ACCION DE GRUPO - Titularidad / ACCION DE GRUPO - Legitimacin para otorgar poder.

Persona jurdica Efectivamente, a diferencia de las acciones popular, de cumplimiento y de nulidad, las personas jurdicas creadas para representar intereses asociativos no estn facultadas para instaurar accin de grupo, pues, el artculo 48 de la Ley 472 de 1998 dispone que slo estn legitimados para hacerlo las personas que hubieren sufrido el perjuicio individual que origina la indemnizacin reclamada, a menos que esa asociacin sea parte integral del grupo. En otras palabras, la legitimacin para demandar en ejercicio de la accin de grupo est limitada a las personas directamente afectadas por el hecho generador del dao cuya reclamacin se pretende, salvo las dos excepciones expresamente sealadas en la norma, esto es, el Defensor del Pueblo y los Personeros Municipales o Distritales que actan como representantes de los intereses de la sociedad. Nota de Relatora: Ver auto del 4 de septiembre de 2003, Exp.AG-031 y sentencia del 23 de febrero de 2001, Exp. AG-013 ACCION DE GRUPO - Representacin voluntaria. Persona jurdica / REPRESENTACION VOLUNTARIA - Accin de grupo. Titularidad Ahora bien, en el presente asunto se tiene que, si bien es cierto la Fundacin para la Defensa de los Intereses y Derechos Fundamentales y Colectivos Derechos de Colombia, fue la persona que confiri poder para actuar al abogado que instaur la demanda, no lo es menos que ese mandato se otorg en ejercicio de la representacin originada por voluntad de las personas que reclaman la indemnizacin y eso es perfectamente vlido como pasa a explicarse. Conforme a lo anterior, la Sala encuentra que los demandantes encargaron su representacin a la persona jurdica para la bsqueda del profesional del derecho que instaurara la demanda en ejercicio de la accin de grupo. Ahora, de acuerdo con lo preceptuado en los artculos 1505 del Cdigo Civil y 833 del Cdigo de Comercio, la representacin voluntaria opera en la mayora de los actos y negocios jurdicos, de tal forma que a pesar de que una persona no se encuentra fsicamente en la produccin del negocio, jurdicamente, con la representacin, es como si lo hubiese celebrado directamente. En efecto, el artculo 1505 del Cdigo Civil seala que lo que una persona ejecuta a nombre de otra, estando facultada por ella o por la ley para representarla, produce respecto del representado iguales efectos que si hubiere contratado l mismo. As, entonces, entendiendo que la persona jurdica Fundacin para la Defensa de los Intereses y Derechos Fundamentales y Colectivos Derechos de Colombia- realmente no actu a nombre propio cuando confiri mandato judicial, sino que actu en representacin de las personas directamente interesadas y, por tanto, los efectos de dicha representacin hacen producir en cabeza y patrimonio de los representados los efectos del acto jurdico celebrado, es obvio concluir que en el presente asunto se encuentra acreditado que la demanda fue interpuesta, mediante apoderado, por las personas que sufrieron los perjuicios cuya indemnizacin reclaman, tal y como lo exigen los artculos 48, 49 y 52 de la Ley 472 de 1998. CONFORMACION DEL GRUPO - Criterio cuantitativo y cualitativo / ACCION DE GRUPO - Conformacin del grupo / PREEXISTENCIA DEL GRUPO - No es requisito de procedibilidad. Sentencia C-569 de 2004 de la Corte Constitucional / GRUPO - Condiciones As las cosas, se tiene que la conformacin del grupo no slo estar referida al criterio cuantitativo (ms de 20 personas), sino tambin al criterio cualitativo que implica la existencia de un conjunto de individuos que pretenden la reparacin de

sus perjuicios individuales originados en el mismo hecho generador o la misma causa, con lo cual claramente desaparece la exigencia de la preexistencia del grupo. En otras palabras, con posterioridad a la sentencia C-569 de 2004 de la Corte Constitucional, la accin de grupo procede para reparar los daos causados a varias personas cuando stas resultaron afectadas por circunstancias comunes que ameritan un tratamiento procesal unitario. En conclusin, en estas acciones la integracin del grupo es determinante, en tanto que la ausencia del mismo implica necesariamente la improcedencia de esta accin. Sin embargo, no se trata de la simple reunin de varias personas sino de la existencia de un verdadero elemento comn que los identifique como grupo, por lo que podramos advertir que el grupo debe reunir cuatro condiciones. La primera, debe conformarse por un mnimo de 20 personas que integran el grupo -condicin de pertenencia a un grupo. La segunda, los demandantes deben solicitar la indemnizacin de perjuicios individuales condicin finalista-. La tercera, las causas que originan el dao que se pretende indemnizar deben ser idnticas -condicin causal-. La cuarta, que exista una relacin de causalidad idntica entre el hecho generador del dao y el perjuicio individual indemnizable -condicin de nexo. Nota de Relatora: Ver sentencia C-569 de 2004 de la Corte Constitucional DESPLAZADO - Responsabilidad del Estado / DESPLAZAMIENTO FORZADO Hecho notorio La existencia de personas desplazadas forzados por la violencia en diferentes ciudades de nuestro pas no slo constituye un hecho notorio, sino que ha sido objeto de especial atencin por parte de los organismos internacionales, en cuanto le exigen al Estado Colombiano que garantice que esta poblacin pueda satisfacer sus necesidades ms apremiantes, esto es, los elementos indispensables para la subsistencia y la vida en condiciones dignas. En efecto, los Principios Rectores de los Desplazamientos Internos de la Organizacin de Naciones Unidas y el Protocolo Adicional a los Convenios de Ginebra, relativo a la proteccin de vctimas de los conflictos armados sin carcter internacional, aprobado por la Ley 171 de 1994, se refieren al deber del Estado de atender con prontitud, proteger y prestar apoyo para suplir las necesidades de este grupo de personas. De igual modo, en sentencia SU1150 de 2000, la Corte Constitucional constat judicialmente la existencia de un grupo numeroso de personas que padecen las consecuencias de la violencia y, como consecuencia del miedo y el riesgo generado por el conflicto armado, deben emigrar a lugares ajenos a su cultura, abandonar sus pertenencias y movilizarse sin los bienes necesarios para su subsistencia, todo ello para salvar su vida y la de la familia. Adems del reconocimiento generalizado sobre la existencia de la poblacin desplazada como un grupo conformado por las circunstancias sociales y econmicas que los identifica, en el Plan de Desarrollo del Municipio de Cinaga para los aos 1995- 1997, aparece con claridad que esa entidad territorial se debe preparar a prestar a atencin a grupos en condiciones de debilidad manifiesta, tales como ancianos indigentes... pueblos indgenas y sectores afectados por la violencia. Y, para atender a la poblacin desplazada y afectada por la violencia se propuso adelantar programas de promocin de la cultura de la tolerancia, de apoyo a la articulacin social, productiva, cultural y poltica de sectores afectados por la violencia. Visto lo anterior, para la Sala resultan evidentes tres circunstancias. La primera, que la poblacin desplazada por la violencia conforma un grupo que supera el nmero de 20 personas afectadas, con reconocimiento jurdico y que exige del Estado la atencin de sus necesidades bsicas insatisfechas. De otro lado, que en el Municipio de Cinaga se asentaron varias personas, dentro de los cuales, se encuentran algunos que afirman ser desplazados forzosos por la violencia. Y, finalmente, que existi incumplimiento del convenio denominado interadministrativo. En consecuencia, para determinar s

existe causa comn del dao, como elemento que estructura el grupo, corresponde averiguar si al proceso se presentan personas que representan a los desplazados y/o personas que resultaron afectadas por el incumplimiento del convenio cuyo incumplimiento origina los perjuicios que reclaman los demandantes. Nota de Relatora: Ver sentencias SU-1150 de 2000; T-1635 de 2000 y T-321 de 2001 de la Corte CONSTITUCIONAL INTEGRACION DEL GRUPO - Inters para actuar / ACCION DE GRUPO Legitimacin / DESPLAZADO - Accin de grupo. Prueba En primer lugar, es necesario precisar que la condicin genrica de existencia de un grupo no agota el requisito de integracin del mismo para demandar, en tanto que es indispensable que quienes demandan demuestren que realmente pertenecen al grupo cuyos intereses representan, pues como lo advirti la Corte Constitucional, el ejercicio de la accin de grupo est sometido a unos requisitos sustanciales especficos en cuanto a la legitimacin activa y pasiva de la accin... frente a lo primero, debe probarse un inters jurdico determinado por quien la instaure De hecho, el pargrafo del artculo 48 de la Ley 472 de 1998, es claro en sealar que quien acte como demandante, representa a las dems personas que hayan sido afectadas individualmente por los hechos vulnerantes, sin necesidad de que cada uno de los interesados ejerza por separado su propia accin, ni haya otorgado poder. En tal virtud, la legitimacin en esta accin no es del individuo sino del grupo, por lo que es obvio exigir que el titular de la demanda demuestre que hace parte o integra el grupo cuyos intereses representa. Luego, no es suficiente que los actores manifiesten que hacen parte del grupo sino tambin es indispensable que demuestren su inters para actuar, esto es, que integran el grupo y pueden representar a quienes se encuentran en las mismas condiciones uniformes. Pues bien, en cuanto a las personas naturales que acuden al proceso se tiene que, a pesar de que resulta evidente que en el Municipio de Cinaga se encuentran personas desplazadas por la violencia y que los demandantes invocan en este proceso esa calidad, lo cierto es que en el expediente no obra ninguna prueba, ni siquiera sumaria, que permita acreditar que ellos tienen la condicin subjetiva y particular de desplazados. De hecho, la falta de prueba de la legitimacin para demandar hace improcedentes las pretensiones respecto de las personas naturales que acuden al proceso, pues no se puede deducir que los demandantes efectivamente representan los intereses del grupo de personas desplazados forzosamente por la violencia. Nota de Relatora: Ver Sentencia C215 de 1999 de la Corte Constitucional ACCION DE GRUPO - Legitimidad / ACCION DE GRUPO - Incumplimiento de contrato estatal Por el contrario, en el proceso aparece claro que la Fundacin Cinaga La Grande s se encuentra legitimada para demandar, puesto que su intervencin procesal ha sido clara en sealar que se presenta porque se encuentra directa y personalmente afectada por el incumplimiento del convenio celebrado con el Municipio de Cinaga. De hecho, la simple lectura del denominado convenio interadministrativo evidencia que el representante legal de esa entidad suscribi el contrato cuyo incumplimiento se reclama en esta oportunidad. Luego, la persona jurdica que acude al proceso se encuentra legitimada para demandar. Esa misma circunstancia, la del incumplimiento del contrato, permite establecer la existencia del grupo y la pertenencia al mismo por parte de la Fundacin Cinaga La Grande. En efecto, es necesario recordar que los demandantes sostienen que son tres las causas comunes para conformar el grupo: i) la existencia de la poblacin desplazada, ii) el asentamiento de varias familias en la periferia del Municipio de Cinaga y, iii) el

