LA RESPONSABILIDAD CIVIL DE LAS PERSONAS SIN FINES DE LUCRO CARLOS PIZARRO WILSON

La responsabilidad civil de las personas jurdicas sin fines de lucro no ha recibido una atencin particular de la civilstica nacional. 1 Sin embargo, stas instituciones se han transformado en importantes actores de la realidad jurdica y econmica nacional. La relevancia que han ido adquiriendo las Fundaciones y Corporaciones justifica un estudio de las reglas de responsabilidad que le son aplicables. Las personas jurdicas sin fines de lucro pueden ser sujetos activos o pasivos de una accin de reparacin. Respecto de la legitimacin activa para demandar perjuicios no existe mayor controversia. 2 En este trabajo nos centraremos en la legitimacin pasiva de las fundaciones y corporaciones. De otra parte, se realiza un anlisis de la responsabilidad civil por contratos en ejecucin luego de la disolucin de la fundacin o corporacin. Por consiguiente, los problemas vinculados a la responsabilidad civil de las corporaciones y fundaciones sern abordados desde un doble prisma. De una parte, la corporacin o fundacin puede ser sujeto pasivo de una accin de reparacin durante su existencia jurdica. De otra parte, y este problema resulta ms complejo, cabe interrogarse acerca de la responsabilidad civil por el incumplimiento de contratos en ejecucin una vez disuelta la corporacin o corporacin. I. La responsabilidad civil vigente la corporacin o fundacin Sin duda las fundaciones y corporaciones pueden ser objeto de una demanda de indemnizacin de perjuicios de manera similar a la persona natural. El artculo 545 del Cdigo civil establece que se llama persona jurdica una persona ficticia, capaz de ejercer derechos y contraer obligaciones civiles. A su turno, el artculo 39 del antiguo Cdigo de Procedimiento Penal, al excluir la responsabilidad penal de las personas jurdicas, dejaba salva la posibilidad de responsabilidad civil. 3 En el mismo sentido, el nuevo Cdigo Procesal Penal seala en el artculo 58 inciso 2 La responsabilidad penal slo puede hacerse efectiva en las personas naturales. Por las personas jurdicas responden los que hubieren intervenido en el acto punible, sin perjuicio de la responsabilidad civil que las afectare. Si bien el precepto transcrito reitera el mismo principio consagrado en el antiguo Cdigo de procedimiento Penal, la nueva legislacin introduce una restriccin importante al ejercicio de la accin civil en el nuevo proceso penal. En efecto, la responsabilidad civil
Doctor en derecho. Profesor de derecho civil en las universidades de Chile y Diego Portales. Vase CORRAL TALCIANI, H., Lecciones de responsabilidad civil extracontractual, Santiago, Jurdica, 2003, p. 116; RODRGUEZ GREZ, P., Responsabilidad extracontractual, Santiago, Jurdica, 1999, p. 75; ALESSANDRI RODRGUEZ, A., De la responsabilidad extracontractual en el derecho civil chileno, Santiago, Imprenta Universitaria, 1943, n 103, p. 148 y ss. 2 Vase BIDART HERNNDEZ, J., Sujetos de la accin de responsabilidad extracontractual, Santiago, Jurdica, 1985, p. 165. 3 Art. 39 del CPP La responsabilidad penal slo puede hacerse efectiva en las personas naturales. Por las personas jurdicas responden los que hayan intervenido en el acto punible, sin perjuicio de la responsabilidad civil que afecte a la corporacin en cuyo nombre hubieren actuado. Con todo, en la legislacin nacional existen situaciones que se acercan a la responsabilidad penal de la persona jurdica. En particular, la sancin de disolucin contemplada en el art. 3 del DL n 211 de 1973.
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que pueda caberles a las personas jurdicas slo podr hacerse efectiva ante el tribunal civil competente. En el proceso penal slo puede hacerse efectiva la responsabilidad civil del imputado, el cual necesariamente deber ser una persona natural. 4 No cabe duda, entonces, que la persona jurdica en general puede ser sujeto activo o pasivo de una indemnizacin de perjuicios. Basta revisar las revistas de jurisprudencia para constatar la creciente responsabilidad de las personas jurdicas de carcter directa o por el hecho ajeno. Tampoco se discute la posibilidad de la persona jurdica para demandar la reparacin de daos materiales o morales. Tratndose de personas jurdicas, el dao moral, como es obvio, no se refiere al pretium doloris, sino que al prestigio, buen nombre o imagen comercial. La persona jurdica, a travs de su representante legal, podr demandar la reparacin de los daos que le hayan sido causados. Desde la perspectiva de la legitimacin pasiva, cuestin en anlisis, la responsabilidad civil imputable a la corporacin o fundacin puede ser contractual o delictual o cuasidelictual (extracontractual), segn el dao tenga su origen en el incumplimiento de una obligacin contractual o en la infraccin al deber de cuidado de no daar a otro. Adems, la responsabilidad civil de la corporacin o fundacin puede ser directa o por el hecho de otro, tanto en el mbito contractual como en el extracontractual.5 En efecto, la persona jurdica responde por los daos causados a terceros por sus dependientes (Art. 2320 y 2322 del CC.). As ocurre en la responsabilidad civil de la Clnica por negligencias cometidas por mdicos de su staff o personal auxiliar mdico. De la misma manera que cualesquiera sociedad puede estar expuesta a indemnizar daos por ilcitos cometidos por sus dependientes. Tambin es responsable la persona jurdica por el incumplimiento contractual imputable a los sujetos que ejecutan las obligaciones contraidas por la fundacin o corporacin. (Art. 1679 del CC.). Todava la responsabilidad de la fundacin o corporacin puede ser por el hecho de las cosas (art. 2323 y ss.) En suma, la responsabilidad civil de las fundaciones y corporaciones se rige por el derecho comn. No existen reglas particulares relativas a la responsabilidad de las fundaciones y corporaciones. Sin embargo, la posibilidad de responsabilidad por el hecho propio ha estado marcada por la polmica. La doctrina ha pretendido separar la responsabilidad civil de la corporacin o fundacin e, incluso de cualquier persona jurdica, por el hecho ajeno o por el hecho de las cosas, de aquella responsabilidad civil emanada de un acto u omisin del rgano social que causa un dao. Esta posibilidad se refiere a la responsabilidad que puede afectar a la persona jurdica a propsito de la intervencin del rgano social. En otros trminos la responsabilidad directa o por el hecho propio. No se trata de establecer la responsabilidad de la fundacin o corporacin por un ilcito imputable a un dependiente o por el hecho de una cosa, sino de la responsabilidad civil generada por la actuacin de la estructura social de la persona jurdica. La responsabilidad por el hecho propio de la corporacin o fundacin se encuentra emparentada con la discusin acerca de su naturaleza jurdica. 6 Es
En efecto, el nuevo artculo 59 del Cdigo Procesal penal impide toda accin civil de reparacin contra otro sujeto de derecho distinto al imputado. En consecuencia, la vctima no podr demandar a la persona jurdica responsable civilmente, pues sta no puede tener la calidad de imputada. 5 A pesar que la responsabilidad contractual por el hecho de otro no presenta un desarrollo en nuestra doctrina y jurisprudencia, es posible vaticinar su creciente importancia con las restricciones al ejercicio de la accin civil en el nuevo proceso penal. Sobre el particular, Pizarro Wilson, C., La responsabilidad civil mdica por el hecho ajeno, en Revista Chilena de Derecho Privado, 2003, n1 (en prensa). 6 Vase, BARCIA LPEZ, A., Las personas jurdicas y su responsabilidad civil por actos ilcitos, Buenos Aires, Valerio Abeledo, 19222, p. 219: las divergencias doctrinarias que han obscurecido el problema,
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precisamente a este tipo de responsabilidad que consagramos las siguientes lneas: la responsabilidad civil de la fundacin o corporacin por el hecho del rgano social. A. La responsabilidad de la fundacin o corporacin por el hecho del rgano social Para efectos de determinar la responsabilidad civil de la fundacin o corporacin por el rgano que acta en su representacin deben esclarecerse cules son los rganos sociales de dichas instituciones sin fines de lucro. Esta acta necesariamente a travs de un rgano social. 7 El rgano social o de administracin de la corporacin se denomina Directorio, el cual est compuesto por, al menos, el presidente, el secretario y el tesorero. El Reglamento sobre Concesin de personalidad jurdica a Corporaciones y Fundaciones, seala en su artculo 12 que corresponde al Presidente del Directorio la representacin judicial y extrajudicial. En la prctica tambin suele denominarse al rgano social Consejo Directivo, cuyas facultades estn previstas en los estatutos y en el citado Reglamento. Adems, tambin puede asignarse la calificacin de rgano social a la asamblea de miembros de la corporacin o fundacin. En todo caso la voluntad de la corporacin o fundacin, segn prescribe el art. 550 corresponde a la voluntad de la mayora de la sala [la cual] es la voluntad de la corporacin. A su turno, el art. 551 seala que Las corporaciones son representadas por las personas a quienes la ley o las ordenanzas respectivas, o a falta de una y otras, un acuerdo de la corporacin haya conferido este carcter. En suma, aunque la delimitacin de la nocin de rgano social no sea fcil, este corresponde a quien se confa la direccin social de manera continua o para operaciones particulares y en quien radica la voluntad de la corporacin o fundacin (asamblea de miembros). 8 Pues bien, durante la vida de la corporacin o fundacin, sta debe celebrar contratos para llevar a cabo su objeto social. La capacidad obligacional de las personas jurdicas no merece dudas. As lo establece de manera explcita el artculo 545 del CC., aunque se est pensando en obligaciones de ndole contractual. 9 Adems, los acuerdos o la ejecucin de los mismos pueden significar un perjuicio a terceros. Sin embargo, la procedencia de la responsabilidad civil de la corporacin o fundacin y, en general, de toda persona jurdica, ha estado marcada por el debate acerca de la naturaleza de la persona jurdica. Cmo explicar la responsabilidad jurdica de un ente ficticio carente de voluntad?. La teora de la ficcin para explicar la existencia legal de la persona jurdica no justificaba la procedencia de la responsabilidad civil al carecer el ente ficticio de voluntad. La tesis de la ficcin que acoge Bello en el Cdigo impedira imputar responsabilidad civil a la persona jurdica. La carencia de voluntad necesaria para configurar el elemento subjetivo de atribucin (culpa o
derivan precisamente de su estrecha vinculacin con aquel otro ms amplio y general de la personalidad jurdica misma. Sobre la conexin entre las teoras de la persona moral y la responsabilidad civil, p. 267 y ss. 7 Sobre este asunto, ZELAYA ETCHEGARAY, P., Sobre la responsabilidad extracontractual de las personas jurdicas en el derecho civil chileno, en Revista Chilena de Derecho, Vol. 13, n 3, 1986, pp. 525-539. 8 VINEY, G. y JOURDAIN, P., Trait de droit civil. Les conditions de la responsabilit civile, Paris, LGDJ, 19982, n850, p. 946. 9 Vase en el derecho espaol, DIEZ-PICAZO y PONCE DE LEN, L., Derecho de daos, Madrid, Civitas, 2000, p. 161. Refirindose al art. 38 del CC. espaol, Diez-Picazo seala que En nuestro Cdigo Civil, se contiene, como novedad, una regulacin de la persona jurdica, pero cuando se alude a la capacidad de las personas jurdicas para contraer obligaciones (cfr. Art. 38 CC), se est pensando en obligaciones ntidamente contractuales.

