Tribunal Supremo

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(Sala de lo Civil, Seccin 1) Sentencia num. 845/2004 de 20 julio

RJ\2004\4351

TERCERIA DE DOMINIO: improcedencia: adquisicin posterior al embargo: embargo de vivienda anterior al otorgamiento de escritura pblica de compraventa y posterior al documento privado: el efecto traditorio se reconoce slo a la escritura y no al documento privado: irrelevancia de que los terceristas hayan tenido que acudir a procedimiento judicial para obtener el otorgamiento de escritura: no se puede otorgar a la escritura efectos retroactivos hasta la fecha de presentacin de la demanda en que se pide la escritura: irrelevancia de que el documento privado no ofrezca dudas de autenticidad. Jurisdiccin: Civil Recurso de Casacin 2603/1998 Ponente: Excmo Sr. Jess Corbal Fernndez Los antecedentes necesarios para el estudio de la Sentencia se resumen en su primer fundamento de derecho. El TS declara haber lugar al recurso de casacin interpuesto por la entidad bancaria demandada contra la Sentencia, con fecha05-12-1997, dictada por la Audiencia Provincial de Mlaga, la cual casa y anula, revocando la de instancia y desestimando la demanda. En la Villa de Madrid, a veinte de julio de dos mil cuatro. Visto por la Sala Primera del Tribunal Supremo, integrada por los Magistrados al margen indicados, el recurso de casacin interpuesto respecto la Sentencia dictada por la Audiencia Provincial de Mlaga, Seccin Cuarta, como consecuencia de autos de Tercera de Dominio, seguidos ante el Juzgado de Primera Instancia Nmero Tres de Mlaga; cuyo recurso fue interpuesto por la entidad Banco Central Hispanoamericano, SA (absorbido posteriormente por el Banco Santander Central Hispano, SA), representada por el Procurador D. Rafael Reig Pascual; siendo parte recurrida D. Luis y D. ngeles, representados por el Procurador D. Jaime Prez de Sevilla y Guitard. Autos en los que tambin ha sido parte la entidad mercantil Arcafegor, SA, que no se ha personado ante este Tribunal Supremo. ANTECEDENTES DE HECHO PRIMERO 1.El Procurador D. Lloyd Silberman Montaez, en nombre y representacin D. Luis y D. ngeles, interpuso demanda de tercera de dominio ante el Juzgado de Primera Instancia Nmero Tres de Mlaga, siendo parte demandada las entidades Banco Central, SA (hoy Banco Central Hispanoamericano, SA) y Arcafegor, SA; aleg los hechos y fundamentos de derecho que estim de aplicacin para terminar suplicando al Juzgado dictase en su da Sentencia para declarar que la

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finca que se ha dejado descrita en el hecho primero y que ha sido objeto de embargo en el Juicio Ejecutivo como de la exclusiva propiedad del ejecutado, pertenece en plena propiedad a mi mandante, ordenando en su consecuencia que se levante el embargo, para lo que se deber librar el oportuno oficio al Sr. Registrador de la Propiedad de Torrox, dejndola libre y a disposicin de mis representados, con imposicin de costas a los que se opusieren a esta tercera. 2.El Procurador D. Jos Daz Domnguez, en nombre y representacin de la entidad Banco Central, SA (hoy Banco Central Hispanoamericano, SA), contest a la demanda alegando los hechos y fundamentos de derecho que estim de aplicacin para terminar suplicando al Juzgado dictase en su da Sentencia por la que estimando la excepcin propuesta, se desestime la demanda de contrario promovida, declarando no haber lugar a entrar en el fondo del asunto, y en su caso, de entrarse en l, se desestime igualmente la demanda, absolviendo de sus pedimentos a mi poderdante Banco Central Hispanoamericano, SA, todo ello con expresa imposicin de las costas a la parte actora. 3.Por Providencia de fecha 13 de junio de 1994, se declar en rebelda a la entidad mercantil Arcafegor, SA, al no haberse personado en el plazo concedido para contestar a la demanda. 