MDULO 2

DERECHO ADMINISTRATIVO. SUJETOS DE LA ADMINISTRACIN

Prof. Graciela Bercoff Este texto ha sido elaborado para las clases presenciales, tendiendo como base los autores citados en la bibliografa bsica, amplindolo en consulta con Rafael Bielsa, Agustn Gordillo, Martn Viale, entre otros.

DERECHO ADMINISTRATIVO
Concepto: El Derecho Administrativo es el conjunto de principios y normas jurdicas que regulan y rigen una de las funciones del Poder, la funcin administrativa. Es el rgimen jurdico de la administracin. Para Agustn Gordillo: Es la rama del derecho pblico que estudia el ejercicio de la funcin administrativa y la proteccin judicial contra sta. FUNCIN ADMINISTRATIVA Es el objeto del derecho administrativo. Etimolgicamente el vocablo administrar significa servir a, as la administracin se presenta como una accin encaminada hacia un fin, ese fin es el bien comn. El Derecho administrativo versa sobre el rgimen jurdico de la Administracin Pblica que comprende: Formas Jurdicas: modos de organizacin o continente jurdico de la funcin administrativa, incluye Actos jurdicos y Hechos jurdicos Actos jurdicos: definidos en el Artculo 944 del cdigo civil: Son declaraciones de voluntad destinada a producir efectos jurdicos, es decir, nacimiento, modificacin o extincin de derechos y obligaciones. Los Hechos Jurdicos estn definidos en el Artculo 896 del Cdigo Civil: Es todo acontecimiento susceptible de producir alguna adquisicin, modificacin o extincin de derechos y obligaciones. Las Formas Jurdicas son: 1) Acto Administrativo: Es toda declaracin unilateral efectuada en ejercicio de la funcin administrativa, que produce efectos jurdicos individuales en forma directa.
1

2) Reglamento Administrativo: Es toda declaracin unilateral efectuada en ejercicio de la funcin administrativa, que produce efectos jurdicos generales en forma directa. 3) Simple Acto Administrativo: Es toda declaracin unilateral interna o interorgnica, efectuada en ejercicio de la funcin administrativa que produce efectos jurdicos individuales en forma directa. 4) Hecho Administrativo: Es toda actividad material, traducida en operaciones tcnicas o actuaciones fsicas, ejecutadas en ejercicio de la funcin administrativa que produce efectos jurdicos directos o indirectos. 5) Contrato Administrativo: Es toda declaracin bilateral o de voluntad comn, productora de efectos jurdicos entre dos o ms personas, de las cuales una est en ejercicio de la funcin administrativa. Resulta necesario distinguir caractersticas y elementos del acto administrativo como figura central de las forma jurdicas administrativas. ACTO ADMINISTRATIVO: Su existencia depende del cumplimiento de ciertos elementos esenciales. Competencia: es el conjunto de atribuciones que en forma expresa o razonablemente implcita, confiere la CN, Constitucin provincial, tratados, leyes y reglamentos. Es irrenunciable e improrrogable, debe ser ejercido directamente por el rgano que la tiene atribuida como propia, salvo en los casos de avocacin o delegacin. Objeto: Es la materia o contenido sobre el cual se decide, certifica, valora u opina. El objeto tienen que ser cierto, claro, preciso y posible fsica y jurdicamente. Comprende las materias que necesariamente forman parte del acto y sirven para individualizarlo. Los requisitos que debe contener es que sea licito, cierto, posible y determinado. Voluntad: Esta compuesta por la voluntad subjetiva del funcionario y la voluntad objetiva del legislador. Por ellos los vicios de la voluntad, pueden aparecer en:

la misma declaracin (formalmente) el proceso de produccin de dicha declaracin (objetivamente) la voluntad intelectual (subjetivamente) del funcionario que produjo la declaracin.

La emisin de la voluntad se ajustar a los siguientes requisitos: finalidad, razonabilidad, debido proceso, ausencia de error, dolo y violencia, aprobacin, autorizacin, reglas tcnicas, actos sujetos a observacin.
2

Forma: se entiende el modo de cmo se instrumenta y se da a conocer la voluntad administrativa, o sea, su exteriorizacin. Es el conjunto de formalidades dados por la ley, todo se instrumenta por escrito, deben tener fecha, de quien viene, cul es el objeto, firma del funcionario y fundamentos. La omisin o incumplimiento parcial de las formas de instrumentacin o publicidad pueden afectar en distintos grados la validez del acto, segn la importancia de la transgresin. Publicidad: Los hay: - Publicacin: Reglamentos. Notificacin: Actos administrativos. El acto administrativo carecer de eficacia mientras no se haya notificado al interesado. La notificacin no debe ser imprecisa ni ambigua, con el objeto de no violar la garanta. El acto administrativo adquiere eficacia cuando el interesado a quien va dirigido toma conocimiento, no antes, no despus y tampoco desde la fecha de emisin. Luego de notificado los actos administrativos, operan como verdaderos ttulos de los derechos que ellos reconocen. Es admisible la notificacin verbal slo cuando el acto validante no est documentado por escrito. Acto administrativo: hay una declaracin unilateral de voluntad de la administracin, se puede decir que es un proceso de exteriorizacin intelectual (no material) que toma para su expresin y compresin datos simblicos del lenguaje hablado y escrito y signos convencionales. Autorizacin: carnet. Aprobacin: viticos. Permiso: portar armas. Dispensa: al hijo mayor de una viuda de efectuar el servicio militar. Certificacin: certificado de domicilio. Sancin: carne que venia de Paraguay con aftosa. CARACTERES: del acto administrativo. Presuncin de legitimidad: es la presuncin de validez del acto administrativo, mientras no se demuestre lo contrario por autoridad competente (nulidad). Carcter: se caracteriza por ser una presuncin legal relativa, provisoria, transitoria, clasificada. Clsicamente como presuncin Iuris Tamtum que puede ser desvirtuada por el interesado si acredita que el acto es ilegitimo. Alcance: Subjetivo: es a todas las personas a las cuales el acto afecta y no invocan su ilegitimidad y el que alega la ilegitimidad queda exento de este alcance. Objetivo: slo afecta a los actos administrativos regulares o de nulidad relativa. Si el acto administrativo tiene un vicio muy grave, va a tener nulidad absoluta y se hace inexistente.
3

Efectos: No necesita declaracin. La anulacin slo es a peticin de partes Necesidad de alegar la ilegitimidad Necesidad de probar la ilegitimidad Ejecutoriedad administrativa Instrumentalizad publica administrativa Ejecutividad: es la obligatoriedad, el derecho a la exigibilidad y el deber de cumplimiento el acto a partir de su notificacin. Obligatoriedad: al acto administrativo le es propia la obligatoriedad, por lo que debe ser respetado por todos como valido, mientras subsista su vigencia. Requisitos: el acto, para tener ejecutividad, debe ser regular y estar notificado. El acto regular es ejecutivo y su cumplimiento es exigible a partir de la notificacin. Ejecutoriedad: es la posibilidad de hacer cumplir por si misma a la administracin pblica cuando dicta un acto administrativo puede exigir ella misma ese contrato. Regla: es la facultad propia de la administracin pblica aunque no la ejerza con exclusividad, entonces la administracin pblica tiene otorgada por ordenamiento jurdico de manera explcita e implcita, quien le confiere los medios coercitivos para ejecutar por si misma o hacer ejecutar el acto en cuestin. Excepcin: la norma jurdica prescribe en qu casos se preceder el reconocimiento del derecho de la administracin y su posterior ejecucin del rgano judicial. Clases: Administrativa: es el modo propio y ordinario de ejecucin de los actos administrativos. Tanto la emisin como cumplimiento del acto administrativo le corresponde a la administracin, que los lleve a cabo validndose de sus propios medios. Judicial: si bien el acto emana de la administracin, su cumplimiento le compete al rgano judicial a instancias de la administracin, entonces los rganos que lo ejecuto es distinto al que lo emiti. Suspensin de la ejecutoriedad: Garanta: a la prerrogativa de al administracin para obtener el cumplimiento del acto por sus propios medios o ejecutarlos por si (ejecutoriedad), le corresponde como contrapartida la garanta otorgada al administrador de la suspensin de la ejecucin del acto administrativo.
4

El ejercicio del poder debe ir ligado a un adecuado sistema de garantas. Si no se suspendi la ejecucin y se anula un acto que tuvo sentencia favorable, se encuentra en una ejecucin consumada por lo que la garanta tiene que ser la indemnizacin reparatoria de los daos ocasionados. Clases: Administrativa: dispuesta de oficio por la administracin o a peticin de partes, cuando existen causales previstas en el ordenamiento jurdico, se procede a la suspensin mediante resolucin fundada. Judicial: cuando los particulares agraviados por el acto administrativo peticionan al rgano judicial el impedimento de la ejecucin. Legislativa: el rgano legislativo puede disponer la suspensin de la ejecucin del acto administrativo, sea modificado por ley o disponiendo una amnista. Causas: Razones de inters pblico, perjuicio grave (dao irreparable), nulidad. Estabilidad: es la irrevocabilidad del acto por la propia administracin pblica. Es la prohibicin de la revocacin de los actos que crean, reconocen o declaran un derecho subjetivo, una vez que ha sido notificado al interesado, salvo que se extinga o altere el acto en beneficio del interesado. Proteccin: la fuerza material de la estabilidad sirve de inters del destinatario y lo protege. Favorable: Sustraccin de una situacin jurdica que le esta garantizada. Desfavorable: Incremento de las obligaciones que le estn impuestas. Impugnabilidad: el acto administrativo en su calidad de acto productor de efectos jurdicos directos, puede ser impuesto por la interposicin de recursos legales, se demuestra la invalidez del acto. Clases: La impugnacin pude ser en: Sede administrativa: procede por razones de legitimidad, oportunidad, merito o conveniencia, a travs de recursos, reclamos y denuncias. Sede judicial: procede nicamente por legitimidad, a travs de acciones y recursos, amparos, etc. RELACIONES JURDICAS: Es la relacin que se da entre dos sujetos de derecho cuando la situacin de poder (derecho) en que se encuentra uno de ellos, se corresponde necesariamente con una situacin de deber (obligacin) del otro. Son el contenido de la funcin administrativa y se clasifican en Relaciones:

1) De regulacin: la actividad estatal es regulada jurdicamente, proporciona el rgimen que rige la autoridad frente a la libertad del ciudadano. 2) De organizacin: conjunto de normas que regulan la competencia, relacin jerrquica, situacin jurdica, forma de actuacin y control de los rganos en ejercicio de la funcin administrativa. Est referido al Estado nacional, provincial, municipal, incluye los conceptos de centralizacin, descentralizacin y desconcentracin del poder. 3) De prestacin: Fundamentalmente de servicios pblicos, sea que los preste el Estado directamente o indirectamente (rgano de control). 4) De limitacin: La limitacin de los derechos subjetivos. 5) De intervencin: Directamente vinculada a la administracin mixta de la Economa. El estado acta por subsidiariedad, dejar hacer o fomentar una actividad o por sustitucin hacer lo no hecho. 6) De fiscalizacin: Referido al Control y responsabilidad. Control para garantizar la legalidad de la actividad. 7) De proteccin: La proteccin jurdica de los administrados, tiene lugar en sede administrativa o judicial. 8) De integracin: Por la que se persigue lograr la integracin interior y exterior.

