009 Gilberto Rodrigues Nunes (Contestação Revisional)

DR. JLIO CESAR P.
DA SILVA
OAB/RS 44.378
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Email: braz@vetorialnet.com.br - Telefax (0532) 326646 Celular (053) 9764160
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR

JUIZ DE DIREITO DA TERCEIRA VARA CVEL
Processo n. 23.434/251
BANCO DO BRASIL S/A, sociedade annima de

economia mista, com sede em Braslia (DF) e agncia nesta cidade, inscrita no
CGC/MF sob n. 00.000.000/0084-19, nos autos da AO ORDINRIA
impetrada por GILBERTO RODRIGUES NUNES, vem pela presente e com o
devido respeito perante Vossa Excelncia, o que faz por intermdio de seu advogado
signatrio, formular CONTESTAO aduzindo para os seguintes fatos e motivos
que passa a expor:
PRELIMINARMENTE
1 Em preliminar, necessrio afirmar que o Autor faz
verdadeira confuso jurdica contratual no presente feito, haja vista que busca a
reviso de diversos contratos, inclusive de contratos no firmados pelo Banco
Requerido.
Tal afirmao fundamentada na prpria afirmao do
Autor no item 5 da inicial quando diz que firmou contrato atravs da BB
Financeira S/A.
Tendo em vista a prpria declarao do Autor
entendemos que o Banco Requerido no pode figurar no plo passivo do feito por
ilegitimidade.
DR. JLIO CESAR P. DA SILVA

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Requer desde j a improcedncia da ao por

ilegitimidade do plo passivo.
2 Ainda em preliminar, deve a presente ao ser
tambm improcedente haja vista que no traz objeto certo, ou seja, o Autor no cita
exatamente quais contratos pretende revisar.
Pela simples leitura do prembulo entendemos que
pretende revisar contrato de conta corrente e repactuao, ocorre que no existe
contrato de repactuao da dvida entre as partes.
Ao fazermos a leitura dos pargrafos iniciais, d-se a
entender que pretende a reviso do contrato de cheque especial em conta corrente,
e de contrato de financiamento ao consumidor para aquisio de veculo,
firmado entre o Autor e uma empresa com personalidade jurdica diferente da do
Banco do Brasil S/A.
Tambm requer desde j a improcedncia da ao por
no atender os requisitos legais para sua impetrao.
DOS ARGUMENTOS DA PARTE AUTORA
3 Busca o Requerente ver revisado (fazendo uma
interpretao extensiva do pedido, para o Requerido no sofrer com as penas da
revelia) o contrato de conta corrente, contrato de cheque especial, contrato de
financiamento ao consumidor para aquisio de veculo, sob a alegao de que juros
cobrados so ilegais, encargos indevidos e lanamentos duvidosos.
Todavia, irresigna-se sem razo o autor, como restar
claro dos argumentos a seguir aduzidos.
DOS FATOS
Ressalte-se que as referidas operaes foram contratadas
livremente, por iniciativa do Autor, tendo o mesmo anudo com os encargos
financeiros e demais condies pactuadas nos contratos, sem em momento algum,
seno na presente ao, efetuar qualquer impugnao.

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de ser lembrado o princpio da fora obrigatria dos

contratos, pelo qual les conventions lgalmentee formes lieu de loi ceux que les
ont faites (Cdigo Civil da Frana, Artigo 1134).
Logo, como diziam os romanos: PACTA SUNT
SERVANDA, de conformidade com as normas expedidas pelo Conselho Monetrio
Nacional e de sua regulamentaes, bem como de conformidade com os demais
subsdios legais e jurisprudenciais citados ao longo desta contestao.
O que foi contratado o que vale e continuar valendo
entre as partes. Assim, uma vez que o Autor utilizou-se dos valores fornecidos, tem
que pagar as taxas previstas para o acesso a tal crdito, o que de forma alguma se
apresenta como abusivo.
Os valores debitados a ttulo de juros e correo podem
ser conferidos pelo Sr. Contador o que certamente ocorrer simplesmente pela
observncia das clusulas constantes nos ttulos, eis que as taxas de correo
pactuadas so amplamente divulgadas pelo Governo e pela imprensa, sendo de
conhecimento pblico, enquanto que as taxas de juros esto especificadas nas
cdulas.
Com efeito, todos os lanamentos efetuados sobre as
rubricas: juros, correo monetria, etc., tm expressa previso contratual, contando,
pois, com a anuncia do autor.
Salienta-se, ainda, que o autor poderia ter se dirigido
a qualquer Instituio Financeira, em busca de taxas diferenciadas, uma vez
que h no mercado uma grande variao nas taxas bancrias. No entanto,
procurou o Banco ru, escolha que se deve, certamente, ao fato desta instituio
ser aonde o autor obteve maiores vantagens.
V-se, destarte, a total improcedncia da presente ao.
CONTRATO DE ADESO
4 Como se verifica, impossvel caracterizar-se o
contrato em questo como de adeso, uma vez que o Autor em nenhum momento
foi obrigado a contratar com o Banco Requerido, existindo inmeros bancos
comerciais que fornecem o mesmo servio.

