HECHOS, VALORES, NORMAS Introduccin: Los tres planos: El jurista se debe abstener de pronunciar juicios de valor sobre el derecho,

dado que quiere ser una ciencia y limitarse a comprender la naturaleza del derecho y analizar su estructura. La justicia representa el lmite del derecho de cada pueblo. No importa el derecho en los libros sino el derecho en accin.
jurdica, etc.

Hechos /valores / normas

*La dimensin normativa La dimensin normativa ha sido la puerta de entrada al estudio del derecho. Se suele definir al derecho como un particular fenmeno normativo. la norma jurdica era la nica perspectiva a travs de la cual se estudiaba el derecho Se complementaba que se trataba no de cualquier orden prescriptivo, sino de uno dotado de autoridad, legtimo. La diferencia con banda de ladrones del clebre ejemplo de San Agustn. *La dimensin valorativa Todo hecho social y normativo es a la vez valioso, lo que quiere decir que el Derecho se presenta tambin como valor. Es portador de unos valores, especialmente el valor de justicia, que intenta proyectar sobre la realidad jurdica.

*La dimensin fctica El Derecho es un hecho social. Este carcter social no es algo accidental a lo jurdico, sino precisamente uno de los caracteres esenciales.

Preferencia por el derecho en accin Fundamentalmente, el actuar concreto de los jueces, la previsin de cmo habrn de actuar. El derecho como un instrumento til de previsin para los operadores jurdicos. Los planos interrelacionados Sin embargo, se sostendr tambin El derecho no es ni un valor puro, ni una mera norma con ciertas caractersticas esenciales, ni un simple hecho Es as? Hasta qu punto es as? La puerta de entrada al derecho son definitivamente las normas jurdicas, siempre asociadas a un determinado ordenamiento jurdico. Pero es relevante tener en cuenta que: No basta con esto Que puede brindarnos una visin errnea de lo que es el derecho Las normas jurdicas indican un marco dentro del cual se desarrolla el derecho en accin: El marco se encuentra influido por: las costumbres, los factores econmicos e ideolgicos por fines sociales. quien conoce solo las normas no conoce mucho acerca de la realidad social correspondiente

Cul es el objetivo genrico del curso? Objetivo: brindar conocimientos necesarios para comenzar a transitar el resto de la carrera. Saber meramente provisional Saber mejorable / criticable a lo largo de la carrera La no obviedad de la materia Una materia como introduccin al derecho poco tiene de tcnico, de obvio, de natural, Tampoco lo tiene la forma en cmo se estructura un curso, una clase, una presentacin de un tema clsico, como el de hecho, norma y valor. La forma de presentar la relacin y el lugar que ocupan los hechos, las normas y los valores tambin tiene poco de obvio y natural.

La presentacin esquemtica, meramente introductoria, de un tema como hecho, valor y norma ser diametralmente diversa si: se le reserva al estudioso del derecho el simple papel de describir las normas y las relaciones sociales que ellas establecen, Si se busca generar un sujeto que solo busca comprender los hechos y no dirigir la sociedad Si si buscan a travs del derecho no solo conocer su objeto de estudio sino tambin producir cambios a partir de un manejo responsable de las posibilidades que brinda tan maravillosa herramienta de direccin y motivacin de la comunidad. El proyecto educativo Recordamos que todo proyecto educativo, mucho ms el de una escuela de derecho se construye a partir de determinados presupuestos, puntos de partida. Aqu el punto de partida es el siguiente: La educacin no consiste en la asimilacin pasiva de datos y contenidos culturales, sino en el planteo de desafos para que el intelecto se torne activo y competente, dotado de pensamiento crtico para un mundo complejo Sin embargo, Qu cosa significa darle al estudiante un contenido bsico?. La forma de plantear el problema, de otorgarle esencialidad a un aspecto del derecho, y no a otro, marcara en cierto sentido el estilo de jurista que buscaremos formar durante el transcurso de nuestra carrera. El curso y sus relaciones Con la teora del derecho (o filosofa del derecho descriptiva) Evita / busca calmar el caos del sustrato factico del derecho, domesticarlo a travs del anlisis de sus generalidades una disciplina cientfica, desprovista de consideraciones axiolgicas e ideolgicas Con la teora de la justicia (o filosofa jurdica prescriptiva) Nos preguntaremos, es acaso posible una definicin del derecho de este tipo? Consideracin de lo jurdico formal, con absoluta prescindencia de su valor Si los valores juegan su parte: Donde y como lo hacen? Con la sociolgica del derecho Focaliza en el derecho en accin As, en nuestro curso dejare de lado aquella advertencia de que la pureza metdica del kelsenismo exige no solamente la eliminacin de todo contenido metafsico del campo del derecho (tica, axiologa) sino tambin, como veremos, de todo contenido sociolgico El perfil de los estudiantes Hoy ustedes son mis estudiantes: Cul es el perfil de jurista / estudiante preferido No ser la de un alumno que se presente como la boca de la ley No ser la de un sujeto que busque en el derecho objetividad, impersonalidad No ser la de un sujeto que minimiza la subjetividad de los actores jurdicos Se busca un jurista / estudiante que sea capaz: De comprender el derecho en toda su complejidad De usar el derecho con una finalidad de inclusin social, Se trata de un jurista que sea capaz de llevar a cabo esta tarea Hbil en el uso de su herramienta principal, las normas,