CARACTERES DEL DERECHO ADMNISTRATIVO

1) DERECHO PBLICO: Regula un sector de la actividad del Estado en actuacin administrativa. Se rige por principios del derecho pblico y constitucional en tres rdenes: a) Normativo o positivo, b) Conductas o realidad de obrar de la administracin c) Orden de los valores o de la justicia. Analizando la definicin vemos que tratamos una rama del derecho pblico por lo que resultara conveniente repasar la distincin entre derecho pblico y privado. Para algunos autores esta clasificacin, como todas, responde a un criterio de utilidad. El derecho es un campo de estudio cientfico nico, si hablamos de ramas del derecho lo hacemos para facilitar su estudio. Las distintas ramas del derecho se conectan entre s por las conductas que regulan y los fines que persiguen.

Si hablamos de Derecho Nacional nos referimos al conjunto de normas que regulan conductas humanas de los integrantes de una comunidad poltica determinada. Por el contrario hablamos de Derecho Internacional refirindonos a la regulacin de las relaciones de los Estados entre s o con organismos internacionales o de un Estado con los individuos de otro Estado. Esta distincin ya la encontramos en Ulpiano, quien se basa en la teora del inters; sostiene que estaremos en presencia del Derecho Pblico si el inters que protegen sus normas radica en el inters de la comunidad poltica como tal o inters pblico. Mientras que estamos en presencia del Derecho Privado si sus normas se dirigen a satisfacer intereses individuales o particulares. A los fines de la distincin Jellinek se basa en el tipo de relacin que se regula, entonces estamos en presencia de normas de Derecho Pblico si regula relaciones de subordinacin, que suponen el ejercicio de poder. En tanto sern normas de Derecho Privado si regulan relaciones de coordinacin en un pie de igualdad. Hans Kelsen se basa en un es un criterio ideolgico hablamos de Derecho Pblico si las normas que estn teidas de politicidad. Ser de Derecho Privado si sus normas es independiente de o est desvinculado de la poltica. Concluimos que bajo todo criterio estamos frente a una rama de Derecho pblico. 2) COMN: Estudia los principios bsicos del derecho pblico. De l se desprenden el derecho tributario, policial, aduanero, normas regulatorias de registros, cmaras de comercio, etc. 3) DINMICO: Lo es, no slo por la operatividad de la funcin, sino tambin por la evolucin normativa acorde a las necesidades de la sociedad. Se aprecia en Reforma del Estado. 4) ORGANIZACIONAL: Se refiere a la organizacin de los distintos sujetos que actan competencias pblicas y funcin administrativa. En razn del federalismo, nacin, provincias, municipios, regiones relaciones internacionales, se debe tener en cuenta la distribucin de competencias en cada una. 5) INTERNO: Regula la relacin libertad-autoridad dentro del territorio.

OBJETO
El objeto del Derecho Administrativo es la funcin Administrativa, tanto en lo sustantivo como adjetivo.
7

Hemos sostenido que etimolgicamente el vocablo administrar significa servir a, as la administracin se presenta como una accin encaminada hacia un fin, ese fin es el bien comn. Para Agustn Gordillo el estudio del ejercicio de la funcin administrativa es comprensivo de QUIN ejerce la funcin, CMO la ejerce, CON QU fundamento, CON QU medios y fundamentalmente HASTA DNDE, es decir, con qu limitaciones. CLASIFICACIN Por la materia o naturaleza de la actividad: Activa: Es la actividad decisoria, resolutiva ejecutiva, directiva u operativa, se caracteriza por ser permanente, se ejerce en todo momento. Consultiva: Desplegada por rganos competentes, por medio de dictmenes, informes, opiniones asesoran a los rganos que ejercen la funcin administrativa. De control: Es siempre actividad jurdica, se realiza segn un orden normativo, respetando los principios de justicia y equidad. Control administrativo fuera del legislativo y judicial. Por los sujetos: comprende a todos los rganos. Del rgano ejecutivo: actividad directiva y directa Del rgano legislativo: es actividad de gestin Del rgano judicial De entes pblicos no estatales De organizaciones supranacionales. Por la Organizacin: a. Centralizada: Las facultades de decisin estn concentradas en los rganos superiores de la administracin. b. Desconcentrada: A travs de una ley, un rgano de la administracin central confiere facultades permanentes a un rgano inferior dentro de su misma organizacin. c. Descentralizada: cuando el ordenamiento jurdico confiere atribuciones administrativas o competencias en forma regular y permanente a entidades dotadas de personera jurdica, que acta en nombre propio y por cuenta propia bajo el control del Poder Ejecutivo. Ej. Universidades.

Por los efectos: a. Interna: para mejorar el funcionamiento del rgano que se trata, circulares, instrucciones, no produce efectos en los administrados. b. Externa: Produce efectos inmediatos en los administrados.
|

Por la Estructura Orgnica: a. Unipersonal: Quien ejerce la Funcin Administrativa es un slo hombre, su fundamento es la estructura piramidal. b. Colegiada: Es un rgano institucin integrado por ms de una persona fsica. Por la Regulacin: a. Reglada: una norma jurdica predetermina la accin del rgano. b. Discrecional: Es la libertad de apreciar el inters pblico y valorar la oportunidad de la accin

LA PERSONALIDAD JURDICA DEL ESTADO

El Estado posee una personalidad accidental, no tiene existencia en s mismo sino en el hombre, es una abstraccin. Por sus elementos es una persona moral a la cual el ordenamiento jurdico lo otorga personera jurdica por lo que se obliga, adquiere, derechos y obligaciones. Para analizar el concepto de persona debemos consultar los artculos 30 y 33 del Cdigo Civil que las define y las clasifica en pblicas o privadas respectivamente. La personalidad pblica y nica del Estado se consagra en los artculos de la Constitucin Nacional: 1, 9, 14, 15, 16, 17, 18, 20, 31, 116 entre otros que hacen referencia a la Nacin o al Estado nacional. TEORA DE LA NICA O DOBLE PERSONALIDAD El Estado tiene una nica personalidad de carcter poltico y de derecho pblico. En el pasado se sostena que tena una doble personalidad de derecho pblico y de derecho Privado segn en que mbito actuara, conforme a ello se le aplicaban normas de derecho pblico o Privado. Para Rafael Bielsa el Estado acta como persona privada y autoridad pblica, segn detentara o no el imperium o por actos de gestin, esto impacta directamente en la responsabilidad del Estado. En lo atinente a la responsabilidad del Estado y su consecuente obligacin de reparar el dao se registra la siguiente evolucin: 1) Antes de 1900 se requera la venia legislativa para demandar al Estado 2) En 1900 se sustituye por un reclamo administrativo previo cuando el Estado actuaba en gestin, pero cuando detentaba el imperio se requera la venia legislativa. 3) En 1932 se determina que la reclamacin previa administrativa era necesaria en todos los casos.

4) En 1972 ley 19549 en su artculo 32 elimin la reclamacin administrativa previa, para el caso de demanda por daos y perjuicios. Al respecto, Agustn Gordillo sostiene que aunque el Estado acte en la esfera del derecho privado lo hace con nica personalidad, por tanto se aplicar el derecho pblico o privado segn sea la ndole de derechos y obligaciones en el caso concreto. Roberto Dromi, sostiene que la teora de la nica personalidad pblica del Estado es correcta jurdicamente y resuelve los siguientes problemas: 1) Es conteste con la continuidad jurdica del Estado 2) Permite distintas relaciones patrimoniales 3) Hace posibles las distintas formas jurdicas 4) Permite incoar acciones de responsabilidad contractual y extracontractual 5) El Estado puede ser demandado en juicio El Estado con personera nica se desenvuelve por una Estructura de rganos cuyos actos se imputan y atribuyen al Estado. Al respecto se destacan tres teoras: 1) TEORA DEL MANDATO Las personas fsicas actan como mandatarios del la persona jurdica estatal. 2) DE LA REPRESENTACIN Las personas fsicas actan en nombre y representacin del Estado como si fueran un menor o incapaz. Estas teoras han sufrido crticas, ya que existe una voluntad del Estado distinta de la del representante, lo que presupone la existencia de dos personas. 3) TEORA DEL RGANO Existen dos rganos que se complementan e integran: el rgano individuo y el rgano institucin. rgano institucin: detenta competencia en el ordenamiento jurdico. rgano individuo. Es el agente o funcionario, legitimado jurdicamente por eleccin o designacin, tiene las prerrogativas del cargo. Estas teoras se integran y complementan, siempre que el funcionario acte en el marco de sus competencias, producir la imputacin o atribuibilidad al Estado, en consecuencia tanto el acto legtimo como ilegtimo son imputables al Estado. Este es un criterio objetivo, por el que se prescinde de la motivacin del sujeto fsico y se va a su apariencia externa. PODER, RGANOS Y FUNCIONES Estos tres conceptos no siempre se han distinguido y se usan confusamente.
|

