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LA ACCIN Y LA CONTRADICCIN. La Tutela Jurisdiccional tiene dos expresiones: El derecho de accin y el derecho de contradiccin.

La diferencia entre ambos derechos, es que la contradiccin presupone el ejercicio previo de la accin. La accin la ejercita el actor; el titular de la contradiccin es el demandado. La accin es el derecho que tiene todo justiciable a fin de solicitarle al Estado active su funcin jurisdiccional. La accin es el derecho a la jurisdiccin. Todo derecho tiene como su correlativo al deber. Al ejercitarse la accin, la jurisdiccin constituye un deber del Estado de solucionar los conflictos de intereses o incertidumbres jurdicas. Este derecho de accin se caracteriza por ser pblico, subjetivo, abstracto y autnomo. Es pblico y subjetivo, porque el justiciable se dirige al Estado; es abstracto, porque se diferencia de la pretensin procesal; es autnomo, porque desde mediados del siglo XIX se independiza del derecho sustantivo. La accin debe ser considerada como una figura jurdica autnoma, necesariamente coordinada con un inters, pero no necesariamente coordinada con otro tipo de derecho, criticando la teora abstracta de la accin dice que no existe un derecho de obrar independiente, de un efectivo derecho privado o de un inters en un sentencia favorable lo que no parece una definicin entre la accin, el inters y el derecho sustancial. El derecho de accin dentro de este sistema viene hacer una casilla sistemtica que contiene la base de un solo elemento de la analoga entre el derecho de accin y los dems derechos potestativos, constituidos por la capacidad de producir efectos, en la esfera jurdica de otros sujetos, el poder de querer los efectos jurdicos, no parece una explicacin, particularmente clara, por lo que se dice que no se puede en contra analoga tiles entre el derecho de accin. Derecho de accin: solo permite provocar el cumplimiento de una funcin oficial especifica: la funcin jurisdiccional Se habla entonces de los elementos del derecho de accin: Sujeto: el asociado es quien tiene la necesidad de un medio adecuado para acceder a la autoridad jurisdiccional en aras de una solucin jurdica al respecto , se habla entonces de un sujeto activo que es el titular y un sujeto pasivo que es el estado, que da la solucin para la cuestin jurdica Objeto: (el objeto de la accin queda satisfecho en cuanto se logre o conseguir la solucin jurdica), se tiene por objeto garantizar que el estado proveer las soluciones que las cuestiones problemticas reclaman (no importa si esa decisin es desfavorable o favorable) lo importante es que se da la solucin jurdica, que el estado ofrece como funcin jurisdiccional. Causa: cuando est comprometido sus cuestiones problemticas, habr necesidad de acudir a la autoridad jurisdiccional, lo importante no es si una determinado sujeto requiere ejercitar o no el derecho de accin sino que tenga garantizado la prerrogativa de hacer el ejercicio de l en caso de necesitarlo. Tratamiento de la accin en el derecho positivo:

Se destaca la accin como una de las garantas bsicas del individuo frente al poder, y se habla de cmo est tipificado el derecho de accin mundialmente. Se habla de la declaracin del derecho humanos en su art 8: todo ser humano tiene derecho a un recurso efectivo ante los tribunales nacionales competentes y tambin en el art 8 de la convencin americana de los derecho humanos se habla de las garantas judiciales, tambin suele utilizarse el vocablo de accin, se habla de accin ejecutiva, accin penal y accin disciplinaria Ejercicio de la accin: La accin se radica en cabeza del individuo desde el momento en que es reconocido por el derecho, el sujeto puede ejercitarla cuantas veces quiera, la accin se ejercita frente al estado pues este est llamado a satisfacer al individuo, para ejecutar el derecho de accin es necesario la presencia de una cuestin problemtica que comprometa el inters colectivo o los intereses particulares del individuo Acumulacin de acciones o ejercicio conjunto de acciones: Suele emplearse para denotar el planteamiento de dos o ms cuestiones problemticas en forma