grupo de personas que resultaron afectadas por el incumplimiento del contrato. A pesar de que, como se explic en precedencia, los demandantes no demostraron su calidad de desplazados por la violencia, ni que se encuentran asentados en forma irregular en el Municipio de Cinaga, ni que fueron personal y directamente afectados por el incumplimiento del contrato, lo cierto es que en el expediente aparece claro que existe un grupo de personas, superior a 20, que pueden resultar afectadas por el incumplimiento del contrato estatal. En especial, es evidente que la Fundacin Cinaga La Grande puede resultar afectado por el contrato en tanto que fue suscrito por su representante legal y, de acuerdo con lo sealado en la demanda, como consecuencia de ese convenio, adquiri obligaciones que deben ser atendidas. ACCION DE GRUPO - Causa eficiente del dao / INCUMPLIMIENTO DEL CONTRATO - Accin de grupo / ACCION DE GRUPO - Relacin de causalidad / RELACION DE CAUSALIDAD - Accin de grupo De igual manera, para la Sala no es claro que el incumplimiento del denominado convenio interadministrativo hubiese generado un perjuicio cierto y personal a los desplazados, ni que hubiese sido la causa eficiente y suficiente de la afectacin de intereses econmicos de los desplazados. Por el contrario, para la Sala es evidente que, en sentido estricto, esta accin de grupo pretende la indemnizacin generada por el incumplimiento de un contrato estatal, por lo que la controversia deja de ser un asunto para la proteccin de los intereses de la poblacin desplazada para convertirse en un litigio entre un particular y una entidad pblica que se genera por el incumplimiento de un contrato. En sntesis, como no se demostr la relacin de causalidad entre la inobservancia del convenio y el incumplimiento del contrato de compraventa, la controversia debi resolverse por medio de la accin contractual, que est limitada a establecer las consecuencias y los alcances del incumplimiento de un contrato celebrado con una entidad pblica, sin que para ello pueda acudirse a la accin de grupo, prevista para la defensa de derechos econmicos particulares, pero que, por su magnitud, rebosan el inters meramente privado y se convierten en intereses grupales.

CONDICIONES UNIFORMES DEL GRUPO - Diferente a individualidad del dao / INDIVIDUALIDAD DEL DAO - Diferente a las condiciones uniformes del grupo / ACCION DE GRUPO - Condiciones uniformes / ACCION DE GRUPO Individualidad del dao / INDIVIDUALIZACION DEL DAO - Accin de grupo. Dao personal y cierto / DAO INDEMNIZABLE - Accin de grupo En efecto, la simple lectura de los artculos 3 y 46 de la Ley 472 de 1998 muestra que, contrario a las condiciones uniformes del grupo, los perjuicios que reclaman los demandantes sern individuales. Eso significa que los daos reclamados no siempre deben ser idnticos para todos los afectados, pues realmente se trata de violacin individual de intereses subjetivos. A la misma conclusin lleg la Corte Constitucional cuando afirm que el juez de la accin de grupo debe analizar colectivamente las condiciones de responsabilidad que justifican el deber de reparacin que podra recaer en la parte demandada, pero proceda a individualizar y distinguir los daos, en el evento de que los daos y perjuicios no sean uniformes. Ntese que los demandantes no slo pretendieron una indemnizacin global sino que, adems, no indicaron en qu consistan los daos individuales ni determinaron el monto concreto de la indemnizacin particular, pues no debe olvidarse que a pesar de que si bien es cierto la causa de la reparacin debe generarse en circunstancias uniformes, no lo es menos que el dao debe reunir las caractersticas del dao indemnizable, esto es, que debe ser personal o individual y cierto. Nota de Relatora: Ver sentencia C-569 de 2004

CONSEJO DE ESTADO SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO SECCION TERCERA Consejero ponente: ALIER EDUARDO HERNANDEZ ENRIQUEZ Bogot, D.C., veintisis (26) de enero de dos mil seis (2006) Radicacin nmero: 47001-23-31-000-2002-00614-01(AG) Actor: JUAN CAATE ESCORCIA Y OTROS Demandados: MUNICIPIO DE CIENAGA

Referencia: ACCION DE GRUPO

Resuelve la Sala el recurso de apelacin interpuesto por la parte demandante, contra la sentencia del 15 de marzo de 2005, proferida por el Tribunal Administrativo del Magdalena, con la cual resolvi declarar imprsperas las excepciones de mrito propuestas por el ente territorial demandado y denegar las pretensiones de la demanda por improcedencia de la accin de grupo instaurada, mediante apoderado, por los seores Juan Caate Escorcia y otros.

ANTECEDENTES

Mediante demanda presentada el 9 de julio de 2002, la Fundacin Cinaga La Grande y los seores Juan Caate Escorcia, Eunice Roco Roca Martnez, Alba Cecilia Muoz de Tapia, Gracia del Carmen Gamarra Noriega, Nubia Criado, Francisco Castao Pieres, Isabel Guzmn Paternina, Luz Elena Cuervo Agudelo, Orfelina Vega Cuadros, Cruz Mara Navarro Durn, Ana Elvira Barranco Rengifo, Luz Marina Prez Prez, Pedro Urbano Surez Cariaga, Simn Charris Martnez, Javier Enrique Mauri vila, Yenis Esther Audiet Agudelo, Elba Marina Calas Oliveros, Maryorid Yermis Tapias Muoz, Rosalba Surez Scott y Cecilia Rosa Ojeda Orozco, obrando a travs de apoderado, interpusieron demanda en ejercicio de la accin de grupo en contra del Municipio de Cinaga (folios 22 a 47 del cuaderno 1).

1. Los demandantes afirman que renen condiciones uniformes respecto de una misma causa, lo cual hara procedente la accin de grupo si se tiene en cuenta la existencia de los siguientes elementos:

1. Existencia de un dao causado a un nmero plural de personas. Las personas que hacen parte del grupo que represento integran la comunidad de personas que fueron desplazadas por la violencia armada que vive el pas. En la descripcin realizada en el captulo de hechos de la demanda, se trata de hombres, mujeres, nios y ancianos que habitaban la zona bananera y de la costa atlntica que resultaron obligados a abandonar sus parcelas para salvar sus vidas, teniendo que sacrificar sus pertenencias y dirigirse en condiciones riesgosas al municipio de Cinaga. 2. Identidad en los hechos y omisiones desplegados por la autoridad demandada. El actual Alcalde del municipio de Cinaga, no ha cumplido con el deber de velar por que los miembros de la poblacin desplazada por la violencia que se encuentra viviendo en el Proyecto iniciado por la Fundacin Cinaga la Grande reciban los beneficios del Convenio Interadministrativo que varias veces se ha sealado en el presente escrito. Como primera autoridad local se encuentra llamado a conjurar la situacin de su comunidad, mxime si la misma se encuentra en condiciones de debilidad manifiesta. En tales circunstancias, se dan condiciones uniformes para integrar el grupo de personas perjudicadas con la situacin causada por la autoridad demandada. 3. Existencia de un nexo causal.

Los perjuicios ocasionados a la poblacin civil desplazada, se han ocasionado como consecuencia directa de la negativa en que ha incurrido la autoridad demandada de no cumplir con las obligaciones sealadas en los artculos 1 y 7 del citado convenio, los cuales en el evento de no ser cancelados darn lugar a que el propietario demande la resolucin del contrato de compraventa que amenaza a la comunidad, ya que dara lugar al "justo" desalojo y demolicin de las trescientas casas construidas con esfuerzos econmicos y humanos por los beneficiarios del subsidio familiar de vivienda de inters social del proyecto CIENAGA LA GRANDE de la Caja Agraria y la Fundacin Cinaga la Grande...

2. El apoderado de los demandantes formul las siguientes pretensiones:

1. Que entre la Alcalda Municipal de Cinaga (Magdalena) y la Fundacin "Cinaga la Grande", se llev a cabo un Convenio Interadministrativo el da 27 de mayo de 1997. 2. Que en desarrollo del referido convenio, la Alcalda Municipal de Cinaga (Magdalena) no cumpli con las obligaciones a su cargo, lo cual origin daos y perjuicios individuales a cada uno de los integrantes del grupo. 3. Que como consecuencia de las anteriores declaraciones, se condene a la parte demandada a cancelar a favor del grupo que represento, los siguientes conceptos: 3.1. A Ttulo de indemnizacin colectiva, los perjuicios de orden, moral y material causados con el dao producido por la autoridad demandada y que se estiman inicialmente en la suma de siete mil cuatrocientos millones de pesos ($7.480'000.000.00) mlcte., o los que se llegaren a ordenar en la sentencia que haga trnsito a cosa juzgada. 3.2. A pagar los honorarios del abogado coordinador, en los trminos del numeral 6 del artculo 64 de la ley 472 de 1998. 3.3. A pagar las costas que se causen con el presente proceso. 4 Que me sea reconocida personera para actuar en los trminos y condiciones en que fueron concedidos los poderes. 3. Los hechos en los que se fundaron las pretensiones de los demandantes, en resumen, son los siguientes: Con ocasin del conflicto armado que sufre el pas, numerosas

familias de la costa Atlntica debieron retirarse de sus parcelas y desplazarse hacia el casco urbano del municipio de Cinaga.

Para dar solucin a los problemas generados con el desplazamiento

forzado, en el ao de 1997, la Alcalda de Cinaga y la Fundacin sin nimo de lucro Cinaga La Grande, conformada por el Comando de la Segunda Brigada

del Atlntico, el Comandante del Batalln de esa Brigada, el Alcalde de Cinaga y los Oficiales Profesionales de la Reserva de las Fuerzas Militares, iniciaron actividades tendientes a ubicar un grupo importante de personas que ocup la periferia de ese municipio en la denominada invasin si nos dejan.