dolo) impedira configurar la responsabilidad civil por culpa. Las consecuencias de la ficcin para explicar la naturaleza de la persona jurdica marcaron su declive. En caso contrario, la constitucin de la persona jurdica podra significar una excelente eximente de responsabilidad para sus miembros y el rgano de administracin. La capacidad de las personas jurdicas de cometer culpa ha sido sustentada por la doctrina. 10 Para estos autores franceses la culpa no requiere voluntad, pues los dementes y los infantes tambin pueden cometer culpa. En el derecho francs se ha producido una notable objetivacin de la nocin de la culpa. Slo es necesario practicar un anlisis comparativo de la conducta in concreto con aquella que debera haber observado el sujeto en parecidas circunstancias. Este anlisis permite reconocer la culpa en las personas jurdicas. Con todo, este problema slo se presenta en la responsabilidad civil por culpa, pues la responsabilidad objetiva prescinde de dicho elemento subjetivo. En todo caso, no basta afirmar la necesidad de culpa para descartar la teora de la ficcin. La explicacin se encuentra en la nocin de culpa vigente en el siglo XIX. A la belle poque de la teora de la ficcin, la culpa requera necesariamente un contenido subjetivo (imputabilidad). Sin embargo, actualmente la culpa se encuentra cada vez ms desprovista de subjetivismo. A la apreciacin in abstracto se suma la responsabilidad objetiva. Por lo dems, el abandono de la teora de la ficcin tiene su explicacin en factores extraos a la responsabilidad civil. 11 Las crticas a la ficcin darn paso a las teoras realistas. 12 Segn afirma Michoud Ellas (las personas jurdicas) tienen intereses propios y derechos para satisfacerlos; ellas tienen medios propios de accin, en particular un patrimonio distinto de aquel de sus miembros. 13 Sin embargo, el problema persiste. Cmo imputar responsabilidad civil directa a la persona jurdica?. A pesar del rechazo de la ficcin como explicacin de la naturaleza jurdica de la corporacin o fundacin, el problema de la responsabilidad por el hecho del rgano no queda resuelto. Bajo qu condiciones responde la fundacin o corporacin por el hecho del rgano?. Este, adems, se entiende parte integrante de la corporacin o fundacin. Segn Alessandri, siguiendo a Michoud, El rgano es la encarnacin de la persona jurdica: los actos del rgano son, por tanto, actos de la persona jurdica misma 14 De ah que no pueda exigirse responsabilidad civil al rgano mismo, pues ste constituye un solo todo con la persona jurdica de que forma parte 15 La responsabilidad directa del rgano ha estado acompaada de la responsabilidad civil por el hecho de otro. Esta, sin embargo, no ha sido utilizada para explicar la responsabilidad por los ilcitos causados por decisiones del rgano social. Existe una responsabilidad directa y autnoma de la persona jurdica por los ilcitos cometidos por el rgano. La jurisprudencia nacional, en ciertos mbitos, ha consagrado una responsabilidad directa de la persona jurdica. De otra parte, en el terreno de la responsabilidad por el hecho de otro, la jurisprudencia no exige la individualizacin del agente directo del dao. Este puede ser annimo y se presume que algn sujeto de derecho se encuentra al origen del dao. Se trata de verdaderas culpas virtuales en ambos casos. La
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MAZEAUD, H. y L. Y TUNC, A., Tratado terico y prctico de la responsabilidad civil delictual y contractual, tr. Alcal-Zamora y Castillo, Buenos Aires, Europa-Amrica, 19635, t. II, v. 2, n 1984, p. 624. 11 STARCK, B., Essai dune thorie gnrale de la responsabilit civile considre en sa double fonction de garantie et de peine prive, 1947, p. 250. 12 Vase BARCIA LPEZ, A., (n. 6), p. 281 y ss. 13 MICHAUD, L., La thorie de la personnalit morale et son applicatin en droit franais, Paris, LGDJ, 1906, n45 y ss. 14 ALESSANDRI RODRGUEZ, A., (n. 1), p. 154. 15 Idem, n 108, p. 156.