conjunta ya sea por uno o varios no es de todo acertado hablar de acumulacin de acciones sujetos no son las acumulaciones de acciones sino acumulaciones de pretensiones, segn Devis Echandia Clasificacin de la accin: Se tienes que la accin radicada en la cabeza de cada individuo es idntica a los otros (clasificar la accin resulta absurdo e intil) La pretensin: El derecho de accin solo puede ejercitarse en la medida en que haya necesidad de acudir a la jurisdiccin a plantear una cuestin o situacin problemtica concreta en orden a que el juez consiga provea e imponga un solucin jurdica, este planteamiento se llama pretensin Elementos de la pretensin: Sujeto, objeto y causa (no confundir con los elementos de la accin) los tres en conjunto permiten identificar cada pretensin, individualizada y distinguirla de las dems: Elemento subjetivo: en la cual la pretensin muestra un sujeto o grupo de sujetos en el extremo activo (actos por quien se ejercita la accin) y se muestra el otro sujeto que es el pasivo, en algunos casos hay un individuo implicado ya sea sujeto pasivo o sujeto pasivo Ej. sujeto activo: como cuando la persona pide que se le reconozca su demencia y para ello acude ante un juez para que lo provea de curador (aqu no se necesita sujeto pasivo)

Ej. sujeto pasivo: (reo): se da ms que todo en investigaciones criminales dado que se promueve oficiosamente, por iniciativa de la autoridad jurisdiccional. Elemento Objetivo: consiste en la solucin especifica perseguida con la actividad jurisdiccional que se provoca o que se despliega oficiosamente el objeto de la pretensin consiste simplemente en la solucin jurdicamente adecuada a la realidad que se logre establecer, la pretensin debe contener el planteamiento de una hiptesis acerca del resultado de la actividad jurisdiccional de la solucin que debe ser provista este planteamiento anhelado por el actor constituye el objeto de la pretensin Elemento de la causa: se compone del conjunto de acontecimientos concretos que mueven al individuo a ejercitar el derecho de accin y a formular la pretensin (por lo que sucedi) es de esperar que en la formulacin de la pretensin el actor haga una especie de adecuacin tpica de los hechos, implica una actividad mental encaminada a establecer la relacin entre la causa y el objeto de la pretensin a parte de las normas que se quieren invocar. Todo esto tiene que coincidir en el tiempo y el modo Ej. Pinsese en el cnyuge puede ser agredido puede ser en la misma forma y lugar, pero si se produjo en da determinado y una nueva fecha, estamos frente a dos hechos distintos (la causa debe de estar acuerdo con la pretensin y con el mismo hecho y tiempo) Clases de pretensiones: La inapropiada clasificaciones que suele hacerse respeto de la accin en realidad corresponde a clasificaciones de la pretensiones suele hablarse de pretensiones civiles, penales y laborales etc... Pretensiones propias e impropias: propias: versan exclusivamente intereses de carcter particular Ej. Resarcimiento de daos que se le debe dar a la vctima, impropia: cuando la cuestin problemtica se compromete el inters general, quien recurre a la jurisdiccin a exigir que se investigue una conducta criminal, pues este control es de inters colectivo, el estado debe estar abierto a la solucin respectiva. Pretensiones declarativas: cuando el actor persigue una solucin que suministre certeza acerca de una existencia o inexistencia de una relacin jurdica material Ej. existencia de un contrato o de filiacin. Ej. Ese inmueble es mo o no, y eso es lo que se pretende declarar, otro ejemplo, si en el caso de filiacin para saber si ese hijo es mo o no, por lo que se va a saber desde el nacimiento y no de desde la ejecutoria de la demanda. Pretensiones constitutivas: cuando se persigue una decisin jurisdiccional que produzca una mutacin en una situacin jurdica cierta mediante la creacin, modificacin o extincin de una relacin jurdica sustancial, se busca que se reconozca la realidad invocada. Ej. de casado paso a soltero estoy modificando el vnculo matrimonial, por lo que se constituye un nuevo estado civil Pretensiones de condena y ejecutiva: tiene en comn que apuntan a someter alguna materia a a obligar a cumplir alguna prestacin al otro individuo, pero en si guardan una diferencia en la de condena corresponde al juez establecerla la conducta que deber imponerse en tanto que la ejecutiva la conducta ya est determinada. Se trata de una realizacin fsica con el empleo de la fuerza Ej. restitucin de determinado bien. hay un elemento coercitivo y es exigible