El 27 de mayo de 1997, el Municipio de Cinaga y la Fundacin

Cinaga la Grande, suscribieron un convenio interadministrativo para que, entre otras cosas, se desarrolle el programa de vivienda El Faro que construira 700 casas con servicios pblicos. En dicho acuerdo, el Municipio de Cinaga se comprometi a: i) donar a la Fundacin la suma de $500.000.000 para que sta adquiera los terrenos necesarios para la urbanizacin, ello con vigencia fiscal de 1997; ii) a suministrar combustible para los equipos del Batalln de Ingenieros nmero 2 Vergara y Velasco, en cuanto ellos tendran a su cargo la construccin del proyecto; iii) donar a la Fundacin la suma de $100.000.000 para la iniciacin y creacin de microempresas que generaran fuentes de trabajo para la poblacin desplazada; iv) prestar una oficina en el Palacio Municipal; v) iniciar el proceso de legalizacin de terrenos de las invasiones para el desarrollo del programa en las vigencias presupuestales de los aos 1998 a 2000; vi) suministrar alimentacin a los colaboradores voluntarios en la construccin del proyecto; vii) presentar proyecto de acuerdo para que el 5% de las regalas que provienen de la firma Drummond Ltda. se destinen a financiar los proyectos a favor de los desplazados y, viiii) entregar el 10% de los recursos ofrecidos para que la Fundacin Cinaga La Grande suscribiera promesa de compraventa del lote e iniciara los trabajos antes del 20 de junio de 1997.

En cumplimiento del mencionado convenio, de un lado, la Alcalda de

Cinaga entreg a la fundacin $164.000.000 y, de otro, el 6 de junio de 1997, la Fundacin Cinaga La Grande y la seora Rosala Virginia Ortiz Ruz suscribieron promesa de compraventa de un lote de 10 hectreas, por el valor de $480.000.000, pero posteriormente mediante otro s, se modific el valor por $449.000.000. Con la firma de la promesa de compraventa, la seora Ortiz Ruz entreg la tenencia del lote y la Fundacin pag $163.000.000. El saldo pendiente, esto es, $285.000.000, deba ser cancelado el 6 de diciembre de 1997, da en que se suscribira la correspondiente escritura de compraventa.

Tal y como estaba proyectado, se iniciaron las obras en la

urbanizacin El Faro con la construccin de 300 casas que fueron adjudicadas a igual nmero de familias desplazadas.

Sin embargo, hasta el momento en que se present la demanda en

ejercicio de la accin de grupo, la Alcalda de Cinaga no transfiri los recursos restantes que fueron comprometidos ni cumpli con las otras obligaciones

contradas, razn por la cual no se pudo firmar el contrato de compraventa del lote donde se desarrollaba el proyecto de construccin.

Como consecuencia del incumplimiento consistente en la no

transferencia de los recursos por parte de la Alcalda de Cinaga, se originaron perjuicios para: i) la Fundacin Cinaga la Grande, en tanto que la seora Rosala Ortiz Ruiz inici actuaciones prejudiciales para obtener el pago de la suma adeudada, los intereses y la clusula penal por incumplimiento; ii) las 400 familias desplazadas por la violencia que no han tenido acceso a la vivienda con servicios pblicos, sino que viven en cambuches elaborados con basura que afectan la salud individual de sus moradores y la salubridad pblica; iii) las 300 familias desplazadas por la violencia que a pesar de que gozaron del subsidio de vivienda, no cuentan con la propiedad de sus casas e, incluso, se encuentran sometidos a la zozobra permanente del desalojo; iv) a la comunidad en general de desplazados por la violencia que no han tenido la oportunidad de trabajar, tal y como inicialmente fue diseado el programa de creacin de microempresas.

Los demandantes estiman los perjuicios causados as: Materiales, en

cuanto al lucro cesante lo calcularon en $1.200.000.000 El dao emergente se calcul en $1.300.000.000 por concepto de las obligaciones adeudadas con la seora Rosala Virginia Ortiz Ruiz, $1.200.000.000 derivados de la falta de titularizacin de las casas construidas ($4.000.000 por unidad), $2.400.000.000 por no haberse construido las 400 casas que hacen parte de la urbanizacin El Faro y $680.000.000 correspondientes a los honorarios del abogado coordinador del proceso. Finalmente, los demandantes estimaron $700.000.000, por concepto de daos morales.

4. La demanda fue admitida por auto del 12 de julio de 2002, en cuanto el magistrado ponente consider que las varias personas que la presentan renen condiciones uniformes respecto de la causa que, segn ellas, origin los perjuicios

individuales que reclaman. As mismo se considera que la accin no est caducada. De otra parte, se orden notificar a la demandada, al Defensor del Pueblo y, finalmente, informar a los miembros de la comunidad a travs de un medio masivo de comunicacin (folios 96 y 97 del cuaderno 1). Del cumplimiento de esto ltimo hay constancia a folio 101 del cuaderno principal.

5. Notificado el Municipio de Cinaga, intervino oportunamente por medio de apoderado (folios 118 a 128 del cuaderno 1). Manifest que aunque son ciertos algunos hechos de la demanda y que otros no le constan, de todas maneras las pretensiones formuladas no deben prosperar, en consideracin a los argumentos que se resumen as:

El convenio celebrado el 27 de mayo de 1997 entre el entonces

Alcalde de Cinaga y la Fundacin Cinaga La Grande es inconstitucional, porque al decretar donaciones a favor de personas jurdicas de derecho privado desconoci los artculos 355 y 60 transitorio de la Carta. Ahora, si bien es cierto el Acto Legislativo nmero 2 de 1993 autoriz algunas donaciones a entidades sin nimo de lucro, no lo es menos que deben ser programas de inters pblico y deben estar condicionadas a lo aprobado en el Plan de Desarrollo Municipal. Y, en este asunto, aparece claro que, en el Municipio de Cinaga no existi Plan de Desarrollo en el ao 1997. En consecuencia, al tenor de lo dispuesto en el artculo 1519 del Cdigo Civil, el convenio es inexistente porque tiene un objeto ilcito y, por lo mismo, no puede producir efectos jurdicos.

La proteccin a los desplazados que el Estado est obligado a brindar

debe efectuarse dentro de los parmetros legales y constitucionales, por lo que, en este asunto, la accin de grupo no est llamada a prosperar.

No existe elemento probatorio que acredite que los promotores de la

accin de grupo son desplazados, ni que se ubican en la denominada invasin si nos dejan, ni el nmero de viviendas construidas y sin construir.

Finalmente, el apoderado del Municipio de Cinaga formul las

excepciones de mrito de i) ilicitud del objeto del convenio interadministrativo, como quiera que el acuerdo de voluntades viola la Constitucin y la ley; ii) inexistencia del convenio interadministrativo, por cuanto el contrato estatal slo puede perfeccionarse si existe certificado de disponibilidad y registro presupuestal

y,

en este asunto,

dichos

requisitos

fueron obviados;

iii)

el convenio

interadministrativo es nulo absolutamente, en tanto que, de acuerdo con lo previsto en el artculo 44 de la Ley 80 de 1993, los contratos que recaen sobre objetos ilcitos, como ste, no pueden producir efectos jurdicos; iv) inexistencia de perjuicios individuales de los actores derivados del convenio, puesto que el convenio recae sobre objeto ilcito, es inexistente y absolutamente nulo, mal puede ocasionar perjuicios individuales a los promotores de la presente accin de grupo.

6. El 3 de octubre de 2002, el apoderado de los demandantes solicit que se reconozcan como integrantes del grupo, toda vez que renen las mismas condiciones respecto de las causas que originaron los perjuicios que motivaron esta accin grupal, a los seores Amada del Socorro Correa Bueno, Alvis Padilla Cala, Marcelina Ayala Almenares, Betty Mara Trillos Milanes, Alejandrina Bello Sarabia, Aminta Victoria Almendra Ayola, Miriam Isabel Orozco, Ascanio Trespalacio Jimeno, Domingo Salas Toscano, Omar Ospina Borquez, Carmen Rosas Jimnez, Yamile Robles Mercado, Hernn Jos Hermosilla A, Luis Alfonso Charry, Mabel Esther Zambrano Rosillo, Wencel Antonio Urieles, Isabel Mara Lazcano de Caldern, Leonidas de Jess Varela vila, Annie Esther Varela vila, Iris del Carmen Tehern Medina, Margarita Ardila Santiago, Doris Mara Rancel, Sayuris Correa, Silvia de la Rosa Cahuana, Gustavo Ospina Prez, Carmen Alicia Pert, Luis Esther Romero Daz, Javier Corvo Imitada, Dilia Esther Pereira, Fanny de Mercado, Patricia Prez Ruz, Yaneth Hernndez, Aselmo Blanco Gamero, Julia Mara Criado Quintero, Julio Manuel Batista, Doris Esther Ramos Castro, Andrea Mercedes Yepes, Luis Enrique Prez Castro, Vctor Manuel Ardila Santiago, Clara Luz Canoles Villar, Niris Mara Lascarro Castro, Wilfredo Orozco Padilla, Kendris Carbon Roca, Nubia Lara Morales, Karen Roco Salcedo Gutirrez, Dalguis Elisa Arvalo, Mara Nelida Jaramillo, Marelvis Camacho Rangel, Yuldor Santiago Pea, Luz Mary Montalvo Orozco, Isabel Ayala Almarales, Luz Doris Jernimo Reales, Pedro Antonio Silva Jaramillo, Mara Candelario de Prez, Candida Maldonado, Edmira Mercado Garvan, Luz Marina Villareal, Malkai Hernndez Cantillo, Claudia Ypez, Jos Lpez, Roco del Carmen Venecia Bolao, Jairo Enrique Mozenett Ruiz, Gabril Blanco, Elci Atenci Morallo, Yelis Valero Samper, Eludit Guerrero Brito, Yamile Cecilia Montalvo, Ingrid Mara Roa Huertas, Luis Beltrn Gutirrez, Daissy Durn, Julio Jess Acosta, Cecilia Martnez Gutirrez, Dunis Mara Villega, Alfonso Villalba Gutirrez, Doris Isabel Prez Castro, Teresa de Jess Padilla, Laura Hiliana Castillo, Vctor Romero Caballero, Amarilis Leal Ramrez, Jorge Elicer Serna, Arnulfo Polo Martnez, Luz Marina Moreno, Denis Mara Castro, Benis Fandio,

Modesta Leonor Moya, Jaime Martnez Silva, Manuel Cervantes Bula, Dexy Rangel Snchez, Santiago Acosta, Alberto Correa Daz, Celinda Jimnez, Elcira del Carmen Orozco Mendoza, Adelaida Cecilia Gamero, Otilia Virginia vila, Carlos Hurtado, Betty Cecilia Maldonado, Yaneth Jimnez Salas, Emilia Rosillo Daza, Nancy Muoz Barrios, Julia Reys, Adelaida Muoz Robles, Omaira Leal Len, Magali Polo Falquez, Erika Porras Lizcano, Duvis Elena Pea Gmez, Delia Rosa Ramrez, Rebeca Espinosa, Rodrigo Rodrguez Noriega, Miryam Elena Mora, Mara del Carmen Jimnez Guerrero, Nayaby Orozco Ortega, Diana Ester Elvis Gallardo y ngel Sandoval (folios 237 a 240 del cuaderno 1).