10

1) PODER: Germn Bidart Campos la relaciona a fuerza, pujanza, energa. Para Roberto Dromi es fortaleza y capacidad de servicio; es la capacidad del Estado para establecer normas de conducta o de obrar. Podemos decir que el poder es una capacidad cualitativa y moral del Estado que se presenta como un medio para lograr el bien comn. En su nombre crea el derecho, lo aplica an con la fuerza, es como un imperium jurdico, una capacidad que se proyecta en normatividad. El poder es uno solo, es nico emana del centro de imputacin que es el Estado, sin embargo doctrinariamente se debe distinguir las funciones del poder y los rganos del poder, entonces afirmamos que existe una unidad de poder y una pluralidad de rganos y funciones. 2) RGANOS: El Estado necesita una voluntad que haga efectivo el obrar, son personas fsicas que actan por el Estado con atribuibilidad. Xifra Heras sostiene que solo la persona humana puede accionar los resortes que movilizan el poder. 3) FUNCIONES: Los rganos realizan funciones o actividades mediante las cuales se exterioriza el poder, esas funciones se clasifican en funciones: ejecutiva, legislativa, judicial, preconstituyente, constituyente, de gobierno y de control. A los fines de atribuir actos existen distintos criterios: 1) El criterio orgnico o subjetivo: atiende a quien realiza la funcin 2) El criterio formal: clasifica las funciones por la forma que el acto reviste 3) El criterio material o sustancial: indaga el contenido o sustancia del acto, sin reparar en su forma o el rgano que lo dicte. Roberto Dromi sostiene una postura integral orgnico-sustancial para las funciones ejecutivas, legislativas y judiciales y para la administrativa un criterio residual. Advertimos que un solo criterio de distincin es siempre insuficiente, verbigracia la forma de ley puede contener un acto gubernativo, institucional o legal. Por eso consideramos atinada la postura de Dorm ya que vincula los conceptos a fines de distinguir en cada caso concreto frente que funcin nos encontramos y en consecuencia, podremos advertir qu efectos produce y cul es el orden jurdico aplicable. De las distintas funciones, teniendo en cuenta el criterio sustancial, orgnico y formal, podemos esbozar el siguiente esquema:
|

11

A) FUNCIN GUBERNATIVA: a) Criterio sustancial: Es la decisin poltica por excelencia, responde a valoracin de conveniencia oportunidad y mrito, ejecuta directamente una norma constitucional y tiene un efecto indirecto sobre los individuos. b) Criterio orgnico: rganos legislativo y ejecutivo. c) Criterio Formal: se manifiesta por Ley o decreto, tambin se exterioriza por actos de poder: actos polticos, de gobierno, institucionales, vinculada a la propia subsistencia del estado o a los mayores intereses polticos de la comunidad, seguridad o defensa. Son internacionales, de seguridad interna y de relacin entre poderes veto, etc. Consiste en el trazado de una poltica global y en la adopcin de decisiones para realizarla, responden a la orientacin ideolgica del gobierno. La realiza el rgano legislativo y el rgano ejecutivo e indirectamente el judicial. Se lleva a cabo por actos polticos que comprenden 1) actos institucionales y 2) actos de gobierno. 1) ACTOS INSTITUCIONALES: Derivan directamente de una norma constitucional, se vinculan a la propia subsistencia del Estado o a su organizacin, no inciden directamente en el ciudadano, son unilaterales en su estructura y su alcance, no son revisables judicialmente Ej.: declaracin de guerra, de estado de sitio, intervencin federal, tratados de paz nombramiento o remocin de funcionarios. 2) ACTOS DE GOBIERNO: Si bien trasuntan directivas de carcter superior, tiene su rbita dentro del funcionamiento normal del Estado, son revisables judicialmente, tienen las siguientes caractersticas: Ejecuta directamente una norma constitucional, son actos jurdicos que producen efectos respecto de terceros, tienen el mismo rgimen jurdico que los administrativos, son actos unilaterales de alcance individual, por ejemplo: indulto, expulsin de extranjeros etctera. Respecto a los Actos polticos se han esgrimido dos teoras relativas a la judiciabilidad o no judiciabilidad de estos actos, de cuya respuesta depende que estn sujetos o no al control jurisdiccional. Segn sea el criterio adoptado se sostendr la competencia del Poder Judicial para someter a su consideracin cuestiones jurdicas derivadas de los actos gubernativos. La teora de la No judiciabilidad de las cuestiones polticas, sostiene que los jueces no pueden pronunciarse sobre decisiones de esta naturaleza, basados en que son hechos y actos ejecutados por competencias que la Constitucin ha puesto en cabeza de los poderes polticos y por tanto exentos de control judicial posterior (Dromi, Marienhoff).
12

Por el contrario, quienes sostienen la Judiciabilidad de los actos gubernativos o institucionales aseveran que el poder judicial es el guardin de la constitucin an en situaciones de crisis. Fundamentan su postura en la Constitucin Nacional, especialmente en el Artculo 18, que consagra la inviolabilidad de la defensa en juicio, sin excepciones, en el Artculo 109, por el cual se sostiene que si el Poder Judicial no puede abocarse y decidir sobre estos temas, quedara la ltima decisin en el Poder Ejecutivo, en el Artculo 31, que determina la supremaca del orden jurdico y el Artculo 116, que otorga competencia a la Corte Suprema de Justicia de la Nacin el conocimiento sobre todas las causas que versen sobre puntos regidos por la Constitucin. (Gordillo, Bidart Campos). B) FUNCIN LEGISLATIVA: a) Criterio Sustancial: se representa en normas generales, impersonales, abstractas de cumplimiento, obligatorio y coactivas. Son ordenadoras de la vida social. Tambin se puede considerar como la actividad estatal reglada o discrecional, con lmites jurdicos constitucionales para la elaboracin del derecho (Arts. 44 a 75) Se distinguen dos elementos en esta funcin: 1) material: es el objeto de la ley, impersonalidad, generalidad y obligatoriedad, 2) formal: referido al rgano y al procedimiento. Se habla de ley en sentido material y formal. b) Criterio Orgnico: El rgano que la ejecuta es el parlamento; esta funcin es ejercida por un Congreso compuesto por dos Cmaras En principio es originaria, privativa, especializada e (indelegable) del rgano legislativo. Abarca nicamente los actos emanados por el Legislativo y con forma de ley. Excepcionalmente puede ejecutarla el Poder Ejecutivo por delegacin legislativa o por medio de decretos de necesidad y urgencia artculos 76 y 99 Inciso 2 de la Constitucin Nacional. c) Criterio Formal: Se exterioriza por actos legislativos, leyes, en virtud de un procedimiento constitucional, que produce efectos jurdicos generales, abstractos, objetivos e impersonales de carcter imperativo y permanente. C) FUNCIN JUDICIAL: a) Criterio Sustancial: se deriva de la atribucin que centraliza el Estado al monopolizar el ejercicio de la fuerza. Se pone en acto siempre que exista una controversia en materia jurdica entre particulares o entre estos y el Estado. En todo caso la controversia debe ser resuelta por medio de una decisin que se impone a las partes con fuerza legal. Al monopolizar el ejercicio de la fuerza, se impide que los individuos que hagan justicia por mano propia. De esta manera se dirime el conflicto entre particulares, que se presentan como conflictos de intereses que alteran o pueden alterar el orden social.
13

Los ciudadanos tienen el derecho de accin y el Estado el deber de jurisdiccin. Podemos afirmar que comprende la decisin con fuerza de verdad legal de una controversia entre partes que determine y restablezca el derecho al caso concreto planteado. Debemos tener en cuenta las garantas y derechos consagrados en la legislacin, que se reflejan en el proceso. b) Criterio Orgnico: El poder judicial, como un rgano imparcial e independiente, es encargado por mandato constitucional en forma monoplica de la funcin jurisdiccional. Es independiente, indelegable, decisorio, ejecutorio e instrumental. Resalta la figura del juez como rgano imparcial e independiente de otro poder o ingerencia. c) Criterio Formal: sentencia como norma individual, concreta personal de la sentencia que se manifiesta a travs de normas jurdicas individuales, ajustado a un procedimiento legal. D) FUNCIN ADMINISTRATIVA: residual, es el resto de la actividad estatal o no estatal desde un punto de vista sustancial y orgnico que no es ni funcin gubernativa, ni legislativa, ni judicial. La funcin administrativa Comprende diversas especies de actividad de contenido heterogneo. Remite al concepto de ADMINISTRACIN, trmino que proviene del Latn ad / a Ministrare / servir sera servir a. Ad / Manus Trahere sera direccin o gestin a un fin. Tambin reconoce una acepcin en idioma alemn Verwaltung reinar vinculado al poder. Podemos hablar de ADMINISTRACIN en sentido a) Objetivo y b) Subjetivo a) objetivo: es un conjunto de actividades encaminadas hacia un fin, entendida como funcin. b) subjetivo: es administracin pblica, entendida como conjunto de rganos. Tambin distinguimos en la funcin administrativa un sentido a) positivo y b) negativo. a) positivo: es el conjunto de hechos, actos y procedimientos realizados por la Administracin, actividad del Gobierno, actividad del Estado. b) negativo o residual: es la actividad del Estado que no es legislacin, ni jurisdiccin, ni Gobierno. Para Roberto Dorm es Funcin Administrativa toda la que realizan los rganos estatales: ejecutivo, legislativo y judicial, excluidos los hechos y actos materialmente gubernativos, legislativos y jurisdiccionales, como la que realizan
|

14

las dems personas jurdicas pblicas, los entes pblicos no estatales y los particulares que puedan ejercerla por delegacin y autorizacin. En tanto Agustn Gordillo define al Derecho Administrativo como aquella rama del derecho pblico que estudia el ejercicio de la funcin administrativa y la proteccin judicial existente contra ella. CARACTERSTICAS a) b) c) d) No tiene un contenido nico, lo que la diferencia de las dems funciones. No es realizada por rganos especficamente creados al efecto. Podemos hablar de Funcin Administrativa no estatal. Sujeta a control Judicial.

