APELA Y FORMULA PETICIONES CONCRETAS

S. J. L. DE RANCAGUA (1)

JORGE TAGLE ORTIZ, abogado, por la demandada en autos ejecutivos caratulados Banco de Chile con lamos, Rol C-2912-2013, a SS. respetuosamente digo: Que por este acto vengo en interponer recurso de apelacin en contra de la sentencia definitiva dictada por SS. con fecha 14 de marzo de 2014, y notificada a esta parte el da 7 de abril del mismo ao, mediante la cual se rechazaron las excepciones promovidas, por ser ella agraviante para los derechos e intereses de esta parte, y por las consideraciones de hecho y derecho que paso a exponer: I.- Segunda excepcin promovida y sus fundamentos: 1.- La primera excepcin que esta parte opuso a la ejecucin de autos, obedeci a la contemplada en el nmero 7 del artculo 464 del Cdigo de Procedimiento Civil: La falta de alguno de los requisitos o condiciones establecidos por las leyes para que dicho ttulo tenga fuerza ejecutiva, sea absolutamente, sea con relacin al demandado. 2.- En cuanto a los hechos, esta excepcin se funda en la circunstancia evidente de que el pagar de marras no da cuenta de la forma en que el Notario autorizante se habra impuesto de la identidad del firmante. En tal sentido, al sealado pagar le falta un requisito o condicin para tener fuerza ejecutiva. Con todo, la sentencia de autos soslay este requisito, y en su considerando cuarto, se limit a sealar: Que, en relacin a la excepcin del N 7 del artculo 464 del Cdigo de Procedimiento Civil, consta en el documento fundante de la ejecucin, que se tiene a la vista (Custodia N 1917-2013) y cuya fotocopia simple rola agragada a fojas 5 y siguientes, consta la leyenda Con esta fecha autorizo las firmas de doa Bernarda Edith lamos Silva, 7.672-376-1 que conforme a lo anterior y siendo en efecto el Notario que suscribe,ministro de fe pblica los hechos alegados debieron haberse acreditados en la etapa probatoria y al efecto no hay prueba alguna aportada 3.- Como puede apreciarse, la sentencia recurrida no discurre si el Notario autorizante debe o no declarar cmo se cercior de la identidad

del firmante. Menos an analiza si efectivamente tal mencin se encuentra en el pagar de autos. En cuanto a esto ltimo, de la sola lectura del pagar se puede apreciar que el funcionario no seala la forma en que se cercior de la identidad del firmante, por lo cual este aspecto mal poda ser objeto de prueba. Si el Notario debe o no declarar la forma en que se cercior de la identidad del suscriptor, es un punto de derecho que no debe ser probado, por ello, y de igual forma, mal podramos haber aportado prueba alguna sobre este tpico. S citamos una serie de pronunciamiento y resoluciones de nuestros tribunales donde se seala claramente la obligacin que pesa sobre todo Notario de sealar la forma en que se cercior de la identidad del suscriptor. 4.- En consecuencia, siendo evidente la faz emprica (el hecho de que el Notario no declar la forma en que verific la identidad del firmante) la controversia, en consecuencia, radica en el aspecto jurdico, estos es, determinar si el Notario debe declarara cmo se cercior de la identidad del suscriptor y, en caso afirmativo, cmo se satisface esta exigencia. II.- Fundamentos jurdicos que determinan la obligacin de todo Notario de declarar la forma en que se cercior de la identidad del firmante: 1.- Como prescribe el artculo 434 N 4 inciso segundo, para que un pagar tenga mrito ejecutivo sin necesidad de reconocimiento previo, es menester que la firma del obligado aparezca autorizada por un Notario. En este sentido, el artculo 401 del Cdigo Orgnico de Tribunales establece las funciones de los notarios, y en su nmero 10 dispone: Autorizar las firmas que se estampen en documentos privados, sea en su presencia o cuya autenticidad les conste Como puede observarse, para que la autorizacin de firma sea idnea, esta debe verificarse en presencia de la persona que rubrica o, en su defecto, al mencionado funcionario debe constarle la autenticidad de la misma. Por su parte, el artculo 425 del mismo cuerpo legal, prescribe que: Los Notarios podrn autorizar firmas que se estampen en documentos privados, siempre que den fe del conocimiento o de la identidad de los firmantes y dejen constancia de la fecha en que se firman La norma distingue claramente la actividad de autorizar una firma y la circunstancia de dar fe del conocimiento o de la identidad de los