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A propsito, transcreve-se lcidas colaes do Dr. Paulo

Augusto Monte Lopes, relator no Agravo de Instrumento n. 189044720, da 5
Cmara Cvel do Tribunal de Alada do Rio Grande do Sul, e que assim espelhou
seu brilhante raciocnio:
Argumenta o agravado que, em se tratando de contrato de
adeso, no teria condies de negociar. Todavia, O contrato
de adeso, como sabido, refere-se a operaes em massa,
pertinente a servios pblicos ou de utilidade pblica, ainda
que prestados por particulares, mas sempre em regime de
monoplio de fato ou de direito (Henri de Page, Trait
pratique de Detroit Belghe, Tomo II, pgina 513). Adeso
resulta precisamente da circunstncia de ser o interessado
forado a contratar com o monopolista o servio do qual no
pode prescindir. No deve, portanto, ser confundida com o
contrato de adeso, em que a parte mais forte impe a mais
fraca , se quiser contratar, em bloco, as clusulas contratuais
(Orlando Gomes, Contratos, Forense, ed. 1978, nr. 83)...`
(JTARGS, 2727/171). Como o agravante no possui o
monoplio dos financiamentos agrcolas, embora a maior
parcela, no se est diante de contrato de adeso, mas por
adeso, posto que impresso e sem maior chance de debate
sobre suas estipulaes, o que, no entanto, no conduz a uma
ineficcia ou invalidade, pois o financiado teoricamente
poderia ter procurado outro estabelecimento para realizar
operao que melhor atendesse seu interesse ou sem a
correo monetria.
Ainda respeito do tema, igual entendimento houve, e
que aqui no transcrevemos por medida de economia processual e para que no
sejamos repetitivos, no Acrdo proferido pelos Juzes do Terceiro Grupo do
Tribunal de Alada de nosso Estado, na Apelao Cvel n. 188027296, oriunda de
Pelotas (RS), sendo Requerente Nelson Fiss e Embargado o Banco do Brasil S.A.;
votao unnime, onde participaram os Excelentssimos Senhores Doutores Juzes
lvio Schuch Pinto, Presidente, Ramon Georg Von Berg, Antnio Carlos Stnagler
Pereira, Vanir Perin, Milton Martins Soares, Ruy Armando Gessinger e Tael Joo
Selistre, na data de 22.12.89

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LIMITES DE APLICAO DO CDC

5 Inicialmente, cumpre-se salientar que o CDC no
aplicvel ao caso em questo. A sua incidncia entra bice nos prprios limites
estabelecidos pela Lei n. 8.078/90, em seus Artigos 2 e 3.
Ressalta-se ainda que as normas constantes no referido
cdigo so de ordem pblica, consoante estabelece o seu Artigo 1. Em assim sendo,
no h margem para interpretao extensiva ou analgica do seu contedo.
Conforme ensina Carlos Maximiliano, em sua obra
Hermenutica e Aplicao do Direito, normas de ordem pblica devem ser
interpretadas de forma estrita, sendo caso de exegese escrita, nada se cabendo aditar
ou suprimir, muito menos estender sua interpretao.
Feitas essas consideraes, deve-se partir para a anlise
de conceito de consumidor pea essencial da relao jurdica que a Lei 8.078/90
pretende regular.
De acordo com o Artigo 2 do Cdigo, deve-se
considerar consumidor como toda a pessoa fsica ou jurdica que adquire ou utiliza
produto ou servio como destinatrio final.
Salienta-se, a priori, que entre os produtos referidos no
Artigo 2 da Lei 8.078 no se incluem nem dinheiro, nem crdito. Este consiste em
promessa de pagamento diferido, implicando troca de bens atuais por bens futuros,
ensejando uma circulao de mercadorias ou valores, ou ainda a permuta da mesma
coisa em momentos diferentes, uma troca diferida no tempo ou, ainda, uma
insero do tempo na troca. Efetivamente, a entrega de dinheiro sob qualquer forma
(mtuo, desconto, etc. ...) ou a promessa de entrega do mesmo, ao contratante ou a
terceiro, no constitui aquisio de produto (bem mvel ou imvel) pelo destinatrio
final, pois, pela sua prpria natureza, a moeda circula e s constituiria operao com
o destinatrio final se se tratasse de um colecionador de moedas que no as
transferisse a terceiros, hiptese suficientemente excepcional para que no se possa
generaliz-la (Arnoldo Wald, in RT 666/007).
Quanto a expresso destinatrio final, tem a ntida
inteno de restringir o conceito de consumidor quele que usa o bem para si ou
para sua famlia, que adquires o bem ou servio com a finalidade de consumi-lo, em
ltimo estgio da cadeia econmica.

