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Bruno Cortez Torres Castelo Branco

CONTRATO E DISTRATO: A CAPA IDEOLGICA DO DISCURSO JUDICIAL NOS CRIMES CONTRA O PATRIMNIO

Projeto de Pesquisa apresentado ao Programa de Ps-Graduao em Direito da Universidade Federal do Paran (UFPR) como requisito parcial para a seleo de ingresso ao Curso de Mestrado em Direito. rea de Concentrao: Direito do Estado Linha de Pesquisa: Direito, Poder e Controle Orientadora: Prof. Dr. Katie Silene Cceres Argello

Curitiba - PR

SUMRIO

1. Identificao do projeto...............................................................................................03 2. Introduo....................................................................................................................04 3. Justificativa..................................................................................................................08 4. Objetivos......................................................................................................................11 5. Metodologia.................................................................................................................12 6. Cronograma.................................................................................................................15 7. Referncias..................................................................................................................16

1. IDENTIFICAO DO PROJETO 1.1. Instituio Universidade Federal do Paran - UFPR Setor de Cincias Jurdicas Programa de Ps-Graduao em Direito Praa Santos Andrade, n. 50, 3 Andar - Centro, CEP: 80.020-300, Curitiba - PR 1.2. Ttulo do Projeto: "Contrato e distrato: a capa ideolgica do discurso judicial nos crimes contra o patrimnio" 1.3. rea de Concentrao: Direito do Estado 1.4. Linha de Pesquisa: Direito, Poder e Controle 1.5. Orientadora: Prof. Dr. Katie Silene Cceres Argello 1.6. Candidato Nome: Bruno Cortez Torres Castelo Branco Endereo: Av. Pedro Freitas, 3294, Bairro So Pedro, Teresina PI, CEP: 64018-000 Telefone: (86) 3218-6315 Celular: (86) 9824-0526 Email: brcortez@gmail.com 1.7. Palavras-chave: criminologia; ideologia; contratualismo.

2. INTRODUO A ideologia produz imaginrios e lgicas de identificao social cuja funo escamotear o conflito . O Direito Penal, alegoricamente fundado num contrato s efetivamente firmado entre a burguesia, distribui desigualmente o status criminalizante e , destarte, o direito desigual por excelncia. H ululante paradoxo entre a igualdade formal dos sujeitos de direito, que toma todos abstratamente, e a desigualdade substancial existente nas posies reais que ocupam no sistema de produo. Dados estatsticos disponveis no sistema "InfoPen" no stio eletrnico do Ministrio da Justia (http://portal.mj.gov.br) do conta de que, em dezembro de 2012, havia no Brasil mais de 548 (quinhentos e quarenta e oito) mil presos. Destes, 267.975 (duzentos e sessenta e sete mil novecentos e setenta e cinco) apenas por crimes contra o patrimnio. A superlotao tende a injetar o discurso falacioso de que o que se precisa mesmo aumentar o nmero de vagas e construir mais presdios, se possvel at privatiz-los, para aumentar a eficincia e diminuir os custos. V-se, portanto, que a pena tratada como troca equivalente do crime dentro de uma lgica economicista. Todo tipo de ordem social produz determinadas fantasias dos perigos que lhe ameaam a identidade. Cada sociedade, porm, gera fantasias elaboradas segundo o tipo de ordem social que se esfora em ser. Desvelar a "demanda por ordem" de dada formao socioeconmica o primeiro passo para entend-la, como esclarece Pavarini (apud BRETAS, 2010, 218):
o crcere - em sua dimenso de instrumento coercitivo - tem um objetivo muito preciso: a reafirmao da ordem social burguesa (a distino ntida entre o universo dos proprietrios e o universo dos no-proprietrios) deve educar (ou reeducar) o criminoso (no-proprietrio) a ser proletrio socialmente no perigoso, isto , ser no-proprietrio sem a ameaar a propriedade.

Portanto, para entender por que a criminalidade patrimonial continua a ser a mais perseguida pelas instncias oficiais, imperativo se faz compreender as transformaes operadas entre a Alta Idade Mdia e o incio da Idade Moderna. O sculo XV foi marcado pela piora nas condies de vida e a intensificao de conflitos sociais, com a expulso de camponeses do campo e a concentrao abundante de mode-obra apta ao trabalho. O feudalismo vai cedendo espao a uma nova modalidade de produo cuja locomotiva ser o capital, superando a produo para mera subsistncia.