firmantes. Operacin esta ltima que se presenta como requisito inexcusable para poder proceder a autorizar una firma. En este orden de ideas, y considerando las circunstancias en que aparecer autorizado el pagar de autos, resulta evidente que la autorizacin de firma no se efectu de forma presencial, como es la regla general establecida por la norma, coligindose, de esta forma, que el signado Notario pretende dar fe del conocimiento o de la identidad del firmante. Situacin esta ltima que no es posible desprender del pagar de autos, pues no se describe forma alguna mediante la cual el seor Notario pudiera haberse impuesto de la autenticidad de la firma y de la efectiva identidad del firmante. 3.- La opinin de nuestros tribunales, especficamente de la Corte Suprema, ha sido clara al respecto sobre la forma en que los notarios deben cerciorarse de la identidad del suscriptor. As, en RESOLUCIN DICTADA POR LA EXCMA. CORTE SUPREMA EN ANTECEDENTES ADMINISTRATIVOS SIGNADOS CON EL NMERO 19.039 Y QUE INCIDEN EN EL PROYECTO QUE TENA EL BANCO DEL ESTADO DE CENTRALIZAR LA FIRMA DE TODOS SUS PAGARES EN DOS NOTARAS DE SANTIAGO, dictada con fecha 04 de abril de 2003, nuestro mximo tribunal se pronunci perentoriamente al respecto. En dicha ocasin la Excelentsima Corte Suprema solicit informe al entonces Presidente de la Asociacin de Notarios de Chile, don GONZALO HURTADO MORALES, quien evacuando el informe requerido seal: Que efectivamente el Banco Estado puso en prctica un sistema para autorizar firmas, en Santiago, de todos los pagars suscritos por sus deudores, desde Arica a Punta Arenas, precisando que dicho trmite se est efectuando con la intervencin de Notarios Gastn Santibez Soto y Clovis Toro Campos y que tales autorizaciones se estn llevando a efecto en dependencias del mencionado banco. Aade que de lo previsto en los artculos 401 N 10 y 425 del Cdigo Orgnico de Tribunales es dable colegir que, para la autorizacin de firmas en un instrumento privado, el notario debe dar fe del conocimiento o identidad del firmante y presenciar cmo la firma se estampa ante l o tener una constancia personal de su autenticidad, indicando que la circunstancia de permitirse la autorizacin de una firma que no ha sido estampada ante el notario es excepcional 4.- Ante tal informe, y despus de evacuado el informe de otros notarios requeridos, la Excelentsima Corte Suprema resolvi:

2 Que, con arreglo a lo previsto en el artculo 401 N10 del Cdigo Orgnico de Tribunales, es funcin de los notarios "autorizar las firmas que se estampen en documentos privados, sea en su presencia o cuya autenticidad les conste", aadindose en su artculo 425 que "los notarios podrn autorizar firmas que se estampen en documentos privados, siempre que den fe del conocimiento o de la identidad de los firmantes y dejen constancia de la fecha en que se firman..."; 3 Que, de las disposiciones legales precedentemente transcritas, fluye que el procedimiento de autorizacin de firmas aceptado y regulado por el legislador es de carcter personalizado, en el sentido de que, al hacerlo, el notario correspondiente est dando fe de la autenticidad de la firma estampada en el respectivo instrumento, sea porque tal suscripcin se ha ejecutado en su presencia o bien porque tiene un conocimiento o constancia personal de esa autenticidad, amn que, como se dijo, debe consignar tambin la fecha en que dichos documentos se firman, 4 Que, en la especie, es un hecho que el contrato de prestacin de servicios celebrado por los notarios Santibez y Toro considera, con el carcter de regla general, si no nica, la autorizacin de firmas que no han sido estampadas en presencia de ellos y sin que entonces, razonablemente, pueda constarles la fecha en que tales firmas han sido estampadas () A este respecto, no puede aceptarse que la observancia de dicha normativa pueda resguardarse o cumplirse merced mecanismos especiales, no contemplados en la ley, o en virtud de antecedentes proporcionados por la institucin financiera, verbi gratia, la existencia de "registros de firma" que no se estamparon en su presencia, de fotocopias de cdulas de identidad u otros medios anlogos, como quiera que ello no slo importara afectar sensiblemente la credibilidad de la intervencin del ministro de fe pblica, en la medida que se diluye la inmediatez inherente a la autorizacin notarial, sino que, a fin de cuentas, involucrara radicar esa funcin de fe pblica en una entidad comercial que no reviste la calidad de auxiliar de la administracin de justicia. 6 Que las actuaciones realizadas en tan precarias condiciones de seguridad, acerca del conocimiento personal de los otorgantes, necesariamente adolecen de falta de seriedad, de rigor funcionario y, lo que es ms grave, ven afectada la razn misma de ser de la institucin notarial, como es la credibilidad de sus atestados

5.- En consecuencia SS. siendo evidente que la autorizacin de firmas se verific no de forma presencial, y no dndose cuenta de algn mtodo idneo para que el seor Notario que supuestamente autoriza la firma d plena fe de la autenticidad de la misma, la identidad del firmante, necesariamente debe concluirse, con lo razonado previamente por la Corte Suprema, la imposibilidad que la observancia de dicha normativa pueda resguardarse o cumplirse merced mecanismos especiales, no contemplados en la ley, o en virtud de antecedentes proporcionados por la institucin financiera, verbi gratia, la existencia de "registros de firma" que no se estamparon en su presencia, de fotocopias de cdulas de identidad u otros medios anlogos, como quiera que ello no slo importara afectar sensiblemente la credibilidad de la intervencin del ministro de fe pblica, en la medida que se diluye la inmediatez inherente a la autorizacin notarial, sino que, a fin de cuentas, involucrara radicar esa funcin de fe pblica en una entidad comercial que no reviste la calidad de auxiliar de la administracin de justicia. 6.- Con todo, nuestro mximo tribunal tambin ha tenido la oportunidad de pronunciarse sobre este tpico en sentencias judiciales, sealando al respecto que: 3.- Respecto a la funcin a que hace referencia el numeral 10 del artculo 401 del Cdigo Orgnico de Tribunales, esto es, "autorizar las firmas que se estampen en documentos privados, sea en su presencia o cuya autenticidad les conste", es menester reflexionar que lo pretendido por el legislador al efecto, al otorgar dicha facultad a estos funcionarios, ha sido sin lugar a dudas el procurar otorgar a este tipo de instrumentos la "Fe del Conocimiento", esto es, la verdad que ofrece el notario, o en otras palabras, "certeza", manifestada mediante su certificacin de que el compareciente o comparecientes suscribieron el documento en su presencia o teniendo la completa conviccin de que el suscriptor es l, porque fue identificado sin lugar a dudas. 4.- En relacin con ello, sin bien el artculo 425 del Cdigo Orgnico de Tribunales dispone: "Los notarios podrn autorizar las firmas que se estampen en documentos privados, siempre que den fe del conocimiento o de la identidad de los firmantes y dejen constancia de la fecha en que se firman". Dicho precepto legal aparece claramente insuficiente a la luz de la importante misin de servicio pblico que se ha pretendido llevar a cabo a travs de dicha actuacin, toda vez que las exigencias impuestas al efecto a estos funcionarios aparecen inciertas y exiguas, resultando a