Pretensiones liquidatorias: tiene peculiaridad de que se surge a partir de la concurrencia de varios titulares sobre uno o varios bienes o sobre unas universalidades de bienes La demanda: Es el acto por cuyo medio el individuo plantea una pretensin ante la jurisdiccin (en ejercicio del derecho de accin, la formulacin de pretensiones propias o impropias por lo regular se prefieren otras expresiones como querella, denuncia etc.. con frecuencia son formuladas sucesivamente diversas pretensiones es una sola demanda para que sean resueltas simultneamente y conjuntamente (tiene finalidad de economizar tiempo y recursos y adems de procurar mayor grado de eficacia de la actuacin jurisdiccional que se realiza Concepto de demanda segn Hernn Fabio: por demanda se entiende suplica, peticin, solicitud`` y en verdad que esa significacin se refiere mas al contenido del concepto de accin que al de demanda, ya que esta nicamente es un instrumento para ejercer el derecho de accin. DERECHO DE CONTRADICCION Si bien el derecho de accin le garantiza al justiciable el acceso a la jurisdiccin cuando quiera que desee plantear las cuestiones problemticas, en que pueda percibir comprometidos sus intereses o los de la colectividad, por lo que entonces se habla de derecho de contradiccin un derecho instituido para asegurar la defensa del sujeto pasivo de la pretensin y por eso tradicionalmente se le ha enunciado como el derecho a no ser juzgado sin haber sido odo. El derecho de contradiccin ampara la defensa del individuo entre los planteamientos e imputaciones hechas en su contra , obviamente este aspecto del derecho de contradiccin es predicables no solo del reo o sujeto pasivo de la pretensin sino tambin de los dems individuos comprometidos en la situacin problemtica, incluso del actor (diferencias con el derecho de accin la causa no es la situacin problemtica sino la convocacin (notificacin) y no obligatoriedad (por que se puede allanar o guardar silencio). Ejercicio del derecho de contradiccin A diferencia de del derecho de accin puede ser ejercitado cuando el individuo desee plantear ante el juez una cuestin problemtica aunque sea simplemente fantasmal el ejercicio del derecho de contradiccin est supeditado a la preexistencia de una pretensin en contra del sujeto y adems a que este dentro de la oportunidad precisa para hacerlo El derecho de contradiccin est reservado a quien tiene la condicin de reo entendiendo por tal al individuo sealado como sujeto pasivo de una pretensin mas con lo acabado de expresar no se quiere significar que el derecho de contradiccin necesariamente esta encaminado a hacer oposicin a la pretensin. Formas de contradiccin Guardar total inactividad:

Este caso con ya se dijo no se ejercita el derecho de contradiccin, y el titular prefiere omitir su ejercicio de ello, lo igual puede abstenerse de hacerlo (guardar silencio) (el profesor no habla de este porque se parece y se habla de asumir para postura neutral) Manifestar asentamiento (allanamiento): El reo admite la ocurrencia de los hechos que sirven de causa de la pretensin y adems acepta el advenimiento de la consecuencia jurdica impetrada por la accin.. por lo que suele llamar allanamiento. Repeler la pretensin (oposicin o resistir): El justiciable exterioriza su resistencia a la pretensin, organiza su defensa en orden a evitar el xito de aquella, su planteamiento sobre la cuestin problemtica difiere en algo del formulado por el actor y se dirige a enervar la pretensin .. lo que llama una verdadera oposicin. Asumir una postura neutral (neutralidad) : En este caso el reo no resiste la pretensin pero tampoco la acepta Formular una nueva pretensin en contra del actor: Contra demanda o demanda de