O direito punitivo tambm muda de foco, pois se antes a principal vtima era o Estado arrecadador de impostos, a ascenso da burguesa tornou esta a principal vtima das novas ilegalidades aladas tutela penal, como discorre o professor maranhense CLUDIO GUIMARES (2012, p. 573):
No mais a vadiagem, a vagabundagem, a prostituio, a sonegao fiscal, o contrabando ou crimes violentos contra os agentes do fisco que esto na ala de mira do Direito Penal - j no estamos mais nos albores mercantilistas - e sim os crimes contra a propriedade particular, principalmente contra as fbricas, assim como aqueles perpetrados contra a grande massa de matria-prima, de ferramentas, de objetos fabricados que pertencem, agora, ao empresrio-burgus na nova era da Revoluo Industrial.

A burguesia, no intento de defender seu direito natural propriedade, direcionou o direito penal para combater os delitos que a afrontassem. O trabalho assalariado de agora, alm de exigir maior esforo, j no era garantia sequer da prpria subsistncia. Desprovidos de bens, penas pecunirias eram inidneas aos pobres marginalizados e, desta forma, cabia ao corpo a aflio de desumanos castigos corporais. Com o desenvolvimento do mercantilismo a partir do sculo XVI, os mtodos punitivos ganham uma nova perspectiva diante da necessidade de se explorar a mo-deobra com vistas ao acmulo de capital. A sociloga carioca VERA MALAGUTI BATISTA (2012, p. 44) explica essa virada de paradigma:
Se na poca de abundncia de mo-de-obra os mendigos so considerados criminosos, o final do sculo XVI, de escassez, impe mudanas no tratamento dos pobres. Multiplicam-se as leis que punem os trabalhadores aptos que deixaram seu trabalho para mendigar, j que os trabalhadores se transformavam periodicamente em mendigos, quando desejavam descansar das penosas condies de trabalho da poca.

Para disciplinar e adestrar os antigos servos nova lgica mercantilista surge, inicialmente na Inglaterra, as Casas de Correo ( workhouses), na qual a fora de trabalho dos reclusos era utilizado pelo Estado ou at mesmo alugada para a iniciativa privada. A administrao desse negcio foi bastante lucrativa at o final do sculo XVIII, pois com o decrscimo demogrfico advindo de intensas disputas imperialistas a demanda por trabalho era to alta que o preo da escassa mo-de-obra aumentou absurdamente e era a que entravam as casas de correo enquanto reguladoras do mercado, pois ou se escolhia permanecer livre ganhando pouco ou trabalhar recluso sem nada ganhar (princpio do less elegibility). 5

O professor curitibano ADRIANO BRETAS (2010, p. 200) destaca a alterao dos vnculos sociais, pois se no perodo feudal predominava uma ligao de proximidade e lealdade, na sociedade burguesa as relaes sociais se tornam mais distanciadas assim como a prpria relao de trabalho. Modificou-se tambm a prtica da caridade, antes um fenmeno tipicamente individual e que agora se tornava uma poltica pblica do Estado, frente a crescente misria nas cidades. Inobstante a distncia temporal, a situao ftica continua a mesma, como observou Loic Wacquant ao estudar a passagem do Estado-Previdncia ao Estado Caritativo nos Estados Unidos. A diferena que, no Brasil, sequer houve o primeiro, persistindo um duradouro "estado de mal-estar social", que minimiza a interveno nos mbitos social e econmico e a maximiza no campo das polticas de segurana e represso. Como bem fala Juarez Cirino, h Estado de Direito para as elites e classes a elas vinculadas; para os despossudos, Estado de Polcia. A aplicao seletiva do direito penal no s reflete as desigualdades existentes como tambm as produz e reproduz. O crcere atua como superestrutura necessria manuteno da verticalidade dentro da sociedade de modo a impedir a ascenso dos estratos mais baixos e, simbolicamente, punir comportamentos ilegais para coibir a ocorrncia de outros. Atravs da comunicao verbal se opera um processo simultneo de encobrimento e desvelamento da forma como o sujeito estrutura o seu mundo, de modo que comunica mais sentidos do que o que se expressa conscientemente. A linguagem , assim, a atividade subjetiva pela qual dizemos algo totalmente diferente do que acreditamos dizer daquilo que dizemos. Freud, em sua concepo de sociedade, introduz o conceito antropolgico de tabu que, por sua vez, pode denotar dois significados: tanto o de sagrado como o de proibido, misterioso ou impuro, traduzindo-se em algo intocvel e sob o qual no se pode discutir. Seria a forma mais antiga de regulao do convvio humano, anterior at mesmo existncia de divindades, vez que ele mesmo teria fora vingativa. Com o passo do tempo, o tabu foi vinculado a deuses e espritos, de tal sorte que a sano era ministrada pela divindade. Por fim, a punio passou a ser executada pela prpria sociedade. Ocorre que apenas alguns crimes podem, efetivamente, serem considerados tabus, inobstante a enorme gama de prescries proibitivas impostas atravs do Cdigo 6

