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SIMPSIO

A universidade e a construo do Biodireito


Este texto traz, com adies, reflexes j expressas no painel apresentado ao III Congresso Brasileiro de Biotica e I Congresso de Biotica do Conesul, PUC-RS, Porto Alegre, em 02.07.2000.

Judith Martins-Costa
A autora destaca o Direito como construo de modelos de respostas, realando o modelo da incomunicabilidade e o modelo da interconexo. Ressalta, ainda, a dignidade da pessoa humana como princpio comum ao Direito e Biotica, a reconstruo do conceito de pessoa e os limites do conceito da personalidade e quem deve ser considerado pessoa.

Unitermos: Biodireito, Direito e Biotica, Biodireito e dignidade

"Combien durera ce manque de l`homme mourant au centre de la cration parce que la cration l`a congedi?" (Ren Char, A la Sant du Serpent, VIII, Commune Presence). INTRODUO A reflexo biotica esteve, at h pouco, centrada em poucas salas, de poucos centros universitrios, em poucas reas - a Medicina, a Filosofia, a Biologia e a Gentica, por certo, pouco mais talvez. Contudo, o anncio pela comunidade cientfica internacional do "mais importante mapa feito pela humanidade", como disse o presidente Clinton ao aludir ao seqenciamento do cdigo gentico, faz sair a reflexo biotica destas poucas e fechadas salas para situ-la como tema de interesse do homem comum, do leitor dos grandes jornais - este mesmo leitor que, em 1997, ficou perplexo quando noticiados os resultados das experincias realizadas pelo dr. Ian Willmult, que resultaram na criao da clebre ovelha Dolly.
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Judith Martins-Costa Doutora em Direito; professora adjunta na Faculdade de Direito da Universidade Federal do RS e membro do Comit de Biotica do Hospital de Clnicas de Porto Alegre

Biotica 2000 - vol 8 - n 2

A estupefao do leitor de jornais reflete, em larga medida, a perplexidade do jurista, marcando o ingresso da discusso biotica - ou a urgente necessidade de seu ingresso - tambm nas faculdades de Direito. Mas a perplexidade do jurista no devida, como a do leigo, apenas aos inacreditveis fatos cientficos, acrescida por uma dvida crucial: como compatibilizar a reflexo tica propiciada pelos novos paradigmas cientficos com a racionalidade "utilitarista" comumente atribuda ao regramento jurdico? A razo prtica est na preocupao do jurista, na medida em que o Direito no apenas "" a produo de normas, ele tambm "serve" produo de normas destinadas a resolver casos mediante decises, para alcanar escolhas e aes de relevncia social (2), no seu fulcro residindo, portanto, uma aporia fundamental: saber o que justo aqui e agora, pois a cada problema social concreto uma resposta, tambm concreta e imediata, deve ser dada pelos tribunais. Quanto questo de saber como compatibilizar a reflexo tica propiciada pelos novos paradigmas cientficos com a racionalidade prtica do regramento jurdico - que traduz, afinal, a complexidade das interfaces entre a Biotica e o Direito - subjazem outros problemas igualmente complexos. Respond-la implica questionar: para que serve o Direito? Como ele feito? Como aplicado? Implica desmentir certas concepes que vem o Direito como o produto de um legislador demirgico e autoritrio; implica, fundamentalmente, falar do Direito como "regulamentao coordenada dos comportamentos sociais", regulamentao,
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contudo, que no se desvincula da experincia social concreta e que constitui a sntese de uma trade - segundo a concepo de Miguel Reale - entre fato, valor e norma, isto , o fato social, o valor tico que lhe atribudo por cada sociedade, em cada momento de sua histria e, finalmente, a recolha deste fato, valorado eticamente por uma norma dotada de poder de coero, como o a norma jurdica (3). Responder quela questo implica, por igual, situar o escopo da Biotica e o seu estatuto epistemolgico, matria ainda no-consensual entre os estudiosos, e aventar a possibilidade da construo de um Biodireito, tema ainda menos consensual na doutrina que se vem impondo, todavia, como urgente papel da universidade - e no apenas das faculdades de Direito -, na medida em que sequer pensvel fora dos quadros da interdisciplinaridade. Na arriscada tentativa de alinhavar algumas respostas a estas questes proponho o exame do tema a partir da compreenso dos modelos de construo das respostas jurdicas (I). Posteriormente, examino se h princpios comuns que possam atuar como ponte entre a reflexo biotica e a construo de solues jurdicas (II).

I. O Direito como construo de modelos de respostas

Foi o racionalismo iluminista que pensou o fenmeno jurdico como um sistema de regras, dividindo a experincia social em dois distintos

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planetas - o planeta do Direito e o planeta do no-Direito. Na Revoluo Francesa, foi a assuno, pelo Estado, da tarefa de criar as regras jurdicas e arrum-las em conjuntos de leis - os cdigos - que fez o ordenamento jurdico aparecer como um sistema fechado de regras, postas por ato de autoridade estatal, regras que traduziriam a totalidade dos comportamentos sociais merecedores de tutela jurdica, sendo, por isto, excludentes de outras fontes de normatividade. Foi, enfim, o cientificismo oitocentista - prolongado, em larga escala, no sculo XX que tentou perspectivar o Direito como cincia "pura", isto , livre da "contaminao" de outros setores vitais da experincia humana, como a tica, a histria, a economia (4). A concepo derivada dessas idias vigorantes nos ltimos 200 anos foi conhecida como legalismo, termo que indica a pretenso de reduzir o fenmeno jurdico a uma de suas manifestaes - a lei de origem parlamentar-fazendo crer sociedade que, a cada novo problema, seria necessria a interveno autoritria do legislador para fazer com que a nova realidade, saindo do obscuro campo do "no-Direito", fosse, assim , jurisdicizada. Contudo, esta concepo foi posta em crise no sculo XX, principalmente na sua segunda metade (5). Diferentemente do que ocorria no passado, hoje o Direito no visto to s como cincia mas, fundamentalmente, como prudncia, como arte prudencial que est inter-relacionada, fundamentalmente, com as demais instncias componentes do todo social, notadamente a tica. A grande modificao , sobretudo, metodolgica. As fontes de produo jurdica tornam-se uma questo central a ser repensada e equacionada em novos termos. Do sistema fechado, geometricamente traado pelos sbios iluministas, totalitrio na sua pretenso de plenitude lgica e completude legislativa, chega-se compreenso do sistema aberto (ou sistema de auto-referncia relativa), absolutamente no-imune s demais instncias da experincia social e ao seu poder produtivo na construo dos modelos jurdicos (6). Por isso, o acerto da concepo pela qual as normas jurdicas que resultam das fontes constituem, por certo, expresso de modelos prescritivos, sendo porm dotados de um essencial sentido prospectivo (7), consistindo a positivao das normas um verdadeiro processo de positivao. Superado o dogma da estaticidade da produo normativa - como se o positivar de regra jurdica consistisse num nico e isolado ato, o de "pr" o Estado a regra, por um ato de autoridade chamado "promulgao"- foi possvel perceber o carter dinmico da positivao, a qual como composta por dois complexos momentos: um, esttico, fixo e atomstico, qual seja, a promulgao, por ato de autoridade, em regra a autoridade legislativa; e outro, dinmico, processual e "total". Diz-se que este segundo momento dinmico e processual porquanto progressivamente estabelecido pelos destinatrios do ato poltico estatal, a comunidade, sejam os que tm por funo interpretar e aplicar as regras legais (juzes e funcionrios administrativos) (8), sejam os cidados, membros da comunidade juridica231