responsabilidad por el hecho ajeno exige a la vctima acreditar la culpa del agente directo presumiendo aquella del tercero civilmente responsable ( Art. 2320 del CC.). Es decir, se presume la culpa de la persona jurdica por el hecho de su dependiente. En otros trminos, la persona jurdica incurri en culpa, la cual se presume una vez acreditada la responsabilidad del agente directo y el vnculo de subordinacin. Adems, la persona jurdica podr eximirse de responsabilidad probando diligencia in vigilando o in eligendo. Con todo, esta va de eximente de responsabilidad ha ido cediendo a una responsabilidad ms estricta al restringirse la prueba liberatoria. En otros trminos, la prueba del principal de la diligencia para desvirtuar la presuncin de culpa resulta cada vez ms difcil. En la segunda hiptesis, al no poder asignarse responsabilidad a ninguna persona natural, la jurisprudencia de manera ideal, entiende que alguien debi incurrir en culpa. Sin embargo, estos expedientes ocultan la responsabilidad directa de la persona jurdica. El rechazo de las ficciones dio lugar a las teoras realistas y, en particular, del rgano. La clebre tesis de Michoud da cuenta de esta posicin doctrinal. La persona jurdica est dotada de rganos gracias a los cuales puede comprender y querer. 16 Sin embargo, un doble inconveniente se atribuye a esta explicacin doctrinal. En primer lugar, la ausencia de responsabilidad penal de las personas jurdicas. Si podemos imputar responsabilidad civil a la persona jurdica, puesto que de manera ideal suponemos que est dotada de una voluntad que puede manifestar a travs de sus rganos qu puede explicar la ausencia de responsabilidad penal de la misma?. 17 Resulta incongruente que la persona jurdica que puede comprender y querer no sea capaz de delinquir. En segundo trmino, al ser el rgano la propia persona jurdica, no se explicara la responsabilidad de los dirigentes como personas naturales. El rgano constituye las persona jurdica misma y, por ende, no podra imputarse responsabilidad personal a los miembros del rgano que adoptaron los acuerdos causales del dao. Los Mazeaud intentaron una distincin para explicar la responsabilidad de los dirigentes sin rechazar la teora del rgano. 18 Si bien el rgano es irresponsable, pues carente de personalidad jurdica, el soporte del mismo, a saber, los dirigentes, pueden ser responsables. En realidad esta es otra forma de volver a la responsabilidad por el hecho ajeno. La supuesta voluntad de la persona jurdica corresponde a las personas fsicas que componen el rgano social. De ah que el Reglamento les permita salvar su responsabilidad por algn acto o acuerdo del Directorio al hacerlo constar en actas (art. 15). En realidad esta teora reemplaza una ficcin por otra. La persona jurdica como ente ficticio por una persona jurdica real, pero con voluntad ficticia, aquella del rgano social. 19 Quiz la explicacin ms sugerente haya sido la propuesta de Starck. Para este autor, debe auscultarse la situacin de la vctima para descifrar la regla de responsabilidad civil. Nada permite exigir la culpa en la persona jurdica. Los estudios sobre la naturaleza, capacidad y administracin de la persona jurdica han asfixiado los estudios acerca de su responsabilidad civil. Sin embargo, el propio Cdigo seala la capacidad de las personas jurdicas para contraer obligaciones civiles. En otros trminos, las teoras de la persona jurdica concentran el inters en explicar los derechos, mas no las obligaciones. De ah la necesidad de auscultar la responsabilidad a travs del rgano, la persona misma. En palabras de Starck integramos los rganos en el cuerpo mismo de la persona jurdica y
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MICHAUD, L., (n. 12), n 274. Con todo, existe una responsabilidad penal de las personas jurdicas en el derecho comparado. 18 MAZEAUD, L. Y H. Y TUNC., A., (n. 9), n 1989, p. 630. 19 STARCK, B., (n. 10), p. 257.