ACTIVIDAD ADMINISTRATIVA DEL RGANO EJECUTIVO

Cabe distinguir la funcin ejecutiva de la administrativa, la ejecutiva es ms restringida. La ley y la sentencia necesitan ejecucin. (Ver Art. 99 incisos 1, 2, 6, 10 y 13) Jefe de Gabinete de Ministros. Art. 100 DEL RGANO LEGISLATIVO a) De Control: investigaciones, pedidos de venia, informes, autorizaciones. Auditora General de la Nacin Art. 85. Juicio Poltico, desafuero, correccin de sus miembros. b) De organizacin: bibliotecas, confiteras, personal c) De autorizacin, compraventas, gravar bienes, pensiones extraordinarias, etc. DEL RGANO JUDICIAL a) De organizacin: nombra y remueve empleados, alquila inmuebles, edita fallos, son impugnables b) De jurisdiccin voluntaria: para que ciertos actos tengan valor formal certificados, fallecimientos, nombramiento de tutor. Declaracin de ausencia. Integracin de la capacidad Jurdica, materia registral. Su decisin no causa estado de cosa juzgada. DE ENTES PBLICOS NO ESTATALES Tienen personalidad pblica reconocida o concedida por el Estado, se regulan por normas del derecho pblico Ej. la Iglesia Catlica, los Colegios o consejos Profesionales creados por ley, asociaciones de consumidores y usuarios. Dentro de estas personas tenemos en cuenta el aporte que efecta el Dr. Julio Isidro Altamira Gigena, resaltando que en nuestro pas con posterioridad al ao 1989, en que se dict de la Ley de Reforma del Estado N 23.696, se crearon
15

(algunos por ley y otros por decreto) los Entes Reguladores de los servicios pblicos, quienes realizan funcin administrativa y las resoluciones que dictan son actos administrativos que pueden ser controlados por el rgano judicial mediante la accin contencioso administrativa. Tambin realizan funcin administrativa las personas jurdicas pblicas no estatales, como los distintos Colegios Profesionales, cuando otorgan o cancelan la matrcula o cuando aplican sanciones a sus afiliados y esas resoluciones son tambin actos administrativos que pueden ser impugnados judicialmente por el afectado por la va contencioso administrativa. Estimo de inters destacar que en la Provincia de Crdoba los tribunales con competencia en lo contencioso administrativo han conocido y resuelto numerosas causas en las que se discutan la legitimidad de las sanciones impuestos por los Colegios Profesionales. Cito como ejemplo: Zevern Escribano, A. c/ Tribunal de Disciplina de Abogados, Maghini, Nicols Nelson c/ Tribunal de Disciplina de Abogados, entre otros. Estos antecedentes son importantes porque el Tribunal control no slo la sancin, sino tambin el procedimiento previo para el dictado del acto administrativo. La funcin administrativa tambin la pueden realizar las personas jurdicas privadas, por ejemplo, los concesionarios o licenciatarios de un servicio. En Crdoba, el Captulo 4 de la Ley 8835 crea el Ente Regulador de los Servicios Pblicos (ERSEP) y regula sus funciones. El Art. 33 dice: Las resoluciones del ERSEP causan estado y entindese que agotan la va administrativa, sin necesidad de recurso alguno, pudiendo ser materia de accin contencioso administrativa en los plazos y con los procedimientos fijados en la Ley N 7182 o en el cuerpo legal de la materia que la sustituya. En Crdoba, las Cmaras Contencioso administrativas se han declarado competentes para conocer y resolver las causas en las que los profesionales (abogados, mdicos, etc.) impugnaron las resoluciones sancionatorias emanadas de los distintos Colegios Profesionales. Esas resoluciones han sido consideradas actos administrativos y, por lo tanto, el Tribunal analiz los elementos esenciales de dicho acto. Ver por ejemplo las sentencias Nro 48/00 y Nro. 123/00 del Tribunal Superior de Justicia, entre otras. Tienen carcter pblico cuando realizan funcin administrativa y las resoluciones que adoptan son tambin actos administrativos, que pueden ser controlados por el rgano judicial por la va contencioso administrativa. En sntesis: es un tema que comenz a analizarse en el siglo XIX y contina en la actualidad debido a su importancia y trascendencia, pues no slo es til para
16

caracterizar al acto administrativo, sino tambin para determinar cul es el Tribunal competente para controlar esa actividad.

ORGANIZACIN ADMINISTRATIVA
DEFINICN: Es el conjunto de reglas jurdicas que determinan la competencia de los entes y rganos que ejercen funcin administrativa, sus relaciones jerrquicas, su situacin jurdica, cmo se debe controlar la accin y cmo deben coordinarse en el inters de la unidad del Estado PRINCIPIOS JURDICOS 1) COMPETENCIA: Consiste en la atribucin de facultades en cabeza de un rgano determinado. De base legal es la que determina el poder de accin de cada rgano. 2) JERARQUA: Conjunto de rganos armnicamente subordinados y coordinados; implica una relacin de supremaca y subordinacin entre rganos de la misma persona jurdica. LNEA: conjunto de rganos en sentido vertical. GRADO: posicin o situacin que cada uno de esos rganos ocupa en la lnea En la actividad jurisdiccional y legislativa no hay jerarqua El Poder Jerrquico o de mando implica: a. Dirigir la actividad del rgano inferior con normas y ordenes b. Controlar el cumplimiento de la orden c. Avocarse a actos que corresponden al inferior d. Delegar facultades e. Resolver conflictos interorgnicos f. Designar a los funcionarios inferiores DEBER DE OBEDIENCIA: Nace de la relacin jerrquica y el vnculo de subordinacin. Tres posturas (rdenes ilegtimas): a. Obediencia Absoluta. La voluntad del agente desaparece, el inferior es instrumento, en todos los casos el inferior debe cumplir la orden. b. Derecho de examen: el inferior tiene Control formal sobre la legalidad externa y competencia del superior y control material sobre el contenido de la orden, en cuanto a su legalidad. sta es la Postura mayoritaria. c. Teora de la reiteracin: el inferior debe observar y si se reitera la orden debe obedecer 3) CENTRALIZACIN, DESCENTRALIZACIN Y DESCONCENTRACIN CENTRALIZACIN: En este supuesto de organizacin todas las cuestiones son resueltas por los rganos centrales de la administracin. Actividad realizada de forma directa.
17

DESCENTRALIZACIN: En este caso el poder de decisin se delega en entidades con personera jurdicas propia, que forman la Administracin descentralizada. Responde a una relacin interadministrativa. Al respecto existen dos gneros: a) descentralizacin administrativa (principios de organizacin) y descentralizacin poltica (sistema poltico unitario o federal) DESCONCENTRACIN: Responde a una relacin interorgnica; no implica la creacin de otro ente con personera jurdica. Se rige por el principio organizativo dentro de la misma persona pblica estatal; se da tanto en la administracin central como en las entidades descentralizadas 4) AUTONOMA, AUTARQUA Y DESCENTRALIZACIN AUTONOMA: Concepto que refleja descentralizacin poltica, permite al rgano darse sus propias normas. La descentralizacin administrativa, lleva implcita la autarqua AUTARQUA: Consiste en la atribucin de personas pblicas estatales de administrase a si mismas DESCENTRALIZACIN TERRITORIAL: transferencia de facultades desde la administracin central a las entidades locales. DESCENTRALIZACIN FUNCIONAL: creacin de personas jurdicas pblicas estatales, a las que se les asigna competencias DIFERENCIAS: DELEGACIN, DESCENTRALIZACIN Y DESCONCENTRACIN Delegacin es una tcnica transitoria; no se crea un nuevo organismo, mientras que Descentralizacin y desconcentracin implican transferencias permanentes. Se produce por acto constitutivo en un ente que se crea (descentralizacin) o de la administracin Central (desconcentracin). Delegacin el delegante puede retomar la atribucin. En cuanto a la responsabilidad administrativa: delegacin el superior es responsable, en la desconcentracin y descentralizacin el superior tiene responsabilidad de control. LMITES A LA ACTIVIDAD DE LA ADMINISTRACIN Los lmites se establecen en Inters privado o en inters pblico, segn se trate de actividad discrecional regida por oportunidad y mrito o reglada, en cuyo caso responde al principio de legalidad. Al respecto acompaamos la opinin del Dr. Por Domingo Sesin, especialista en la materia y Ministro del Superior Tribunal de Justicia de la Provincia de Crdoba.

18

JURIDICIDAD DEL ACTO Y CONTROL DE JURIDICIDAD

CONTROL JUDICIAL DEL EJERCICIO DE LA DISCRECIONALIDAD Y DE LOS ...