mente organizada. Por esta razo compreendese que o "dever-ser" nsito norma jurdica no um mero enunciado lgico mas, como afirmou Miguel Reale, "um dever-ser que se concretiza na experincia social, correlacionandose com conjunturas factuais e exigncias axiolgicas" (9). Da alterao da concepo de fonte chegouse, por igual, alterao do modelo pelo qual se expressa a normatividade mesmo na fonte legal: ao lado dos modelos cerrados, nos quais o fato da vida, ou comportamento social devido, vem perfeitamente caracterizado e conectado a uma determinada conseqncia - isto , o chamado modelo da tipicidade, na qual h uma espcie de pr-figurao, pelo legislador, do comportamento tpico - passa-se a utilizar em certas disciplinas, como o Direito Civil e o Constitucional, tambm modelos abertos. Nestes, o legislador no desenha o comportamento tpico; ao contrrio, utiliza uma linguagem intencionalmente vaga, aberta, fluda, caracterizada pela ampla extenso do seu campo semntico (10). Estes modelos abertos, vazados em linguagem "vaga", so apropriados para canalizar, juridicamente, as exigncias axiolgicas fundamentais da comunidade, tanto na Biotica quanto no Direito. Por isto, afirma-se que estas vm expressas preferencialmente em princpios. Hoje, os juristas compreendem que o ordenamento composto por princpios e por regras, ambos espcies integrantes de um mesmo gnero, o das normas jurdicas (11).
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O ordenamento jurdico apresenta-se, assim, no como um sistema fechado de regras que tm a pretenso da plenitude legislativa e da completude lgica, mas como um sistema aberto de princpios e regras, constituindo a sua positivao um processo no qual intervm o legislador, o juiz e a comunidade. O que so princpios jurdicos? Inmeras respostas tm sido dadas a esta questo, e entre elas a resposta de Alexy, segundo o qual princpios so o mesmo que valores. Porm, como o Direito trata do que deve ser, do que devido, h entre ambos os conceitos uma diferena a ser notada. Utilizando a classificao de von Wright (12) entre conceitos deontolgicos (v.g., mandato, dever-ser, ordem, proibio, permisso, direito a), axiolgicos (v.g., bom, mau, belo, corajoso, seguro) e antropolgicos (v.g., vontade, interesse, necessidade, deciso), Alexy assenta a distino: "Princpios e valores so o mesmo, contemplado em um caso sob um aspecto deontolgico e sob um aspecto axiolgico" (13). Como nos princpios ainda mais ntida a processualidade e dinamicidade da positivao - pois deve haver uma espcie de adeso moral da comunidade que permita a sua concreo mediante determinados significado e alcance , observa-se a razo pela qual, por intermdio dos princpios, o Direito reaproxima-se da dimenso tica, afastada que fora pelo formalismo legalista, apresentando-se como um sistema axiologicamente orientado (14). Ao modelo da incomunicabilidade entre o Direito e as demais instncias do todo social, notadamente

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a tica, substitui-se o modelo da conexo, comunicabilidade e complementaridade. Ilustrativa deste novo modelo a Constituio Federal. Diferentemente do que ocorria no passado, quando s Constituies era emprestada a misso de to somente definir as normas de organizao e competncia do Estado, hoje em dia tem-se a "Constituio principiolgica", que transforma em direito positivo, direito legal, certos princpios que tradicionalmente eram tidos como pr-positivos, como, por exemplo, o princpio da dignidade da pessoa humana, entre ns expressamente reconhecido como princpio estruturante ou fundante do Estado Democrtico de Direito (15). Inscritos comumente em clusulas gerais, caracterizando o que se convencionou chamar de "conceitos jurdicos indeterminados", os princpios ensejam uma nova maneira de aplicar o Direito: ao juiz, atualmente reconhecida a competncia de no apenas subsumir certos fatos s regras que os descrevem mas, igualmente, o poder de concretizar - isto , tornar concretos, atuantes e operativos - os princpios que traduzem valores. Essas transformaes metodolgicas possibilitam a crtica e a reconstruo de certos conceitos fundamentais do Direito, abrindo espao, por igual, construo do Biodireito, termo que indica a disciplina, ainda nascente, que visa determinar os limites de licitude do progresso cientfico, notadamente da Biomedicina (15), no do ponto de vista das "exigncias mximas" da fundao e da aplicao dos valores morais na prxis biomdica ou seja, a busca do que se "deve" fazer para atuar o "bem" - mas do ponto de vista da exigncia tica "mnima" de estabelecer normas para a convivncia social (16). Portanto, apesar de estar recebendo contestaes - porque importaria na "jurisdiciarizao" indevida da Biomedicina -, mesmo assim tem crescido o endosso formao do Biodireito como disciplina jurdica da Biotica (17). O Direito desenvolve-se na Histria e, por isso, um de seus papis o de mediar a dialtica que por vezes resta estabelecida entre a tradio e a ruptura, entre os processos de continuidade e os de descontinuidade social. Seu papel no , pois, o de cercear o desenvolvimento cientfico mas, justamente, o de traar aquelas exigncias mnimas que assegurem a compatibilizao entre os avanos biomdicos que importam na ruptura de certos paradigmas e a continuidade do reconhecimento da Humanidade enquanto tal, e como tal portadora de um quadro de valores que devem ser assegurados e respeitados. Para o estabelecimento dessas "exigncias mnimas" interessar basicamente o conceito de pessoa humana, hoje em plena reelaborao terica.