gracias a sta hbil operacin quirrgica obtuvimos un resultado maravilloso: un ser puramente jurdico, inmaterial, provisto sin embargo de una voluntad fisiolgica real, un ser capaz por fin de ser responsable! 20 En resumen, existen dos explicaciones para la responsabilidad de la persona jurdica. De una parte, la responsabilidad de la persona jurdica por el hecho del rgano social (responsabilidad directa o por el hecho propio). Esta responsabilidad se entiende directa y el hecho u omisin de manera hipottica se asigna a un ente ficticio. As por ejemplo la negligencia en la organizacin de las tareas administrativas que causa perjuicio a terceros o a los miembros de la persona jurdica. Se trata de una responsabilidad civil por el hecho propio. Su rgimen corresponde al artculo 2314 y 2329 del Cdigo civil en el mbito delictual y cuasidelictual. Este tipo de responsabilidad fue el que dio lugar al debate sobre la calificacin jurdica del rgano de administracin. En segundo lugar, la persona jurdica puede responder por el hecho de otro. Aqu se aplica el artculo 2320 del Cdigo civil. Deben acreditarse las condiciones de la responsabilidad civil respecto del agente directo del dao (dependiente) y el vnculo de subordinacin con el tercero civilmente responsable (principal). La culpa de ste ltimo se presume, aunque la tendencia sea a objetivizar la responsabilidad del principal. Se tratara de una culpa in eligendo o in vigilando. Qu justifica este doble tratamiento?. No parecen diferir de manera importante ambos tipos de responsabilidad civil imputables a la persona jurdica. La distincin entre la responsabilidad de la corporacin o fundacin por el hecho del rgano y aquella general por el hecho ajeno es bastante tenue y difcil de precisar. Qu distingue la responsabilidad por el hecho del dependiente y aquella derivada de un acto u omisin del Directorio de la corporacin o fundacin?. Ambas se basan en la responsabilidad por culpa. Debe acreditarse la culpa del agente directo del dao. A su turno debe probarse que el acuerdo adoptado por el rgano social constituye un ilcito civil. En ambas hiptesis se recurre a una ficcin para atribuir culpa a las personas jurdicas. La responsabilidad directa exige la prueba de culpa en la decisin o actuacin del rgano social. Por ejemplo, la culpa en la organizacin. Esto no significa que deba acreditarse la culpa personal de algn dirigente en particular. Por su parte, segn vimos, la responsabilidad por el hecho ajeno requiere la prueba de culpa en el agente directo del dao. Tanto los miembros del rgano social como el dependiente deben ser capaces de delito o cuasidelito civil. Los dirigentes del rgano y el dependiente pueden ser objeto de una accin de repeticin. Quiz una diferencia relevante sea la procedencia de la solidaridad entre la persona jurdica y los miembros del rgano (Art. 2317 del CC.) y la negativa cuando se trata del art. 2320 del CC. En este ltimo caso el delito o cuasidelito no sera cometido por dos o ms personas, sino que slo por el dependiente, siendo la responsabilidad de la persona jurdica nada ms subsidiaria. Sin embargo, la razn del rechazo a la absorcin de la responsabilidad directa de la persona jurdica por la responsabilidad por el hecho ajeno ha sido siempre la necesidad de subordinacin o dependencia en esta ltima. Algunos sealan que el rgano no rene la calidad de dependiente. No existe vnculo de subordinacin. El rgano es la persona jurdica, en tanto el dependiente constituye un sujeto de derecho que le resulta ajeno. Tampoco se requiere la prueba de culpa del dirigente del rgano. Existe la necesidad de una autoridad entre el dependiente y el principal. Resulta imposible considerar al rgano un dependiente. El primero decide, acuerda y ejecuta, sin estar supeditado a voluntad alguna que no sea aquella de la asamblea de socios. Sin embargo, la diferencia no es definitiva. Por
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Idem, p. 263.

lo dems, en la prctica a veces resulta complejo distinguir si una persona natural acta en calidad de rgano de la persona jurdica o como dependiente de la misma. Tanto el dependiente como el rgano actan por otro o a favor de otro. En realidad, debe ampliarse la nocin de vnculo de dependencia. Cuestin que ya ha tenido lugar en la jurisprudencia. El vnculo de subordinacin viene dado por la necesidad que el rgano acte dentro de sus funciones. As lo seala el artculo 552 del CC., el cual exige para hacer responsable a la corporacin o fundacin, no slo que la persona jurdica est debidamente constituida, sino tambin que el acto del representante haya sido ejecutado dentro de los lmites de sus funciones. En caso contrario, slo puede hacerse responsable al representante. El art. 552 del CC. dispone que los actos del representante de la corporacin, en cuanto no excedan de los lmites del ministerio que se le ha confiado, son actos de la corporacin; en cuanto excedan de estos lmites, slo obligan personalmente al representante. En otros trminos, las actuaciones del rgano social slo hacen responsable a la corporacin o fundacin cuando se han ejecutado dentro de los lmites del sus funciones. 21 Slo en esta hiptesis se entiende que el rgano encarna la voluntad de la persona jurdica. Las referidas funciones estn establecidas en los respectivos estatutos de la corporacin o fundacin. Por ende, las actuaciones del rgano excediendo los poderes reconocidos en los estatutos no generaran responsabilidad civil de la persona jurdica. Sin embargo, esta condicin no puede significar la irresponsabilidad de la persona jurdica sin fines de lucro alegando que cualquier ilcito civil cometido por el rgano social sera exgeno a los poderes del rgano social. Esta solucin significara una importante inseguridad y perjuicio a los terceros que se vinculan con la persona jurdica a travs de sus rganos sociales. Por lo dems debe considerarse la teora del mandato aparente. 22 En consecuencia, la norma prevista en el art. 552 del CC. debe recibir una interpretacin restrictiva, sin perjuicio de acoger la teora del mandato aparente. De otra parte, una cuestin son las funciones de la corporacin o fundacin y otra distinta la forma en que dichas funciones son llevadas a cabo por el rgano social. Si con ocasin de las funciones de la fundacin o corporacin el rgano social comete un ilcito civil se configura la responsabilidad. No puede eximirse de responsabilidad la corporacin o fundacin alegando que cualquier hecho ilcito cometido por el rgano social debe entenderse extrao a las funciones estatutarias. En realidad, la exigencia que el rgano acte dentro de sus funciones implica exonerar de responsabilidad civil a la corporacin o fundacin por actos de los representantes que no digan relacin con sus funciones o con ocasin de sus funciones. Estos actos involucran la responsabilidad personal y exclusiva del dirigente causante del dao. En suma, la diferencias entre ambas hiptesis no son radicales. Ms bien la distincin entre la responsabilidad por el rgano y aquella por el hecho ajeno oscurecen la responsabilidad civil de la persona jurdica. Debe aplicarse a la responsabilidad del rgano el rgimen de la responsabilidad por el hecho ajeno. Adems, debera desarrollarse la responsabilidad individual de los miembros del rgano, cuyas decisiones causan un dao a terceros o a los propios miembros de la persona jurdica. La responsabilidad de la persona jurdica, ya sea directa o por el hecho ajeno, no debe transformarse en una pantalla para ejecutar una administracin defectuosa que pueda causar dao a la propia persona jurdica o a los terceros.
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Vase ALESSANDRI RODRGUEZ, A., (n. 1), n 106, p. 154. Idem, n 106, p. 156: los terceros no pueden perjudicarse por los errores o irregularidades de los miembros de la persona jurdica. La apariencia es fuente de derechos.