Plenamente consciente de lo arduo de la tarea, en el plano de los hechos Plenamente consciente de trgico del actual de aquel sujeto que debe actuar en torno a valores que no siempre logran compatibilizarse.

Sobre el concepto del derecho

Habamos conversado que el concepto se nos sola escapar el valor de una definicin es el de servirnos como una buena gua Ofreciendo caractersticas esenciales, diferencindolo de otros fenmenos cercanos podemos llamar derecho a muchas cosas, lo importante es que seleccionemos una definicin, que seamos coherentes, Que conozcamos que implicancias tericas y prcticas tiene esta particular definicin. El derecho, como el aire, est en todas partes El derecho, como el aire, est en todas partes Las tpicas ejemplificaciones de esta frase Sin embargo, el derecho, como el aire, est en otras partes implica tambin que nuestra vida se encuentra determinada tambin en sus aspectos centrales, estructurales, por normas jurdicas, Que se construyen a partir, y en torno de determinados hechos, sustentados en determinados valores La forma en cmo nos hemos construido como un pas europeo y hemos socavado a nuestros pueblos originarios, El rasgo sexista de muchas de nuestro actuar El sistema progresivo o no progresivo de la recaudacin de impuestos, La forma en cmo el Estado reasigna recursos entre Instituciones Universitarias privadas y pblicas, La forma en cmo los jueces juzgan benvolamente a los conductores imprudentes que causan muertes Todo esto nos deberan hacer pensar, como docentes, mucho ms seriamente que significa que el derecho, como el aire, est en otras partes, y que no es simplemente esta frase la compra de un ticket de transporte.

La bsqueda de los elementos para caracterizarlo: El discurso prescriptivo / normativo (opuesto a un discurso descriptivo) Autoridad legitimidad (de acuerdo a determinados procedimientos fundamentalmente, hoy, relacionado directamente con la democracia, pero no solamente) Norma--- Coaccin motivacin castigo

Podemos quedarnos con una serie de definiciones provisorias? Entenderemos por derecho, en un sentido objetivo, el conjunto de normas vinculantes, que vienen hechas valer recurriendo en ltima instancia a la fuerza (Bobbio) Para definir al derecho, como veremos, no nos alcanzara con analizar a las normas en forma aislada, sino que tendremos que tener en mente la idea de un ordenamiento normativo.

El objeto de la ciencia del derecho

La dificultad de realizar un recorte conceptual en materias humanistas El objeto de la ciencia del derecho sigue siendo controvertido Kelsen; que el objeto de la ciencia jurdica son las normas jurdicas, manteniendo al mundo del derecho estrictamente dentro del plano del deber ser. La teora pura busca exponer el derecho tal cual es, sin tratar de justificarlo o criticarlo No pronuncia juicios de valor sobre el derecho, Pretende configurarse como una ciencia, limitndose a comprender la naturaleza del derecho y analizar su estructura El iusnaturalismo que construye al derecho a partir de una nocin esquiva, amplia, de naturaleza Las escuelas realistas que postulan la mera facticidad como objeto del derecho El tridimensionalismo: las escuelas eclcticas, que buscando superar aquello que ha sido denominado como un infradimensionalismo, consideran objeto de la ciencia del derecho, no un nico objeto El tridimensionalismo reconoce tres dimensiones del derecho: la direccin sociolgica la direccin axiolgica la direccin normativa