Formato de archivo: PDF/Adobe Acrobat - Versin en HTML Juridicidad del acto y control de juridicidad. IV. Nocin conceptual de la discrecionalidad ... En lugar de requisitos de legitimidad del acto administrativo debemos hablar de ... "ejercicio" (SESIN, Domingo, Administracin Pblica. ... En lugar de requisitos de legitimidad del acto administrativo debemos hablar de requisitos de juridicidad y consecuentemente de control de juridicidad: su razn es que la terminologa actualmente en uso "legitimidad" o "legalidad" podra entenderse prima facie demasiado apegada a la ley, olvidando de tal forma que la Administracin moderna debe someterse a un contexto mucho ms amplio. De tal manera tambin son elementos que hacen a la juridicidad del acto la buena fe, la confianza legtima, la igualdad, la proporcionalidad, la razonabilidad y sus vicios, la desviacin de poder, la falsedad en los hechos, la ilogicidad manifiesta, el error manifiesto de apreciacin, la arbitrariedad, la irrazonabilidad, entre otros. En consecuencia, con el control de juridicidad, la estrategia o metodologa judicial no debe construir su silogismo lgico jurdico sobre la base slo de la ley, sino revisar el acto con un criterio amplio de adecuacin a la unicidad del orden jurdico. NOCIN CONCEPTUAL DE LA DISCRECIONALIDAD ADMINISTRATIVA Y CONTROL SLO DE SU "EJERCICIO" En este marco, la discrecionalidad queda atrapada dentro de la juridicidad de donde proviene en forma expresa o implcita, es decir que no se desarrolla fuera del derecho, tampoco deviene slo de la norma legal, sino que acta en los estamentos administrativos ms diversos y en mayor o menor porcentaje en toda la pirmide normativa. Siguiendo las ilustradas orientaciones contemporneas, en mi opinin (del autor Dr. Sesin) la discrecionalidad puede definirse como "una modalidad de ejercicio que el orden jurdico expresa o implcitamente confiere a quien desempea la funcin administrativa para que, mediante una apreciacin subjetiva del inters pblico comprometido, complete creativamente el ordenamiento en su concrecin prctica, seleccionando una alternativa entre varias igualmente vlidas para el derecho". Su cometido trascendente es agregar un elemento nuevo a ese ordenamiento. Comadira entiende que se configura la discrecionalidad cuando una norma jurdica confiere a la Administracin Pblica, en tanto gestora directa e
19

inmediata del Bien Comn, potestad para determinar con libertad el supuesto de hecho o antecedente normativo y/o para elegir, tambin libremente, tanto la posibilidad de actuar, o no, como de fijar, en su caso, el contenido de su accionar (consecuente) todo dentro de los lmites impuestos por los principios generales del derecho (COMADIRA, Julio Rodolfo, Derecho Administrativo: acto administrativo, procedimiento administrativo, otros estudios , 2da. Edic., Buenos Aires, Lexis Nexis Abeledo Perrot, julio 2003, p. 507). Citado en el trabajo que transcribimos: Si actualmente forma parte del orden jurdico, el control judicial debe revisar si efectivamente ha sido correctamente ejercida "dentro" de ese universo jurdico. Esto no implica revisar su esencia (seleccin de una alternativa entre otras igualmente vlidas) sino slo su contorno externo e insercin en el sistema ordinamental. El control de los jueces termina al comprobar con el fondo de la cuestin que se ha elegido una solucin correcta entre otras de igual condicin dentro del mundo jurdico. Por ello en lugar de hablar de tcnicas de control de la discrecionalidad se debera hablar de tcnicas de control de su "ejercicio" (SESIN, Domingo, Administracin Pblica. Actividad reglada, discrecional y tcnica. Nuevos mecanismos de control judicial, Depalma, Bs.As. 1994, p. 287). Como dice Cassagne ...la discrecionalidad administrativa no configura un mbito libre del control judicial ni tampoco puede desvincularse del ordenamiento como figura desprovista de juridicidad... (CASSAGNE, Juan Carlos, Fragmentos de Derecho Administrativo, entre la justicia, la economa y la poltica, 1ra. Edic., Buenos Aires, Hammurabi, 2003, ps. 107-108). EL JUEZ QUE CONTROLA LA DISCRECIONALIDAD NO REPRODUCE EN FORMA EXACTA LA DECISIN ADMINISTRATIVA Ha menester recordar que en base a la divisin de poderes, cuando el juez controla el ejercicio de la discrecionalidad no reproduce en forma exacta el proceso lgico desarrollado por la Administracin. El control judicial recae sobre una decisin administrativa ya dictada. Consecuentemente, si existi un margen discrecional de libre apreciacin a cargo de la Administracin ("ncleo interno" de lo discrecional), no incumbe al juez revalorar y ponderar una eleccin ya realizada por la Administracin, pues ello implicara "administrar", "sustituir" al rgano administrativo competente y "vulnerar" la divisin de poderes. No es lo mismo decidir que controlar lo previamente decido por otro. Si no existe en el ordenamiento jurdico parmetro alguno para la emisin de un acto administrativo, no es posible controlarlo jurdicamente, pues no hay control sin parmetro, sin normas de conducta, dice Bacigalupo: Ratificando doctrina alemana nos recuerda que la tutela judicial no implica que contina el procedimiento administrativo mediante un simple cambio de roles, ratificando o
20

no lo decidido por la Administracin con sus mismos poderes de valoracin, sino que la jurisdiccin implica solo control secundario cuyo nico parmetro es la ley y el derecho. La tarea de los jueces no implica repetir el mismo ejercicio que la Administracin, para llegar al mismo o diferente resultado (lo que les convertira en administradores), sino "en verificar si en el ejercicio de su libertad decisoria la Administracin ha observado o no los lmites con los que el derecho acota esa libertad y si, finalmente, la decisin adoptada puede considerarse, en consecuencia, como una decisin racionalmente justificada...". Con el mismo criterio, Beltrn de Felipe, diferencia la funcin de administrar de la de juzgar y hacer ejecutar lo juzgado, por lo que la sustitucin judicial de la discrecionalidad administrativa convertira a los jueces en administradores, lo cual no armonizara con su cometido especfico de juzgar y hacer ejecutar lo juzgado, como lo seala el Art. 117.3 de la Constitucin Espaola. En cuanto a la potestad de sustitucin relacionada con la potestad discrecional, la jurisprudencia (S.T.S. Espaol de 2 de Abril de 1991) es prudente al sealar que: "a) Si son posibles varias soluciones, todas ellas lcitas y razonables, nicamente la Administracin, actuando su potestad discrecional, podr decidir al respecto. Los Tribunales no pueden sustituirla. El control que realiza el juez no lo autoriza a la creacin de normas jurdicas, no desempea funcin directa alguna en la creacin de las normas, correspondindole complementar con su doctrina el ordenamiento jurdico al interpretar y aplicar la ley, la costumbre y los principios generales del derecho conforme el Art. 1.6 del Cdigo Civil Espaol, dice Parejo Alfonso. Si bien la jurisprudencia Argentina reconoce que la graduacin de la sancin, en el marco de la normatividad vigente, comporta una facultad discrecional de la Administracin, excepcionalmente, los jueces han sustituido una sancin por otra de las legalmente permitidas, especialmente en las cuestiones contravencionales. El brillante voto del Juez Coviello en la causa "London Supply S.A" advierte que si la ley establece la atenuacin como una posibilidad discrecional, encuadrada en el ejercicio de cometidos contravencionales, su posterior control judicial slo estar ceido a la legalidad o razonabilidad del acto, mas no a la sustitucin de una atribucin deferida por el ordenamiento slo a la Administracin (Coviello, Pedro, voto en la causa "London Supply S.A" como Juez de la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Contencioso Administrativa, publicado en Rev. La Ley, 2001-D-419, en el mismo sentido Gusman, Alfredo, Fronteras del poder discrecional, Rev. La Ley Cba., 2002). Gordillo en cambio sostiene que la sustitucin o modificacin por parte del juez es posible (Gordillo, Agustn, Tratado de Derecho Administrativo, Tomo 3, 5ta. Ed. Bs. As. 2000, p. 11 y ss). En sntesis, el control judicial implica fiscalizar una ponderacin y una eleccin ya realizada, por lo que debe respetar el poder exclusivo de valoracin
21

otorgado a la Administracin y slo controlar cuando se sobrepasen los lmites del mismo. An cuando existan varias soluciones aceptables o razonables, no corresponde al juez sustituir una por otra, sino slo controlar que el criterio adoptado por la Administracin tenga su propio consenso y sustentabilidad en el marco de la juridicidad. Ello quiere decir que quien controla no puede imponer su propio punto de vista acerca de lo que es ms razonable, sino solo una adecuada interpretacin de la aplicacin del orden jurdico imperante.-

Nocin y esencia de las personas jurdicas

PERSONA La definicin es legal y est contenida en el Artculo 30 del Cdigo Civil: Son personas todos los entes susceptibles de adquirir derechos o contraer obligaciones. A su vez el Artculo 31 efecta la primera clasificacin: Las personas son de existencia ideal o de una existencia visible. Pueden adquirir los derechos o contraer las obligaciones que este Cdigo regla en los casos, por el modo y en la forma que l determina. Su capacidad o incapacidad nace de esa facultad que en los casos dados, les conceden o niegan las leyes. A los fines de nuestro estudio nos abocaremos a las personas de existencia ideal, segn la denominacin del Cdigo en su artculo 32: Todos los entes susceptibles de adquirir derechos o contraer obligaciones, que o son personas de existencia visible, son personas de existencia ideal o personas jurdicas. Por otra parte el artculo 33 del mismo cuerpo legal reza: Las personas jurdicas pueden ser de carcter pblico o privado. Tienen carcter pblico: 1. El Estado nacional, las provincias y los municipios 2. Las entidades autrquicas 3. La Iglesia Catlica Tienen carcter privado: 1.- Las asociaciones y la fundaciones que tengan por principal objeto el bien comn, posean patrimonio propio, sean capaces por sus estatutos de adquirir bienes, no subsistan exclusivamente de asignaciones del Estado y obtengan autorizacin para funcionar 2.- Las sociedades civiles y comerciales o entidades que conforme a la ley tengan capacidad para adquirir derechos y contraer obligaciones, aunque no requieran autorizacin expresa del Estado para funcionar. Este marco normativo, si bien brinda los conceptos legales fundamentales, ha quedado desactualizado, por lo que algunos autores advierten que la enumeracin efectuada es ejemplificativa y no taxativa.
22