B. La responsabilidad personal de los miembros del rgano social La responsabilidad civil de la fundacin o corporacin no implica la improcedencia de una accin de responsabilidad civil contra los miembros del rgano. Los dirigentes o administradores pueden resultar responsables ante terceros o frente a la propia persona jurdica. Sin perjuicio de la responsabilidad civil de la persona jurdica, los miembros del rgano social que con culpa concurrieron con su voluntad al acuerdo ilcito deben responder de los daos causados a la propia persona jurdica o a los terceros afectados. Aunque existe legislacin especial aplicable a la responsabilidad civil de los dirigentes de la sociedad annima, sta no rige a los dirigentes miembros de una fundacin o corporacin. Ni siquiera por analoga puede aplicarse dicho estatuto, pues las sanciones son de derecho estricto. Por esto, la responsabilidad personal de los dirigentes del rgano social de una fundacin o corporacin slo queda regida por el derecho comn. El desarrollo de la responsabilidad personal de los dirigentes parece conveniente. En caso contrario se otorga un verdadero subsidio a los actos ilcitos acordados por los dirigentes. Estos podrn mantener inclume su patrimonio, siendo afectado slo aquel de la persona jurdica. En primer lugar, debe establecerse la responsabilidad civil de los dirigentes por una administracin defectuosa que signifique un perjuicio a la persona jurdica. Entre los actos ilcitos que pueden imputarse a los dirigentes debe mencionarse la culpa en la gestin. As por ejemplo, los acuerdos irregulares o en fraude de los intereses de la persona jurdica. Tambin cabe sealar la negligencia en la ejecucin de la administracin. El problema principal radica en distinguir la culpa personal del dirigente que pueda separarse de las funciones encomendadas por la persona jurdica. 23 En otros trminos, para que proceda la responsabilidad personal del dirigente debe establecerse una culpa personal. Los criterios que esgrime la jurisprudencia francesa para establecer la culpa personal del dirigente consisten en probar un inters ajeno a la persona jurdica en el actuar y el carcter grave de la culpa del dirigente. Sin embargo, la doctrina nacional aboga por una responsabilidad solidaria de los dirigentes del rgano social. En este sentido Alessandri sostuvo que las personas naturales que, como miembros del rgano, ejecutaron el hecho doloso o culpable incurren en responsabilidad personal, sin perjuicio de la que corresponde a la persona jurdica 24 Adems esta responsabilidad sera solidaria, pues el acuerdo constitutivo del ilcito civil ha sido cometido por el rgano y, al mismo tiempo, por los dirigentes, teniendo aplicacin la regla prevista en el art. 2317 del CC. Sin embargo, esta responsabilidad personal de los dirigentes no presenta un desarrollo jurisprudencial. La creciente intervencin de fundaciones y corporaciones en la actividad econmica justifican una responsabilidad personal de los dirigentes. En caso contrario la persona jurdica se transforma en un escudo de proteccin patrimonial de los dirigentes que causen daos a travs de los acuerdos adoptados.

II. La responsabilidad civil disuelta la corporacin o fundacin

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Vase VINEY, G. y JOURDAIN, P., (n. 8), n857, p. 957. ALESSANDRI RODRGUEZ, A., (n.1), n 109, p. 157.

Las consecuencias patrimoniales de la disolucin de las personas jurdicas sin fines de lucro carece de un tratamiento doctrinal y legal apropiado. Sin embargo, existen importantes problemas jurdicos que pueden generarse a causa de la disolucin de la fundacin o corporacin. De ah que sea relevante interrogarse sobre las consecuencias patrimoniales de la decisin de disolucin del Consejo Directivo de una corporacin o fundacin. Segn dispone el Reglamento de Concesin de Personalidad Jurdica en su artculo 16 inciso final Slo en Asamblea General Extraordinaria podr tratarse de la modificacin de los estatutos y de la disolucin de la corporacin. Luego, el artculo 18 inciso 2 establece que Slo por los dos tercios de los asistentes podr acordarse la disolucin de la corporacin. A su turno, el artculo 561 del CC. regula la destinacin de los bienes una vez disuelta la corporacin o fundacin. Segn este precepto, debe estarse a lo dispuesto en los estatutos y, en defecto, dichos bienes pertenecen al Estado con la obligacin de emplearlos en objetos anlogos a los de la corporacin o fundacin, correspondiendo al Presidente de la Repblica la destinacin de los mismos. En consecuencia, la destinacin de los bienes debe cumplir con todos los requisitos estatutarios y de derecho comn. Respecto de la disolucin de la corporacin o fundacin es posible plantearse las consecuencias que presenta con relacin a los acreedores de la institucin disuelta y la responsabilidad de la institucin destinataria de los bienes de la corporacin o fundacin extinguida. I. Consecuencias con relacin a los acreedores de la corporacin o fundacin disuelta Asumiendo que la disolucin de la corporacin o fundacin se ha realizado conforme a derecho, las consecuencias de la disolucin deben ser analizadas desde un doble punto de vista. De una parte, corresponde aclarar la sucesin de la corporacin o fundacin y, en segundo lugar, qu ocurre con las obligaciones pendientes a la poca de la disolucin asumidas precedentemente por la institucin extinguida. A. La sucesin en los bienes de la corporacin o fundacin disuelta A diferencia de ciertos ordenamientos jurdicos comparados, el sistema jurdico nacional carece de reglas sucesorales atingentes a las personas jurdicas sin fines de lucro (Corporaciones y Fundaciones). El Cdigo civil no consagra la calidad de causantes a las corporaciones y fundaciones. Nada ms las personas naturales tienen continuidad jurdica, a travs de los herederos que asumen los derechos y obligaciones de su causante (artculo 1097 inc. 1 del CC.). Slo los herederos de una persona natural pueden asumir la calidad de continuadores de la persona del causante. Slo en legislacin especial es posible encontrar reglas de sucesin aplicables a personas jurdicas. 25 En suma, si bien las personas jurdicas sin fines de lucro pueden detentar la calidad de asignatarias testamentarias, stas carecen de la calidad de causante. La calidad de asignataria de una persona jurdica slo puede nacer de un testamento (artculo 1056 del CC.). Como es evidente las personas jurdicas sin fines de lucro no dan lugar a la sucesin ab-intestato. No existe transmisin de su patrimonio a otra persona jurdica. En
As por ejemplo, arts. 98 y 99 de la Ley sobre Sociedades Annimas 18.046. En estos casos existe sucesin en el patrimonio de la sociedad transformada o fusionada.
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consecuencia, la sucesin de la corporacin no presenta un marco jurdico particular. Esta es la razn por la cual los Estatutos de manera usual establecen la forma en que se dispondr de los bienes de la persona jurdica sin fines de lucro. As por ejemplo, los estatutos de una corporacin pueden restringir la destinacin de los bienes que debe realizar el Presidente de la Repblica, estableciendo ciertas exigencias en cuanto a la institucin beneficiaria. Por lo dems, la regla general es justamente que los estatutos establezcan que los bienes deben ser destinados a otra institucin pblica o privada con un objeto anlogo. En todo caso, la destinacin de los bienes debe ser posterior a la liquidacin de la institucin. Debe cancelarle el pasivo de la corporacin o fundacin disuelta. Slo debe procederse a la destinacin de los bienes que queden una vez liquidada la respectiva corporacin o fundacin. Como puede observarse, conforme al citado art. 561 del CC., los bienes de la corporacin o fundacin ingresan al patrimonio del Estado. Sin embargo, la regla general es que dichos bienes por estatutos deban ser destinados por el Presidente a otra institucin con fines anlogos. En esta situacin prctica quisiera detenerme. Seghn dijimos, el Presidente est facultado para destinar los bienes de la corporacin o fundacin a otra institucin pblica o privada. Sabido es que la palabra bienes tiene una definicin precisa en el Cdigo civil y que conforme a las reglas de interpretacin esta significacin debe otorgrsele en el caso en cuestin (artculo 20 del CC.). Segn dispone el artculo 565 del CC. los bienes consisten en cosas corporales o incorporales. Es decir, bienes muebles, inmuebles, derechos reales y personales. Para el codificador los bienes constituyen cosas corporales o incorporales que pueden aumentar el patrimonio de un sujeto de derecho. La expresin bienes no comprende las obligaciones, puesto que estas empobrecen el patrimonio y son justamente la anttesis de un derecho personal. (art. 578 del CC.) En consecuencia, la destinacin que realiza el Presidente de la Repblica a otra institucin, normalmente una fundacin o corporacin, no puede interpretarse como traspaso de ninguna obligacin de la institucin disuelta. Dicha destinacin slo puede tener por objeto bienes corporales o incorporales. Tampoco cabe comprender en la expresin bienes a los contratos celebrados por la corporacin o fundacin disuelta. Aunque la ejecucin de dichos contratos se encuentre pendiente a la poca de la disolucin. Los contratos constituyen una fuente de las obligaciones que genera derechos y obligaciones (artculo 1437 del CC.). Al contrato no puede asignrsele la categora de bien, segn entiende esta expresin el codificador. El contrato carece de un ser real y no puede ser percibido por los sentidos (cosas corporales), ni tampoco puede considerrsele un derecho real o personal (cosa incorporal). El contrato bilateral comprende un aspecto pasivo (obligacin) y un aspecto activo (derecho personal o crdito). Luego, slo el aspecto activo del contrato procede considerarse un bien, en cuanto equivale al derecho personal. De ah que la cesin de crditos reciba una regulacin particular en el Cdigo civil. No ocurre lo mismo con el aspecto pasivo (la obligacin o deuda), cuya cesin ha sido fruto de la doctrina y cuyo reconocimiento dista de ser pacfico. Podemos aseverar que el contrato constituye un todo que involucra el aspecto activo (derecho personal) y el aspecto pasivo (la deuda). La precedente aclaracin terminolgica, no implica que el contrato no pueda ser objeto de una cesin, aunque la procedencia de esta figura ha sido discutida por la