Las normas jurdicas

La idea de la norma jurdica ha sido, y sigue siendo, el punto de partida tradicional en cmo se estudia, y se presenta al derecho en nuestras facultades. La norma jurdica no puede ser soslayada de la vida social Para la escuela analtica, El derecho = sistema de normas positivas Ciencia del derecho = establecer existencia normas, No se importa de: Valores ticos Consideraciones polticas. Tampoco se importa de aspectos sociales relacionados con el derecho: factores sociales que determinan su creacin normas efectos sociales que las normas jurdicas producen efectos sociales que las normas jurdicas intentan producir Que caractersticas tiene un enunciado prescriptivo El lenguaje prescriptivo Diferencia entre lenguaje descriptivo y prescriptivo El lenguaje y su funcin informativa Frecuente

 no exclusiva Prescripcin ---ordenar Desde el punto de vista sintctico, a diferencia de lo que ocurre con el discurso descriptivo (forma indicativa), el discurso prescriptivo suele tener forma imperativa. Las prescripciones / rdenes = superioridad del sujeto emisor respecto del destinatario Caractersticas tiene un enunciado prescriptivo S/ su funcin pragmtica: no trasmite informacin sino que busca guiar, condicionar, modificar el comportamiento de otros S/ el tipo de respuesta: Pueden ser obedecidas o desobedecidas, no verdaderos o falsos S/ criterios semnticos de valoracin: no tienen valor de verdad, el valor propio de los enunciados prescriptivos es la validez / la justicia Existe un elemento diferencial de las normas jurdicas? La centralidad de la sancin La respuesta a la violacin La sancin moral Las sanciones sociales La sancin jurdica El problema de las normas y de los ordenamientos sin sancin La norma y el orden coactivo Para Bobbio, el derecho es un ordenamiento que disciplina, en ultimo tmino, el uso de la fuerza Se impone, por tanto, buscar en otra parte la diferencia entre el derecho y la moral. Ella aparece en el contenido de las reglas () En una regla del derecho la consecuencia imputada a la condicin es un acto coactivo () Este acto coactivo se llama sancin. La norma jurdica y Kelsen El lenguaje del derecho no es descriptivo sino normativo El derecho ---suerte de mundo suprasensible: el reino del Sollen, es decir, un universo no emprico, regido por sus propias leyes La regla del derecho establece una relacin entre una condicin y una consecuencia, afirmando que si la condicin se realiza, la consecuencia debe ser. Centralidad del principio de imputacin / Principio contrapuesto al principio de causalidad Criterio de validez: compararacin de una norma con otra: compara la norma cuya validez se examina con la norma superior. Si existe entre ambas normas determinada relacin de concordancia o compatibilidad, la norma inferior se considera vlida La ciencia del derecho: normas no hechos La norma jurdica y Bobbio Las normas jurdicas son simples hechos y no valores No existen normas ya dadas en la naturaleza no hay otro derecho que el que ha sido establecido por los hombres y que es vlido porque ha sido establecido, y tal como ha sido establecido, independientemente de toda norma transcendente, sea divina o natural No considera la existencia de principios jurdicos que son independientes del espacio y el tiempo, No les otorga validez independiente de toda institucin humana

Las normas y el ordenamiento jurdico la norma como perspectiva tradicional de explicacin se consideraba el rbol, pero no el bosque la teora de la norma jurdica y la teora del ordenamiento jurdico forman una completa teora del derecho Las normas no existen nunca solas sino siempre en un contexto de normas --ordenamientos las normas jurdicas ------- existen dentro un contexto de normas marcado por una telaraa de relaciones inter normativas La juridicidad No normas aisladas Si ordenamientos, conjuntos organizados de normas Una definicin integradora del derecho: norma dentro de un ordenamiento Los problemas del ordenamiento jurdico La unidad/ la jerarqua: las antinomias Unitario/ completo / lagunas La multiplicidad de ordenamientos

Ordenamiento y derecho global La importancia del tema en la actualidad La complejizaran de las relaciones entre los ordenamientos jurdicos nacionales El derecho global, y sus corolarios: El globalismo jurdico La primaca del derecho internacional La concentracin del poder en instancias internacionales La interferencia normativa internacional y la erosin del poder soberano del Estado Los criterios de valoracin de las normas jurdicas El triple orden de problemas frente a una norma jurdica 1) si es justa o injusta; 2) si es vlida o invalida; 3) si es eficaz o ineficaz. Se trata de tres diferentes problemas: de la justicia, de la validez de la eficacia de una norma jurdica Sobre los criterios de justicia de las NJ Problema deontolgico del derecho. Es el problema de la correspondencia o no de la norma a los valores superiores o finales que inspiran un determinado orden jurdico. Es un aspecto de la oposicin entre mundo ideal y mundo real. Sobre los criterios de eficacia de las NJ Problema fenomenolgico del derecho Es el problema de si: la norma es, o no cumplida, por las personas a quienes se dirige, en el caso de que sea violada, que se la haga valer con medios coercitivos por la autoridad que la ha impuesto. La investigacin para determinar la eficacia o ineficacia de una norma es de carcter histrico-social. Los criterios de validez de las normas NJ