Penal. Essa realidade perfeitamente demonstrvel valendo-se das estatsticas do sistema carcerrio retratadas pela base de dados InfoPen do Ministrio da Justia, que so atualizadas anualmente e revelam um padro repetitivo tanto dos tipos delitivos mais punidos quanto daqueles que esto encarcerados. Realce-se a referncia a crimes mais punidos, o que no o mesmo que falar em crimes mais praticados, pois as estatsticas oficiais no so capazes de dar conta de todo o acontecer criminoso, isto , nem todo delito a bem verdade, sua maior parte devidamente registrado pelas agncias formais de criminalizao (Polcia, Ministrio Pblico, Judicirio), posto que seria mesmo impossvel ante o seu reduzido efetivo. A essa margem de diferena entre a criminalidade real e a virtual, que compe as bases de dados, o socilogo norte-americano Edwin Sutherland denominou cifras ocultas. A Nova Criminologia se diferencia da tradicional - sobretudo da positivista exatamente porque supera a perspectiva etiolgica que conformou uma teoria das causas da criminalidade de vis correcionalista. Com a ultrapassagem do paradigma da defesa social, nega-se a ideia de que crime e criminalidade so realidades de per si (naturalizadas), preexistentes aos mecanismos de controle social, revelando-as como status atribudo a determinados indivduos de forma seletiva. Esta realizada, inicialmente, com a seleo dos bens a serem tutelados pelo direito penal e a tipificao de condutas os violentem (criminalizao primria) e, posteriormente, com a seleo de indivduos estigmatizados dentre todos os demais que tambm infringem tais normas. Para Lacan, o discurso capitalista fundamentado na excluso do sexual e, desta forma, cria a iluso de que o sujeito pode satisfazer o seu desejo adquirindo um objeto fabricado pela cincia e disponibilizado no mercado. Se Outro no puder consumir, a sociedade no lhe permite sequer desejar, reservando-lhe o crcere para se conformar e conter as pulses que o mercado lhe instigou. A proposta desta projeto exatamente desvelar, com amparo sobretudo, mas no exclusivamente, na Sociologia Criminal e na Psicanlise, o senso comum terico dos juristas (Warat) e trazer tona todos os seus preconceitos de classe quando lidam com esse tipo de criminalidade, pois ainda que de forma velada, o "batedor de carteira" visto como uma narcisista ameaa antes a si prprio do que prpria sociedade. Propor alternativas fora do Direito Penal o nico caminho honesto para se discutir essa sediciosa questo. 7