II. A dignidade da pessoa humana como princpio comum ao Direito e Biotica

Sob o seu estatuto epistemolgico particular, o Direito tambm se ocupa da vida - do nascer e
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do morrer, de quem pessoa, de sua filiao, valores existenciais, relaes patrimoniais, direitos (isto , dos direitos que concernem pessoa), deveres e responsabilidades. Portanto, falar em Direito falar fundamentalmente em pessoa e em relao - o modo como se estabelecem as relaes entre as pessoas (individual ou coletivamente consideradas), e as relaes das pessoas com as coisas, bens materiais e imateriais. Se em nosso horizonte axiolgico o mais relevante for a relao entre a pessoa e os bens, economicamente avaliveis, cresce em importncia a idia de pessoa como sujeito titular de um patrimnio. Essa idia foi modulada pela Era Codificatria, assim entendida a que se seguiu s grandes codificaes oitocentistas correspondentes ascenso do individualismo burgus e do capitalismo. A foi desenhada a idia de pessoa como "sujeito" e como "indivduo". O discurso jurdico sempre um discurso conotado (18) e, por recorrncias lexicais diversas, seu dicionrio de certa forma autnomo (19). Pessoa, sujeito, personalidade so palavras que tm diversas conotaes no tempo e no espao (20). No discurso pandectista do sculo XIX, a palavra "sujeito" depreendeu-se das subjetividades que mais tarde a psicanlise viria revelar e conotou-se a uma idia externa, objetivada, por assim dizer, idia de um "sujeito" que visto to s como "termo" ou "elemento" da relao jurdica, como aquele que pode ( capaz de) ser titular de direitos, atuando na ordem jurdica. Sujeito que privilegiadamente o "indivduo", porque no mais defi234

nido pela pertena a um grupo, casta, classe, famlia, status, porque apartado (dividido) de um todo, de uma comunidade que o ultrapassa (21): significaes reveladoras da "lgica proprietria" (22) que revestiu a prpria idia de pessoa humana. Submergida a idia de "pessoa" na de "indivduo" (ao senso "egosta" do termo) e no-visualizada a de "personalidade" pela preeminncia do conceito tcnico de "capacidade", traaramse as tramas semnticas que acabaram por fundir o "ser pessoa" com o "ser capaz de adquirir direitos e contrair obrigaes". Em outras palavras, instrumentalizou-se a personalidade humana, reproduziu-se, na sua conceituao, a lgica do mercado, o que conduziu desvalorizao existencial da idia jurdica de pessoa, para torn-la mero instrumento da tcnica do Direito (23), ponto que foi percebido com especial nitidez pela civilista argentina Aida Kemelmajer de Carlucci, segundo a qual, sob a tica codificatria oitocentista, o dano ("el mal hecho) pessoa se justificava "en la supuesta existencia de un verdadero derecho del sujeto sobre el prprio cuerpo, concebido a imagen y semejanza del derecho de Propiedad" (24)". A frase "eu sou dono de meu corpo" expressa lapidarmente esta lgica. O corpo humano, reificado, visto como objeto de um direito de propriedade, integrante de um patrimnio individual, e, como os demais bens patrimoniais, pode ser objeto de mercancia (25). Mas se, ao invs da relao entre a pessoa e os bens em primeira plana estiver a pessoa humana valorada por si s, pelo exclusivo fato de

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ser "humana" - isto , a pessoa em sua irredutvel subjetividade e dignidade, dotada de personalidade singular -, passa o Direito a construir princpios e regras que visam tutelar essa dimenso existencial (26), no-patrimonial, mas ligada fundamentalmente proteo da pessoa e da personalidade humana e daquilo que o seu atributo especfico, a qualidade de "ser humano" . A valorizao desta dimenso tem origem, paradoxalmente, na barbrie do sculo XX - o totalitarismo estatal (27), econmico ou cientfico (28) -, a qual teve como contrapartida a afirmao do valor da pessoa como titular de sua prpria esfera de personalidade que, antes de ser vista como mero suposto do conceito tcnico de capacidade, fundamenta-se no reconhecimento da dignidade prpria pessoa humana. Esta a "novidade" que tem, para o Direito, o princpio da dignidade da pessoa. Como explica Bernard Edelman (29), embora a palavra "dignidade" fosse h muito conhecida, e a idia de uma dignidade prpria ao homem remonte filosofia de Kant, a idia da existncia de uma proteo jurdica que devida em razo da dignidade liga-se fundamentalmente a um duplo fenmeno: a barbrie nazista (que fez alcanar a idia de crimes contra a humanidade, no Tribunal de Nuremberg) e a Biomedicina, que coloca em xeque a prpria identidade da humanidade como espcie. Por este caminho no-isento de paradoxos e de dcalages opera-se um cmbio semntico especfico, verifica-se a passagem de um grau de significao a outro: a dignidade da pessoa, como princpio jurdico, vai designar no apenas o "ser da pessoa", mas a "humanidade da pessoa" (30). Esta vista de uma perspectiva que no a confunde conceitualmente com o "sujeito capaz juridicamente", nem com o indivduo atomisticamente considerado, significando, diversamente, "a reunio simblica de todos os homens naquilo que eles tm em comum, a saber, a sua qualidade de seres humanos. Em outras palavras, ela que permite o reconhecimento de uma pertena (appartenance) a um mesmo "gnero": o gnero humano" (30). A mudana de grau no significado est em que a dignidade o atributo ou qualidade desta pertena: "se todos os seres humanos compem a humanidade porque todos eles tm esta mesma qualidade de dignidade no "plano" da humanidade; dizemos que eles so todos humanos e dignos de o ser" (31). Por isso que, mais do que uma "vazia expresso", como poderiam pensar os que esto ainda aferrados concepo legalista estrita do ordenamento jurdico, a afirmao do princpio, que nos mais diferentes pases tem sido visto como um princpio estruturante da ordem constitucional (32) - apontando-selhe inclusive um valor "refundante" da inteira disciplina privada (33) -, significa que a personalidade humana no redutvel, nem mesmo por fico jurdica, apenas sua esfera patrimonial, possuindo dimenso existencial valorada juridicamente na medida em que a pessoa, considerada em si e em (por) sua humanidade, constitui o "valor fonte" que anima e justifica a prpria existncia de um ordenamento jurdico.
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o que assinala o civilista argentino Jorge Mosset Iturraspe em termos candentes ao aludir construo da categoria dos danos pessoa : "Afirmamos desde ya que se trata de un cambio revolucionario. De una modificacin que dice del humanismo del enfoque actual y de la deshumanizacin del Derecho anterior" (34). , por igual, a perspectiva adotada pelo peruano Carlos Fernandez Sessarego, pioneiro na Amrica Latina no destacar a proteo jurdica pessoa humana: "Referirse a la proteccin de la persona humana supone, como cuestin previa, determinar que tipo de ente es ella, considerada en si misma, per se. Es decir, indagar por la naturaleza misma del ser sometido a proteccin jurdica", pois "la necesaria aproximacin a la calidad ontolgica del bien a tutelar (que) nos permitir precisar tanto los criterios como la tcnica jurdica susceptibles de utilizar para lograr este primordial objetivo" (35). Ou como entre ns afirmou recentemente Josaphat Marinho ao aludir disciplina dos direitos da personalidade, "o homem, por suas qualidades essenciais, e no propriamente o dado econmico, torna-se o centro da ordem jurdica" (36). A compreenso da dimenso e da operatividade deste princpio permite o enfrentamento jurdico de alguns aspectos que tm sido apontados pela Biotica como suas questes centrais. Por exemplo, em matria de reproduo humana assistida, principalmente aquelas relativas fecundao in vitro, a tutela jurdica da pessoa que tem provocado verdadeira revoluo no domnio da responsabilidade extrapatrimonial,
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por forma a permitir a soluo de questes ligadas a falhas na segurana do material gentico doado, sejam devidas transmisso de defeitos genticos, de doenas infecciosas, sejam guarda do material doado (possibilidade de furto, de destruio no-intencional, de manipulao criminosa, de troca, por negligncia, do material de um doador por outro, etc.). Tambm as tormentosas questes relativas relao entre mdico e paciente, seja na ponderao entre o princpio (biotico e jurdico) da autonomia, de um lado, e o dever mdico de beneficncia, de outro, podem ser melhor equacionadas pela concreo do princpio da dignidade da pessoa (37). Este desdobra-se, alm do mais, em outros princpios constitucionais, como o da tutela vida privada e intimidade (38), o que tem ensejado aos tribunais reequacionar casos de responsabilidade mdica, por exemplo, pela indevida divulgao de dados relativos ao paciente, ou pela ausncia de cuidados relativos ao bom resguardo do sigilo mdico (39). Ser o princpio infringido - devendo a sua violao, ou a ameaa de violao, receber resguardo jurdico, seja atravs de tutelas preventivas, seja mediante conseqncias indenizatrias, seja por cominaes de nulidade - nos casos de mercantilizao de smens e embries e do prprio ser humano ("mes de aluguel"), ou, ainda em matria de RHA, diante da possibilidade de eugenia, que tambm infringe o princpio constitucional da igualdade (40), o qual probe qualquer discriminao por raa, sexo ou gnero.