TEORAS QUE EXPLICAN LA PERSONALIDAD JURDICA. 1. La teora de la ficcin: Esta teora recibe esta denominacin debido a que segn ella es necesario fingir el fin al cual est destinado la persona jurdica por parte de la ley, para de esta manera atribuirle un estatus de persona. En esta filosofa la personalidad es basada en la voluntad de los seres como premisa fundamental para ser persona. Es decir que no se es persona sin capacidad para manifestar su voluntad, es de esta manera como se ven obligados a tener un representante, principalmente para manifestar su voluntad. La principal crtica a esta doctrina recae sobre el hecho que en la actualidad se separa cuidadosamente la voluntad de la personalidad, dndole a la primera slo la caracterstica de substrato de la persona jurdica. 2. Teora del patrimonio afectado a un fin: Esta se crea principalmente porque los problemas sobre la capacidad de la persona jurdica persisten y sus representantes quieren dar solucin a ellos por medio de una explicacin lgica. Sus principales exponentes son Brinz y Planiol, que dicen que lo que las personas jurdicas buscan es esconder la personalidad colectiva en una individual. Por ende ellos se basan en afirmar que el sujeto de derechos propiamente dicho en una persona jurdica no es otra cosa que el patrimonio afectado a un destino o labor social especial. 3. Teora de la realidad jurdica o de la personalidad y el substrato : Esta teora se basa en afirmar que las personas morales se forman por la unin de dos elementos fundamentales, estos son la personalidad y el substrato. Entonces para estos la personalidad no es el innato en el ser humano, como critica de las otras teoras. La personalidad es una herramienta del sistema jurdico para enmarcar o delimitar los elementos sujetos (etimolgicamente entendido) a este sistema y que deben regirse por sus normas. De esta manera le dan a la personalidad un sentido unitario, independiente de sobre quien recaiga, una connotacin diferente al substrato sobre el cual si va a recaer la personalidad. Al respeto de este substrato esta teora dice que para darle a algo el ttulo declarativo de persona es necesario que este ente cumpla una caracterstica como mnimo y fundamental, sta es la de ser capaz de tener voluntad y por consiguiente, ser capaz de expresar la ya mencionada. Entonces estos tratadistas aclaran que la voluntad de estas personas se realiza por medio de rganos, dispuestos en los estatutos y otorgadas sus potestades para manifestar dicha voluntad, es por esto que tambin se menciona que dicha voluntad es de carcter artificial. Se ejemplifica claramente diciendo que el represntate legal son las manos de dichas personas y su rgano mximo de direccin su cabeza.

23

LOS ATRIBUTOS DE LA PERSONALIDAD Los atributos de las personas jurdicas en cantidad varan de los de las personas naturales en la no existencia del Estado civil. Los otros se regulan as: Nombre: Este atributo en la persona jurdica se diferencia entre las personas jurdicas de derecho pblico y las de derecho privado. Las primeras son bautizadas por el Estado en la norma que lo constituye y las segundas por los socios que la componen, acompaada de una sigla que caracteriza su forma de organizacin jurdica, por ejemplo: S.A., CIA, Ltda., etc. En las personas jurdicas de derecho privado el nombre es tambin llamado razn social. Domicilio: En este caso las implicaciones son iguales a las que tiene en las personas jurdicas, con la diferencia que aqu se establece claramente sta en sus estatutos, como lo menciona el artculo 86 del Cdigo Civil. Nacionalidad: Tambin aqu es igual a las personas naturales y la implicacin fundamental de esto es la consecuencia de la aplicacin de la ley en el espacio, es decir que con base a su nacionalidad lo regirn para su desarrollo las normas establecidas para tal sistema jurdico. Capacidad: La capacidad de las personas jurdicas es la esencia fundamental de su existencia, como atributo para actuar en el derecho. Aunque con relacin a la de las personas naturales vara ligeramente, es decir como en este caso (p. Moral) se le concede la capacidad para determinado fin se puede hablar de un incapacidad relativa, pues existe ciertos campos en los cuales estas no pueden intervenir bien sea por su objeto social o por la condicin colectiva del ente como tal. Ejemplo de este ltimo es la incapacidad de actuar frente a derechos tales como el de familia o a los derechos polticos (elegir y ser elegido entre un mar de ellos) entre muchos otros que por su carcter no son susceptibles de actividad por parte de los sujetos de derecho de carcter colectivo. Por esta razn casi siempre se asemeja su capacidad con la de los incapaces relativos (menor infante, demente, etc.) Patrimonio: Es la misma naturaleza jurdica que el patrimonio en la persona natural (universalidad de derecho y obligaciones en cabeza de una persona), con base al patrimonio de las personas jurdicas se han creado varias teoras, algunas de estas afirman que no puede existir ste sin persona, aunque en la doctrina contempornea esto est muy criticado pues podemos ver como las fiducias no son otra cosa que un patrimonio afectado a fin determinado sin una persona sobre la cual recaiga tal. PERSONAS JURDICAS PBLICAS Y PRIVADAS
24

La C. Nacional reconoce como personas jurdicas pblicas a la Nacin, Provincias, Municipios, artculos. 1, 5, 121 y 123. y a la Iglesia Catlica Artculo 2. A las Universidades Nacionales Artculo 75 inciso. 19 tercera parte. Reconoce el derecho de asociarse con fines tiles Artculo. 14, de organizar sindicatos Artculo 14 bis. de crear partidos polticos Artculo 38 y asociaciones de usuarios y consumidores 42 segunda parte. Tambin reconoce la existencia de entidades interjurisdiccionales por la formacin de regiones artculo 124 o supranacionales artculo 75 inciso 24. PERSONAS JURDICAS PBLICAS Y PRIVADAS Existen entonces diversos criterios de distincin: 1) Si vemos el origen del ente tenemos: a) Pblicas: creadas por el Estado. B) Privadas: creadas por los particulares 2) Por el rgimen jurdico, distinguimos entre persona: a) Pblica, regida por el derecho pblico o administrativo. B) Privadas: regidas por normas del derecho privado 3) Por su Patrimonio 4) Por los mecanismos de Control 5) Por el rgimen jurdico al que est sometido su Personal 6) Por la Jurisdiccin en la que acten 7) Por la Finalidad que persiguen 8) Por las Prerrogativas con que actan A los fines de adentrarnos en las distinciones, observamos que no hay problemas con los extremos pero si con los casos intermedios, en los que podramos incluir una tercera categora de personas de inters pblico, que por sus caracteres son privadas pero actan intereses pblicos. DIFERENCIAS Y CARACTERES
CARACTERES P. J. PBLICAS P. J. PRIVADAS

Por el orden jurdico:

Normas de derecho pblico.

Normas de derecho privado.

En cuanto a su Creacin.

Origen en la constitucin o en la N.J. ley o decreto.

Creadas por acto o contrato Constitutivo, el Estado autoriza. Bienes de los particulares sin restriccin de disponibilidad.

En cuanto a su patrimonio

Bienes de dominio pblico, por el uso o fondos pblicos.

25

En cuanto a los recursos

Asignados por la ley de presupuesto.

No pueden subsistir de asignaciones del Estado.

En cuanto al modo de actuacin

Se sujetan a las leyes de contabilidad, de administracin financiera y de control estatal. Conflictos judiciales por va contencioso administrativa.

Reglas de sus estatutos sociales y legislacin comn: para contratar, para obligarse Conflictos judiciales en sede civil o comercial.

En cuanto a la jurisdiccin.

En cuanto al control.

Presupone el control pblico permanente interno a cargo de la Sindicatura Gral. De la Nacin, externa por parte del Congreso Auditora General de la Nacin y jerrquico por va de recursos.

No estn sujetas a control estatal permanente, salvo las S.A. del Artculo 299 de la ley de sociedades, excepcionalmente cuando ejercen funcin administrativa por delegacin.

En cuanto a la designacin de empleados y directivos.

Son funcionarios pblicos, salvo niveles inferiores.

Estn sujetos a la ley laboral ordinaria. Directivos acorde estatutos.

En cuanto a la responsabilidad.

Administrativa, normas de derecho pblico y Civil es igual

Es civil y penal de sus directivos.

PERSONAS JURDICAS PRIVADAS a) Con participacin estatal: Estatutaria (Soc. de Economa mixta con participacin estatal mayoritaria) No estatutaria (Ej. S.A. con participacin estatal minoritaria por la sola tenencia de acciones). b) Sin participacin estatal De inters pblico sin fines de lucro (asociaciones civiles, cooperativas, fundaciones, mutuales) De inters pblico con fines de lucro (S.A. o S.R.L. que segn su actividad merecen regulacin, entidades financieras, seguros concesionarios de servicios pblicos) c) De inters privado Sociedades civiles y comerciales (Arts. 1648 a 1788 ley 19550)

26

CARACTERSTICA DE LAS PERSONAS JURDICAS DE DERECHO PRIVADO. Las personas Jurdicas de Derecho Privado son las que tienen origen en la iniciativa y actividad de las particulares (iniciativa privada) con las finalidades ms o menos amplias de conformidad con lo que al respecto seale la ley. Otra definicin, dada por Arturo Valencia Zea, es que son aquellas que se establecen mediante la iniciativa de los particulares (negocio jurdico), su funcionamiento se realiza mediante un patrimonio particular y son administrados por rganos que no forman parte de la organizacin pblica. La Constitucin Nacional en el artculo 14 dice que: Se garantiza el derecho de asociarse con fines tiles. Las personas jurdicas privadas se dividen en dos: A. Las asociaciones sin animo de lucro, las cuales buscan un bienestar, ya sea fsico, intelectual, moral, social o espiritual de los asociados. Siempre va en procura de un mejoramiento cultural, de la propagacin de sus valores y de defender sus intereses profesionales. Segn lo que busque y como se conforme, las asociaciones sin nimo de lucro estn divididas en: Corporaciones: Es un ente colectivo formado por un nmero determinado de personas las cuales buscan el bienestar de los asociados, ya sea fsico, moral o intelectual. Un ejemplo de esto es un club. Fundaciones: Es un conjunto de bienes dotados de personera jurdica y destinado a un fin especial de beneficencia o de educacin publica. Un ejemplo de esto es un hospital o una universidad. El artculo 5 del decreto 3130 de 1968 dice que la fundacin es una institucin creada para atender servicios de inters social, conforme a la voluntad de los fundadores. Sindicatos: Asociaciones que tienen como finalidad la defensa, moral y econmicamente, de los interese de sus afiliados. W. Linares dice que es una forma de asociacin cuya base es el vnculo profesional y su objetivo es el inters profesional. El artculo 14 bis garantiza al trabajador el derecho a la organizacin sindical libre y democrtica, reconocida por la simple inscripcin en un registro especial. Cabe destacar que su inclusin como persona de carcter privado es cuestionada y por sus caracteres y funciones bien podra incluirse como personas jurdicas pblicas no estatales. Los sindicatos pueden ser de patronos, cuando estn integrados por patrones, de obreros, conformados por trabajadores y mixtos que son compuestos por los dos. Sindicatos de obreros estn divididos en: de base que son las de diferentes profesiones en una misma empresa, de industrias personas que prestan servicios a una misma empresa de una misma rama industrial, gremiales formadas por personas de la misma carrera y de oficios varios que estn formados por trabajadores de diversas profesiones, dismiles, o inconvexas. Cooperativas: Tuvo su origen en Rochdale, Inglaterra en el siglo XIX y buscan especialmente ofrecer a los socios bienes y servicios a un precio mucho menor que como lo pueden encontrar en un mercado. En el Artculo 4 del
27