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Assim, o consumidor protegido pela lei , pois, a pessoa

que, para suas necessidades pessoais, no profissionais, contrata o fornecimento de
bens e servios, no os repassando a terceiros, nem os utilizando como instrumentos
de produo (Arnoldo Wald, in RT 666/007).
Dessa forma, conclui Arnoldo Wald pela inaplicabilidade
do CDC a generalidade das operaes executadas pelos bancos, excepcionalmente,
to somente, atividades e comportamentos, ou seja, obrigaes de fazer e no de
dar tais como a guarda de bens e documentos e outras, quando caracterizadas
como relaes de consumo:
Em relao aos produtos, no se aplica a nova
regulamentao de defesa do consumidor a instituies
financeiras, por no se conceber a possibilidade de ser
usado o dinheiro ou o crdito por destinatrio final,
pois os valores monetrios se destinam, pela sua prpria
natureza, circulao.
Consequentemente, a nova lei no determina a sua
aplicao ao setor bancrio, quanto aos produtos, e no
abrange os emprstimos, descontos, avais, aberturas de
crdito e demais operaes bancrias nas quais h
entrega imediata, diferida ou condicional, de um produto,
mas, ao contrrio, manda que sejam aplicadas as suas
normas exclusivamente aos servios bancrios.
Como tais devem ser entendidas as obrigaes de
fazer como, p. Ex., as que os bancos assumem na guarda
de bens e valores, desde que caracterizada a relao de
consumo. Assim, desde a locao de caixa-forte,
considerada, pela doutrina, como contrato sui geniris de
guarda, que aplica em manter o cofre disposio do
cliente e garantir o no-acesso, ao mesmo, de terceiros, e
at o eventual fornecimento oneroso de informaes aos
seus depositantes ou investidores, sempre que
caracterizada a oferta do servio aos consumidores, a
prestao de servios ensejar, eventualmente, a
responsabilidade do fornecedor, com base na lei de
defesa do consumidor. este o sentido que atribumos a
referncia atividade de natureza bancria e financeira
mencionada no Artigo 3, 2, da Lei 8.078. (in RT
666/007)

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Conclui-se, dessa forma, pela inaplicabilidade do CDC

nos contratos de mtuo, quer porque no se verifica relao de consumo, quer
porque somente se o tomador do emprstimo fosse o destinatrio final da operao,
no devolvendo dinheiro ao mercado, hiptese verdadeiramente impossvel, haja
visto o dinheiro destinar-se circulao, que se poderia cogitar da aplicao do
Cdigo do Consumidor a essa relao.
Por outro lado, o contrato de mtuo tambm no pode ser
enquadrado no conceito de produto, a que se refere o 1 do Artigo 3 da Lei n.
8.078/90, que fixa que produto qualquer bem, mvel ou imvel, material ou
imaterial.
Como informa a doutrina, a definio de bem, neste
artigo, no corresponde a de bem jurdico, mas de bem de consumo, em seu
carter econmico, que envolve um conceito teleolgico, de sua destinao e
utilidade para o fim a que foi adquirido.
Ora, no contrato de mtuo, o dinheiro no produto
consumvel, no bem de consumo no sentido da lei. Dessa forma, ainda que haja
consumidor no outro polo da relao, falta ao negcio um produto, elemento
essencial para a incidncia do Cdigo.
A jurisprudncia, aps um perodo onde se estendeu em
demasia a abrangncia do CDC, tem trazido a matria para os seus devidos limites,
como se verifica do acrdo a seguir transcrito:
REVISIONAL. ALCANCE. TERMO DE
RENEGOCIAO DE OPERAES DE CRDITO.
JUROS.
COMISSO
DE
PERMANNCIA.
CAPITALIZAO. CDIGO DO CONSUMIDOR. A
renegociao de dvida, em que se estabelece e reconhece
o valor de um saldo, com pacto sobre a forma de seu
atendimento, por constituir novao, veda reviso de
contratos anteriores. A questo dos juros em contratos
bancrios no se exaure nas regulamentaes do
Conselho Monetrio Nacional. Nas situaes em que
esse Conselho no atua, positivamente, no sentido de
limitar juros, impe-se o recurso aos princpios gerais de
Direito e analogia fins de definio, nas situaes em
concreto, da adequao dos juros pactuados ao razovel.
Juros elevadssimos, muito alm dos que, na

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generalidade das situaes, quando no intervenientes