juicio de este disidente razonable que, en la ejecucin de tal gestin, los notarios expresaren, a lo menos, la ciudad y la fecha en que se realiza la autorizacin de la suscripcin; el lugar y la fecha en que el firmante estamp su rbrica en el documento; s esa actuacin tuvo lugar en su presencia; y la manera en que la identidad del suscriptor const a dicho funcionario; 5.- En la bsqueda de la misma finalidad precedentemente mencionada, la Corte Suprema dispuso ya con fecha 8 de enero de 1966 una instruccin "Sobre Prohibicin de Autorizar Actos y Firmas sin la Presencia de las Personas y Comprobacin de su Identidad", mediante la cual se seal: "Habindose impuesto el Tribunal del informe presentado por el Ministro de la Corte de Apelaciones de Santiago, seor Gonzlez Ginouvs, oficio en el cual se expresa que de los antecedentes acumulados aparece que muchos Notarios suelen autorizar escrituras, poderes u otros documentos sin presenciar la firma de los otorgantes, ni cerciorarse de su identidad personal, el Tribunal acuerda reiterar a todos los Notarios de la Repblica -que deben dar estricto cumplimiento a su deber de guardadores de la fe pblica, debiendo abstenerse en forma absoluta de autorizar ningn acto -de cualquiera naturaleza que sea- sin que los otorgantes o personas cuya firma autorizan estn en su presencia y le acrediten su identidad", prescripcin que fue reiterada casi en idnticos trminos mediante instruccin "Sobre Autorizacin de Firmas en Documentos Privados", impartida por la Corte de Apelaciones de Santiago con fecha 4 de enero de 1978 (Corte Suprema, Rol 6178-2011, disponible en la pgina web del Poder Judicial). 7.- Y muy claramente, a propsito de la obligacin de los notarios de expresar cmo se cercioraron de la identidad de los formantes, la misma sentencia exponer que: 6.- Como se seal precedentemente, el inciso primero del artculo 425 del Cdigo Orgnico de Tribunales ordena que: "Los notarios podrn autorizar las firmas que se estampen en documentos privados, siempre que den fe del conocimiento o de la identidad de los firmantes y dejen constancia de la fecha en que se firman. Se aplicar tambin en este caso la regla del artculo 409" y un somero examen del pagar sub lite determina concluir que efectivamente el Ministro de Fe que autoriza la firma, de modo alguno manifest la manera en que la identidad del suscriptor const a dicho funcionario;

7.- Con relacin a lo razonado precedentemente, cabe igualmente agregar que, como se sabe, son requisitos o presupuestos de existencia de un juicio ejecutivo: la concurrencia de un ttulo ejecutivo donde se contenga la obligacin que se trata de cumplir; que la obligacin sea lquida; que la obligacin sea actualmente exigible; y que la accin respectiva no se encuentre prescrita. En lo pertinente al asunto que nos ocupa, es dable recordar que la presencia cierta de la exigencia de contar el ejecutante con un ttulo ejecutivo debe ser analizada a la luz del artculo 434 del Cdigo de Procedimiento Civil y de las leyes especiales a que se refiere el numeral 7 de esta misma disposicin legal. En el caso en particular, resulta indiscutido que el ejecutante ha pretendido sustentar su pretensin en un ttulo ejecutivo, de conformidad a lo previsto en el artculo 434 N 4, inciso segundo, del referido cuerpo normativo, esgrimiendo al efecto un pagar en que la firma del obligado al pago aparecera autorizada por un Notario Pblico, no observndose, efectivamente, ninguna expresin del aludido auxiliar de la administracin de justicia en orden a expresar como le const la identidad del firmante, negligencia o descuido funcionario que, a juicio de este disidente comport, en la prctica, una incorrecta e inadecuada extensin del documento, lo que, en su parecer, obsta otorgarle el mrito ejecutivo que el ejecutante ha pretendido que se le reconozca. (Corte Suprema, Rol 6178-2011, disponible en la pgina web del Poder Judicial). 8.Lo recin citado bajo ningn respecto representa una