El apoderado estim los perjuicios ocasionados a las anteriores personas, as: $1.094.428.471 por concepto de perjuicios materiales y concepto de perjuicios morales. $163.000.000, por

7. Por auto del 12 de septiembre de 2002, se dio traslado a la parte actora de las excepciones propuestas por el demandado, quien se opuso a las mismas por considerar que existe una errnea interpretacin de las normas

constitucionales(folios 224 y 226 a 231 del cuaderno 1). El 3 de febrero de 2003 se llev a cabo la diligencia de conciliacin prevista en el artculo 61 de la Ley 472 de 1998, la cual se realiz sin xito por ausencia de nimo conciliatorio por parte de la entidad demandada (folios 475 a 484 del cuaderno 2). Dentro del trmino de traslado concedido para presentar alegatos de conclusin, intervinieron la parte demandante y el Municipio de Cinaga para reiterar los argumentos expresados en anteriores oportunidades (folios 562 a 575 y 620 a 652 del cuaderno 2).

8. Antes del decreto de pruebas, el apoderado de la parte actora nuevamente solicit incluir dentro del grupo porque se encuentran en las mismas condiciones respecto de las causas que originaron los perjuicios, a los seores Edwin Rafael Feria Velsquez, Arelis Niebles Cevallos, Carlos Alfonso Angulo Cuao, Orlando Rafael Aurela Durn, Jos de Jess Formaris Payarez, Maria Cervantes C., Etelvina de Jess Racedo, Rober Camacho Carbon, Danis Mara Martnez Racedo, Jos Daro Cahuana A, Ricardo Alfonso Llanos Corrales, Carlos Carrillo Ruiz, Carolina Isabel Verdugo de Solano, Olga Patricia Lindarte Patio, Norberto Romn Hernndez, Edubilia Martnez, Miguel ngel Vargas Solano, Gladis Cantillo de Salas, Derys Stella Cera Gonzlez, Luis Antonio Ruiz Julio, Xiomara Rosa Suescn, Maria del Carmen Vargas de Saravia, Tulia Ins Solano Nez, Carmen Berrio Reinoso, Wilton Pedrosa, Gladis Jimeno Palma, Maria de la Cruz Cervantes

Ortega, Delis Isabel Daz Ortiz, Csar Alfonso Aruela Durn, Silena Carrillo Padilla, Luis Ramn Daza, Mara Lara Cabarca, Eugenio Acosta Bravo, Francia Elena Correa Llanos, William Antonio San Jun, Ruth Yamile Figueroa, Blanca Bolvar Cera, Solith Mercado Galvn, Jos David Anchila Melndez, Luis A. Rangel Bernal, Pabla Antonia Agudelo Estrada, Margarita Benavides Silva, Gladis Mara Vega Ruz, Oscar Jos Veloza Ros, Edilfe Meza Mendoza, Adalgiza Mara Leal Durn, Leida Romn Hernndez, Jos Gabriel Padilla Cantillo, Silfredo Miguel Sarmiento Rivas, Felipe Hernndez Martnez, Elicer Formaris Lpez, Gladis Mara Fete Mendoza, Rosa Ortiz Rodrguez, Teresa Meek Pacheco, Rumoldo Bustamante, Bienvenida Romero, Teresa Pacheco Acosta, Mara de la Cruz Manga, Ideth Patricia Gmez Guerrero, Nelly Orozco de Polo, Luz Elena Nigrinis Cervantes, Luz Mery Snchez Cervantes, Ada Londoo Pineda, Mara Oate Arias, Joaqun Alfonso Gmez Gonzlez, Edith Santoyo de Prez, Mavis Cecilia Tovar Gutirrez, Ana Betilda Agudelo Vaquero, Belkis Paola Ruz Cervantes, Alcina Mara Manga Rodrguez, Sirorge Mazenett Gutirrez, Ruth Arrieta de Figueroa, Analida Muoz Benavides, Romit Aponte Lpez, Luisa lvarez Samper, Graciela Mara Cujia Jimnez, Ruperto Antonio Henrquez Juliao, Julia Teresa Munive Polo, Luis Prez, Enoth Jos Polo Roca, Manuel Montero Ortega, Olga Imitola Pinto, Damaris Manjares Prez, Carmen Eugenia Padilla Guisao, Ildemaro Ziga Avendao, Luis Alberto Lara Cervantes, Aura Charris Pertuz, Jos Lpez Flrez, Rosmery Bolvar, Aracelys Beatriz Gmez Arrieta, Luisa Martnez Fontalvo, Beatriz Mendoza Gonzlez, Luz Denis Mercado Lpez, Estela Mozo Bolao, Jorge Audivet Agudelo, Carmen Teresa Gutirrez Castillo y Enith Martnez Ramos (folios 365 a 368 del cuaderno 2).

Los perjuicios causados a las anteriores personas fueron estimados en $751.285.815 por dao material y $97.000.000 por dao moral.

II. LA PROVIDENCIA APELADA:

Mediante sentencia del 15 de marzo de 2005, el Tribunal Administrativo del Magdalena resolvi declarar no probadas las excepciones propuestas por los demandados y negar las pretensiones de la demanda (folios 685 a 699 del cuaderno 5).

En primer lugar, procedi a resolver las excepciones formuladas, as:

a) En cuanto a la ilicitud del objeto y a la nulidad absoluta del convenio interadministrativo, consider que no deban prosperar, teniendo en cuenta que en el expediente obra copia autntica del Decreto 382 de 1995, por el cual se adopta el Plan de Desarrollo y el Programa de Inversiones para el Municipio de Cinaga, expedido por el Alcalde de ese municipio con vigencia fiscal para el ao 1997. De igual manera, se encontr que mediante Decreto 349 de 1998, la Alcaldesa de Cinaga modific el Plan de Desarrollo y el Programa de Inversiones para esa entidad territorial en las vigencias presupuestales de 1998 a 2000. En tal virtud, concluye que, contrario a lo afirmado por la parte demandada, como existi plan de desarrollo y la inversin decretada para apoyar a los desplazados por la violencia encaja en el segundo inciso del artculo 355 de la Constitucin, el convenio cuestionado no tena objeto ilcito.

b) Respecto de la excepcin de inexistencia del convenio, en primer lugar, encontr que la posicin asumida por la defensa es incongruente porque por un lado, ataca el convenio por ilicitud de su objeto, lo que presupone su existencia y, por el otro, argumenta su inexistencia por falta de perfeccionamiento. De otra parte, expres que, dentro de las competencias de la Alcalda est la de certificar la disponibilidad y elaborar el registro presupuestal, pero si omite esas diligencias mal puede pretender beneficio alguno como consecuencia de su descuido o negligencia. Por estas razones, encuentra no probadas las excepciones.

c) Sobre la excepcin que denomin inexistencia de perjuicios individuales de los actores derivados del convenio interadministrativo, consider que no busca enervar las pretensiones de la demanda sino que alude a aspectos sustanciales del litigio que deben ser resueltos en un fallo de fondo.

Posteriormente, procedi a estudiar el objeto de la accin de grupo para concluir que, de acuerdo con los artculos 3, 47 y 49 de la Ley 472 de 1998 y con la jurisprudencia del Consejo de Estado, su procedencia est condicionada a la demostracin de la existencia de un conjunto material de personas que resultan afectadas en forma individual y que renan condiciones especficas que las identifiquen como grupo.

Finalmente, el Tribunal sostuvo que corresponde a los demandantes demostrar que se encuentran en condiciones uniformes respecto de una misma causa, pese a lo cual en el presente asunto no se encuentra prueba alguna

demostrativa de la circunstancia anotada. Y, en especial, reclama la ausencia de datos que identifican a la poblacin desplazada que lleva la Red de Solidaridad Social, como ente encargado de llevar el Registro Nacional de la Poblacin Desplazada. De todas maneras, llama la atencin de que es cierto que, por disposicin de la Ley 387 de 1997 y el Decreto 2569 de 2000, el Estado Social de Derecho se obliga a proteger a la poblacin desplazada, pero tratndose del ejercicio de la accin de grupo esa circunstancia no libera a quienes la invocan de la carga procesal de probar, por alguno de los medios idneos, las condiciones uniformes, requisito de procedibilidad de la accin

III. EL RECURSO DE APELACIN:

Dentro del trmino de ejecutoria de la providencia anterior, el apoderado de la parte actora la recurri en apelacin, para solicitar que sea revocada. En el escrito de sustentacin del recurso, en sntesis, expres lo siguiente: (folios708 a 716 del cuaderno 5).

En cuanto a la existencia del grupo manifest que, contrario a lo sostenido por el Tribunal, en el expediente aparece claro que se trata de un grupo de personas conformado por i) desplazados por la violencia, ii) que se ubicaron en la denominada invasin si nos dejan del municipio de Cinaga, iii) que se ubicaran en un predio donde se proyect construir 700 casas con servicios pblicos, siendo que muchos de ellos, se beneficiaron del subsidio familiar de vivienda de inters social del proyecto Cinaga la Grande, iv) fueron beneficiarias del subsidio familiar de vivienda que otorg el Municipio de Cinaga y, v) resultaron afectadas por el incumplimiento del convenio suscrito para mejorar las condiciones de los desplazados. Entonces, los aspectos descritos evidencian que los demandantes conforman un grupo con condiciones uniformes preexistentes a la ocurrencia del dao.

De otra parte, indic que el Tribunal pas por alto el acervo probatorio que reposa en el expediente del cual se corrobora fehacientemente que existe identidad de condiciones uniformes que legitiman a los demandantes como titulares de la accin de grupo. Al respecto, resalta los testimonios de la seora Martha Moreau de Acevedo y del Coronel del Ejercito Rubn Daro Mestizo Reyez, y la inspeccin judicial sobre el terreno.

Finalmente, expres que el Tribunal se olvida que los registros de la Red de Solidaridad Social slo se llevan a partir del Decreto 2569 de 2000, esto es, 3 aos despus de presentarse los hechos generadores del dao cuya indemnizacin reclaman los demandantes. Adems, sostiene que la condicin de desplazado es una situacin fctica y no un reconocimiento formal que corresponda a un ttulo nobiliario, ni a una distincin que se ostente con orgullo y mucho menos con honor.

IV. CONSIDERACIONES:

Cuestin previa: titularidad en la accin de grupo Como se deduce de los antecedentes expuestos, los demandantes otorgaron poder para promover la accin de grupo a la persona jurdica denominada Fundacin para la Defensa de los Intereses y Derechos Fundamentales y Colectivos Derechos de Colombia, quien, a su vez, mediante su representante legal, otorg mandato amplio y suficiente a un abogado para que inicie, promueva y lleve hasta su terminacin accin de grupo en contra del Municipio de Cinaga.