instituies bancrias e creditcias, seria dados exigir.
Iniquidades intolerveis na cena judicial. Voto vencido.
vedada a capitalizao mensal de juros nos contratos
bancrios, mesmo estabelecida no contrato, exceto para
as operaes especificamente regradas em Lei. No
ilegal a cobrana de comisso de permanncia, calculada
at o ajuizamento da ao, nunca cumulada com a
correo monetria, nos termos da Smula n. 30, do
STJ. No se aplicam aos contratos bancrios os
dispositivos do Cdigo de Defesa do Consumidor, pois
no trata, stricto sensu, de relao de consumo.
APELAO
PARCIALMENTE
PROVIDA.
(grifamos) (TARGS, APC n. 197146897, julg. Em
09/10/97, 6 Cmara Cvel, relator Ilton Carlos
Dellandrea).
Por outro lado, j se encontra o entendimento de que
sendo as taxas cobradas compatveis com as de mercado, impossvel utilizar-se o
CDC.
Deve-se atentar, ainda, para o fato de que a lei brasileira
j oferece grande nmero de dispositivos de proteo aos contratos. Como lembra,
novamente, Waldrio Bulgarelli o direito j reconhece o favor debitors (por
exemplo, Artigos 122/3 do Cdigo Comercial, presumindo-se que quem se onera o
faz pelo menos possvel, ao que tambm se relaciona a regra da Lei Uniforme de
Genebra que disps nos ttulos de crdito, havendo divergncia dos valores
mencionados na crtula, deve-se adotar o menor valor. (A tutela do consumidor na
jurisprudncia brasileira e de lege ferenda, in Revista de Direito Mercantial,
49/41).
Alguns dos dispositivos do Cdigo de Defesa do
Consumidor j so consagrados pelo direito positivo brasileiro h muito tempo.
Assim, os incisos IX e X do Artigo 51 do CDC, equivalem, um, clusula
puramente potestativa, vedada pelo Artigo 115 do Cdigo Civil, e outro, ao Artigo
1125, tambm do Cdigo Civil. A boa-f se dessume dos Artigos 131 do Cdigo
Comercial e 85 do Cdigo Civil. Ainda, tem-se as disposies da Lei de Introduo
ao Cdigo Civil.
Diante disso, no se pode considerar desprotegido o
contratante brasileiro, ao ponto de pretender-se sobremaneira a tutela do Cdigo de

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Defesa do Consumidor para todo e qualquer tipo de relao jurdica contratual ou

potencial.
E mais, a base de interpretao do CDC, segundo a
doutrina dominante, de defender um paradigma de conduta e nunca econmico.
No veio o CDC, como pretende o autor, atacar ou
ofender a atividade bancria ou de concesso de crdito.
Na assinatura do contrato em questo no se percebe
ofensa aos princpios bsicos da boa-f, quais sejam, informao, cooperao e
cuidado no contratar.
Desse modo, reafirma-se a inaplicabilidade do Cdigo de
Defesa do Consumidor nos contratos de mtuo de dinheiro, quanto mais se as taxas
praticadas forem inferiores mdia de mercado, como o caso em tela.
LIMITAO DO JURO
6 A questo da limitao constitucional dos juros
assunto pacificado nos tribunais gachos, vez que, apesar das divergncias
inicialmente existentes, consolidou-se a posio de que a norma constitucional no
auto aplicvel, conforme o entendimento do Supremo Tribunal Federal e do
Superior Tribunal de Justia, como bem demonstram as decises abaixo:
Direito Constitucional. Taxa de juros reais.
Limite de 12% ao ano. Art. 192, par. 3, da Constituio
Federal. Em face do que ficou decidido pelo Supremo
Tribunal Federal, ao julgar a ADIn n.4, o limite de
12% ao ano, previsto, para os juros reais, pelo par. 3
do art. 192 da Constituio Federal, depende da
aprovao da Lei Complementar regulamentadora do
Sistema Financeiro Nacional, a que referem o caput
e seus incisos do mesmo dispositivo. R.E. conhecido e
provido, para se cancelar a limitao estabelecida no
acrdo recorrido. Deciso dado provimento. Unnime.
(grifamos) (STF, REE n. 198783, julg. Em 12/03/96, 1
Turma, Relator Sidney Sanches)

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NOTA DE CRDITO COMERCIAL. VERBAS

ACESSRIAS EXIGIDAS. CUMULAO DA
CORREO MONETRIA COM A COMISSO DE
PERMANNCIA. CAPITALIZAO MENSAL DOS
JUROS. MULTA DE 10%. A comisso de
permanncia e a correo monetria so inacumulveis
(Smula n. 30 STJ). A legislao especial, que
regula os ttulos de crdito comercial, excepcional a
regra proibitria estabelecia na Lei de Usura tocante
a capitalizao mensal dos juros. No solvido o
dbito no empo devido, cabvel a exigncia da pena
convencional. Recurso especial conhecido, em parte, e
provido. (STJ, RES n. 47025, data 11/09/95, Quarta
Turma, Relator Barros Monteiro)
Assim sendo, as disposies do Decreto 22.626/33 No
se aplicam ao caso em questo, frente ao que dispe a Smula 596, do STF, nos
seguintes termos:
As disposies do Decreto 22.626/33 no se
aplicam s taxas de juros e aos outros encargos
cobrados nas operaes realizadas por instituies
pblicas ou privadas, que integrem o Sistema
Financeiro Nacional.
Os estabelecimentos bancrios, desde que autorizados,
podem estabelecer taxas de juros superiores a 12% a.a., e tal autorizao existe,
conforme se verificar das argumentaes trazidas a seguir.
Ainda, no que tange capitalizao mensal, a smula n.
93, tambm do Superior Tribunal de Justia, ps uma p-de-cal na controvrsia
existente, permitindo-a:
SMULA N. 93 A legislao sobre cdulas de
crdito rural, comercial e industrial admite o pacto de
capitalizao de juros.
Os posicionamentos jurisprudenciais sobre estes temas
foram sendo consolidados aps longas discusses, cujos fundamentos, porque
demasiadamente extensos, so demonstrados em documento apartado (ANEXO 01),
a cujas razes o Banco se reporta para fazer parte integrante da presente.

