrio, como !ora comprovado na 7EP e com os dados do =H-;PEH. <ontudo, : preciso atentar para o !ato de que esse sistema binrio exclui travestis e transexuais e vai de encontro a princpios constitucionais estabelecidos na nossa <arta Eaior. # dignidade da pessoa "umana e o princpio da isonomia s o desrespeitados a !im de manter as estruturas. Por derradeiro, mostra-se que o aprisionamento de travestis e transexuais n o cirurgiados nas penitencirias masculinas de acordo com sistema binrio-sexual de gnero : algo problemtico e de necessria discuss o !rente % realidade social. Hega-se aqui, solu$es imediatistas e simplistas como cria$ o de prises para o &terceiro gnero' ou a inclus o de todos esses indivduos nas penitencirias !emininas. \L7=<\@@ mostra que os travestis n o se consideram como um &terceiro gnero' e tm procurado situar-se em rela$ o a um binarismo de gnero muito espec!ico di!erente do constatado normativamente que deveriam ser regido por princpios &di!erentes' daqueles que normalmente estruturam e d o signi!icado ao

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#7(L]LEK]LE) X#HE77=, 4JJC, p. 4?. \L7=<\, 6??I, p. 69G.

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gnero. # di!eren$a !undamental consiste na mudan$a do sistema binrio baseado nas di!eren$as anatBmicas para um sistema !undado na sexualidade. #inda, ignorar as particularidades desses indivduos e suas experincias pessoais para, novamente, encaix-los no sistema, agora dentro das penitencirias !emininas, n o : o que se de!ende nesse artigo. #t: porque isso !eriria o princpio da isonomia na e!etiva$ o da igualdade material. ; que se almejou com esse trabal"o !oi por em evidncia o problema en!rentado por esse grupo de pessoas e o desrespeito a sua dignidade, quando sua realidade : ignorada pelo sistema binrio-sexual. Fendo assim, jaz dizer, novamente, que n o se intenciona solucionar o problema, ou apresentar de!ini$es e concluses para a delicada inser$ o de travestis e transexuais n o cirurgiados no sistema atual, mas apontar para uma re!lex o sobre o seu enquadramento no crcere masculino. Z perceptvel que este artigo se preocupa muito mais em, a partir da observa$ o da situa$ o !tica, levantar questionamentos sobre o tratamento dado pela #dministra$ o PNblica %s peculiaridades que ora se apresentam com mais vigor. <omo !risado exaustivamente, as interroga$es podem ser mais complexas que aparentam. Hesse sentido, em termos de conclus o, nada mais ilustrativo que o dizer de <li!!ord 8eertz@C, mostrando que ainda s o muitos os camin"os a percorrer nesse campo de estudo. Por:m, vale ressaltar que a busca por uma realidade mais digna para esses indivduos n o pode deixar de ser alimentada a exemplo da conquista das mul"eres no recon"ecimento de suas di!eren$as nas prises. E;KK=F apresenta, citando PL8[ @G, que at: o s:culo h=h, na =nglaterra, as mul"eres eram encarceradas nas mesmas institui$es que os "omens, ainda que em alguns casos em celas separadas. Ke!ormas nas condi$es prisionais !oram propostas visando a tratamentos mais individualizados para atender %s necessidades tpicas das presas e conseqbentemente mel"orar consecu$ o do princpio da isonomia.

ReferCncias *ibliogrficas

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&0...2 n o c"eguei nem perto do !undo da quest o. #lis, n o c"eguei perto do !undo de nen"uma quest o sobre a qual ten"a escrito.' =n3 F=7M#, [:lio K. F. Travestis3 entre o espel"o e a rua. Kio de Xaneiro3 Kocco, 6??O.
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