Eso muestra, entonces, que en sentido estricto la accin de grupo sub idice fue interpuesta por un profesional del derecho contratado por una persona jurdica que tuvo a su cargo dicha tarea. Pero, como los artculos 48, 49 y 52 de la Ley 472 de 1998, establecen con claridad que el derecho de postulacin en las acciones de grupo est limitado a las personas naturales o jurdicas que hubieren sufrido un perjuicio individual, por conducto de abogado, en primer lugar, corresponde a la Sala averiguar si la Fundacin para la Defensa de los Intereses y Derechos Fundamentales y Colectivos Derechos de Colombia tena legitimidad para otorgar poder para el ejercicio de la accin de grupo.

Efectivamente, a diferencia de las acciones popular, de cumplimiento y de nulidad, las personas jurdicas creadas para representar intereses asociativos no estn facultadas para instaurar accin de grupo, pues, el artculo 48 de la Ley 472 de 1998 dispone que slo estn legitimados para hacerlo las personas que hubieren sufrido el perjuicio individual que origina la indemnizacin reclamada, a menos que esa asociacin sea parte integral del grupo. En otras palabras, la legitimacin para demandar en ejercicio de la accin de grupo est limitada a las personas directamente afectadas por el hecho generador del dao cuya

reclamacin se pretende, salvo las dos excepciones expresamente sealadas en la norma, esto es, el Defensor del Pueblo y los Personeros Municipales o Distritales que actan como representantes de los intereses de la sociedad 1.

Ahora bien, en el presente asunto se tiene que, si bien es cierto la Fundacin para la Defensa de los Intereses y Derechos Fundamentales y Colectivos Derechos de Colombia, fue la persona que confiri poder para actuar al abogado que instaur la demanda, no lo es menos que ese mandato se otorg en ejercicio de la representacin originada por voluntad de las personas que reclaman la indemnizacin y eso es perfectamente vlido como pasa a explicarse:

Tal y como se lee en los poderes conferidos por los demandantes, ellos facultaron a la mencionada persona jurdica para que realice las gestiones tendientes a promover y llevar a trmino proceso de accin de grupo en contra de la Alcalda de Cinaga, departamento de Magdalena, con el objeto de obtener el resarcimiento de los perjuicios pecuniarios causados como consecuencia del incumplimiento del Convenio... La Fundacin... queda facultada expresamente para que en virtud del literal f) del artculo 16 de sus estatutos designe el apoderado o apoderados que hayan de adelantar las gestiones correspondientes ante las autoridades respectivas para el cumplimiento y desarrollo del presente mandato (folios 1 a 20 y 243 a 356 del cuaderno 1 y 371 a 474 del cuaderno 2).

A su turno, en cumplimiento de ese encargo, el representante legal de la Fundacin para la Defensa de los Intereses y Derechos Fundamentales y Colectivos Derechos de Colombia, confiri poder especial, amplio y suficiente al abogado para que inicie, promueva y lleve hasta su terminacin accin de grupo en contra del municipio de Cinaga (folios 21, 241 y 242 del cuaderno 1, 369 y 370 del cuaderno 2)

Conforme a lo anterior, la Sala encuentra que los demandantes encargaron su representacin a la persona jurdica para la bsqueda del profesional del derecho que instaurara la demanda en ejercicio de la accin de grupo. Ahora, de acuerdo con lo preceptuado en los artculos 1505 del Cdigo Civil y 833 del Cdigo de Comercio, la representacin voluntaria opera en la mayora de los actos y

En este mismo sentido se pronunciaron la Seccin Tercera del Consejo de Estado en auto del 4 de septiembre de 2003, expediente AG-031 y la Seccin Quinta del Consejo de Estado en sentencia del 23 de febrero de 2001, expediente AG-013
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negocios jurdicos, de tal forma que a pesar de que una persona no se encuentra fsicamente en la produccin del negocio, jurdicamente, con la representacin, es como si lo hubiese celebrado directamente. En efecto, el artculo 1505 del Cdigo Civil seala que lo que una persona ejecuta a nombre de otra, estando facultada por ella o por la ley para representarla, produce respecto del representado iguales efectos que si hubiere contratado l mismo.

As, como bien lo explican los profesores Guillermo Ospina Fernndez y Eduardo Ospina Acosta, El citado art. 1505 del Cdigo Civil parte del supuesto de que la persona realmente interesada en el acto y llamada a recibir sus efectos no concurre directamente a la celebracin de ste, bien sea por imposibilidad fsica o jurdica, bien por simple conveniencia o comodidad, sino que dicha persona es remplazada por otra que ejecuta materialmente las funciones del caso. De esta suerte, el representante se convierte en el rgano de expresin jurdica del representado, para lo cual le presta su propia actividad2.

As, entonces, entendiendo que la persona jurdica -Fundacin para la Defensa de los Intereses y Derechos Fundamentales y Colectivos Derechos de Colombia- realmente no actu a nombre propio cuando confiri mandato judicial, sino que actu en representacin de las personas directamente interesadas y, por tanto, los efectos de dicha representacin hacen producir en cabeza y patrimonio de los representados los efectos del acto jurdico celebrado, es obvio concluir que en el presente asunto se encuentra acreditado que la demanda fue interpuesta, mediante apoderado, por las personas que sufrieron los perjuicios cuya indemnizacin reclaman, tal y como lo exigen los artculos 48, 49 y 52 de la Ley 472 de 1998.

Conformacin del grupo La conformacin del grupo constituye un requisito de procedencia de stas acciones constitucionales, en tanto que el artculo 3 de la Ley 472 de 1998 las define como aquellas interpuestas por un nmero plural o un conjunto de personas que renen condiciones uniformes respecto de una misma causa que origin perjuicios individuales para dichas personas. Igualmente, el artculo 46 de esa misma normativa se refiere a la procedencia de la accin reiterando la definicin
Teora General de los Actos o Negocios Jurdicos. Editorial Temis. Bogot, 1993. Pgina 346.
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sealada en el artculo 3, pero agrega que las condiciones uniformes deben predicarse del grupo que estar integrado al menos por veinte (20) personas. De hecho, la simple existencia de una nica circunstancia que fue capaz de generar daos a un conjunto de personas que supera las 20, ya es por s mismo significativo de una magnitud que autoriza un trato procesal preferente. En tal virtud, el carcter autnomo de esta accin constitucional slo se justifica si se encuentra acreditada la existencia de un grupo de personas, en los trminos que seala la ley, que buscan obtener la reparacin de perjuicios individualmente causados.

En el mismo sentido, el artculo 55 de la Ley 472 de 1998 seala que quienes hubieren sufrido perjuicio pueden hacerse parte en el proceso de la accin de grupo cuando la demanda se haya originado en daos ocasionados a un nmero plural del personas por una misma accin u omisin, o por varias acciones u omisiones....

Ahora bien, como se aprecia fcilmente en las normas transcritas, la conformacin del grupo no slo parte de un criterio cuantitativo, sino que es determinante el criterio cualitativo que implica la identidad del grupo por condiciones uniformes respecto de la misma causa que origin los perjuicios que se buscan reparar. En cuanto a la hermenutica de ese segundo criterio, inicialmente algunas secciones del Consejo de Estado sostuvieron que los artculos 3, 46 y 55 de la Ley 472 de 1998, deban interpretarse en forma sistemtica, en resumen, de la siguiente manera:

2.- En relacin con las condiciones uniformes que deben reunirse tanto respecto de la misma causa como de los elementos que configuran la presunta responsabilidad, para la Sala es claro que el tema no es fcil de definir, pues la expresin de por s es tan extensa como restringida segn el interprete. No obstante la Sala estima que en el punto son oportunos, entre otros, los principios constitucionales y los de prevalencia del derecho sustancial y eficacia (art. 3 L.472/98) que orientan estas acciones de manera que no se haga nugatorio su ejercicio pero que tampoco se utilice indiscriminadamente. Para el cumplimiento de este propsito deben considerarse en cada caso en concreto todos los elementos que permitan encontrar o descartar, las condiciones uniformes y as evitar que se exija que stas coincidan con una estricta equivalencia, la que por lo dems no podra existir pues la uniformidad no desvirta la individualidad, prueba de ello es que el legislador previ, de un lado, los presupuestos formales y sustanciales para integrar el grupo (art. 55 ib.) o para excluirse del mismo y de otro, los efectos de la sentencia en uno y otro caso (inc. final art. 56 ib. en conc. art. 66 ib.), con lo cual se salvaguarda el objeto de la ley (art. 3 ib.) sin soslayar la voluntad de los afectados (inc. 1 art. 48 ib.). (...)

3.- En cuanto a la expresin legal una misma causa, al igual que la anterior estudiada, su imprecisin obliga a establecer parmetros que permitan al juez darle sentido prctico. Para la Sala la causa no hace referencia tanto al origen mismo como al nexo de causalidad, vale decir que el comn denominador, para los efectos de esta accin, est contenido en el vnculo derivado del dao y no propiamente en la identidad del acto o hecho que lo origina, pues lo que busca la ley es que sea comn la situacin jurdica al decir una misma causa. Esta interpretacin pretende considerar las diferentes hiptesis que pueden presentarse respecto de las mltiples circunstancias de hecho y de derecho que ocurren en condiciones similares y que eventualmente haran viable la accin3. En otra oportunidad, esta Seccin seal:

...las condiciones que se precisen en la demanda, para justificar la procedencia de la accin, deben permitir al juez deducir que se trata de un grupo que hubiera podido ser identificado como tal antes de la ocurrencia del dao cuya indemnizacin se pretende. Siendo que la esencia de esta accin es permitir la proteccin de un grupo de personas que se identifiquen por ciertas condiciones especficas preexistentes a la ocurrencia del dao, ellas (las condiciones) deben indicrsele al juez en la demanda, para que ste pueda determinar si la accin es admisible4 Sin embargo, en sentencia C-569 de 2004, la Corte Constitucional declar inexequibles las expresiones contenidas en los artculos 3 y 46 de la Ley 472 de 1994, segn las cuales las condiciones uniformes (del grupo) deben tener tambin lugar respecto de los elementos que configuran la responsabilidad. De este modo, en esa sentencia, la Corte sostuvo que las acciones de grupo, por sus particularidades procesales (pueden ser interpuestas por una sola persona a nombre del grupo, por el Defensor del Pueblo o los personeros, pueden ser subsidiarias, tienen un trmite preferencial, representan ingentes beneficios en materia de economa procesal, los miembros del grupo pueden acogerse a la sentencia favorable sin haber participado en el proceso, etc.) comportan condiciones ms favorables para la proteccin efectiva de los intereses del grupo. Exigir la preexistencia del grupo puede privar a las personas preagrupadas de las ventajas procesales de este tipo de acciones, sin que para ello exista una razn suficiente, o se adviertan motivos constitucionales slidos, y peor an

Seccin Cuarta del Consejo de Estado. Auto del 1 de marzo de 2002, expediente AG030. En esa ocasin, esa Seccin estudi el rechazo de una demanda presentada en ejercicio de la accin de grupo para solicitar la indemnizacin de perjuicios causados por la mora en el pago de salarios adeudados por el Departamento del Cauca. 4 Seccin Tercera del Consejo de Estado. Auto del 4 de septiembre de 2003, expediente AG-203. Posteriormente fue reiterada por la sentencia del 3 de septiembre de 2004, expediente AG-031
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desconociendo, como se ha visto, el principio de igualdad de trato, la efectividad de los derechos y garantas, y el diseo constitucional de las acciones de grupo.