4.Recibido el pleito a prueba, se practic la que propuesta por las partes fue declarada pertinente. Unidas las pruebas a los autos las partes evacuaron el trmite de resumen de prueba en sus respectivos escritos. El Juez de Primera Instancia Nmero Tres de Mlaga, dict sentencia con fecha 15 de diciembre de 1994, cuya parte dispositiva es como sigue: Fallo: Que estimando la demanda presentada por el Procurador Sr. Silberman Montaez en nombre y representacin de D. Luis y D. ngeles contra Banco Central, SA y Arcafegor, SA debo declarar y declaro que el citado inmueble del primer antecedente de hecho y que fue embargado en autos es propiedad de los terceristas y en consecuencia debo mandar y mando alzar el embargo trabado sobre el reseado bien, librndose para ello, los pertinentes despachos, as como testimonio de la presente a los autos principales. SEGUNDO Interpuesto recurso de apelacin contra la anterior resolucin por la representacin de la entidad Banco Central Hispanoamericano, SA, la Audiencia Provincial de Mlaga, Seccin Cuarta, dict sentencia con fecha 5 de diciembre de 1997, cuya parte dispositiva es como sigue: FALLAMOS: Que desestimando el recurso interpuesto por la representacin procesal del Banco Central Hispanoamericano, SA, debemos confirmar y confirmamos la sentencia apelada, sin expresa imposicin de las costas del recurso a ninguna de las partes. TERCERO 1.El Procurador D. Rafael Reig Pascual, en nombre y representacin de la entidad Banco Central Hispanoamericano, SA (B.C.H), interpuso recurso de casacin respecto la Sentencia dictada por la Audiencia Provincial de Mlaga, Seccin Cuarta, de fecha 5 de diciembre de 1997, con apoyo en los siguientes motivos,motivos del recurso: Unico.Al amparo del nm. 4 del art. 1692 de la LECiv de 1881 , se alega infraccin de los arts. 609, prrafo 2 y 1095, en relacin con el art. 1462 del Cdigo Civil . 2.Admitido el recurso y evacuado el traslado conferido, el Procurador D. Jaime Prez de Sevilla y Guitard, en nombre y representacin de D. Luis y D. ngeles, present escrito de impugnacin al recurso formulado de contrario. 3.No habindose solicitado por todas las partes, la celebracin de vista pblica, se seal para votacin y fallo el da 9 de julio de 2004, en que ha tenido lugar. Ha sido Ponente el Magistrado Excmo. Sr. D. Jess Corbal Fernndez. FUNDAMENTOS DE DERECHO PRIMERO Los antecedentes bsicos del proceso sobre tercera de dominio, en el que se inserta el recurso de

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casacin objeto de enjuiciamiento, sobre los cuales adems no ha habido debate por lo que devienen vinculantes para este Tribunal, son los siguientes: 1.D. Luis y Da. ngeles compraron el 20 de junio de 1988 en documento privado a la entidad mercantil Arcafegor, SA una vivienda en construccin; 2.El 27 de agosto de 1990 el Sr. Luis requiri a la vendedora mediante carta enviada por conducto notarial para que le entregase la vivienda y otorgase la correspondiente escritura; y el 11 de septiembre siguiente formul demanda con el mismo contenido, dando lugar a los autos nm. 260 de 1990 del Juzgado de 1 Instancia nm. 2 de Vlez-Mlaga; 3.En el procedimiento ejecutivo seguido por el Banco Central contra la empresa Arcafegor, SA, con el nm. 414 de 1991 del Juzgado de 1 Instancia nm. 3 de Mlaga se acord el embargo de la vivienda antes expresada, habindose decretado la traba el 10 de junio de 1991 y anotado preventivamente en el Registro de la Propiedad el da 25 siguiente; 4.El 14 de julio de 1993 se dict Sentencia en el juicio 260 de 1990 antes expresado condenando a la demandada Arcafegor, SA a entregar la vivienda litigiosa a los actores y a otorgar la escritura pblica de compraventa, la que se formaliz el 4 de mayo de 1994; y, 5.Con la finalidad de alzar el embargo se formula por los cnyuges Srs. ngeles Luis tercera de dominio, cuyo conocimiento corresponde al Juzgado de 1 Instancia nm. 3 de Mlaga autos nm. 856 de 1993, el cual dicta Sentencia el 15 de diciembre de 1994 estimando la demanda, que es confirmada en apelacin por la Sentencia de la Seccin Cuarta de la Audiencia Provincial de 5 de diciembre de 1997, recada en el Rollo nm. 3 de 1997. Contra la Sentencia de la Audiencia se interpuso por el Banco Central Hispano-americano, SA (BCH), ejecutante en el juicio ejecutivo en cuyo favor se acord el embargo, recurso de casacin, articulado en un nico motivo, en el que, al amparo del nm. 4 del art. 1692 LECiv , se denuncia infraccin de los arts. 609, prrafo segundo, y 1095, en relacin con el art. 1462, todos ellos del Cdigo