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A concreo do princpio da dignidade da pessoa pode solucionar algumas questes ligadas ao Direito de Famlia, resultantes, por exemplo, da exigncia de consentimento do marido ou companheiro e irrevocabilidade desse consentimento. Assim como ningum pode ser compelido a ser doador de smen, ou a aceitar a paternidade de criana que biologicamente descendente de outra pessoa, pois a autonomia conseqncia do reconhecimento da dignidade, assim tambm o a auto-responsabilidade. Por isso, nos casos em que houve inseminao heterloga, com o consentimento do companheiro, gerado o novo ser este tem a sua dignidade reconhecida. Nessa perspectiva, o princpio da dignidade da pessoa conduz a uma interpretao conforme a constituio das demais regras do sistema acaso no perfeitamente compatveis e dos demais princpios, inclusive os bioticos, tais quais os constantes do Cdigo de tica Mdica (41), de modo a poder-se concluir pela precluso do direito do homem que consentiu com a inseminao artificial heterloga em sua mulher a impugnar posteriormente a paternidade, que presumida. O princpio tem fundamental importncia tambm no que concerne ao tema da clonagem em seres humanos. Em 1997, quando a famosa Dolly foi criada a partir da clonagem de uma clula diferenciada, um jornal ingls expressou, numa manchete um tanto alarmista, a perplexidade que ainda nos domina: "Hoje a ovelha, amanh o pastor" (42). A clonagem, em si mesma considerada, pode trazer benefcios, um dos quais o progresso da cincia, sabendo-se que a pesquisa bsica um dos horizontes axiolgicos da humanidade e o conhecimento cientfico um dos grandes interesses humanos (43). Contudo, sem esquecer os benefcios que a clonagem efetivamente traz, resta a questo tica que reflete-se necessariamente no Direito. A questo tica em torno dos clones humanos, um dos temas recorrentes do imaginrio humano, como lembra Marciano Vidal (44), recoloca no centro do debate biotico e biojurdico, e em plena era da chamada Ps-Modernidade, um dos eixos centrais da Modernidade, qual seja, a idia de um Direito com valor universal, centrado na tica kantiana acerca da dignidade da pessoa humana: em todas as discusses que tm sido levadas a efeito nos meios cientficos e nos comits de Biotica, o questionamento tico bsico o de utilizar um ser humano como meio e no como fim. do jusfilsofo Vicente Barretto a sagaz percepo da idia kantiana de um "direito cosmopolita" como fundamento de uma disciplina ora nascente, o Biodireito. Numa poca em que Direito e Filosofia no estavam perfeitamente distinguidos, Kant investigou a possibilidade de uma ordem jurdica fundada em valores universais e, diferena dos filsofos que o antecederam, abandona a tradio jusnaturalista fundada na existncia de princpios inatos ou naturais e lana a idia de um "direito cosmopolita" (45). Em rapidssima sntese, consiste o direito cosmopolita no tipo de norma que ultrapassa as
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comunidades nacionais e identifica-se como sendo a norma de uma comunidade planetria. Assentou Kant no Projeto para uma paz perptua, de 1790, que "em todos os lugares da terra rege-se de uma forma idntica a violao do direito cosmopolita", sendo este direito "um complemento necessrio do cdigo no-escrito, tanto no Direito Civil, como no direito das gentes, em vista do direito pblico dos homens em geral" (46). Como explica Barretto, a idia kantiana de direito cosmopolita refere-se, principalmente, ao entendimento de que a evoluo histrica, e com ela as luzes da razo, iria encontrar normas com fundamentao tica, que poderiam ser consideradas como uma forma de direito, que se imporiam com a fora de sua prpria racionalidade. Por isso, prope, com integral pertinncia, a utilizao desta categoria para determinar at que ponto os valores ticos podem constituir-se em categorias racionalizadoras e legitimadoras de uma nova ordem jurdica, a que defronta-se e enfrenta os problemas trazidos pelo progresso cientfico, na medida em que "essa categoria do direito cosmopolita permite que se tenha uma leitura propriamente moral dos direitos humanos, podendo-se mesmo entender essa categoria de direitos como uma manifestao dos valores ticos no sistema jurdico" (47). Ora, se a maioria das Constituies dos pases ocidentais reconhece, de forma implcita ou explcita, o princpio da dignidade da pessoa humana como o valor-fonte do ordenamento, preciso reconhecer que a proposio kantiana retomada por Barretto concilia-se a perfei238

o no s com o comum topos constitucional mas, igualmente, com a srie crescente de documentos e regulaes, ticos e jurdicos, que pretendem ter validade universal, e do qual o maior exemplo a recente Declarao Universal do Genoma Humano e dos Direitos Humanos, adotada pelo consenso de mais de 80 Estados representados na reunio do Comit de Especialistas Governamentais do Comit de Biotica da UNESCO - e apresentada para adoo na 29 Sesso da Conferncia Geral da UNESCO, realizada entre 21 de outubro e 12 de novembro de 1997 (48). Tambm refletindo o "direito cosmopolita" e igualmente assentados sobre o mesmo fundamento esto vrios textos normativos internacionais (49), entre os quais destaca-se a Conveno sobre Direitos Humanos e Biomedicina adotada em 1996 pelo Conselho de Ministros do Conselho da Europa ("Conveno de Oviedo"), cuja configurao de uma "conveno-quadro" destinada a preencher o vazio jurdico no qual a Biomedicina e suas aplicaes (a gentica) tm podido evoluir at o presente momento", como acentua Patrick Fraisseix (50). Entre os consideranda constantes no seu prembulo, est a advertncia de que o uso desviado da Biologia e da Medicina pode conduzir prtica de atos que ponham em risco a dignidade humana. O seu art. 2 determina que os interesses e o bem-estar do ser humano devem prevalecer sobre o interesse isolado da sociedade ou cincia escalonando, assim, os valores da dignidade e do progresso cientfico, com preeminncia do pri-