As las cosas, se tiene que la conformacin del grupo no slo estar referida al criterio cuantitativo (ms de 20 personas), sino tambin al criterio cualitativo que implica la existencia de un conjunto de individuos que pretenden la reparacin de sus perjuicios individuales originados en el mismo hecho generador o la misma causa, con lo cual claramente desaparece la exigencia de la preexistencia del grupo. En otras palabras, con posterioridad a la sentencia C-569 de 2004 de la Corte Constitucional, la accin de grupo procede para reparar los daos causados a varias personas cuando stas resultaron afectadas por circunstancias comunes que ameritan un tratamiento procesal unitario.

En conclusin, en estas acciones la integracin del grupo es determinante, en tanto que la ausencia del mismo implica necesariamente la improcedencia de esta accin. Sin embargo, no se trata de la simple reunin de varias personas sino de la existencia de un verdadero elemento comn que los identifique como grupo, por lo que podramos advertir que el grupo debe reunir cuatro condiciones. La primera, debe conformarse por un mnimo de 20 personas que integran el grupo -condicin de pertenencia a un grupo. La segunda, los demandantes deben solicitar la indemnizacin de perjuicios individuales -condicin finalista-. La tercera, las causas que originan el dao que se pretende indemnizar deben ser idnticas -condicin causal-. La cuarta, que exista una relacin de causalidad idntica entre el hecho generador del dao y el perjuicio individual indemnizable -condicin de nexo-.

En consecuencia, corresponde a la Sala averiguar si los demandantes representan intereses de un grupo en los trminos sealados en precedencia.

Se hacen parte en el proceso 227 personas naturales y 1 jurdica que, de acuerdo con la demanda, integran el grupo que resulta perjudicado por el incumplimiento de un convenio celebrado por la Fundacin Cinaga La Grande y el Municipio de Cinaga, dirigido a proteger a la comunidad desplazada por la violencia. En sentido estricto, la demanda sostiene que el grupo se encuentra identificado con tres caractersticas de los demandantes, a saber: i) dicen ser desplazados forzados por la violencia, pues son pobladores de la zona bananera y de la Costa Atlntica en general, que se vieron en la imperiosa necesidad de retirarse de sus parcelas y desplazarse hacia el casco urbano del municipio de

Cinaga, ii) dichas personas se encuentran asentados en la zona perifrica del municipio de Cinaga, en el sitio que se denomin invasin si nos dejan y, iii) resultaron afectados por el incumplimiento del convenio celebrado entre el Alcalde de Cinaga y la Fundacin Cinaga La Grande para desarrollar programas a favor de este grupo de desplazados por la violencia.

Ahora bien, de acuerdo con lo establecido en el artculo 1 de la Ley 387 de 1997, es desplazado:

toda persona que se ha visto forzada a migrar dentro del territorio nacional abandonando su localidad de residencia o actividades econmicas habituales, porque su vida, su integridad fsica, su seguridad o libertad personales han sido vulneradas o se encuentran directamente amenazadas, con ocasin de cualquiera de las siguientes situaciones: conflicto armado interno, disturbios y tensiones interiores, violencia generalizada, violaciones masivas de los derechos humanos, infracciones al derecho internacional humanitario u otras circunstancias emanadas de las situaciones anteriores que puedan alterar o alteren drsticamente el orden pblico En este mismo sentido, el artculo 3 del Decreto 2569 de 2000 defini la condicin de desplazado y, agreg, que dicha situacin deber ser declarada por la Direccin General para los Derechos Humanos del Ministerio del Interior o la entidad que sta delegue, siempre y cuando el interesado rena los requisitos establecidos en el artculo 32 de la Ley 387 de 1997 (declaracin ante las entidades pblicas sealadas en esa disposicin y remisin de la inscripcin al Ministerio del Interior o la entidad que ste delegue).

La existencia de personas desplazadas forzados por la violencia en diferentes ciudades de nuestro pas no slo constituye un hecho notorio, sino que ha sido objeto de especial atencin por parte de los organismos internacionales, en cuanto le exigen al Estado Colombiano que garantice que esta poblacin pueda satisfacer sus necesidades ms apremiantes, esto es, los elementos indispensables para la subsistencia y la vida en condiciones dignas. En efecto, los Principios Rectores de los Desplazamientos Internos de la Organizacin de Naciones Unidas5 y el

la compilacin de estos principios presentados por el Representante Especial del Secretario General para la cuestin de los desplazados internos a la Comisin de Derechos Humanos en su informe de 1998, se encuentran compilados en Compilacin sobre Desplazamiento Forzado. Compilador y Editor: Alejandro Valencia Villa. Oficina en Colombia del Alto Comisionado de las Naciones Unidas para los Derechos Humanos. 2001. Pginas 281a 295
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Protocolo Adicional a los Convenios de Ginebra6, relativo a la proteccin de vctimas de los conflictos armados sin carcter internacional, aprobado por la Ley 171 de 1994, se refieren al deber del Estado de atender con prontitud, proteger y prestar apoyo para suplir las necesidades de este grupo de personas.

De igual modo, en sentencia SU-1150 de 2000, la Corte Constitucional constat judicialmente la existencia de un grupo numeroso de personas que padecen las consecuencias de la violencia y, como consecuencia del miedo y el riesgo generado por el conflicto armado, deben emigrar a lugares ajenos a su cultura, abandonar sus pertenencias y movilizarse sin los bienes necesarios para su subsistencia, todo ello para salvar su vida y la de la familia. As, en relacin con la responsabilidad del Estado frente a este grupo social, la Corte dijo:

la atencin a ms de un milln de personas desplazadas supone una inmensa tarea para el Estado colombiano. Pero, adems, en el reto de desarrollarla a cabalidad se compromete la legitimidad del Estado: si el Estado - que de acuerdo con la teora es la asociacin que debe monopolizar el ejercicio de la fuerza - no fue capaz de impedir que sus asociados fueran expulsados de sus lugares de origen, tiene por lo menos que garantizarle a los cientos de miles de colombianos que han tenido que abandonar sus hogares y afrontar condiciones extremas de existencia la atencin necesaria para poder reconstruir sus vidas. Este es precisamente uno de los puntos que debe distinguir el Estado colombiano de los otros centros de poder blico que se han erigido en el pas. Su capacidad de integrar y recibir aceptacin por parte de los asociados - es decir, de ejercer dominio, en trminos weberianos depende de su disposicin para hacer cumplir los presupuestos a los que se obliga por la Constitucin Poltica, cuales son los de ser un Estado democrtico - que permite la participacin de los ciudadanos -, de derecho - es decir, que respeta las libertades de los asociados - y social - en la medida en que no le es indiferente el bienestar de los colombianos, sino que se compromete a garantizarlo. 35. A la Rama Ejecutiva del Poder Pblico le corresponde determinar los mecanismos prcticos mediante los cuales debe adelantarse la atencin a los colombianos desplazados por la violencia. Para ello debe sujetarse a lo prescrito por la Rama Legislativa a travs de la ley 387 de 1997. Mal podra esta Corporacin arrogarse la facultad de establecer a priori cmo debe operar en la prctica diaria esa atencin. Sin embargo, s es labor de esta Corte fijar algunos lineamientos y criterios que deben regir la atencin a la poblacin desplazada para garantizar la vigencia de sus derechos fundamentales, tal como se hace a continuacin. Estos lineamientos constituyen imperativos de orden constitucional, de manera que su incumplimiento puede ser demandado ante los jueces constitucionales.

En sentencia T-1635 de 2000, la Corte Constitucional dijo que esa norma hace parte del bloque de constitucionalidad.
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Y, especficamente en cuanto a los derechos de las vctimas de los desplazamientos, en otra oportunidad la Corte Constitucional se expres as:

La persona que ha sido desplazada de su territorio a causa de la violencia ve vulnerados una larga lista de derechos fundamentales entre los cuales se puede mencionar, entre otros, el derecho a la vida, a la paz, la libre circulacin por el territorio nacional, el trabajo, la integridad personal, la dignidad humana, la educacin -particularmente de los menores que se ven obligados a huir-, la vivienda en condiciones dignas. Frente a tales vulneraciones el Estado colombiano, siendo consecuente con su naturaleza de Estado Social de Derecho, tiene la obligacin de brindar atencin a los desplazados para que cesen las privaciones del goce de los derechos fundamentales por este grupo poblacional. Al existir tal obligacin, se genera el consecuente derecho en cabeza de los desplazados de ser atendidos con prontitud, y en condiciones que respeten su dignidad humana, por parte de las entidades del Estado competentes para prestar apoyo y proteccin7. Adems del reconocimiento generalizado sobre la existencia de la poblacin desplazada como un grupo conformado por las circunstancias sociales y econmicas que los identifica, en el Plan de Desarrollo del Municipio de Cinaga para los aos 1995- 1997, aparece con claridad que esa entidad territorial se debe preparar a prestar a atencin a grupos en condiciones de debilidad manifiesta, tales como ancianos indigentes... pueblos indgenas y sectores afectados por la violencia. Y, para atender a la poblacin desplazada y afectada por la violencia se propuso adelantar programas de promocin de la cultura de la tolerancia, de apoyo a la articulacin social, productiva, cultural y poltica de sectores afectados por la violencia (folios 54 y 59 del anexo 1).

De otro lado, en el expediente consta que el 27 de mayo de 1997, el entonces Alcalde del Municipio de Cinaga y el representante legal de la Fundacin Cinaga La Grande, celebraron un convenio inter-administrativo con el propsito de acordar algunos apoyos que donar la Alcalda Municipal al Proyecto Cinaga La Grande cuyo propsito fundamental es el de desarrollar obras para el beneficio de la comunidad de Cinaga (subrayas propias).