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Cumpre salientar, novamente, que a capitalizao mensal

foi expressamente prevista, conforme se verifica pela clusula Encargos
Financeiros do ttulo em questo.
RESOLUO CMN 1.064
7 Demonstrada, como foi acima, a orientao emanada
da Suprema Corte, acerca da no auto-aplicabilidade da norma constitucional
limitadora da taxa de juros e, ainda, admitida a desvinculao dos juros praticados
pelas Instituies Financeiras daquele limite constante na Lei de Usura, demonstrase a competente autorizao do Conselho Monetrio Nacional para as Instituies
Financeiras contratarem taxas de juros superiores a ditos limites, conforme disposto
na Resoluo n. 1.064, de 5 de dezembro de 1985 (DOU 06.12.85, p. 17.925), que
fixa, expressamente, na inciso I, o seguinte:
I Ressalvado o disposto no item III, as operaes
ativas dos bancos comerciais, de investimento e de
desenvolvimento sero realizadas a taxas de juros
livremente pactuveis.
II (...)
III As operaes ativas incentivadas continuam
regendo-se
pela
regulamentao
especfica,
permanecendo vedada quaisquer prticas que impliquem
ultrapassagem dos respectivos limites mximos de
remunerao, as quais podero ser considerada faltas
graves pelo Banco Central para efeitos do artigo 44 da
Lei 4.595, de 31 de dezembro de 1964.
(...). (grifamos)
Oportuno referir que mencionada Resoluo permanece
em vigor e que completamente descabida alegao da autora de que o Banco
Central do Brasil e o Conselho Monetrio Nacional perderam sua competncia para
fixar as taxas de juros com o advento da Constituio Federal de 1988.
No verdade que, por fora do Artigo 48, incisos XIII e
XIV, da Constituio Federal, a competncia passou a ser do Poder Legislativo, de
forma que, se houve a regulamentao prevista no Artigo 192, inciso IV, por fora
do Artigo 25 dos Atos e Disposies Constitucionais Transitrias, o Banco Central e
o Conselho Monetrio Nacional perderam sua legitimidade para continuar a regular
as taxas de juros.

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que ocorreu no caso o fenmeno da recepo, que

consiste na revitalizao, por uma nova constituio, do direito comum a ela
anterior.
Assim, a Lei 4.545/64, que instituiu o Sistema Financeiro
Nacional, permanece vlida, persistindo a competncia do Banco Central e do
Conselho Monetrio Nacional.
O constitucionalista Jos Afonso da Silva, em seu Curso
de direito Constitucional Positivo, 9 edio, Malheiros Editores, assim ensina
sobre a validade da Lei 4.545/64:
O sistema financeiro nacional ser regulado em lei
complementar. Fica valendo, como tal, pelo princpio da
recepo, a lei 4.545/64, que precisamente instituiu o
sistema financeiro nacional. No , portanto, a
Constituio que o est instituindo. Ela est
constitucionalizando alguns princpios do sistema.
Aquela lei vale, por conseguinte, como se lei
complementar fosse.
CAPITALIZAO DE JUROS
Quanto a capitalizao dos juros, apenas cabe salientar
que o que ocorre na prtica que os juros a taxas variveis, eram contados dia a dia
e exigveis no ltimo dia til de cada ms. No sendo pagos no final do ms, ditos
encargos incorporavam o saldo devedor, formando assim um novo saldo devedor
sobre o qual incidia os encargos pactuados.
No h que se falar sobre a ilegalidade da capitalizao
de juros no presente caso, visto que estes certamente foram cobrados conforme
pactuados no contrato de abertura de crdito.
Apesar da divergncia jurisprudencial inicialmente
existente, cada vez mais se confirma o entendimento de que no clculo da dvida
deve ser obedecido o livremente pactuado, entendimento esposado e bem defendido
na deciso abaixo transcrita.

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CAPITALIZAO DE JUROS No h que se falar