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meiro. Em ambas, seja na Conveno europia, seja na da UNESCO, encontra-se explcita a idia de dignidade em sua dupla acepo, a dignidade do homem e a da humanidade, a qual se agrega a idia da salvaguarda da identidade humana como identidade da espcie humana. Os textos normativos da mais variada escala o afirmando, no s aos juzes, na tarefa de aplicar o Direito, e a comunidade cientfica, como destinatria das regras e princpios do ordenamento que dirige-se o princpio da dignidade da pessoa humana. Este tambm est endereado ao legislador infraconstitucional, que tem ao seu encargo o regramento de alguns casos problemticos. A lei tem, muitas vezes, um valor simblico, impondo com mais facilidade os limites que poderiam ser, em tese, deduzidos dos princpios constitucionais e daqueles afirmados nas convenes internacionais (51). O fato de o princpio dirigir-se ao legislador significa, fundamentalmente, que este est adstrito sua observncia por ocasio da elaborao legislativa. Em outras palavras, o legislador no livre para elaborar o contedo da lei, pois, na forma do sistema constitucional vigente, deve observar os valores postos na Constituio, auxiliando a sua concreo, sob pena de inconstitucionalidade da lei. Vrias questes esto a merecer regulamentao punctual, como a questo do incesto: a proibio jurdica do incesto pode ser infringida na tcnica da RHA heterloga em razo da exigncia de anonimato dos doadores. Dois valores, ento, entraro em choque: de um lado, a proteo da privacidade do doador; de outro, o direito da criana assim gerada de conhecer a sua ascendncia biolgica. Tambm est a merecer urgente regulamentao a candente questo da apropriao e mercantilizao do material gentico, que poderia ser objeto de registro e patenteamento, recaindo, assim, sob as regras da propriedade intelectual. O anncio da descoberta da cartografia gentica colocou este tema na ordem do dia. O governo francs assegurou, pelo seu ministro da Pesquisa, Roger-Grard Schwartzenberg, que os dados do Projeto Genoma "foram colocados disposio do domnio pblico desde sua obteno, sem restrio de utilizao", entendendo que as seqncias brutas do genoma humano no podem ser patenteadas porque "o saber gentico no pode ser confiscado". Contudo, esta no uma posio consensual. No mesmo dia, Francis Quetier, diretor adjunto do Centro Nacional de Seqenciamento, o Genoscope, rgo que representa o pas no Projeto Genoma Humano, afirmou imprensa no haver "harmonizao entre pases parceiros no projeto, principalmente entre EUA e Europa", no que se refere ao patenteamento de genes (52). No Brasil, acaba de ser editada a Medida Provisria n 2.052 (53), pela qual as instituies nacionais da rea biolgica podem se associar a instituies estrangeiras para pesquisar amostras de componentes do patrimnio gentico do pas, podendo inclusive o material ser remetido para o exterior (54). Empresas privadas, como a norte-americana Celera, realizam
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o seqenciamento do cdigo gentico e, com certeza, utilizaro seus dados segundo a lgica do mercado, como objeto suscetvel de apropriao e de lucro, produzindo conhecimento para ser vendido. Para alm dos danos que pode trazer humanidade (por exemplo, ao restringir o acesso aos dados por barreiras econmicas), a mercantilizao do material gentico implica tambm em atentado vida privada: empresas de seguros podero, com base nesses dados, recusar seguro ou aumentar o valor do prmio, em face da potencialidade do organismo para certas doenas, e empregadores podero recusar trabalho (55). Todas estas so angustiantes questes que animam e justificam a reflexo biotica, encontrando, porm, possvel via de enfrentamento jurdico com base no princpio da dignidade e nas regras legais que para a sua concreo concorram. Resta, contudo, a questo fundamental do Biodireito, para a qual o mencionado princpio no aponta de imediato uma soluo: esta reside na prpria idia de "pessoa" que est na sua base (56). Se j h um relativo consenso na comunidade internacional acerca da valncia do princpio da dignidade da pessoa humana como cnone hermenutico e integrativo para o juiz, como fonte de criao de deveres ao legislador e como imposio de limites aos cientistas, havendo concordncia em fixar os limites da ao
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manipulativa no-teraputica lcita e ilcita no reconhecimento da pessoa, no se sabe, porm, quem deve ser considerado pessoa. O conhecimento cientfico fez com que houvesse uma verdadeira dcalage entre o conceito jurdico de "pessoa" e o conceito cientfico de "ser humano vivo". bem verdade que, na Histria, nem sempre houve a coincidncia (basta pensar no estatuto do escravo e na personificao das coisas e animais, prpria ao pensamento arcaico), havendo, contudo, indicaes da coincidncia j no Direito romano e no Direito medieval (57), muito embora certos textos romanos vissem no embrio mera parte das vsceras maternas, "portio mulieros vel viscerum" (58). A Modernidade, ao construir os conceitos gerais-abstratos, assentou duas mximas que at hoje fazem fortuna, qual seja, "todo o homem pessoa" e "s o homem pessoa", qualificando, porm, como "homem" (ou como "pessoa") o ser humano nascido com vida. A qualificao de pessoa restou assim condicionada a um determinado momento (o do nascimento), ento tido como o do incio da vida. Para o Direito vigente, a "pessoa" a qual reconhecido o atributo da "personalidade", sendo portanto "sujeito", o ser que nasce com vida (59), findando-se a personalidade com a morte. Esta a qualificao que agora vem posta em xeque, pois enquanto o Direito situa o incio da vida no nascimento a Biocincia o situa anteriormente, na fertilizao (fecundao ou concepo), inclusive a Psicologia, percebendo