Dentro de los compromisos se encuentra el de la Alcalda de donar a la Fundacin Cinaga la Grande QUINIENTOS MILLONES DE PESOS

($500.000.000.oo) con el propsito de adquirir terrenos para la ejecucin de los diferentes proyectos que tiene previsto desarrollar en ese municipio, con dineros de la vigencia de 1997. De igual modo, se comprometi entregar a la Fundacin
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Sentencia T-321 de 2001

Cinaga La Grande el 10% de los dineros correspondientes a la adquisicin del lote a fin de firmar la promesa de compra venta y poder iniciar los trabajos antes del 20 de junio del ao 1997 (folios 51 y 52 del cuaderno 1) -subrayas no originales-

El valor total de la venta que inicialmente fue pactado por $480.000.000, fue modificado a $449.000.000 (folios 75 a 78 del cuaderno 1). Efectivamente, el municipio gir $164.000.000 a la Fundacin Cinaga La Grande (folios 511 a 513 del cuaderno 2).

As las cosas, el 6 de junio de 1997, la promitente vendedora, seora Rosala Virginia Ortiz Ruz, y la Directora Ejecutiva de la Fundacin Cinaga La Grande, celebraron promesa de compraventa del lote de terreno con aproximadamente 95.180 metros cuadrados, con nomenclatura 42-122 de la calle 18 del Municipio de Cinaga. A la firma del contrato se entregaron $48.000.000, el 6 de septiembre de 1997 se pagaran $119.000.000, el 6 de octubre de ese mismo ao, $160.000.000 y el 6 de diciembre de 1997, fecha en que se firmara la escritura correspondiente, se pagara el excedente, eso es: $122.000.000 (folios 77 y 78 del cuaderno 1).

Tambin aparece claro en el proceso que, a pesar de que la Alcalda se comprometi a entregar recursos para la firma de la escritura de compraventa del terreno donde se realizara el proyecto de vivienda para las personas que invadieron ese lote de propiedad privada, no lo hizo por falta de presupuesto, pues solamente entreg la suma de $164.000.000 para la firma de la promesa de compraventa (folios 62, 75 a 78 del cuaderno 1). Ello se evidencia no slo en los documentos aportados al proceso (folios 69 y 129 del cuaderno 1), sino en la contestacin de la demanda, en la que expresamente el apoderado del Municipio sostiene que el denominado convenio interadministrativo no puede ejecutarse porque recae sobre objeto ilcito, es inexistente y absolutamente nulo (folio 127 del cuaderno 1).

Visto lo anterior, para la Sala resultan evidentes tres circunstancias. La primera, que la poblacin desplazada por la violencia conforma un grupo que supera el nmero de 20 personas afectadas, con reconocimiento jurdico y que exige del Estado la atencin de sus necesidades bsicas insatisfechas. De otro lado, que en el Municipio de Cinaga se asentaron varias personas, dentro de los cuales, se encuentran algunos que afirman ser desplazados forzosos por la

violencia. Y, finalmente, que existi incumplimiento del convenio denominado interadministrativo.

En consecuencia, para determinar s existe causa comn del dao, como elemento que estructura el grupo, corresponde averiguar si al proceso se presentan personas que representan a los desplazados y/o personas que resultaron afectadas por el incumplimiento del convenio cuyo incumplimiento origina los perjuicios que reclaman los demandantes.

En primer lugar, es necesario precisar que la condicin genrica de existencia de un grupo no agota el requisito de integracin del mismo para demandar, en tanto que es indispensable que quienes demandan demuestren que realmente pertenecen al grupo cuyos intereses representan, pues como lo advirti la Corte Constitucional, el ejercicio de la accin de grupo est sometido a unos requisitos sustanciales especficos en cuanto a la legitimacin activa y pasiva de la accin... frente a lo primero, debe probarse un inters jurdico determinado por quien la instaure8

De hecho, el pargrafo del artculo 48 de la Ley 472 de 1998, es claro en sealar que quien acte como demandante, representa a las dems personas que hayan sido afectadas individualmente por los hechos vulnerantes, sin necesidad de que cada uno de los interesados ejerza por separado su propia accin, ni haya otorgado poder. En tal virtud, la legitimacin en esta accin no es del individuo sino del grupo, por lo que es obvio exigir que el titular de la demanda demuestre que hace parte o integra el grupo cuyos intereses representa. Luego, no es suficiente que los actores manifiesten que hacen parte del grupo sino tambin es indispensable que demuestren su inters para actuar, esto es, que integran el grupo y pueden representar a quienes se encuentran en las mismas condiciones uniformes.

Pues bien, en cuanto a las personas naturales que acuden al proceso se tiene que, a pesar de que resulta evidente que en el Municipio de Cinaga se encuentran personas desplazadas por la violencia y que los demandantes invocan en este proceso esa calidad, lo cierto es que en el expediente no obra ninguna prueba, ni siquiera sumaria, que permita acreditar que ellos tienen la condicin subjetiva y particular de desplazados. De hecho, la falta de prueba de la
8

Sentencia C-215 de 1999

legitimacin para demandar hace improcedentes las pretensiones respecto de las personas naturales que acuden al proceso, pues no se puede deducir que los demandantes efectivamente representan los intereses del grupo de personas desplazados forzosamente por la violencia.

Por el contrario, en el proceso aparece claro que la Fundacin Cinaga La Grande s se encuentra legitimada para demandar, puesto que su intervencin procesal ha sido clara en sealar que se presenta porque se encuentra directa y personalmente afectada por el incumplimiento del convenio celebrado con el Municipio de Cinaga. De hecho, la simple lectura del denominado convenio interadministrativo evidencia que el representante legal de esa entidad suscribi el contrato cuyo incumplimiento se reclama en esta oportunidad. Luego, la persona jurdica que acude al proceso se encuentra legitimada para demandar.

Esa misma circunstancia, la del incumplimiento del contrato, permite establecer la existencia del grupo y la pertenencia al mismo por parte de la Fundacin Cinaga La Grande. En efecto, es necesario recordar que los demandantes sostienen que son tres las causas comunes para conformar el grupo: i) la existencia de la poblacin desplazada, ii) el asentamiento de varias familias en la periferia del Municipio de Cinaga y, iii) el grupo de personas que resultaron afectadas por el incumplimiento del contrato.

A pesar de que, como se explic en precedencia, los demandantes no demostraron su calidad de desplazados por la violencia, ni que se encuentran asentados en forma irregular en el Municipio de Cinaga, ni que fueron personal y directamente afectados por el incumplimiento del contrato, lo cierto es que en el expediente aparece claro que existe un grupo de personas, superior a 20, que pueden resultar afectadas por el incumplimiento del contrato estatal. En especial, es evidente que la Fundacin Cinaga La Grande puede resultar afectado por el contrato en tanto que fue suscrito por su representante legal y, de acuerdo con lo sealado en la demanda, como consecuencia de ese convenio, adquiri obligaciones que deben ser atendidas.

En consecuencia, la causa comn que conforma el grupo es el incumplimiento del denominado Convenio Interadministrativo suscrito el 27 de mayo de 1997, entre el Municipio de Cinaga y la Fundacin Cinaga La Grande.

Aclarado, entonces, que existe un grupo, del cual hace parte la Fundacin Cinaga La Grande, corresponde ahora a la Sala averiguar si est demostrado en el proceso el nexo causal entre los perjuicios reclamados, que se fundan en el incumplimiento del contrato de promesa de compraventa, y el incumplimiento por parte del municipio del denominado convenio interadministrativo. En otras palabras, es necesario acreditar si la inobservancia del contrato estatal es la causa determinante y eficiente de los perjuicios reclamados por la Fundacin Cinaga La Grande.

De acuerdo con el acto de constitucin de la Fundacin Cinaga La Grande, sta se form como una fundacin sin nimo de lucro para desarrollar programas sociales, tales como vivienda, educacin, salud, recreacin y microempresas que beneficien a las comunidades de la Costa Atlntica, iniciando un plan piloto en el municipio de Cinaga (Magdalena) (folio 54 del cuaderno 1).

Tal

como

se

vio

en

precedencia,

el

denominado

convenio

interadministrativo suscrito por la Fundacin y el Municipio de Cinaga busca desarrollar obras para el beneficio de la comunidad de Cinaga (folio 51 del cuaderno 1). Y, en el contrato de promesa de compraventa del lote tampoco se precisa si ste estara destinado a desarrollar programas de vivienda para los desplazados. En relacin con el incumplimiento se establece una multa de $100.000.000 en contra de quien incumpla (folios 75 a 79 del cuaderno 1).

Con base en lo anterior puede deducirse que no est demostrado en el proceso que los proyectos de vivienda que desarrollara la Fundacin Cinaga La Grande se destinaran a mejorar las condiciones de la poblacin desplazada por la violencia. De hecho, existe la certeza de que esa entidad sin nimo de lucro buscara adelantar obras sociales en el municipio de Cinaga, pero ello no necesariamente implica que estuviesen dirigidas a beneficiar a la poblacin desplazada, que es el elemento causal fundamental para conformar el grupo de personas cuya indemnizacin de perjuicios reclama.

De igual manera, para la Sala no es claro que el incumplimiento del denominado convenio interadministrativo hubiese generado un perjuicio cierto y personal a los desplazados, ni que hubiese sido la causa eficiente y suficiente de la afectacin de intereses econmicos de los desplazados. Por el contrario, para la Sala es evidente que, en sentido estricto, esta accin de grupo pretende la

indemnizacin generada por el incumplimiento de un contrato estatal, por lo que la controversia deja de ser un asunto para la proteccin de los intereses de la poblacin desplazada para convertirse en un litigio entre un particular y una entidad pblica que se genera por el incumplimiento de un contrato.

En sntesis, como no se demostr la relacin de causalidad entre la inobservancia del convenio y el incumplimiento del contrato de compraventa, la controversia debi resolverse por medio de la accin contractual, que est limitada a establecer las consecuencias y los alcances del incumplimiento de un contrato celebrado con una entidad pblica, sin que para ello pueda acudirse a la accin de grupo, prevista para la defensa de derechos econmicos particulares, pero que, por su magnitud, rebosan el inters meramente privado y se convierten en intereses grupales.

Adems de lo anterior, y teniendo en cuenta que solamente procede la indemnizacin de perjuicios si se demuestran los elementos de la responsabilidad del Estado, la Sala procede a estudiar si se demostr la existencia de daos individuales.

Uniformidad del grupo e individualidad del dao Como se dijo en precedencia, para la conformacin del grupo en estas acciones constitucionales adems de la condicin de pertenencia, es necesario que los demandantes soliciten la indemnizacin y demuestren la ocurrencia de perjuicios individuales.

En efecto, la simple lectura de los artculos 3 y 46 de la Ley 472 de 1998 muestra que, contrario a las condiciones uniformes del grupo, los perjuicios que reclaman los demandantes sern individuales. Eso significa que los daos reclamados no siempre deben ser idnticos para todos los afectados, pues realmente se trata de violacin individual de intereses subjetivos.