 Problema de la VALIDEZ: Es el problema de la existencia de la regla en cuanto tal. Independiente del juicio de valor sobre si ella es justa o no. Son necesarias tres operaciones: 1.Determinar si la autoridad que la promulgo tena el poder legtimo para expedir normas jurdicas. 2.Comprobar si no ha sido derogada. 3. Comprobar que no sea incompatible con otras normas del sistem Validez, iuspositivismo y iusnaturalismo Segn el derecho natural: lo caracterstico del derecho natural es como vimos su preocupacin constante por el contenido de las normas Una norma puede ser considerada vlida solo si es tambin justa, sea, el criterio de validez no depende de la autoridad que ha dispuesto la norma Segn Kelsen, El criterio de validez () no puede consistir sino en comparar una norma con otra: compara la norma cuya validez se examina con la norma superior. Si existe entre ambas normas determinada relacin de concordancia o compatibilidad, la norma inferior se considera vlida. Las promesas El modelo iluminado El carcter autoevidente de las declaraciones normativas La promesa de la claridad del lenguaje Derecho no politizable La voluntad popular La certeza / la igualdad Derecho impersonal y objetivo vs. Decisin es siempre personal La figura del juez/ acadmico Boca de la ley La figura del estudiante Los miedos El peligro est a la vuelta de la esquina, aquellos que rechazan el formalismo como ingenua ilusin no siempre son conscientes de las implicaciones de sus tesis, no siempre se dan cuenta de que () el derrumbe del formalismo arrastrara consigo todas las dems doctrinas liberales de la jurisdiccin La contingencia La personalizacin La idea de que no son las normas las que definen la controversia, sino la competencia de los juristas que se ocupan del caso y sus ideas personales, para los juristas continentales, no es un dato ineluctable, sino una perversin del sistema jurdico del todo inaceptable (Santoro) Si las aserciones normativas no tuviesen un significado autoevidente, toda autoridad seria por su naturaleza inestable El derecho a la merced de quien tiene la capacidad de persuadir Sin todas estas premisas, el gobierno de la ley, impersonal, imparcial, universal, se transforma en algo inaceptable La puerta Se ha escrito que las leyes, como los mapas, son distorsiones reguladas de territorios sociales Uno no saldra de Safari sin un mapa, pero tampoco saldra solo con un mapa no? ..el efecto de desacreditar aquello que Herbert Hart ha llamado un noble sueno, esto es, la creencia, quizs la fe, que () los jueces no crean nuevo derecho para

resolver las controversias que les son planteadas, sino que les aplican el derecho ya existente Los valores Preocupacin constante por el contenido de las normas La giustizia rappresenta il limite del diritto di ogni popolo al lado del derecho positivo, o sobre este, un orden distinto, derivado de la naturaleza, el que, en caso de conflicto, debe prevalecer sobre el orden legislado Una norma puede ser considerada vlida solo si es tambin justa El criterio de validez no depende de la autoridad que ha dispuesto la norma Qu es un valor?/ cuales son Algo que vale por s mismo, algo que si fa valere Un valor ultimo, s, por mi propio centro de gravedad existencial Paz, seguridad, progreso, dignidad, personal, igualdad La relacin entre los valores y la justicia El problema de la justicia es el problema de la mas o menos correspondencia entre la norma y los valores superiores o finales que inspiran un determinado orden jurdico Los valores y su relacin clsica con el iusnaturalismo Las normas jurdicas no son simplemente hechos sino valores. Las normas jurdicas no dependen de actos de voluntad (o de lenguaje) especficos realizados por hombres. Las normas jurdicas estn ya dadas en la naturaleza, A travs de valores anteriores e independientes de todo acto normativo El derecho natural determina los principios jurdicos que son independientes del espacio y el tiempo, que tienen una validez independiente de toda institucin humana Recordemos Su relacin con el positivismo en la teora kelnesiana, por ejemplo, lo esencial de las normas se centra en su rgano de creacin, prescindindose especialmente en el caso de las normas generales del contenido que se les hubiere dado. El momento de los valores Configuracin actual del sistema jurdico vigente Aplicacin / Interpretacin del derecho Las indeterminaciones semnticas, sintcticas y pragmticas de las normas hacen que sea imposible aplicarlas a travs de una mera operacin automtica. El momento de aplicacin de la norma se convierte entonces en un momento ineludiblemente valorativo, por ms que haya sido una pretensin permanente del pensamiento jurdico, ntimamente vinculado con la idea de despolitizacin del derecho (...) lograr esa superacin por medio operaciones lgicas, axiolgicamente neutras Propuesta / critica del sistema. Reformas, lucha por otro derecho / Grupos desplazados Pluralismo Los problemas particulares de los valores