SIMPSIO
j no embrio as caractersticas de individualidade e singularidade prprias de cada ser humano (60). Por isso, Laura Palazzani assinala que "a originria e intuitiva coincidncia entre "pessoa" e "ser humano" est posta em dvida no debate biotico e biojurdico, com a conseqente excluso de alguns seres humanos do reconhecimento do estatuto de pessoa" (61). A dcalage entre Direito e a Biocincia, fundando-se na separao entre vida biolgica do ser humano e vida da pessoa, decorre da "teorizao da post-cipao do incio da pessoa ao incio da vida do ser humano e da ante-cipao do fim da pessoa ao fim da vida do ser humano". responsabilidades com os membros da coletividade humana, e no privilgio que a separa em torre de marfim; lugar de reflexo, e no "espao de aulrios", para usar a irnica expresso empregada por Ramn Capella ao designar os repetitivos monlogos apresentados a centenas de alunos repartidos em trs turnos docentes em certas universidades, fbricas de contnua e massiva expedio de ttulos (62). Porm, se a universidade reencontrar-se como universitas, espao da reflexo compartilhada, poder a Biotica fornecer ao Direito os parmetros que permitiro a reconstruo da idia de pessoa fundada na coincidncia entre pessoa e ser humano. Poder-se- pensar, assim, na extenso da idia de "dignidade da pessoa" de um quadro de singularidade, que a caracterizou no sculo XX, para a apreenso daquilo que, no conceito, relaciona-se com o gnero humano, preenchendo-se o contedo do princpio com a noo de uma "dignidade da humanidade" que, entendida concreta, e portanto historicamente, atue como guia, critrio e limite aos dilemas trazidos pela Revoluo Biotecnolgica.

Concluso

Esta , por conseqncia, a questo fundamental, o horizonte problemtico da Biotica e do Biodireito. Questo a ser tratada necessariamente na universidade, desde que esta reveja-se como o espao da autonomia e da reflexo. Autonomia que empenho em assumir

RESUME

La universidad y la construccin del Bioderecho La autora destaca el Derecho como construccin de modelos de respuestas, realzando el modelo de la incomunicabilidad y el modelo de la interconexin. Resalta, incluso, la dignidad de la persona humana como principio comn al Derecho y a la Biotica, la reconstruccin del concepto de persona y los lmites del concepto de la personalidad y quin debe ser considerado persona.

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ABSTRACT

The university and the construction of BioLaw The author highlights the Law as the construction of models of response, stressing the model of incommunicability and the model of interconnection. The author also points out the dignity of the human being as a common principle of both Law and Bioethics, the reconstruction of the concept of person, and the limits to the concept of personality and who should be considered a person.

REFERNCIAS

1. Viola F, Zaccaria G. Diritto e interpretazione: lineamenti di teoria ermeneutica del Diritto. Roma: Laterza, 1999. 2. Sobre o tridimensionalismo veja-se, em especial, Reale M. Teoria tridimensional do Direito. 5.ed. So Paulo: Saraiva, 1994.; _____. Verdade e conjectura. So Paulo: Nova Fronteira, 1983.;_____. Fundamentos do Direito. 3.ed. So Paulo: Ed. Revista dos Tribunais, 1998.; e_____. Fontes e modelos do Direito para um novo paradigma hermenutico. So Paulo: Saraiva, 1994. 3. Sobre o tema, Martins-Costa J. A boa f no Direito Privado. So Paulo: Ed. Revista dos Tribunais, 1999. Parte I. 4. Para este exame, veja-se, entre tantos, Larenz K. Metodologia da cincia do direito. 3 ed. s.l.: Ed. Fundao Calouste Gulbenkian, 1997. Parte Histrico-Crtica. 5. Tratei deste tema in Martins-Costa J. Op. cit. 1999: parte II. 6. Reale M. Fontes e modelos. Op. cit. 1994: 30. 7. Ver Zaccaria G. Sul concetto di positivit del Diritto. In:_____ organizadore. Diritto positivo e positivit del Diritto. Milo: Ed. Giappichelli, 1989: 329, e ainda: "La positivit giuridica non costituisce e non pu essere concepita come l`espressione pressoch esclusiva di

un`autorit che pone, quanto piuttosto come l`esito di un procedimento e di una prassi articolata di soggetti, che continuamente si fanno". 8. Reale M. Fontes e modelos. Op. cit. 1994: 31. 9.Ao invs de descrever a factualidade, emprestando-lhe determinada conseqncia jurdica, o legislador reconhece que impotente para apreender, previamente, a totalidade das situaes de vida merecedoras de tutela jurdica. Por isto, em determinadas situaes, notadamente aquelas em que os padres sociais no esto firmemente assentados, ou no podem ser assentados seno de forma provisria, como ocorre com os padres tcnicos e cientficos, limita-se o legislador a conferir, mediante o modelo aberto, uma espcie de "mandado" para que o juiz possa, progressivamente, e vista da alterao nos paradigmas sociais, culturais, cientficos, ticos, etc., regular os casos concretos, criando, complementando ou desenvolvendo aquelas normas postas como "programas", isto , indicaes de fins a perseguir ou de valores a garantir (acerca da linguagem das clusulas gerais escrevi em Martins-Costa J. Op. cit. 1999: 273-380). 10. Alexy R. Teoria de los Derechos fundamentales. Madrid: Ed. Centro de Estudios Constitucionales, 1993: 81 e ss. 11. In The logic of preference. Citado por Alexy R. Op. cit. 1993: 139, 140.