reconvencin puede denominarse esta, en este caso el reo introduce una pretensin distinta de la que ha sido planteada en su contra, en la nueva pretensin aquel funge como sujeto activo y el actor como sujeto pasivo, en suma la contrademanda constituye una forma de ejercitar el derecho de contradiccin solo cuando la pretensin que se formula en ella se muestra incompatible con la contenida en la demanda inicial. De tal suerte que el xito de aquella excluye la posibilidad de que esta prospere caso en la cual se erige en una verdadera oposicin. Oposicin: Se trata de la defensa encauzada directamente a impedir la prosperidad de la pretensin adversa. El reo admite la ocurrencia de los acontecimientos en lo que el actor sustento la pretensin, pero descarta la relacin causa efecto respecto de la consecuencia jurdica perseguida, por eso vida se persigue enervar la pretensin para impedir su prosperidad Niega los hechos esgrimidos por el actor y por consiguiente rechaza la consecuencia jurdica impetrada. Invocar hechos capaces de impedir o detener total o parcialmente las consecuencias jurdicas de los alegados por el actor como soporte de la pretensin.. por lo que se conoce como excepcin. En este caso el reo procura atajar el tratamiento procesal de la demanda por la presencia de razones que impidan llegar hasta la provisin de una solucin jurdica a la cuestin planteada (nulidad) Excepcin:

Excepcin consiste en la alegacin del reo mediante la cual introduce al debate hechos o circunstancias relacionados con la cuestin problemtica en discusin, la aptitud de la excepcin para estorbar el xito de la pretensin depende de que sea suficiente para obstaculizar o detener la consecuencias que jurdicamente le corresponden a los hechos aducidos como soporte de la pretensin, la excepcin ha podido impedir el nacimiento de la relacin, lo que conducira el fracaso de esta. Excepciones definitivas y excepciones temporales (Excepciones perentorias): Aunque todas las excepciones tiene como propsito aniquilar la pretensin , de la excepciones persiguen atajar para siempre el pronunciamiento jurisdiccional, perseguido por el actor, las excepciones temporales no solo buscan estorbar el xito de la pretensin en el pleito actual pero dejen abierta la puerta para que la misma puede ser ventilada con xito en un pleito futuro, lo que se quiere sealar es que por efecto de la excepcin temporal el pronunciamiento judicial buscado por el actor no podr producirse mientras subsista la situacin de hecho alegada como excepcin, pero su cuando ella haya desaparecido Excepciones propias y excepciones impropias Suele hacerse la distincin entre las excepciones que solo pueden ser reconocidas a iniciativa del interesado, a las que se les denomina excepciones propias, de las que deben ser reconocidas por el juez de manera oficiosa, conocidas con el nombre de excepciones impropias, las excepciones impropias son ms comunes en materias de inters pblico como el derecho penal, en tanto que las excepciones propias son frecuentes en los asuntos que comprometen exclusivamente el inters individual. Segn Hernn Fabio: esa defensa, la puede adelantar el demandado por medio de las excepciones llamadas perentorias, de fondo, o de merito, las cuales se dirigen bsicamente a desconocer las pretensiones del demandante, por inexistentes o inoportunas, como ya se anoto, el demandante goza del derecho de accin y el demandado tiene el derecho de contradiccin, el estado puede, por conducto del juez, reconocer de oficio las excepciones perentorias que resulten probadas la actuacin aunque el demandado no las haya presentado, esto patentiza una clara diferencia entre demandante y demandado, por que el juez no puede ir mas all de lo que el demandante pidi (estas proscritas las sentencias ultra petitia o extra petitia), tradicionalmente las excepciones se han clasificado en perentorias previas (dilatorias) y mixtas. Solo tienen carcter de excepcin las perentorias, pues son ellas la que se dirigen a contrarrestar la pretensin presentada por el demandante, ya que las previas buscan evitar actuaciones innecesarias remediando ciertas fallas en el proceso, por ello, en verdad, la excepcin previa favorece a las dos partes, y no solo al demandado como pudiera pensarse, pues al permitir el saneamiento inicial del proceso se asegura que ese se adelante sobre bases firmes, ajenas a cualquier posibilidad de nulidad, o tambin, que el juicio no contine por no ser del caso adelantar la actuacin ya que la excepcin previa, en ciertos eventos, pone al fin al proceso, excepcin previa, una medida de saneamiento del proceso a cargo de la parte demandada, analizare en un solo capitulo lo que tiene que ver con ellas y las causales de nulidad. Excepciones perentorias:

Son las que se oponen a las pretensiones del demandante, bien porque el derecho alegado en que se basan nunca ha existido, o por que habiendo existido en algn momento se presento una causa que determino su extincin o tambin cuando no obstante que sigue vigente el derecho, las excepciones perentorias puede agruparse en tres grande grupos: Excepciones perentorias definitivas: materiales que son las que niegan el nacimiento del derecho base de la pretensin, o aceptando en alguna poca su existencia se afirma su extincin, como sera el caso de la nulidad absoluta del contrato , el pago, la prescripcin, en fin cualquiera de los medios tpicos y atpicos de extincin de las obligaciones. Excepciones perentorias temporales: en las cuales el derecho pretendido existe, no se ha presentado ninguna causa que lo extinga, pero se pretende su efectividad antes de la oportunidad debida para hacerlo, como cuando se demanda el cumplimiento de una obligacin estando aun pendiente el plazo pactado o sin cumplirse la condicin estipulada. Excepciones perentorias de raigambre netamente procesal: cuando no existe legitimacin en la causa respecto de cualquiera de las partes como sucede, por ejemplo, si quien demanda no est asistido por el derecho sustancial o cuando estndolo la dirige contra quien no es obligado, hiptesis que es diversa de las dos anteriores pues las primeras parten de la base de que la relacin jurdico material se dio entre las partes, mientras que en la ltima jams existido. Las excepciones perentorias definitivas materiales hacen transito a cosa juzgada, es decir, que una vez decididas mediante sentencia ejecutoriada no es posible proponerlas de nuevo, pues se estar a lo decidido, las perentorias temporales, se diferencian de aquellas en que la sentencia que las declare pone fin al proceso, pero no a las pretensiones del demandante, quien puede proponerlas en otro juicio, cuando venza la obligacin o se cumpla la condicin, o sea, cuando el derecho se haga exigible, debido a que ellas no afectan el fondo de la relacin sustancial, solo oportunidad de su exigencia. Ej. Carlos pide que ordene a Beto entregarle una suma de dinero que le adeuda y este responde que en efecto, adeuda esa suma esto es, reconoce la existencia del derecho de su demandante, pero que solo est obligado a pagarlo un ao despus o sea, que la prestacin es prematura, en este caso, se configura una excepcin perentoria temporal. Excepciones mixtas: ciertamente, debe quedar establecido que las denominadas excepciones mixtas puede, si a bien lo tiene el demandado, alegarlas exclusivamente para ser tramitadas como previas, o sea proponerlas en escrito separado para que se adelanten su tramite, en verdad las excepciones mixtas de cosa juzgada, transaccin y caducidad tienen como consecuencia extinguir el proceso cuando se declaran probadas, por ello el auto interlocutorio que esto hace es de los denominados autos interlocutorios con fuerza de sentencia. En conclusin las excepciones mixtas se caracterizan por lo siguiente: Son en esencia perentorias, pueden proponerse y tramitarse como excepciones previas, el auto que las declara probadas tiene fuerza de sentencia, pone fin al proceso y permite alegar posteriormente la excepcin de cosa juzgada, el auto que las declara no probadas no impide que posteriormente se puedan estructurar y reconocer en la sentencia, (cuando se tramita y se declara probada una excepcin mixta, se est en frente a un auto y no una sentencia y es en todo caso improcedente el recurso de casacin)