mencionado Decreto 1598 de 1963 dispone que las cooperativas son asociaciones voluntarias de personas en la que se unen esfuerzos con el propsito de beneficiar a los miembros de la cooperativa. Este artculo establece ciertas caractersticas que se deben cumplir: a) Que l numero de socios es variable, el capital variable e ilimitado y la duracin indefinida; b) que funcionen conforme a principios de autonoma democrtica; c) que asegure la igualdad de derechos y obligaciones de los socios, sin consideracin a sus aportes de capital; d) Que los excedentes cooperativos se distribuyan entre los socios en proporcin a las transacciones que cada uno realice con la sociedad o a la participacin en el trabajo, segn el tipo de cooperativa del que se trate; e) que el inters del capital, cuando sea reconocido, no sea superior al 6% anual y; f) que se proponga impulsar permanentemente la educacin. B. Las sociedades con nimo de lucro, son las que constituyen los particulares para la realizacin de actos permitidos por la ley y con finalidad eminentemente lucrativa. Estas sociedades estn regidas en general por la ley 19550 se pueden dividir en: Personales, si el capital social es conformado por los aportes de los socios que se comprometen a ttulo personal. Por acciones, que es cuando el capital de la asociacin est representado en ttulos de igual valor (acciones), esta sociedad requiere de ms de cinco accionistas para conformarse. Annimas: Es formada por la reunin de un capital o fondo dividido en acciones de igual valor, suministrado por accionistas responsables hasta el valor de sus respectivos aportes, es administrada por gestores temporales y revocables. La palabra que acompaa estas asociaciones es sociedad annima o la abreviatura S.A. Para que se pueda dar una conformacin de esta persona jurdica se necesita de ms de cinco accionistas y al conformarse deber inscribirse no menos del cincuenta por ciento de capital autorizado y pagarse no menos de la tercera parte del valor de cada accin. La direccin y administracin de esta sociedad se da por tres rganos. Primero La Asamblea General, que es la conformada por todos los socios. El segundo, La Junta Directiva que es designada por la Asamblea General y es integrada por no meno de tres miembros, tambin se establecen por un periodo determinado. Y el tercero un representante legal designado por la Asamblea o por la Junta por un periodo determinado, pueden ser reelegidos o removidos. De responsabilidad limitada: Conformada por dos o ms socios pero sin pasar de los veinticinco, responden por el monto de sus aportes. La palabra que acompaa estas asociaciones es limitada o la abreviacin Ltda. El capital de la sociedad que estar dividido en cuotas de igual valor debe pagarse en su totalidad a la hora de su constitucin. Extranjeras: Constituidas bajo la ley de otro pas y con su domicilio en otro pas. Para que esta empresa pueda funcionar en Colombia debe establecer

28

una sucursal con domicilio en este mismo territorio. Se debe obtener un permiso de la Superintendencia de Sociedades o de la Bancaria. PERSONAS JURDICAS PBLICAS ESTATALES Y NO ESTATALES Criterios de distincin: 1) Por la satisfaccin de fines especficos del Estado: Ser estatal si concurren conjuntamente o no las siguientes caractersticas: a) Potestad de imperio ejercida a nombre propio b) Creacin directa del ente por el Estado c) Obligacin del ente con el estado del cumplir sus fines d) Tutela permanente del Estado para que cumpla sus fines e) Satisfacer fines especficos del Estado 2) Por el origen del capital, para que la persona sea estatal, el total de su patrimonio debe ser estatal. 3) Encuadramiento del ente en la Administracin Pblica: las personas estatales deben pertenecer a los cuadros de la administracin pblica. 4) Carcter pblico o privado de los actos que celebran las entidades estatales. Entidades Pblicas no estatales (Ej. colegios profesionales, cajas jubilatorias profesionales). No integran la estructura estatal: 1) Generalmente su creacin es por ley 2) Persiguen fines de inters pblico 3) Gozan de ciertas prerrogativas pblicas 4) El Estado ejerce un control permanente sobre su actividad 5) Su patrimonio proviene de aportes de personas incorporadas a ellas 6) Sus trabajadores no son empleados pblicos 7) Las decisiones de sus rganos pueden constituir actos administrativos ENTIDAD AUTRQUICA 1) Definicin: Es una persona jurdica pblica estatal, creada por el Estado, que con aptitud legal para administrarse as misma, cumple con fines pblicos especficos. En todos los casos implica descentralizacin. Es necesario esclarecer algunos conceptos: Soberana y autonoma: son conceptos polticos. Autarqua y autarcia: son conceptos administrativos Soberana: a) Orden externo: autodeterminacin e independencia.
|

29

b) Orden interno: Potestad del Estado sobre las personas y bienes existentes en el territorio. Autonoma: de grado provincias y municipios. Autarqua: atribucin de administrarse segn la norma impuesta Ej. Universidad Nacional de Crdoba, Banco Central de la Repblica Argentina. Autarcia: autosuficiencia econmica. 2) Elementos Esenciales: se requiere concurrencia de: a) Personalidad jurdica pblica estatal b) Patrimonio c) Fin pblico d) Creacin estatal ley o decreto e) Se administra a s misma f) Sometida a control administrativo amplio, excepto creado por el congreso 3) Entidades con autarqua territorial e institucional: Territorial: descentralizacin por regin, para Ismael Farrando se podra incluir en este concepto a los Municipios, pero segn la reforma constitucional qued establecida la total autonoma municipal. Ver Artculo 123. Institucional: descentralizacin por servicios fin que satisface el ente. 4) Rgimen Jurdico: Son organismos de derecho pblico, (competencia, voluntad forma), puede actuar en la rbita del derecho privado. 5) Creacin ley o decreto, son facultades concurrentes del Poder Ejecutivo o Legislativo. 6) Composicin del rgano directivo: puede ser colegiada o individual. 7) Modificacin de status jurdico y extincin: no puede disponerlo la entidad, se decide por normas impuestas por una autoridad superior, en su caso los bienes de la entidad disuelta pasan al Estado. 8) Control- Intervencin administrativa: estn sujetas al control administrativo sobre legitimidad y legalidad y el control de oportunidad, mrito o conveniencia sera excepcional. El control administrativo impide reformular el acto slo puede anularlo y a peticin de parte por el recurso de alzada. La intervencin debe ser fundada y por causas graves, conflicto institucional, graves irregularidades, etc. 9) Responsabilidad Estatal: la entidad puede ser demandada directamente 10) Jurisdiccin: La justicia federal si el ente es nacional, contra provincia la Corte suprema.
|

30

EMPRESAS PBLICAS
La empresa es pblica si de una u otra manera participa el Estado, porque es nico dueo, socio mayoritario o porque ejerza la administracin. En el siguiente cuadro se comparan distintos modelos de personas jurdicas: DIFERENTES MODELOS DE PERSONAS JURDICAS PBLICAS

ENTE

ENTIDAD AUTRQUICA

EMPRESA PBLICA

SOC. DE ECONOMA MIXTA

EMPRESA DEL ESTADO

SOC. DEL ESTADO

CONCEPTO Persona Jurdica Pblica Estatal, creada por el Estado, con aptitud de administrarse, cumple fines pblicos especficos ELEMENTOS Tipos de autarqua.

La empresa es pblica si participa el Estado, ya sea como titular nico o mayoritario del paquete accionario o porque ejerce la administracin.

Concurren el Estado y particulares para la explotacin de actividades Industriales o comerciales u otra actividad de inters general APORTE ESTATAL: estmulo distintos tipos.

Especie de empresa pblica entidades estatales descentralizadas, que realizan actividades industriales, comerciales o de otra ndole, rgimen Jurdico Mixto segn la naturaleza de sus actos.

Con exclusin de toda participacin de capital privado constituye el Estado Nacional, Provincial o Municipal y organizaciones Estatales (constitucin derecho Pblico y funcionamiento ley sociedades comerciales)

RGIMEN JURDICO

Derecho pblico Personalidad Pblica nica.

Decreto. 15349/46 modificatorias Pueden ser de derecho pblico o privado Derecho comercial y administrativo

Ley 13653 Derecho privado sus actividades especficas. Derecho pblico por su relacin con la administracin o el servicio Pblico Emiten actos y contratos administrativos ley de Obras Pblicas y

Constitucin y extincin por derecho Pblico y desarrollo y funcionamiento por ley 19550 Ley 20705 se excluye la ley de contabilidad Y de Obra Pblica.

31

Contabilidad.

CREACIN

Ley o Decreto Fac. concurrentes

Creadas por el Poder Legislativo o ejecutivo con autorizacin legal Estatuto trmino de duracin.

Ley o decreto por transformacin en otro tipo societario sociedad del Estado.