Civil , y de la jurisprudencia que los interpreta. El argumento del recurso es muy sencillo. Consiste en que los terceristas adquirieron el dominio con posterioridad al embargo y, por consiguiente, carecen de legitimacin para instar el alzamiento del embargo que grava la vivienda. SEGUNDO Para clarificar el debate resulta oportuno recoger las posturas mantenidas por las Sentencias de instancia y por la parte recurrida (tercerista) en el escrito de impugnacin. La Sentencia de la Audiencia aduce como ratio decidendi que los efectos [de la escritura de compraventa otorgada el 4 de mayo de 1994] deben retrotraerse al da 11 de septiembre de 1990 fecha de interposicin de la demanda, por lo que no siendo el Banco Central Hispanoamericano, SA el tercero que describe el art. 34 de la Ley Hipotecaria , procede desestimar el recurso y confirmar la sentencia apelada. En la sentencia del Juzgado se dice literalmente (fto. tercero): A diferencia de lo que sucede con la gran mayora de las terceras de dominio que suelen plantearse se dan en este supuesto varias caractersticas que lo hacen diferenciado, siendo la primera de ellas que, segn consta, el documento privado de compraventa celebrado el 20-VI-88 se aport con la demanda que dio origen a los autos seguidos al nm. 260/90 del Juzgado nm. 2 de los de Vlez-Mlaga, la cual demanda se present el 11-IX-90 segn puede leerse en la escritura pblica de venta, por lo cual y conforme a lo dispuesto en el art. 1227 del Cdigo Civil , se cuenta respecto de terceros desde ese momento, sindole por tanto oponibles, pero es que es ms; en base a dicho contrato por el titular de dicho juzgado se dict sentencia firme el 14-VII-93 en cuyo Fallo se condena a la demandada "Arcafegor, SA" a que otorgue la correspondiente escritura pblica de venta respecto de la finca que nos ocupa; de donde se desprende que se da plena validez al citado documento privado de compraventa, y si a todo ello se une que consta que los terceristas se han visto obligados a acudir a un procedimiento judicial para lograr el otorgamiento de escritura pblica, y que en ese procedimiento judicial se ha resuelto que al tiempo de presentarse la demanda (pues toda sentencia va referida a ese momento inicial) ya era obligacin de la demandada proceder al otorgamiento de escritura pblica, por lo cual la referida resolucin lo que hace es declarar implcitamente que, al tiempo de presentarse la demanda, los all actores haban celebrado con la demandada un contrato vlido y vinculante para las partes, en virtud del cual viene la vendedora obligada a otorgar la escritura de venta, restablecindose el equilibrio jurdico alterado, y ello con efecto ex tunc, al menos en relacin con los efectos que aqu nos ocupan, al tiempo de presentarse la demanda, por lo cual y si bien es cierto que otorgamiento de escritura pblica no se hizo antes de producirse el embargo, ello se debi a la actitud renunciante [renuente] de la vendedora y a la dilacin del procedimiento judicial pero, para la

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efectividad real de la recada en ste, ha de reputarse que antes de la traba del embargo pudo y debi procederse a la tradicin y entrega de la casa vendido y si no se produjo no fue por causa imputable a los compradores por todo lo cual necesariamente ha de concluir con que los terceristas han acreditado tener el dominio sobre la finca embargada en los autos principales y pro ello ha de estimarse su pretensin. En el escrito de impugnacin del recurso de casacin se argumenta en sntesis que, como el documento privado reconocido legalmente tiene el mismo valor que escritura pblica entre los que lo hubiesen, suscrito y sus causahabientes (art. 1225 CC), no existiendo duda sobre la autenticidad del privado de compraventa de 20 de junio de 1988 ni acerca de su fecha por cuanto fue incorporado a los autos del procedimiento nm. 260/1990 (art. 1227 CC), los terceristas tienen la condicin de propietarios desde la fecha de la demanda de dicho procedimiento 20 de septiembre de 1990, habindose cumplimentado tanto el ttulo como la tradicin en forma simblica, por lo que habiendo sido acordado el embargo con posterioridad deviene incuestionable su