doctrina. 26 Sin embargo, la cesin de contrato requiere la intervencin de los contratantes del contrato cedido y del tercero que subroga a alguno de los contratantes en la relacin contractual. Se exige el triple consentimiento de los sujetos interesados o afectados por la cesin. Por estas razones resulta inconcuso sostener la posibilidad del Presidente de ceder contratos en que participaba la institucin disuelta a un tercero sin que medie el consentimiento del acreedor de los mismos. De otra parte, el sujeto pasivo de la obligacin ha desaparecido con la extincin de la corporacin o fundacin. A mayor abundamiento, cabe tener presente el principio de legalidad en materia administrativa. El Presidente de la Repblica no puede exceder su cometido, el cual se restringe a destinar los bienes de la corporacin o fundacin. En suma, la facultad del Presidente usualmente reconocida en los Estatutos de corporaciones y fundaciones se restringe a la destinacin de bienes, entendidos como muebles, inmuebles, derechos personales o reales. Respecto de las obligaciones patrimoniales de la corporacin o fundacin no existe una reglamentacin precisa, por lo cual cabe interrogarse en conformidad al derecho comn qu ocurre con dichas obligaciones, cuya ejecucin se encontraba pendiente o diferida a la poca de su disolucin. B. Las obligaciones de la corporacin o fundacin pendientes o diferidas a la poca de la disolucin Hemos sealado que la facultad del Presidente se restringe a destinar los bienes de la corporacin o fundacin, pero quedan excluidas las obligaciones de la misma, cuya ejecucin se encuentre pendiente al momento de la disolucin. La existencia de contratos celebrados por la corporacin o fundacin generan obligaciones de distinta naturaleza que pueden encontrarse pendientes al momento de producirse la disolucin. En efecto, la institucin disuelta puede haber celebrado contratos de cumplimiento diferido o de tracto sucesivo. No cabe confundir los contratos de cumplimiento diferido y aquellos de tracto sucesivo. Mientras los primeros son de ejecucin nica y solo el cumplimiento qued diferido en el tiempo, los segundos, implican una ejecucin escalonada que se verifica con el transcurso del tiempo (por ejemplo un contrato de prestacin de servicios y cualquier especie de arrendamiento). Dichos contratos pueden haber generado obligaciones de dar, hacer o no hacer. Las primeras, como se sabe, equivalen a la necesidad de transferir el dominio o constituir un derecho real. Las segundas son todas las acciones que no equivalen a transferir el dominio. Por ltimo, las obligaciones de no hacer consisten en el deber de abstenerse. Nada impide que los contratos contemplen obligaciones de dar y hacer al mismo tiempo. Por ejemplo un proyecto de investigacin puede contener una obligacin de hacer y desarrollar la investigacin conforme a lo pactado y, adems, que el resultado de la investigacin sea transferido al otro contratante quien se hace dueo del mismo (obligacin de dar). La relevancia de la distincin dice relacin con los efectos frente al incumplimiento. En el caso de las obligaciones de dar, el acreedor debe demandar de manera primigenia la ejecucin forzada de la obligacin y solo en el caso que
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Vid. GARCA AMIGO, M., La cesin de contrato en el derecho espaol, Madrid, Revista de Derecho Privado, 1964; FIGUEROA YAEZ, G., El Patrimonio, Jurdica, Santiago, 1997, p. 254 y ss.