Ley o decreto Nacional Provincial o decreto municipal

COMPOSICION

Colegiado o individual.

rgano de Segn ley o direccin, decreto. presidente, sndico y 1/3 del directorio son de la administracin Pblica el presidente tiene derecho a veto directorio o Asambleas.

Solo personas pblicas estatales se excluye al capital privado Pueden ser unipersonales.

MODIFICACIN EXT.

Puede modificarse por el rgano que lo creo. Igual disolucin, sus bienes pasan al Estado.

Por vencimiento del trmino de creacin se disuelven segn estatuto No pueden ser declaradas en quiebra.

Por voluntad del Estado, ley o decreto se pueden transformar en sociedades del Estado Disolucin por parte del Estado y distribucin de bienes.

Prohibida transformacin en sociedad annima con participacin Estatal mayoritaria sus ttulos son negociables entre entidades estatales.

CONTROL

Administrativo Legitimidad, (legalidad objetiva) y oportunidad(slo si la ley lo dispone) Peticin de parte por recurso del alzada Intervenidas.

Control del Estado interno y control administrativo, recurso de alzada. El control de gestin a cargo de la AGN.

Procede el recurso de alzada. Y control judicial posterior C. interno sndico con poder de veto Externo AGN.

Tiene certificados nominativos no acciones Recurso de alzada procede la intervencin administrativa Sindicatura colegiada.

32

RESPONSABILIDAD

Es directamente responsable por sus actos y subsidiariamente el Estado.

Indirecta del Estado segn su aporte

Excluidas de quiebra responsabilidad del Estado indirecta y subsidiaria.

Acompaamos la parte pertinente del Cdigo Civil referida a Personas. Es la parte pertinente del Cdigo Civil en su articulado no creo que lleve comillas LIBRO PRIMERO De las Personas SECCIN PRIMERA De las personas en general TTULO I De las personas jurdicas Artculo 30. Son personas todos los entes susceptibles de adquirir derechos o contraer obligaciones. Artculo 31. Las personas son de una existencia ideal o de una existencia visible. Pueden adquirir los derechos o contraer las obligaciones que este cdigo regla en los casos, por el modo y en la forma que l determina. Su capacidad o incapacidad nace de esa facultad que en los casos dados, les conceden o niegan las leyes. Artculo 32. Todos los entes susceptibles de adquirir derechos o contraer obligaciones, que no son personas de existencia visible, son personas de existencia ideal, o personas jurdicas. Artculo 33. Las personas jurdicas pueden ser de carcter pblico o privado. Tienen carcter pblico: 1 El estado Nacional, las Provincias y los Municipios. 2 Las entidades autrquicas. 3 La Iglesia Catlica. Tienen carcter privado: 1 Las asociaciones y las fundaciones que tengan por principal objeto el bien comn, posean patrimonio propio, sean capaces por sus estatutos de adquirir bienes, no subsistan exclusivamente de asignaciones del Estado y obtengan autorizacin para funcionar. 2 Las sociedades civiles y comerciales o entidades que conforme a la ley tengan capacidad para adquirir derechos y contraer obligaciones, aunque no requieran autorizacin del Estado para funcionar.

33

Artculo 34. Son tambin personas jurdicas los Estados extranjeros, cada una de sus provincias o municipios, los establecimientos, corporaciones o asociaciones existentes en pases extranjeros y que existieren en ellos con iguales condiciones que los del artculo anterior. Artculo 35. Las personas jurdicas pueden, para los fines de su institucin, adquirir los derechos que este cdigo establece y ejercer los actos que les sean prohibidos, por el ministerio de los representantes que sus leyes o estatutos les hubiesen constituido. Artculo 36. Se reputan actos de las personas jurdicas los de sus representantes legales, siempre que no excedan los lmites de su ministerio. En lo que excedieren, slo producirn efecto respecto de los mandatarios. Artculo 37. Si los poderes de los mandatarios no hubiesen sido expresamente designados en los respectivos estatutos o en los instrumentos que los autoricen, la valides de los actos ser regida por las reglas del mandato. Artculo 38. Ser derecho implcito de las asociaciones con carcter de personas jurdicas, admitir nuevos miembros en lugar de los que hubieren fallecido, o dejado de serlo, con tal que no excedan el nmero determinado en sus estatutos. Artculo 39. Las corporaciones, asociaciones, etctera, sern consideradas como personas enteramente distintas de sus miembros. Los bienes que pertenezcan a la asociacin, no pertenecen a ninguno de sus miembros; y ninguno de sus miembros, ni todos ellos, estn obligados a satisfacer las deudas de la corporacin, si expresamente no se hubiesen obligado como fiadores, o mancomunado con ella. Artculo 40. Los derechos respectivos de los miembros de una asociacin con el carcter de persona jurdica, son reglados por el contrato, por el objeto de la asociacin, o por las disposiciones de sus estatutos. Artculo 41. Respecto de los terceros, los establecimientos o corporaciones con el carcter de personas jurdicas, gozan en general de los mismos derechos que los simples particulares para adquirir bienes, tomar y conservar la posesin de ellos, constituir servidumbres reales, recibir usufructos de las propiedades ajenas, herencias o legados por testamentos, donaciones por actos entre vivos, crear obligaciones e intentar en la medida de su capacidad de derecho, acciones civiles o criminales. Artculo 42. Las personas jurdicas pueden ser demandadas por acciones civiles, y puede hacerse ejecucin en sus bienes. Artculo 43. Las personas jurdicas responden por los daos que causen quienes las dirijan o administren, en ejercicio o con ocasin de sus funciones.
34

Responden tambin por los daos que causen sus dependientes o las cosas, en las condiciones establecidas en el ttulo: De las obligaciones que nacen de los hechos ilcitos que no son delitos. Artculo 44. Las personas jurdicas nacionales o extranjeras, tienen su domicilio en el lugar en que se hallaren, o donde funcionen sus direcciones o administraciones principales, no siendo el caso de competencia especial. CAPTULO I Del principio de la existencia de las personas jurdicas Artculo 45. Comienza la existencia de las corporaciones, asociaciones, establecimientos, etc., con el carcter de personas jurdicas, desde el da en que fuesen autorizadas por la ley o por el Gobierno, con aprobacin de sus estatutos, y confirmacin de los prelados en la parte religiosa. Las decisiones administrativas en esta materia podrn ser revocadas judicialmente por va sumaria, en caso de ilegitimidad o arbitrariedad. En el supuesto de fundaciones cuyos estatutos no prevean el procedimiento para su reforma, podr el Poder Ejecutivo disponer su modificacin para hacer posible el cumplimiento del fin de la entidad. En este caso los rganos de gobierno de la fundacin podrn interponer los recursos mencionados en el prrafo anterior. Artculo 46. Las asociaciones que no tienen existencia ideal como personas jurdicas, sern consideradas como simples asociaciones civiles o religiosas, segn el fin del instituto. Son sujetos de derecho, siempre que la constitucin y designacin de autoridades se acredite por escritura pblica o instrumentos privados de autenticidad por escribano pblico. De lo contrario, todos los miembros fundadores de la asociacin y sus administradores asuman responsabilidad solidaria por los actos de sta. Supletoriamente regirn a las asociaciones a que este artculo se refiere la norma de la sociedad civil (TEXTO ORDENADO POR LA LEY 17.711) Artculo 47. En los casos en que la autorizacin legal de los establecimientos fuese posterior a su fundacin, quedar legitimada su existencia como persona jurdica, con efecto retroactivo al tiempo en que se verific la fundacin. CAPITULO II Del fin de la existencia de las personas jurdicas Artculo 48. Termina la existencia de las personas jurdicas que necesitan autorizacin expresa estatal para funcionar: 1 Por su disolucin en virtud de la decisin de sus miembros, aprobada por la autoridad competente. 2 Por disolucin en virtud de la ley, no obstante la voluntad de sus miembros, o por haberse abusado o incurrido en transgresiones de las condiciones o clusulas de la respectiva autorizacin, o porque sea imposible el cumplimiento
35

de sus estatutos, o porque su disolucin fuese necesaria o conveniente a los intereses pblicos. 3 Por la conclusin de los bienes destinados a sostenerlas. La decisin administrativa sobre retiro de la personera o intervencin a la entidad dar lugar a los recursos previstos en el artculo 45. El juez podr disponer la suspensin provisional de los efectos de la resolucin recurrida. Artculo 49. No termina la existencia de las personas jurdicas por el fallecimiento de sus miembros, aunque sea en nmero tal que quedaran reducidos a no poder cumplir el fin de su institucin. Corresponde al gobierno, si los estatutos no lo hubiesen previsto, declarar disuelta la corporacin, o determinar el modo cmo debe hacerse su renovacin. Artculo 50. Disuelta o acabada una asociacin con el carcter de persona jurdica, los bienes y acciones que a ella pertenecan, tendrn el destino previsto en sus estatutos; y si nada se hubiese dispuesto en ellos, los bienes y acciones sern considerados como vacantes y aplicados a los objetos que disponga el Cuerpo Legislativo, salvo todo perjuicio a tercero y a los miembros existentes de la corporacin. En lo referente a Personas jurdicas privadas con fines de lucro rige la ley de Sociedades 19.550.

BIBLIOGRAFA DROMI, Roberto, DERECHO ADMINISTRATIVO Ediciones Ciudad Argentina. Buenos Aires 1997 : Captulo III, Funciones del Poder y funcin Administrativa Captulo IV: Derecho Administrativo: Concepto, Formas Jurdicas y Relaciones Jurdicas, Caracteres, Objeto. Relaciones cientficas: con el derecho comercial y constitucional. Captulo XII Organizacin Administrativa FERRANDO Ismael y Otros MANUAL DE DERECHO ADMINSTRATIVO Editorial Desalma, Buenos Aires 2000 : Captulo III derecho Administrativo: Principios, Fuentes y Relaciones Captulo IV, desde I. Principios Jurdicos, hasta XV De los rganos administrativos en particular.

36