alzamiento. TERCERO El contrato de compraventa se perfecciona por el consentimiento (art. 1450 CC ), y no requiere como elemento estructural la entrega de la cosa, generando nicamente la obligacin de entregarla (art. 1461 CC). Es un ttulo idneo para la transmisin del dominio, si bien, en nuestro sistema, no lo transmite per se, al ser necesaria la traditio modo (arts. 609, prrafo segundo, y 1095, inciso segundo, CC), la cual puede tener lugar en cualquiera de las modalidades previstas en el Cdigo Civil, y otras similares (atpicas), previendo el art. 1462, prrafo segundo, un supuesto de tradicin simblica o ficta para cuando se haga la venta mediante escritura pblica, en cuyo caso el otorgamiento de sta equivaldr a la entrega de la cosa objeto del contrato, si de la misma escritura no resultare o se dedujere claramente lo contrario tradicin instrumental ( SS 29 de mayo , 14 de junio , 9 de octubre y 9 de diciembre de 1997 , entre otras). El efecto traditorio se le reconoce nicamente a la escritura pblica y no al documento privado en que se haya formalizado una compraventa. Es cierto que el art. 1225 CC dispone que el documento privado, reconocido legalmente, tendr el mismo valor que la escritura pblica entre los que lo hubiesen suscrito y sus causahabientes, pero esta equiparacin se refiere a la eficacia probatoria (S. 29 de mayo de 1997, y cita), porque los arts. 1225 y 1218 CC son preceptos de valoracin de prueba, pero no cabe extenderla a la eficacia sustantiva, ni siquiera a la eficacia documental genrica, de la que aquella (la probatoria) es nicamente una faceta. Como dice la doctrina la equiparacin no es pretendible fuera de los estrictos trminos probatorios y referidos al contenido documental de naturaleza obligacional. El hecho de que el documento privado no ofrezca duda acerca de su autenticidad, o que su fecha est plenamente constatada (art. 1227 CC), no le atribuye efecto real. Cuando el comprador en documento privado reclama del vendedor la entrega de la cosa comprada no ejercita una accin real reivindicatoria, porque no acciona como dueo, sino que ejercita una accin personal obligacional de cumplimiento del contrato ( SS 25 de abril de 1949 , 28 de noviembre de 1989 , 18 de mayo de 1998 , entre otras). Y la Sentencia estimatoria de dicha accin que condena a la entrega de la cosa est apreciando que al tiempo de la demanda (o con anterioridad) ya deba haber sido entregada, lo que es notoriamente distinto que reconocer declarar que entonces ya haba habido algn tipo de entrega. La congruencia exige que lo judicialmente acordado se corresponda con lo pedido. La resolucin judicial manda acomodar la realidad exterior al deber ser, pero no produce el efecto traditorio. Este tiene lugar en ejecucin de sentencia al otorgarse la escritura pblica tradicin instrumental, a la que de manera alguna cabe otorgar efectos retroactivos (ni al tiempo del documento privado, ni al de la demanda), como sostiene las sentencias de instancia, lo que no tiene apoyo legal, ni jurisprudencial, ni doctrinal. Y la incorporacin de un documento privado a una Oficina o Registro Pblico o su mera protocolizacin no producen el efecto traditorio del prrafo segundo del art. 1462 CC ( Sentencias 22 de diciembre de 1986 , 7 de febrero de 1994 , 18 de mayo de 1998, entre otras). La doctrina jurisprudencial, reiterada y pacfica, viene declarando que el documento privado no es por si solo suficiente para producir la transmisin del dominio ( SS, entre otras, 28 de abril de 1997 , 21 de marzo , 18 de mayo y 14 de julio de 1998 , 20 de febrero de 1999 ) de tal modo que, cuando medie documento privado, para que se considere producida la adquisicin dominical es preciso acreditar que concurre alguna de las modalidades de entrega ( SS 25 de octubre de 1924; 14 de junio de 1966 ; 16 de febrero de 1970 ; 10 de mayo de 1994; 18 de julio , 24 de octubre y 14 de