3. JUSTIFICATIVA O sentido de um discurso, segundo a Psicanlise, no se encontra em sua intencionalidade consciente, podendo, entretanto, ser apreendido a partir de regras que organizam o comportamento manifesto, isto , no sistema inconsciente. Alerta NAFFAH NETO (2006, p. 281) que o desejo do investigador est diretamente implicado na escolha do objeto de pesquisa, geralmente associado a uma temtica que lhe envolva emocionalmente, pois no h cincia sem o desejo de um cientista que a fabrica. Neste trabalho no poderia ser diferente... o autor foi fatalmente influenciado por sua vivncia no universo jurdico, to repleto de simbolismos e preconceitos. A partir da experincia de estgio supervisionado no Frum Criminal de Teresina (Estado do Piau), no segundo semestre de 2012, pode acompanhar audincias de instruo processual penal e correies realizadas nos presdios da capital, conhecendo mais de perto a postura nitidamente classicista dos que vestem a capa da neutralidade. Episdio intrigante e inesquecvel foi presenciar um juiz praticamente obrigar a confisso do roubo de um celular por parte do acusado que, cedendo presso inquisitorial, alegou estar arrependido e que "qualquer pessoa poderia cometer erros da na vida" - ao que foi veementemente repreendido pelo magistrado: "Qualquer pessoa no! Eu jamais cometeria um delito como esse". A permanncia positivista gritante, persistindo no imaginrio do senso comum punitivista, de que se valem os juristas, a ideia de uma sociedade dividida entre seres humanos "normais" e "anormais", traduzido no princpio do bem e do mal, como se a criminalidade no fosse um fenmeno disseminado em todas as classes - inclusive entre aqueles que determinam penas severas a autores de crimes toscos (Zaffaroni), mas tratam com parcimnia a criminalidade mais sofisticada. O socilogo norte-americano Edwin Sutherland foi um dos grandes crticos das concepes que se limitavam a enxergar a gnese do desvio em fatores econmicos, psicopatolgicos ou sociopatolgicos. A uma, por causa das amostras irreais de criminalidade que se baseavam nas meras estatsticas oficias que, por sua vez, ignoravam os delitos das classes superiores. A duas, porque no se teve uma correta explicao da criminalidade de "colarinho branco", que no se enquadra no perfil tradicional de "criminoso nato", posto que so, ao contrrio, considerados modelos de sucesso a serem seguidos. 8

A Criminologia Radical, cujo representante maior JUAREZ CIRINO DOS SANTOS, foi uma ruptura no estudo do fenmeno delitivo, pois ao invs de perseguir uma etiologia sobre as causas da criminalidade - como pretendia o positivismo -, vai se concentrar nas razes que levam o Estado a criminalizar certas condutas e outras no, isto , no processo de criminalizao. Nesse sentido, as contribuies de Karl Marx so essenciais, posto que o crime entendido como consequncia do prprio funcionamento do modelo de produo capitalista, que acolhe interesses de certos grupos (v.g., direito propriedade) e nega o de outros (v.g., reforma agrria). A isto Michel Foucault denominou "gesto diferencial de ilegalidades", como disserta o insigne professor paranaense em artigo que homenageou os trinta anos da obra "Vigiar e Punir":
a lei penal definida como instrumento de classe, produzida por uma classe para aplicao s classes inferiores; a justia penal seria mecanismo de dominao de classe, caracterizado pela gesto diferencial das ilegalidades; a priso seria o centro de uma estratgia de dissociao poltica da criminalidade, marcada pela represso da criminalidade das classes inferiores, que constitui a delinqncia convencional como ilegalidade fechada, separada e til, e o delinqente comum como sujeito patologizado, por um lado, e pela imunizao da criminalidade das elites de poder econmico e poltico, por outro lado.

O socilogo alemo RALF DAHRENDORF, por sua vez, assinala a existncia de uma sociedade dividida, na qual se extrai os juzes de uma metade (classes mdias e superiores) que tero diante de si, predominantemente, uma outra metade (classes subalternas). Os juzes tendem a julgar, ainda que inconscientemente, de acordo com a condio social do acusado, inclusive com projees acerca da conduta futura do ru. Da porque assevera a catarinense VERA ANDRADE que os positivistas deram ao criminoso um passado - de periculosidade - e um futuro - a recuperao, delimitando um verdadeiro "direito penal do autor" cuja aplicao da pena respinga mais na anlise existencial do indivduo que na conduta juridicamente reprovvel. PIERE BOURDIEU desenvolveu o conceito de habitus para se referir s tendncias e inclinaes que resultam dos condicionamentos sociais. O habitus, dotado de caractersticas especficas das experincias objetivas de cada classe, definido como "inconscincia de classe" e atua na reproduo das condies de vida dos menos favorecidos, sendo capaz de explicar o conformismo e submisso das classe subalternas e a autonomia ou self-direction das classes dominantes (SILVA, 1995, p. 26). Claro que no capitalismo videofinanceiro, na feliz expresso de Gilberto Felisberto, o crcere assumiu outra funo: produzir um setor de marginalizados sociais 9