esto no sea posible podr exigir la indemnizacin compensatoria. En la hiptesis de incumplimiento de una obligacin de hacer, el artculo 1553 del CC. faculta al acreedor para exigir alternativamente el cumplimiento forzado, el cumplimiento por un tercero a costa del deudor o la indemnizacin compensatoria. Ahora bien. Qu ocurre con las obligaciones de la corporacin o fundacin pendientes a la poca de su disolucin?. Esta cuestin requiere el anlisis de dos cuestiones: la extincin de la obligacin y la responsabilidad de los miembros de la corporacin que acordaron la disolucin. 1. Extincin de las obligaciones de la corporacin o fundacin por disolucin La disolucin de la corporacin o fundacin implica la extincin de las obligaciones pendientes a la poca de la disolucin. Segn dijimos no existen reglas sucesorales respecto de las Corporaciones. Este vaco legal implica que la desaparicin de la institucin conlleva la extincin de sus obligaciones. Segn una terminologa usual en la doctrina, la obligacin exige la existencia de la obligatio y el debitum. Esto es, la posibilidad de coaccionar al deudor al cumplimiento de la obligacin (Obligatio) y la existencia de la pretensin junto a los sujetos de la obligacin (debitum). Ninguno de estos elementos se encuentra presente en el caso de disolucin de la corporacin o fundacin. Los acreedores no pueden coaccionar a esta persona jurdica al cumplimiento de las obligaciones pendientes, puesto que esta carece de existencia legal. Para hacer efectiva la responsabilidad civil de cualquiera persona jurdica se requiere que exista legalmente. Adems, la pretensin requiere la concurrencia del sujeto activo y pasivo. Al no existir la corporacin o fundacin, el debitum deja de cumplir con su aspecto subjetivo. En suma, la desaparicin de la corporacin o fundacin implica la extincin de las obligaciones cuya ejecucin se encontraba pendiente, cualquiera sea la naturaleza de las mismas. Por lo dems, en los contratos en que la persona del deudor es relevante para el cumplimiento de la obligacin, su muerte acarrea la extincin del contrato. Los contratos intuito personae terminan por la muerte o desaparicin del deudor. Aplicado a la disolucin de la corporacin o fundacin y siendo sta normalmente relevante para la celebracin de los contratos, cabe dar por extinguidos los mismos. Desde otro prisma, este mismo razonamiento justifica que el acreedor de una obligacin de hacer en que la persona del deudor sea relevante para el cumplimiento de la obligacin, pueda negarse a recibir el pago por un tercero (art. 1572 inc. 2 del CC.). En conclusin la disolucin de la corporacin implica la extincin de las obligaciones que se encontraban pendientes. El acreedor podr hacer efectiva la responsabilidad en los bienes quedados a la disolucin. 2. La responsabilidad de los miembros del Directorio de la corporacin o fundacin que acordaron la disolucin Segn establece el art. 549 del CC. Lo que pertenece a una corporacin, no pertenece ni en todo ni en parte a ninguno de los individuos que la componen; y recprocamente, las deudas de una corporacin, no dan a nadie derecho para demandarlas, en todo o parte, a ninguno de los individuos que componen la corporacin, ni dan accin sobre los bienes propios de ellos, sino sobre los bienes de la corporacin. Este precepto establece la autonoma de la persona jurdica con relacin a

sus miembros. En consecuencia, los sujetos de derecho que hayan celebrado actos jurdicos con la corporacin o fundacin no pueden exigir la ejecucin a los miembros de la persona jurdica. Los miembros del Directorio son terceros respecto de los acreedores de la persona jurdica. Con todo, los miembros de la corporacin o fundacin pueden obligarse como personas naturales, pero debern expresarlo y en este caso se consideran fiadores, salvo que se pacte la solidaridad (art. 549 inc. 2 del CC.). Por ltimo, el mismo precepto se refiere a la corporacin o fundacin que no tiene existencia legal por haberse constituido en contravencin al art. 546 del CC.. En este caso se entienden obligados todos los miembros con carcter de co-deudores solidarios. Segn puede observarse, la regla general es que los miembros carecen de responsabilidad por los actos suscritos por la persona jurdica. Slo en dos hiptesis puede exigirse responsabilidad directa a los miembros de la persona jurdica. De una parte, cuando as lo han estipulado los mismos miembros. Esta responsabilidad es simplemente conjunta, salvo pacto de solidaridad. De otra parte, los miembros de la persona jurdica sern responsables con carcter solidario si la corporacin o fundacin no fue constituida en virtud de una ley o no cuenta con la aprobacin del Presidente de la Repblica. Fuera de estas situaciones excepcionales, los miembros de la corporacin carecen de responsabilidad individual. El codificador reconoce de manera explcita la autonoma de la persona jurdica sin fines de lucro. Sin embargo, los directores del Consejo Directivo son responsables por los actos y acuerdos que consten en el acta de sesin. Para efectos de salvar su responsabilidad debern consignar su oposicin en la misma acta. En estos trminos el artculo 15 del citado Reglamento de Concesin de Personalidad Jurdica dispone que De las deliberaciones y acuerdos del Directorio se dejar constancia en un libro especial de actas que sern firmadas por todos los directores que hubieren concurrido a la sesin. El director que quisiere salvar su responsabilidad por algn acto o acuerdo deber hacer constar su oposicin. Se trata de la responsabilidad civil que pueda derivarse a propsito de un acuerdo adoptado por el Consejo Directivo. En el caso de estudio, los consejeros son responsables por el acuerdo de disolucin de la corporacin o fundacin. Esta responsabilidad puede hacerse efectiva por la propia persona jurdica o por terceros a quienes perjudique el acuerdo adoptado. Cabe aplicar en este mbito la responsabilidad aquiliana o extracontractual. Los consejeros responden por los daos y perjuicios causados por acuerdos que puedan considerarse un ilcito civil. Es decir, el acuerdo debe considerarse un delito o cuasidelito civil para que proceda la responsabilidad civil de los consejeros. Todava, aunque ms bien desde una perspectiva doctrinal, podra aplicarse la teora del levantamiento del velo. Segn esta doctrina, cuando la sociedad o persona jurdica es utilizada como un velo o cortina para causar perjuicios a terceros, estos pueden obviar la fachada de persona jurdica y dirigirse en contra de las personas naturales que encubren su ilcito con la mascarada de una sociedad u otra persona jurdica. Sin embargo, esta teora tiene una aplicacin en las sociedades mercantiles. El levantamiento del velo en el caso de una corporacin requerira la intencin fraudulenta de los directores y que hayan utilizado la fachada de la persona jurdica para su propio inters pecuniario. En conclusin, la responsabilidad de los directores miembros del Consejo directivo de la corporacin o fundacin parece ms bien hipottica. En el caso de anlisis la responsabilidad respecto de los contratos celebrados por la corporacin es inexistente,