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12. Alexy R. Op.cit. 1993: 147. 13. Canaris CW. Pensamento sistemtico e conceito de sistema na cincia do Direito. Lisboa: Ed. Fundao Gulbenkian, 1989: 66 e ss. 14. Brasil. Constituio (1988). Constituio da Repblica Federativa do Brasil. Braslia: Senado,1988: art. 1, inciso III. 15. Palazanni L. Il concetto di persona tra Bioetica e Diritto. Turin: Giappichelli, 1996: 9-10. 16. Anota Fraisseix P. La protection de la dignit de la personne et de l`espce humaines dans le domaine de la biomdecine: l`exemple de la Convention d`Oviedo. Revue Internationale de Droit Compar 2000;2:374. :"la question de la ncessit comme de lopportunit une "judiciarisation" de la Biomdecine mrite d`tre aujourd`hui dpasse grce aux prodiges parfois inquietants raliss par la science". 17. A expresso de Greimas AJ. Semitica e Cincias sociais. So Paulo: Cultrix, 1981: 75 e ss. 18. Greimas AJ. Op. cit. 1981: 76. 19. Como sintetiza com preciso Taborda M. Problema delle persone giuridiche. In: Orestano R. Diritto romano. Turim: Giappichelli, 1968.: "no Direito romano antigo, a palavra pessoa tinha o significado normal de homem, sem qualquer aluso sua capacidade. Embora largamente empregado, o termo persona no tinha um valor tcnico, e tanto era pessoa o homem livre quanto o escravo - persona servi - , ainda que este no fosse considerado sujeito de direito. Para o ser sujeito de direito, alm da condio ser homem, concorriam mais trs, a saber: ser livre, cidado e senhor de si mesmo - sui iuris. S nos textos ps-clssicos que emerge um emprego diverso do termo, para exprimir uma noo que se avizinha ao que os modernos entendem por capacidade jurdica". A mesma indistino entre o "ser humano" e o "ser pessoa" continuou na compilao justiniania e - recorro ainda a Maren Taborda "os glosadores civilistas bolonheses continuaram a no lhe atribuir, em referncia ao homem, qualquer particular significao jurdica , sendo apenas na canonstica, mais precisamente na obra de Sinibaldo de Fieschi (futuro papa Inocncio IV), que se passou a aplicar correntemente o termo persona para designar entidades coletivas com uma configurao unitria e abstrata distinta de seus membros particulares". ("A publicizao da noo de pessoa jurdica como fator de construo da dogmtica do "Estado de Direito" , indito). 20. Da literatura, mais do que dos tratados jurdicos, vem esta compreenso. Lembro, a propsito, do romance de DOrmesson J. Au plaisir de Dieu. Paris: Gallimard, 1974. 21. A expresso Personalit (Diritti della). In: Messinetti D. Enciclopedia Giuridica Giuffr. Milo: Giuffr, 1984: 356 22.Veja-se as observaes de Hattenhauer H. Conceptos fundamentales del Derecho Civil. Barcelona: Ariel, 1987, demonstrando as razes pelas quais desde Kant ter assentado na "Metafsica dos Costumes" que "pessoa o sujeito cujos atos podem ser a si prprio imputados" operou-se a transmutao da idia de "pessoa" para a de " sujeito", abrindo caminho para a considerao da pessoa como "mero material para a construo de relaes jurdicas", reduzindo-se a idia de personalidade noo de "capacidade de direito". Na doutrina brasileira veja-se Cunha AS. Dignidade da pessoa humana: conceito fundamental do Direito Civil. In: Martins-Costa J. A reconstruo do direito privado: reflexos dos princpios constitucionais e dos direitos fundamentais no direito privado (no prelo). 23. Belluscio, Zannoni, organizadores. Codigo civil y leyes complementarias: comentado, anotado y concordado. Buenos Aires: Astra, 1984: 34, comentrio ao art. 68, citado por Iturraspe JM. El dan fundado en la dimension del hombre. Revista de Derecho Privado y Comunitario 1995;1:34.

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24. Veja-se o instigante texto de Hermite MA. Le corps hors du commerce, hors du march. Archives de Philosophie du Droit 1998;t.33:323 e ss., na qual prope a categorizao das "coisas de origem humana" como escapatria lgica do mercado para a apreciao daquilo que, no corpo, pode ser objeto de relao jurdica (sangue, rgos, etc). 25. Por esta razo, e, alis, como tudo no Direito, o conceito de pessoa no "dado", mas "construdo. Expressou com rara felicidade esta idia Franois Miterrand, em mensagem dirigida em 1985 aos participantes de colquio sobre gentica, procriao e Direito, ao afirmar: "a histria dos direitos do homem a histria da prpria noo de pessoa humana, da sua dignidade, da sua inviolabilidade". (Actes do Colquio Gentique, Procration et Droit,1985. P.U.F:14, apud. Raposo M. Procriao assistida: aspectos ticos e jurdicos. Lisboa:Lex, 1991.). 26. Acerca dos vrios totalitarismos, notadamente o poltico, vejase Lafer C. A reconstruo dos direitos humanos: um dilogo com o pensamento de Hannah Arendt. So Paulo: Companhia das Letras, 1991. 27. Acerca especialmente do totalitarismo da cincia, veja-se Edelman B. Sujet de droit et technoscience. In: _____. La personne en danger. Paris: PUF, 1999: 397. 28.Edelman_____. La dignit de la personne humaine, un concept nouveau. In:_____Op.cit.1999: 505. 29. Edelman_____. Op.cit. 1999: 507. 30. Edelman_____. Op.cit 1999: 509.

(art.1 13, pargrafo 1 e 26, pargrafo 2 da Constituio de 1976), a Espanha ( art. 10, pargrafo 1 da Constituio de 1978). 32. Na literatura italiana, Perlingiere P. Il Diritto Civile nella legalit constituzionale. Napoles:Edizione scientifiche Italiane, 1991. E na literatura brasileira, o artigo pioneiro de Moraes MCB. A caminho de um Direito Civil constitucional. Revista Direito, Estado e Sociedade 1991;(1) e a monografia de Negreiros T. Fundamentos para uma interpretao constitucional do princpio da boa-f. Rio de Janeiro: Renovar, 1998. 33.Moisset Iturraspe J. El dao fundado en la dimensin del hombre en su concreta realidad. In:_____. Daos a la persona. Revista de Derecho Privado y Comunitrio. Buenos Aires: Rubinzal-Culzoni, 1995. T.1: 11. 34. Sessariego CF. Proteccin a la persona humana. Revista Ajuris 1992;(56):87-88. 35. Os Direitos de Personalidade no Projeto do Novo Cdigo Civil Brasileiro. Boletim da Faculdade de Direito da Universidade de Coimbra,in Portugal-Brasil ano 2000, Coimbra, 2000. (Stvdia Ivridica, 40). 36. Que se apresenta como a traduo jurdica de princpios bioticos, como demonstram Peixoto EL. A tutela da engenharia gentica: reflexes sobre a sua concretizao no mbito do direito privado; e Leivas PGC. A gentica no limiar da eugenia e a construo do princpio da dignidade da pessoa humana, ambos integrantes de Martins-Costa J, organizadora. Op.cit. (no prelo). 37. Brasil. Constituio (1988). Op. cit. 1988: art. 5, inc. X.

31. Acolhem a dignidade da pessoa humana como princpio constitucional, entre outros pases, a Itlia (art. 3 da Constituio de 1947), a Alemanha (art. 1, alnea I da Lei Fundamental de Bonn), a Grcia (art. 7 da Constituio de 1975), Portugal 9

38. Veja-se o ensaio de Martins LM. Do Direito Civil privacidade e intimidade; tambm integrante de Martins-Costa J, organizadora. Op.cit. (no prelo).