para a interveno estigmatizante do sistema punitivo. o pice de um processo de seleo iniciado antes mesmo da interveno do sistema penal, com a discriminao social e escolar. a consolidao definitiva de uma carreira criminosa. Se a priso moderna estava associada, como exps FOUCAULT, domesticao dos cidados para o mundo do trabalho, com a fixao de normas e comportamentos direcionados laboriosidade, produtividade e disciplina, na contemporaneidade, todavia, ela o destino certo dos "consumidores falhos" (BAUMAN), aquele lixo que, assim como eletrodomsticos defeituosos, o reparo mais caro que um produto novo. A concluso a que lucidamente chega a professora KATIE ARGELLO de que se pretende remediar com mais violncia institucional a violncia estrutural brutalmente intensificada pela expulso massiva de trabalhadores do mercado de trabalho oficial.

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4. OBJETIVOS 4.1. Resgatar as elucubraes tericas que tentaram compreender a sociedade capitalista sob a perspectiva consensual de um pacto ou contrato firmado por todos, indistintamente, como condio para a convivncia coletiva, e de que forma essas concepes, ainda que inconscientemente, continuam a ser reproduzidas em audincias de instruo e sentenas judiciais em crimes contra o patrimnio. 4.2. Compreender como os simbolismos do Direito prdios suntuosos, vestes talares, linguagem erudita, formalismos processuais almejam transmitir a falsa ideia de distanciamento entre os atores processuais e encobrir a seletividade intrnseca s agncias de criminalizao primria (Legislativo) e secundria (Polcia, Justia e Execuo). 4.3. Evidenciar como a cultura de classe e suas disposies internalizadas ( habitus) pelo juiz influenciam seu olhar sobre o agressor da coisa como ameaa a si prprio e ao seu crculo social, e investigar as contribuies da Psicanlise para a conformao de um convencimento tanto mais livre de preconceitos quanto menos irracional, ainda que faticamente impossvel a neutralidade em si. 4.4. Desmistificar, a partir da Criminologia Crtica, a falcia miditica de que a priso o instrumento eficiente para agir contra a criminalidade, em especial nos crimes contra o patrimnio, desvelando a relao entre crcere e marginalidade social e as implicaes estruturais que permeiam a questo criminal, e propor alternativas poltico-criminais menos estigmatizantes e criminognicas.

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5. METODOLOGIA

no Mestrado que se d a construo de uma identidade de pesquisador e de autonomia intelectual. O orientador (etimologicamente, "o lugar onde o sol nasce") tem um papel-chave neste processo, vez que para-alm de ser a autoridade intelectual legitimada burocraticamente, acaba sendo infantilmente idealizado pelo orientando, que lhe projeta um rol de fantasias. Ir, desta forma, guiar o estudante para que faa seu prprio trabalho, limitando e contendo seus desejos, de modo que a identificao inicial se metamorfoseie em autoria ao final. Uma coisa, esclarece Luciano Oliveira, um advogando elaborando um parecer, outra um acadmico sustentando uma tese, pois enquanto o compromisso do primeiro com o interesse do seu cliente, o do mestrando ou doutorando dever ser com a verdade, sopesando as diferentes posies. Nessa linha o professor Joo Maurcio Adeodato menciona alguns problemas bastante comuns nos trabalhos de ps-graduao em direito, como (1) a ignorncia sobre como pesquisar, (2) escassas referncias jurisprudncia e a casos prticos e (3) o uso de manuais e de livros de doutrina em detrimento de artigos monogrficos. A esses o Professor Luciano Oliveira acrescenta mais dois: o manualismo - tendncia a escrever em teses e dissertaes verdadeiros captulos de manuais com explicaes redundantes de informaes que se presumem sabidas por quem frequentou um curso de graduao em Direito - e o reverencialismo - expresso no uso de argumentos de autoridade, seguindo a lgica da atividade forense cuja preocupao convencer com apelo a uma retrica "coimbr". A falta de tempo para se dedicar pesquisa outro ponto de fundamental relevncia, pois pesquisa exige dedicao. O ps-graduando em direito, ao contrrio dos profissionais de outras reas, geralmente j compe os quadros da burocracia (juzes, promotores, advogados, etc), sendo poucos - como pretende este candidato ao Mestrado em Direito da UFPR - os que se dedicam integralmente atividade investigativa com auxlio de bolsas de estudo, cujo nmero reduzido e o valor baixo. O ttulo acadmico almejado, por vezes, antes como forma de prestgio pessoal do que como contribuio ao desenvolvimento cientfico - que deve ser contnuo. Recorre-se, desta forma, ao que mais fcil - os manuais doutrinrios consagrados durante a graduao.