algo

porque

 No sistema armonioso e integrable de valores Ejemplo: Paz , orden, justicia Preminencia de valores Problemas de coordinacin La universalidad Son diversos Pero son finitos Son comprensibles transversalmente La pluralidad El pluralismo de valores presupone, obviamente, que existe una pluralidad de valores que coexisten en un mismo tiempo y espacio Inconmensurabilidad y antinomia No se pueden realizar todos en el mismo momento, contemporneamente Reino de los valores no como un reino pacifico Lucha en ltima instancia Conflict El punto central es la afirmacin de que no siempre es posible encontrar un acuerdo entre los valores que coexisten. Posibilidad de enfrentamiento (hasta las ltimas consecuencias La tirana de los valores La lgica propia de los valores El valor supremo No escrpulos No aplicable lgica medios / fines

HECHOS La realidad social en que el derecho se forma y se transforma En la historia del pensamiento jurdico en el ltimo siglo ha habido tericos del derecho que en diversas ocasiones han tratado de descubrir el momento constitutivo de la experiencia jurdica no tanto en los ideales de justicia en que se inspiran los hombres o en que estos dicen inspirarse, no tanto en los ordenamientos jurdicos positivos como en la realidad social en que el derecho se forma y se transforma, y en el comportamiento de los hombres que con su actuacin hacen o deshacen las reglas de conducta que los gobiernan (Bobbio, Teora General) La politica de la definicion del derecho Boaventura de Sousa Santos sostendra que in real social processes, the political role of courts is inherently ambiguous, undetermined, open-ended and, above all, in itself an object of social struggle. Different political groups will struggle to control the nature, orientation or interpretation of court ruling.

 La sociologa del derecho como va preferencial para estudiar el tema; la sociologa jurdica, a su vez, atiende al derecho en accin a la conducta jurdica y a las ideas jurdicas que operan en esta conducta. () la SJ se interesa por el fenmeno jurdico en cuanto este se presenta como hecho social que se produce en el seno de la comunidad, tratando de establecer: Orgenes del derecho Funcionamiento emprico del derecho en la realidad, Determinacin de su capacidad concreta de condicionar /imponer la conducta de los hombres Determinacin de los motivos del cambio social en cuanto fenmeno jurdico Estudio de causas del desarrollo y decadencia de un determinado derecho positivo o de una institucin determinada dentro de un sistema particular Los campos de aplicacin de la tradicional sociologa jurdica: (Renato Treves) La produccin de las normas La actuacin de las normas La no actuacin de las normas Los jueces y la administracin de justicia Los abogados y la tica profesional Los otros operadores del derecho La opinin pblica y el derecho Hoy, si se analiza una sociologa del derecho en un mundo globalizado (Sassen, Dezalay), a los problemas se le suman La relacin entre los diversos sistemas jurdicos La construccin de agendas desnacionalizadas La actuacin de las NGOs internacionales Las ciudades globales y el derecho La doble velocidad del derecho internacional La teora Tridimensional del derecho El derecho no es ni un valor puro, ni una mera norma ni solo un hecho Los tres aspectos aqu forman parte de una misma concepcin del derecho la teora tridimensional postula que donde exista un fenmeno jurdico existe: Un hecho subyacente hecho econmicos, poltico o social Un valor que brinda significacin a ese hecho Una norma Los elementos se encuentran en un mismo plano No existe jerarqua entre las tres manifestaciones del fenmeno jurdico No tendra ningn sentido juzgar a las corrientes anteriores Cada una de estas escuelas analizan el derecho desde una ptica que apunta a una perspectiva diferente del mismo fenmeno. Al iusnaturalismo le interesan los valores, Al iusformalismo, las normas Al iusrealismo, los hechos Si el programa tridimensional resulta acertado, el intento de llevar a efecto programas infradimensionales (uni o bidimensionales) fracasara irremediablemente El fracaso se manifestara o por los insuficiente del programa infradimensional con miras a la insobornable realidad del fenmeno jurdico, o por el hecho de que las

dimensiones aparentemente eliminadas se introducen en el programa de contrabando, o deformadas (Goldschmitt, .34)