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39.Brasil. Constituio (1988). Op.cit.1988: art. 5, caput. 40. Que integram o ordenamento jurdico, na medida em que atuam como tpicos hermenuticos no momento da aplicao do Direito. 41. Vidal M. Clonagem: realidade tcnica e avaliao tica. In: Concilium/257. tica e engenharia gentica: concilium/275-19982. Rio de Janeiro: Vozes, 1998: 125-37. 42. Vidal M. Op. cit. 1998: 129. 43. E, por isto mesmo expressando-se seja por meio da literatura (o desejo fustico de perpetuar-se idntica e indefinidamente, ou o dubl de Dorian Gray para Oscar Wilde), do cinema de fico cientfica ("Meninos do Brasil"), da revanche feminista da procriao sem a presena masculina, dos mitos acerca da procriao virginal ou assexuada, ou dos "duplos" Castor e Plux de que fala a mitologia grega (ver Vidal M. Op. cit. 1998: 130-131). 44. Barretto VP. Biotica, Biodireito e Direitos Humanos. In: Torres RL, organizador. Teoria dos direitos fundamentais. Rio de Janeiro: Renovar, 1999: 378. 45. _____. Op.cit. 1999: 381. A citao refere-se ao texto de Kant, transcrito por Barretto. 46. _____. Op. cit. 1999: 379. 47. A Declarao Universal do Genoma Humano e dos Direitos Humanos de 1997, aps afirmar que "o genoma humano subjaz unidade fundamental de todos os membros da famlia humana e tambm ao reconhecimento de sua dignidade e diversidade inerentes", constituindo, num sentido simblico, "a herana da humanidade" (art. 1) veda a possibilidade de o genoma humano em seu estado natural "dar lugar a ganhos financeiros"(art. 4) e probe, taxativamente, "prticas contrrias dignidade humana, tais como a clonagem reprodutiva de seres humanos"(art. 11). Toda a Declarao fundada no princpio da dignidade da pessoa humana, "direito de todos" (art.2, primeira parte) a qual resta especificada, neste campo, pela vedao de reduzir-se os indivduos "a suas caractersticas genticas", impondo o respeito a "sua singularidade e diversidade"(art 2, segunda parte). 48. Assim as normas que, ao longo do tempo, em especial a partir dos anos 80, vm sendo produzidas pela Assemblia Parlamentar do Conselho da Europa, em especial as suas recomendaes e resolues como, exemplificativamente, as relativas aos direitos dos pacientes (n 616/1976); utilizao de embries e fetos humanos para fins diagnsticos, teraputicos, cientficos, industriais e comerciais ( n 1046/1986 e 1100/1989), AIDS e aos direitos humanos ( n 1116/89), harmonizao das regras em matria de autpsia ( n 1159/91), a relativa elaborao de uma Conveno de Biotica (n 1160/91), que veio a resultar na Conveno de Oviedo. 49. La protection de la dignit de la personne et de l`espce humaines dans le domaine de la Biomdecine: l`exemple de la Convention d`Oviedo. Revue Internationale de Droit Compar 2000;2:372. 50. H questes que, por sua minudncia, carecem de uma punctual regulamentao legislativa. Entre ns, na questo da clonagem, vigora a Lei 8.974/95, de 5 de janeiro de 1995. Estabelece as normas para uso das tcnicas de engenharia gentica. Dirio Oficial da Repblica Federativa do Brasil, Braslia, DF, 6 de janeiro de 1995. Seo 1. O item IV do artigo 8 veda a "produo, armazenamento ou manipulao de embries humanos destinados a servir como material biolgico disponvel". Da mesma forma, a Comisso Tcnica Nacional de Biossegurana (CTNBio), vinculada ao Ministrio da Cincia e Tecnologia do Brasil, talvez extrapolando a sua competncia legal, baixou uma Instruo Normativa n8, de 9 de julho de 1997. Probe a manipulao gentica de clulas germinativas ou totipotentes humanas, assim como os experimentos de clonagem em seres humanos. Dirio Oficial da Repblica Federativa do Brasil, Braslia, DF, 11 de julho de 1997. Seo 1, p. 14.774. Vale ressaltar que atualmente existem quatro projetos

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de lei tramitando no Congresso Nacional do Brasil sobre a questo da clonagem de seres humanos. 51. Grinbaum R, Soares R. Para ingleses, conquista ultrapassa a da lua. Folha de So Paulo 2000 Jun 27;Caderno Cincia:A16. 52.Brasil. Medida Provisria n 2.052, de 28 de agosto de 2000. Regulamenta o inciso II do 1o e o 4 do art. 225 da Constituio, os arts. 1, 8, alnea "j", 10, alnea "c", 15 e 16, alneas 3 e 4 da Conveno sobre Diversidade Biolgica, dispe sobre o acesso ao patrimnio gentico, a proteo e o acesso ao conhecimento tradicional associado, a repartio de benefcios e o acesso tecnologia e a transferncia de tecnologia para sua conservao e utilizao, e d outras providncias. Dirio Oficial da Republica Federativa do Brasil, Braslia, DF, 30 jun. 2000. Seo 1. 53. Desde que assinado Termo de Transferncia ou Contrato. 54. "Nos EUA, a lei regula estes casos, proibindo a discriminao com base em "handicap"(Reabilitation Act" de 1973 e o "Americans with disabilities act", de 1990). 55. Para uma anlise da "aventura semntica" que recobre o termo "pessoa" em perspectiva histrico-filosfica, e da sua atual recuperao como categoria prtica, veja-se Palazzani L. Op. cit. 1996. 56. Demonstrando a existncia de regras que asseguravam a paridade, no plano normativo, entre os conceitos de nascituro e nascido, Catalano P. Os nascituros entre o Direito romano e o Direito latino-americano. Revista Dir Civ 1988;45:55.

57. Esta a indicao que difundida nos manuais. Assim, Pereira CMA. Instituies de Direito Civil. 14.ed. So Paulo: Forense, 1993. v.1: 158, sem indicao da fonte romana. 58. Cdigo Civil do Brasil, art. 4, assegurando-se ao nascituro no o atributo da personalidade, mas certos direitos se chegar a nascer. 59. de ser registrada a percepo de Pontes de Miranda, nos meados do sculo transcurso, ao afastar as teorias ficcionistas que construram a proteo do nascituro com a fico de j ter nascido, ou as que pretendiam qualificar o nascituro como se personalidade tivesse em decorrncia do incio da vida, identificando "homo e persona, o que vai entrar na vida social e o que j entrou" (Tratado de Direito Privado. Rio de Janeiro: Borsoi, 1954. t.1, pargrafo 51). "Tal identificao", afirma, "foge verdadeira natureza do Direito: protege-se o feto, como ser vivo, como se protege o ser humano j nascido, contra atos ilcitos absolutos e resguardam-se os seus interesses, para o caso de nascer com vida; biologicamente, o conceptus sed non natus j homem; juridicamente, esse ser humano ainda no estreou na vida social, que onde se enlaam as relaes jurdicas". 60.Palazanni L. Op.cit. 1996: 3.(traduo nossa) 61.Palazanni L. Op.cit. 1996: 34 (traduo nossa). 62.Capella JR. El aprendizaje del aprendizaje (fruta proihibida): una introducin al estudio del Derecho. Barcelona, Trotta, 1995.

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