pues no cabe aplicare ninguna de las hiptesis contempladas en el artculo 549 del CC.. Respecto de la responsabilidad por los acuerdos adoptados tampoco parece viable considerar un ilcito civil la decisin de disolucin de la corporacin o fundacin. Ahora corresponde dilucidar qu responsabilidad le podra caber a la beneficiaria respecto de las obligaciones pendientes de la corporacin. II. Consecuencias con relacin a la institucin destinataria de los bienes de la corporacin o fundacin disuelta Al asumir que la destinacin de los bienes de la corporacin o fundacin disuelta sern donados a otra institucin con fines anlogos, resulta necesario dilucidar dos cuestiones. La primera dice relacin con la posible responsabilidad de la beneficiaria en los contratos en curso de ejecucin a favor de terceros acreedores de la corporacin o fundacin disuelta. De otra parte, corresponde esclarecer la probable infraccin de clusulas de exclusividad de la institucin beneficiaria al decidir ejecutar contratos en curso de la corporacin o fundacin disuelta.

A. La beneficiaria y los acreedores de la institucin disuelta La institucin beneficiaria constituye un tercero respecto de las obligaciones que contrajo la extinta corporacin o fundacin. Esta simple constatacin impide a los acreedores de la institucin disuelta exigir el cumplimiento de dichos contratos a la beneficiaria. A pesar de haber sido destinataria de los bienes de la corporacin o fundacin, la beneficiaria no concurri a la celebracin de los contratos. Resulta, pues, inconcuso plantear alguna obligacin de la destinataria de los bienes en los contratos que la institucin disuelta estaba ejecutando. Dichos contratos le son ajenos (res inter allios acta) y, por ende, el acreedor no puede exigirle el cumplimiento. Esto no significa que la destinataria no pueda ejecutar dichas obligaciones pendientes y que estaban a cargo de la corporacin o fundacin, cuya disolucin fue acordada. Puede ocurrir que la beneficiaria asuma el cumplimiento de las obligaciones pendientes a la poca de disolucin de la corporacin o fundacin. La beneficiaria ejecuta dichas obligaciones que le son inoponibles asumiendo la calidad de solvens de una deuda ajena. La destinataria paga una deuda ajena. En el evento que se interpretara que lo realiza a sabiendas podra entenderse que existe una donacin. Sin embargo, al requerirse la insinuacin esta interpretacin parece engorrosa y poco instrumental. De otra parte, debe tenerse presente que el cumplimiento de los contratos por la beneficiaria queda sujeto a la voluntad del acreedor. En conformidad a las reglas del pago, cualquier sujeto puede pagar una obligacin ajena, an contra el consentimiento del acreedor y del deudor (art. 1572 del CC). Sin embargo, si se trata de obligaciones de hacer y se ha tomado en consideracin la aptitud o talento del deudor no podr cumplirse la obligacin u obra por otra persona contra la voluntad del acreedor. En esta ltima hiptesis la voluntad del acreedor (accipiens) es fundamental para la solucin de la obligacin. En suma, si la obligacin es de dar, de no hacer o de hacer cuando no sea relevante la persona del deudor, cualquier sujeto, en este caso la beneficiaria, puede extinguir las obligaciones pendientes de la institucin disuelta. Con todo, si se trata de obligaciones de hacer intuito personae, la aceptacin del acreedor es imprescindible.

De otra parte, la ejecucin peridica de las obligaciones por la beneficiaria podra significar su futura obligatoriedad. Segn la teora de los actos propios, institucin novedosa recogida por la jurisprudencia nacional, un sujeto que lleva a cabo una conducta determinada no puede retractarse sin lesionar la buena fe contractual. Los actos reiterados y consecutivos de cumplimiento generan la obligacin de no traicionar la propia conducta. En virtud de esta teora, el antiguo acreedor de la corporacin o fundacin podra exigir la continuacin de la ejecucin de las obligaciones a la beneficiaria. Esta ltima no podra traicionar su conducta en desmedro del acreedor beneficiario de su solcita conducta. Otra interpretacin posible sera estimar la existencia de una delegacin imperfecta. Un tercero, la beneficiaria, cancela o ejecuta obligaciones ajenas, cuyo deudor, la corporacin o fundacin, se ha extinguido. En este caso existira una substitucin de un nuevo deudor a otro. Esta figura no obligara al acreedor a aceptar la ejecucin del contrato, pues requiere su voluntad de liberar al antiguo deudor y aceptar el substituto. Por el contrario, si acepta el acreedor el cambio de deudor, podra exigir dicho cumplimiento a la beneficiaria. As lo dispone el artculo 1635 del CC.. Sin embargo esta interpretacin resulta difcil de aceptar teniendo en cuenta las reglas de la novacin. La precedente teora slo intentara interpretar de manera artificiosa la voluntad de la corporacin o fundacin y aquella de la institucin beneficiaria en un pretendido acto anterior a la disolucin. Una opinin ms razonable sera sostener que el acreedor tiene un derecho alternativo de aceptar o rechazar el cumplimiento voluntario de la beneficiaria. Que sta no puede imponer el cumplimiento del contrato al acreedor. Que en principio el acreedor carece de medios coactivos para exigirle la ejecucin. Sin embargo, si la beneficiaria ejecuta las obligaciones de la corporacin o fundacin disuelta, el acreedor podr prevalerse de la teora de los actos propios para exigir el cumplimiento posterior de dichas obligaciones. B. La beneficiaria y la infraccin de la clusula de exclusividad Una eventual incompatibilidad puede verificarse entre contratos suscritos por la beneficiaria y aquellos de la corporacin o fundacin disuelta, cuya ejecucin pretende asumir la primera. En efecto, un contrato celebrado por la beneficiaria puede ser incompatible con la ejecucin de obligaciones suscritas por la institucin disuelta. Si se refieren a una misma obligacin de hacer, en la cual es relevante la persona del deudor y se estableci una clusula de exclusividad, la beneficiaria se vera impedida de asumir la misma obligacin respecto de un nuevo acreedor. La ejecucin del contrato incompatible significa incumplimiento contractual de la beneficiaria respecto de su propio acreedor. Adems si el antiguo acreedor de la corporacin o fundacin acepta el cumplimiento de la beneficiaria, conociendo que sta estaba incumpliendo una obligacin contractual, tambin podra ser demandada en calidad de cmplice en el incumplimiento de una obligacin contractual. En este caso se le aplicara el estatuto extracontractual. Como puede observarse, la beneficiaria debe verificar que no exista incompatibilidad alguna entre sus actuales obligaciones y aquellas que eventualmente asumir. En caso contrario puede ser objeto de responsabilidad contractual.