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noviembre de 1997 , 18 de abril de 2000 , 20 de junio de 2002 ). CUARTO De lo expuesto se deduce que los terceristas no adquirieron el dominio hasta que se otorg la escritura pblica de 4 de mayo de 1994, y como el embargo tuvo lugar con anterioridad no pueden pretender el alzamiento de la traba. Ya hemos visto anteriormente que la escritura pblica no tiene efectos retroactivos en cuanto al aspecto traditorio tradicin instrumental. La norma legal atribuye a su otorgamiento la ficcin de equivaler a una entrega material, pero ello no permite retrotraerla al momento de la formalizacin del documento privado, ni al de la plena autenticidad de ste por alguna de las formas que establece el art. 1227 CC. En el pleito no se suscita ningn problema de autenticidad del documento privado, ni de validez del contrato en el mismo documentado, por lo que no tiene ningn sentido las disquisiciones del juzgado de primera instancia al respecto, como tampoco lo tienen las referencias, por un lado, a la litispendencia cuando alude a que toda sentencia va referida al momento inicial de presentarse la demanda, pues entonces, fctica y jurdicamente, la nica perspectiva existente era la de obligarse a entregar la cosa vendida efecto puramente obligacional, y por otro lado, a que la entrega se produjo por culpa del vendedor y no del comprador, lo que resulta irrelevante, tanto ms si se tiene en cuenta que el ordenamiento jurdico arbitra medios protectores para el comprador, a quien resulta imputable no haberlos adoptado, sin que su eventual incuria jurdica pueda servir de soporte para una solucin contraria al ordenamiento jurdico, y en perjuicio de quin es protegido por ste, nada tuvo que ver con que la traditio no hubiera tenido lugar con anterioridad. Por todo ello se estima el motivo. QUINTO La estimacin del nico motivo del recurso de casacin conlleva la declaracin de haber lugar a ste, y, como consecuencia, a anular y casar la Sentencia de la Audiencia, y asumir la instancia (art. 1715.1.3 LECiv ). Y en funciones de sta se acuerda revocar la resolucin del Juzgado de 1 Instancia y desestimar la demanda por los fundamentos expuestos con anterioridad, con imposicin de las costas de la primera instancia a la parte actora por aplicacin del art. 523, prrafo primero, de la LECiv. No se hace expresa imposicin en las costas de la apelacin de conformidad con lo establecido en el art. 710, prrafo segundo, LECiv, y cada parte debe abonar las causadas a su instancia con arreglo al art. 1715.2 de la misma Ley Procesal, debiendo devolverse el depsito a la parte recurrente. Por lo expuesto, en nombre del Rey y por la autoridad conferida por el pueblo espaol. FALLAMOS Que declaramos haber lugar al recurso de casacin interpuesto por el Procurador D. Rafael Reig Pascual es representacin procesal del Banco Central Hispano-Americano, SA (BCH) contra la Sentencia dictada por la Seccin Cuarta de la Audiencia Provincial de Mlaga el 5 de diciembre de 1997, en el Rollo nm. 3 de 1997, yacordamos: 1 Casar y anular la Sentencia recurrida, y revocar la Sentencia dictada por el Juzgado de 1 Instancia nm. 3 de Mlaga el 15 de diciembre de 1994, en los autos de juicio declarativo de menor cuanta sobre tercera de dominio nm. 856 de 1993. 2 Desestimamos la demanda de tercera de dominio formulada por D. Luis y Da. ngeles contra el Banco Central, SA y Arcafegor, SA, esta entidad en situacin de rebelda, con imposicin a la parte actora de las costas causadas en primera instancia. 3

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No se hace especial imposicin de las costas de la apelacin, y cada parte debe pagar las suyas en cuanto al recurso de casacin. Y, 4 Devulvase el depsito a la parte recurrente. Publquese esta resolucin con arreglo a derecho, y devulvanse a la Audiencia los autos originales y rollo de apelacin remitidos con testimonio de esta resolucin a los efectos procedentes. As por esta nuestra sentencia, que se insertar en laColeccin Legislativapasndose al efecto las copias necesarias, lo pronunciamos, mandamos y firmamos. Clemente Auger Lian. Romn Garca Varela. Jess Corbal Fernndez. Rubricados. PUBLICACIN. Leda y publicada fue la anterior sentencia por el Excmo. Sr. D. Jess Corbal Fernndez, Ponente que ha sido en el trmite de los presentes autos, estando celebrando Audiencia Pblica la Sala Primera del Tribunal Supremo, en el da de hoy; de lo que como Secretario de la misma, certifico.

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