em prtica de anatocismo a capitalizao de juros levada
a efeito por instituio financeira, por autorizada pelo
Banco Central.
TAXAO CONSTITUCIONAL DOS JUROS
Descabe aplicao de norma constitucional desvestida de
efetividade, o que lhe subtrai a eficcia. Recurso
parcialmente conhecido unanimidade e provido por
maioria.
(Apelao Cvel n. 191159299 1 Cmara Cvel
Relatora Maria Berenice Ramos, de 26.11.91, in
JULGADOS n. 81, pgina 307)
COMISSO DE PERMANNCIA
8 Nos contratos atuais de abertura de crdito em conta
corrente estipulado a cobrana de comisso de permanncia para o caso de
inadimplemento.
A Cobrana da comisso de permanncia taxa de
mercado, conforme faculta a Resoluo 1.129, de 15.5.86, do Conselho Monetrio
Nacional, no representa ilegalidade alguma, sendo muito utilizada no sistema
bancrio e autorizada pelo Banco Central. Diz a resoluo:
Banco Central do Brasil, na forma do Art. 9 da Lei n. 4.595,
de 31 de dezembro de 1964, torna pblico que o Conselho Monetrio
Nacional, em sesso realizada nesta data, tendo em vista o disposto no
Art. 4, incisos VI e IX da referida lei, resolveu:
I Facultar aos banco comerciais, bancos de desenvolvimento,
bancos de investimentos, caixas econmicas, cooperativas de crdito,
sociedade de arrendamento mercantil cobrar de seus devedores por
dia de atraso no pagamento ou na liquidao de seus dbitos, alm de
juros de mora na forma da legislao em vigor comisso de
permanncia, que ser calculada s mesmas taxas pactuadas no
contrato original ou taxa de marcado no dia do pagamento.
...
Oportuno dizer que a comisso de permanncia, como as

taxas de juros flutuantes so perfeitamente admitidas em qualquer economia de livre
mercado, constituindo-se em seus mais conhecidos exemplos, a LIBOR e a
PRIME RATE, que, inclusive, so utilizadas nas operaes financeiras
internacionais, principalmente em contratos que envolvem pessoas jurdicas.

OAB/RS 44.378
Alm de se constituir, a comisso de permanncia, em

mero indicador do comportamento do mercado financeiro, revestindo-se,
assim, em perfeito ndice setorial, impende considerar que a prpria
legislao aplicvel s operaes de crdito comercial consagrou a possibilidade
de contratao de operaes com insero de taxas de mercado do dia do
pagamento.
evidente que nada h de irregular, acerca da questo,
sendo, os entendimentos em contrrio, somente explicveis ausncia de
conhecimento dos exatos contornos do significado das taxas de juros flutuantes ou
de mercado.
Apesar de se tratar de matria relativamente recente no
meio jurdico, j existem manifestaes que esto a demonstrar a regularidade da
pactuao de clusulas da espcie.
Assim, no Simpsio promovido pelo Egrgio Tribunal de
Alada do Paran, em agosto de 1988, que tratou das Condies Gerais dos
Contratos Bancrios e a Ordem Pblica Econmica, foi aprovada, por
unanimidade, a proposio de que:
valida a clusula que faculta ao banco, mesmo
durante a vigncia do contrato ou de suas eventuais
prorrogaes, alterar as taxas estabelecidas, fixando-as
segundo as taxas vigentes no mercado financeiro para
obrigaes da espcie.
O Egrgio Tribunal de Alada deste Estado, por sua 5
Cmara Cvel, em venervel aresto bastante recente julgamento ocorrido em 7 de
agosto de 1990 manifestou entendimento de que livre a pactuao do custo do
dinheiro e das taxas de juros, como verifica pelo seguinte excerto, in verbis:
No mrito, tal como est instrumentalizado o
contrato, de difcil compreenso pelo leigo (neste
compreendido, de certo modo, o julgador), quanto
correo dos valores e as verbas acessrias devidas,
notadamente os juros. Porm, de se ressaltar que, a no
ser quando da ocorrncia de perodos de exceo (caso
dos planos de estabilizao econmica), sempre se
entendeu ser livre a pactuao do custo do dinheiro e das
taxas de juros, guardadas as restries legalmente
previstas. Assim que no possvel increpar o contrato

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de exorbitante, pois resultou, quanto correo dos

valores e as taxas de juros, de negcio lcito. No
autorizado, diante disso, admitir a correo monetria to
somente pelos ndices comuns, quando a prpria lei
permite que se utilizem ndices setoriais. Portanto, a
Smula n. 596, do STF, est, em linhas gerais, em pleno
vigor. (grifos nossos) (Agravo de Instrumento n.
190042572, julgado em 07.08.90, relator Juiz Vanir
Perin, DJ de 28.08.90)
Os economistas tm se manifestado nesse sentido,
explicando que o Banco Central do Brasil diariamente atribui aos bancos um
percentual sobre os valores depositados chamado recolhimento COMPULSRIO
que, em sntese, o controle do custo do dinheiro. Em recente artigo a Revista
Veja enfoca esta matria explicando o custo do dinheiro, alm de outras matrias em
Jornal do Estado (Zero Hora e Correio do Povo). O Banco Central do Brasil fazendo
recolhimento de altos valores obriga que com o percentual remanescente sejam
pagas todas as aplicaes e operaes bancrias, tornando assim, cara a utilizao do
dinheiro.
Por vezes l-se pelos jornais e v-se pela televiso que h
grandes discusses na rea econmica sobre quanto deva ter de dinheiro em
circulao e de quanto devam ser as taxas. E mais, em muitas ocasies j se ouviu o
prprio Presidente Fernando Henrique e, principalmente de seu antecessor Itamar
Franco, afirmar que as taxas do pas se encontravam altssimas e inaceitveis. Porm
seus ministros da rea econmica lhes acabavam de convencer ser esta a nica
maneira de evitar uma inflao desenfreada, controlando o limite do dinheiro em
circulao.
Merece ainda destaque o fato que para poder emprestar
as instituies bancrias tomam dinheiro no mercado e, tero que pag-lo s com o
remanescente do dinheiro que fica no Banco, abatido o recolhimento compulsrio ao
Banco Central. S conhecendo-se toda essa engrenagem da economia e das atitudes
do Governo que se vem a entender o porque de cobrana de taxas to altas nos
emprstimos, frente a taxas to baixas na captao. Tudo, porm, deciso dos
ministros da rea econmica visando a estabilidade da economia.
JUROS ANBID/CETIP