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Ainda que o presente trabalho no tenha por objetivo a compilao ou reviso bibliogrfica, uma outra falha apontada por Salo de Carvalho, seu levantamento indispensvel como base terica da investigao que se ir proceder. Assim que, evitando-se cair no vcio do "manualismo", os autores selecionados para esta pesquisa detm produo cientfica aprofundada e inovadora no tema escolhido, em grande parte contrastando com o senso comum esposado em obras de referncia comercial - quase sempre voltadas a concursos pblicos cuja nica inteno verificar a capacidade de memorizao do candidato. No cansa de bradar Lenio Streck que o ensino jurdico est em crise: incorporou um discurso neopentecostal que promete fortunas e esquece das pessoas, tratadas como nmero de um processo. Freud constatou que o desejo de no saber pode muitas vezes prevalecer, por no se aceitar um ser distinto da projeo ideal de si - como o de "probo e infalvel guardio da justia". Reside a a importncia da pesquisa psicanaltica para restaurar a capacidade de sentir e de pensar do sujeito psquico e, assim, libert-lo de fantasias a respeito de si e dos outros que se materializam em crenas fixas e autoritrias - por exemplo, de que o Outro, do lado de l, um risco para o lado de c. O verdadeiro mtodo cientfico para MARX aquele que desce do abstrato ao concreto, pois o ser social que determina sua conscincia. A pesquisa etnogrfica muito ajuda nesse mergulho na realidade ao promover a prolongada interao entre o pesquisador e o sujeito da pesquisa e a interao cotidiana do pesquisador no universo do sujeito, de modo que a investigao envolve observao densa, criteriosa, detalhada tendo como foco a fala e a interpretao dos sujeitos participantes da investigao e uma viso holstica de todo o entorno scio-cultural no qual os sujeitos e suas aes se circunscrevem. Assentam PEREIRA e LIMA que no suficiente fazer perguntas: necessrio observar o que as pessoas fazem, as ferramentas que utilizam no seu fazer dirio e como se relacionam entre si. A pesquisa documental (referncia jurisprudncia) se realizada atravs do link de consulta pblica de processos do stio eletrnico do Tribunal de Justia do Estado do Paran, selecionando-se sentenas que tenham decidido sobre crimes contra o patrimnio. A pesquisa de campo (referncia a casos prticos), por sua vez, se dar na Vara Criminal competente para julgar crimes contra o patrimnio no Frum Criminal de Curitiba. Desta forma, se buscar a interpretao do no-dito na sentena judicial ou nas audincias de instruo, aliando-se a teoria a casos prticos, de modo a se chegar a uma 13

nova compreenso da situao ftica a possibilitar o autoconhecimento e, assim, uma justia mais consciente dos esteretipos que impregnam seu ato decisrio. Saliente-se, por fim, que na medida em que a seleo da temtica a ser investigada se relaciona intimamente a questes inconsciente dos prprios autores, o trabalho de orientao pode terminar por produzir "efeito teraputico", posto que contribuir para satisfazer simbolicamente o desejo do pesquisador, sua pulso de saber.

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6. CRONOGRAMA DE TRABALHO (PROVISRIO)


2014 1 semestre X X de 2 semestre X X X 1 semestre 2015 2 semestre

ETAPAS Disciplinas Reviso bibliogrfica Pesquisa campo Pesquisa documental Exame qualificao Redao Defesa de

X X X X

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