jurisprudencia aislada, pues otros pronunciamientos han sido quiz ms enfticos al respecto. En efecto, en fallo de la Excelentsima Corte Suprema, en causa Rol 7441-2013, se expuso lo siguiente: Respecto a la funcin a que hace referencia el numeral 10 del artculo 401 del Cdigo Orgnico de Tribunales, esto es, autorizar las firmas que se estampen en documentos privados, sea en su presencia o cuya autenticidad les conste, es menester reflexionar que lo pretendido por el legislador al efecto, al otorgar dicha facultad a estos funcionarios, ha sido sin lugar a dudas el procurar otorgar a este tipo de instrumentos la Fe del Conocimiento, esto es, la verdad que ofrece el notario, o en otras palabras, certeza, manifestada mediante su certificacin de que el compareciente o comparecientes suscribieron el documento en su

presencia o teniendo la completa conviccin de que el suscriptor es l, porque fue identificado sin lugar a dudas. En relacin con ello, sin bien el artculo 425 del Cdigo Orgnico de Tribunales dispone que Los notarios podrn autorizar las firmas que se estampen en documentos privados, siempre que den fe del conocimiento o de la identidad de los firmantes y dejen constancia de la fecha en que se firman, dicho precepto legal aparece claramente insuficiente a la luz de la importante misin de servicio pblico que se ha pretendido llevar a cabo a travs de dicha actuacin, toda vez que las exigencias impuestas al efecto a estos funcionarios aparecen inciertas y exiguas, resultando a juicio de estos sentenciadores razonable que en la ejecucin de tal gestin los notarios expresaren, a lo menos, la ciudad y la fecha en que se realiza la autorizacin de la suscripcin; el lugar y la fecha en que el firmante estamp su rbrica en el documento; s esa actuacin tuvo lugar en su presencia; y la manera en que la identidad del suscriptor const a dicho funcionario 9.- En consecuencia, resulta del todo desacertado el anlisis plasmado en el considerando tercero de la sentencia recurrida, por cuanto siendo evidente que el pagar de autos no seala la forma en que el Notario se cercior de la identidad del firmante, y siguiendo a nuestro mximo tribunal, siendo evidente que el Notario debe expresar cmo verific la certeza de la identidad del suscriptor, la impugnada sentenci debi haber rechazado la presente demanda en virtud de la excepcin promovida

III.- Tercera excepcin promovida y sus fundamentos: 1.- En segundo lugar opusimos la excepcin contemplada en el nmero 9 del artculo 464 del Cdigo de Procedimiento Civil: El pago de la deuda. Esto complementado con lo sealado en el ltimo inciso del citado artculo: Estas excepciones pueden referirse a toda la deuda o a una parte de ella solamente 2.- Esta excepcin la fundamos en el hecho haber pagado el ejecutado un mayor capital del referido por la demandante. Circunstancia sta que era de difcil probanza por cuanto nos vimos imposibilitados de aportar la prueba necesaria. 3.- Con todo, durante la secuela del presente juicio aportaremos los antecedentes necesarios para acreditar el pago alegado.

POR LO TANTO, en funcin del los hechos descritos, de las normas citadas y de los artculos 186 y siguientes del Cdigo de Procedimiento Civil, RUEGO A US. A. tener por deducido recurso de apelacin en contra de la sentencia definitiva de fecha 14 de marzo de 2014, la cual rechaz las excepciones opuestas a la ejecucin, para que el tribunal de alzada, esto es la Ilustrsima Corte de Apelaciones de Rancagua, conociendo de este recurso, revoque dicha resolucin y declare, en definitiva lo siguiente: I.- En cuanto a la segunda excepcin: 1.- Que en el pagar no consta la forma en que el Notario se cercior de la identidad del suscriptor del pagar, y, al ser tal circunstancia un requisito legal, el pagar carece de las condiciones necesarias para ser un ttulo ejecutivo perfecto. 2.- Que, en funcin de lo anterior, se configura la excepcin contemplada en el Procedimiento Civil. II.- En cuanto a la tercera excepcin: 1.- Que, en virtud de las pruebas aportadas y rendida en esta instancia, se hace lugar a la excepcin promovida. nmero 7 del artculo 464 del Cdigo de