OAB/RS 44.378
Nos estranha o pedido de ilegalidade da aplicao de

juros pelo pelos ndices ANBID/CETIP uma vez que o Banco Requerido no os
utiliza em seus contratos.
TAXA DE MERCADO
No entendemos o argumento do Autor de que a
referncia a taxa de mercado nos contratos trata-se de clusula leonina, visto nossa
Constituio Federal est fundamentada no primado do capital e do mercado. Tais
prticas capitalistas, desde que dentro do estabelecido pela Lei, so complemente
aceitveis juridicamente.
Cremos tambm que no pode o Cdigo de Defesa do
Consumidor abranger tais situaes que so especificamente reguladas pelas leis do
sistema financeiro nacional.
INAPLICABILIDADE DA TR E TBF
Se insurge ainda o Autor quanto a aplicao da TR como
indexador. No entanto, parece haver um equvoco neste particular, eis que a TR no
era o indexador pactuado para a atualizao do saldo devedor de cheque especial.
Mesmo que se admita a hiptese de ter sido aplicado a
TR como indexador, e no foi, nada h de irregular na aplicabilidade desse
indexador como forma de dar sustentao a pretenso do Autor. Vejamos:
AO DE COBRANA. CONTRATO DE
ABERTURA DE CRDITO EM CONTA CORRENTE.
CHEQUE ESPECIAL. CERCEAMENTO DE DEFESA.
(...)
CORREO MONETRIA. A TR pode atuar como
fator de atualizao dos valores nos contratos firmados
aps a data de sua criao, desde que tal esteja
expressamente pactuado. Na espcie, inexistindo ajuste
nesse sentido, aplcia-se o IGP-M para a correo
monetria.
(TARGS, APC n. 197044860, j. Em 22/05/97, 2
Cmara Cvel, Relator Roberto Laux)

OAB/RS 44.378
CHEQUE
ESPECIAL.
JUROS.
NDICE.
CAPITALIZAO. CORREO MONETRIA TR.
(...)
A taxa referencial pode ser admitida como ndice de
atualizao. O STF no a considerou inconstitucional,
decidiu pela inaplicabilidade aos contratos anteriores a
sua criao. Provido o apelo do autor e parcialmente o da
r. Unanimidade.
(TARGS, APC n. 196250641, j. Em 05/06/97, 2
Cmara Cvel, Relator Marco Aurlio dos Santos
Caminha).
CONTRATO DE CHEQUE ESPECIAL. ENCARGOS.
RECONVEO. So abusivas, neste contrato, clusulas
que estimem juros de 154,80% ao ano, em perodo de
estabilidade, bem como capitalizao mensal. O
indexador aconselhado para as transaes bancrias a
TR. (TARGS, APC n. 197069990, j. Em 26/06/97, 6
Cmara Cvel, Relator Jos Carlos Teixeira Giorgis).
CONTRATO DE ABERTURA DE CRDITO EM
CONTA CORRENTE. CHEQUE ESPECIAL. JUROS.
(...)
TR Possibilidade de sua utilizao para fins de
indexao.
(TARGS, APC n. 197108525, j. Em 06/08/97, 8
Cmara Cvel, Relator Jos Francisco Pellegrini).
Como se v a jurisprudncia admite a TR como
atualizador monetrio.
O mesmo argumento aplicamos a TBF, acrescendo o fato
de que existe legislao especial que autoriza a sua utilizao , ou seja, a Resoluo
n. 2.171, do Banco Central, de 30 de junho de 1995.
MORA
9 Quanto a cobrana de multa contratual, essa tem por
base os artigos 58 do Decreto-Lei 413/69 e 916 e seguintes do Cdigo Civil. Se esta

OAB/RS 44.378
foi cobrada do autor, alm de estar em consonncia com a legislao citada, estava
prevista no contrato pactuado (item 13.3).
Ademais seu percentual est em conformidade com a
idia da Lei 9.298 de 1de agosto de 1996.
De outra feita, se o autor descordava dos valores deveria
ter efetuado o depsito no valor que entendia devido atravs da competente ao de
consignao em pagamento, atitude esta que, em caso de procedncia da referida
ao, suspenderia os efeitos da mora.
INVERSO DO NUS DA PROVA
Incabvel o pedido de inverso do nus da prova visto
que tal estabelecido do Cdigo de Processo Civil de forma bem clara. Cabe a quem
alega provar os fatos aventados.
Entendemos que no h a aplicabilidade do Cdigo de
Defesa do Consumidor pelos motivos anteriormente levantados.
PROVA PERICIAL
12 O requerimento de percia deve ser indeferido, pois
se trata de diligncia desnecessria e manifestamente protelatria do feito, eis que
no h necessidade do conhecimento especial de tcnico para elaborar-se a conta do
contrato firmado pelo autor com o Banco.
A aferio da mesma pode ser facilmente realizada pela
simples leitura ou pelo contador judicial, se for necessrio, nos termos do Artigo 604
do Cdigo de Processo Civil, que estabelece que far-se- a liquidao por clculo do
contador, quando a condenao abranger juros e rendimentos de capital, cuja taxa
estabelecida em lei ou contrato.
Por outro lado, reprisa-se, em nenhum momento o autor
aponta, objetivamente, qualquer erro no clculo da sua dvida. Ora, conforme j se
afirmou, os ndices de correo so publicados pelo governo, cujo conhecimento
pblico, e os juros so pactuados na cdula. O Sr. Contador, porm, possui todos
esses ndices em seu poder, o que de pleno conhecimento do autor.

OAB/RS 44.378
No presente caso, basta ao juzo tomar posio sobre os

temas controvertidos, alis, de conhecidssimo trato na jurisprudncia, para,
decididos por sentena os temas conflitantes, ser realizado clculo aritmtico para
elucidar o que est a maior no quantum que o credor entende devido.
A instruo da causa serve para proporcionar s partes
oferecer ao juiz os elementos de convico de que ele carece e assegurar ao
magistrado obt-los, nos limites em que a natureza dispositiva do processo o
autoriza. No caso dos autos, o Banco no nega que aplicou os encargos contratuais
na atualizao da dvida. Se as partes no se insurgem contra a utilizao dos valores
mutuados, mas apenas contra os encargos contratuais, para o deslinde do feito s se
faz necessrio que o Juzo se manifeste sobre a validade ou no das clusulas
contratuais.
DO PEDIDO
Ex positis, requer a Vossa Excelncia:
I O deferimento dos pedidos PRELIMINARES;
II A improcedncia da presente ao, bem como dos pedidos
formulados pelo Requerente, com a conseqente condenao ao pagamento de
custas judiciais, honorrios profissionais na base de 20% e demais cominaes de
direito;
III A produo de todos os meios de prova admitidos no direito, em
especial depoimentos pessoais, oitiva de testemunhas, documentos, etc.
IV O indeferimento do pedido de percia contbil;
Nestes termos, pede e espera deferimento.
Rio Grande, 16 de junho de 1999.
Dr. Jlio Csar Pereira da Silva

009 Gilberto Rodrigues Nunes (Contestação Revisional)

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DR. JLIO CESAR P.

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR

BANCO DO BRASIL S/A, sociedade annima de

DR. JLIO CESAR P. DA SILVA

Requer desde j a improcedncia da ao por

DR. JLIO CESAR P. DA SILVA

de ser lembrado o princpio da fora obrigatria dos

DR. JLIO CESAR P. DA SILVA

A propsito, transcreve-se lcidas colaes do Dr. Paulo

DR. JLIO CESAR P. DA SILVA

LIMITES DE APLICAO DO CDC

DR. JLIO CESAR P. DA SILVA

Assim, o consumidor protegido pela lei , pois, a pessoa

DR. JLIO CESAR P. DA SILVA

Conclui-se, dessa forma, pela inaplicabilidade do CDC

DR. JLIO CESAR P. DA SILVA

generalidade das situaes, quando no intervenientes

DR. JLIO CESAR P. DA SILVA

Defesa do Consumidor para todo e qualquer tipo de relao jurdica contratual ou

DR. JLIO CESAR P. DA SILVA

NOTA DE CRDITO COMERCIAL. VERBAS

DR. JLIO CESAR P. DA SILVA

Cumpre salientar, novamente, que a capitalizao mensal

DR. JLIO CESAR P. DA SILVA

que ocorreu no caso o fenmeno da recepo, que

DR. JLIO CESAR P. DA SILVA

CAPITALIZAO DE JUROS No h que se falar

Oportuno dizer que a comisso de permanncia, como as

DR. JLIO CESAR P. DA SILVA

Alm de se constituir, a comisso de permanncia, em

DR. JLIO CESAR P. DA SILVA

de exorbitante, pois resultou, quanto correo dos

DR. JLIO CESAR P. DA SILVA

Nos estranha o pedido de ilegalidade da aplicao de

DR. JLIO CESAR P. DA SILVA

DR. JLIO CESAR P. DA SILVA

DR. JLIO CESAR P. DA SILVA

No presente caso, basta ao juzo tomar posio sobre os

Dr. Jlio Csar Pereira da Silva

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