A la misma conclusin lleg la Corte Constitucional cuando afirm que el juez de la accin de grupo debe analizar colectivamente las condiciones de responsabilidad que justifican el deber de reparacin que podra recaer en la parte

demandada, pero proceda a individualizar y distinguir los daos, en el evento de que los daos y perjuicios no sean uniformes9.

Ahora bien, como se observa en los antecedentes de esta sentencia, las personas que formulan demanda pretenden el pago de una indemnizacin colectiva que, inicialmente, se estim por valor de $7.480.000.000. De igual manera, en el captulo de la demanda referente a la estimacin de los perjuicios causados por las diversas omisiones en que viene incurriendo la autoridad demandada, se explica que esa suma surge de los siguientes clculos: Perjuicios materiales Dao emergente Se encuentra comprendido por la suma que se le adeuda a la seora Rosala Virginia Ortiz Ruiz, por concepto de saldo insoluto de la obligacin adeudada, intereses moratorios y gastos de cobranza que asciende a mil trescientos millones de pesos ($1'300.000.000,00). Se deriva de la falta de titularizacin de las trescientas casas construidas sobre el predio de la seora Rosala Virginia Ortiz Ruiz, distribuido en un promedio de cuatro millones de pesos por unidad, lo que equivale a la suma de mil doscientos millones de pesos ($1'200.000.000,00). Se caus por no haberse terminado de construir las cuatrocientas casas restantes las cuales hacen parte del proyecto "Urbanizacin el Faro", cuyo costo en promedio de construccin de cada una de las referidas unidades, se estima inicialmente en la suma de Seis millones de pesos ($6'000.000,00), 10 cual equivale a estimar " colectivamente el valor del dao por dicho rubro en la suma de dos mil cuatrocientos millones de pesos ($2'400.000.000,00). Los honorarios profesionales del abogado conductor de este proceso de conformidad con la costumbre y la el numeral 6 del artculo 65 de la ley 472 de 1998 que ascienden a Seiscientos ochenta millones de pesos ($680'000.000.00) mlcte Lucro Cesante . Segn la reiterada jurisprudencia del Consejo del Estado, lucro cesante se determina con la siguiente frmula: VP = V X X IPCi/lPCe VP = Valor a actualizar VH = Valor histrico, es decir, el valor de las casas al momento de suscribirse el convenio. IPCe = ndice de precios al consumidor certificados por el DANE en el momento de proferir la sentencia. IPCi = ndice de precios al consumidor certificados por el DANE al momento de ocurrir los hechos.
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Sentencia C-569 de 2004

Fecha en que ocurrieron los hechos: Fecha en que se presenta la demanda: Al elaborar dicha operacin matemtica arroja un valor por la suma de mil doscientos millones de pesos ($ 1'200.000.000,00). Perjuicios morales Ascienden a la cantidad aproximada de Setecientos millones de pesos ($700'000.000,00). -folios 35 y 36 del cuaderno 1-

Ntese que los demandantes no slo pretendieron una indemnizacin global sino que, adems, no indicaron en qu consistan los daos individuales ni determinaron el monto concreto de la indemnizacin particular, pues no debe olvidarse que a pesar de que si bien es cierto la causa de la reparacin debe generarse en circunstancias uniformes, no lo es menos que el dao debe reunir las caractersticas del dao indemnizable, esto es, que debe ser personal o individual y cierto.

De modo que, la demanda no concret individualmente los daos causados a las personas naturales que acudieron al proceso para solicitar la reparacin de los mismos, por lo que es lgico concluir que, respecto de ellos, no encuentra acreditada la condicin finalista.

En relacin con los perjuicios ocasionados a la Fundacin Cinaga La Grande, se tiene que, mediante dictamen rendido por la Administradora de Empresas, seora Maria Zawady de Masip, debidamente designada y posesionada como tal en este proceso, manifest lo siguiente:

La Fundacin Cinaga La Grande, firm el contrato de compraventa para adquisicin del lote de 10 Hectreas con la seora ROSALIA VIRGINIA ORTIZ RUIZ, para la construccin de 700 casas para la poblacin desplazada por un valor de $449.000.000 (folio 75-79), el resto de los recursos donados por parte del Municipio no fueron cubierto a la Fundacin para saldar el compromiso de $285.000.000. a la duea del lote, pacto que se venci el da 6 de diciembre de 1997 hora 10 a.m, ante la notara nica de Cinaga. Los perjuicios materiales estimados por el incumplimiento de pago (numeral 1del convenio) del Municipio de Cinaga son de $ 1.427.731.713 incluyendo intereses de mora, multa e indexacin. Estos perjuicios se determinan as: Se actualiza la suma $285.000.000, teniendo como base el ndice de precio al consumidor segn variacin porcentual acumulada para cada ao.

I.-LIQUIDACION DEUDA CONTRADA POR LA FUNDACION CIENAGA GRANDE CON ROSALIA VIRGINIA ORTZ RUIZ. Capital: $285.000.000 Tiempo: 7 de Diciembre a 31 de mayo del 2003 Dividido en 7 periodos as: 1 de Diciembre a 31 Diciembre/97 10 Enero/98 a 31 Diciembre/98 10 Enero/99 a 31 Diciembre/99 10 Enero/00 a 31 Diciembre/00 10 Enero/01 a 31 Diciembre/01 10 Enero/02 a 31 Diciembre/02 10 Enero/03 a 31 Mayo/ 2003 Intereses Moratorios 2% mensual Actualizacin de los ndices de Precios al Consumidor segn variacin porcentual acumulada para cada ao as: 1996 = 21.63% ; 1997 = 17.68% ; 1998 = 16.70% ; 1999 = 9.23%; 2000 = 8.75%; 2001 = 7.75% y 2002 = 6.99% 11.1.- Primer periodo: 7 Diciembre/97 a 31 Dic/97 = 23 das Capital: $285.000.000 21.63 x 23 V.P.A./96 = 1.38% = 360 Incremento Valor Histrico = $285.000.00Ox 1.38 =$3.933.000 Actualizacin = $285.000.000 + $3.933.000 = $288.933.000 Intereses = $288.933.(MM) x 2% x 23/100 = $ 13.290.918 1.2.- Segundo periodo: 10 enero a Diciembre/98 = 12 meses Capital: $288.933.000 V.P.A./97= 17.68% Incremento Valor Histrico =$288.933.000 x 17.68 Actualizacin = $288.933.000 + 51.083.354 = $ 340.018.354 Intereses = $ 340.018.354 x 2% x 12 /100 = $ 81.604.405 1.3.- Tercer periodo: 10 de enero/99 a Diciembre/99 = 12 meses Capital: $340.018.354 V.P.A/98 = 16.70% Incremento Valor Histrico = $340.018.354 x 16.70 = $56.783.064 Actualizacin = $340.018.354 +56.783.064 = $396.801.418 =$51.083.354

Intereses = $ 396.801.418 x 2% x 12/100 = $ 95.232.340 1.4.- Cuarto periodo: 10 de enero/2(KM) a Diciembre/2000 = 12 meses Capital: $ 396.801.418 V .P.A/99=9.23% Incremento Valor Histrico = $396.801.418 x 9.23% =$36.624.771 Actualizacin = $396.801.418 + 36.624.771 =$433.426.189 Intereses = $ 433.426.189 x 2% x 12/100 = $ 104.022.285 1.5.- Quinto periodo: 1 enero/2001 a Diciembre/2001= 12 meses Capital: $433.426.189 V.P.A/ 2000 = 8.75% Incremento Valor Histrico = $433.426.189 x 8.75% = $37.924.792 Actualizacin = $433.426.189 + $37.924.792 = $471.348.981 Intereses = $ 471.348.981 x 2% x 12/100 = $ 113.123.755 1.6.-Sexto periodo: 10 de enero/2002 a Diciembre /2002= 12 meses Capital: $ 471.348.981 V.P.A./2001 =7.75%.933.423 Incremento Valor Histrico =$471.348.981 x 7.75% =$ 36.429.546 Actualizacin = $471.348.981 + $33.429.546= $507.778.527 Intereses = $ 507.778.527 x 2% x 12/100 =$ 121.866.846 1.7.- Sptimo periodo: 10 enero/2003 a Mayo 31/2003= 151 das Capital: $507.778.527 X 6.99% x 151 V.P.A/2002 = 2.93% = 360xI00 Incremento Valor Histrico =$507.778.527 x 2.93% ;=$14.877.902 Actualizacin = $507.778.527 + $14.877.902 =$522.656.429 $522.656.429 x 2% x 151 Intereses= $ 4.384.507 = 36Oxl00 SUB- TOTAL $533.525.056 CAPITAL $522.656.429 SUBTOTAL INTERESES

TOTAL $1.056.181.485 11 - La clusula 5 del contrato de Compraventa se incumpli (folio 76) originando una multa de $100.000.000, mas los intereses que por ley le corresponden:

Capital = .$100.000.000 Tiempo: 7 Diciembre /97 en 7 periodos a 31 mayo /2003 () Intereses Moratorios = 2% mensual () Actualizacin por los ndices de precio al consumidor segn variacin porcentual acumulada para cada ao as: () SUB- TOT A CAPITAL $ 183.976.831 SUB- TOTAL INTERESES $ 187.573.397 TOTAL $ 371.550.228 TOTAL DEUDA Liquidada a la sra Virginia R. Ortiz R. HASTA LA FECHA 31 MAYO/2003 = $1.427.731.713.00 (folios 497 y siguientes del cuaderno 2 las subrayas y negrillas no son originales) A peticin del apoderado del Municipio de Cinaga, la auxiliar de la justicia aclar y adicion el dictamen pericial para manifestar, en resumen, que se tomaron en cuenta como elementos probatorios, la informacin que se encuentra en el expediente en original y/o copia autenticada, el Plan de Desarrollo del Municipio de Cinaga para los aos 1995 a 2000, los porcentajes del IPC se obtuvieron del DANE y el monto de los intereses moratorios en la prensa nacional, lo que tambin puede adquirirse en cualquier banco de la ciudad (folios 530 a 533 del cuaderno 2).

El apoderado de la parte demandada objet por error grave el anterior dictamen en consideracin con los argumentos que, en relacin con los perjuicios a la Fundacin, se resumen a continuacin:

En primer lugar, sostuvo que el dictamen tom en consideracin de los perjuicios un contrato que le es ajeno al municipio porque fue celebrado entre la seora Rosala Virginia Ortiz Ruz y la Fundacin Cinaga La Grande y en dichas clusulas no se hace referencia o alusin alguna de compromiso u obligacin a cargo del Municipio de Cinaga sobre el particular, ni en los registros presupuestales y archivos del municipio aparece relacin entre el municipio y dicha fundacin. Para probar ese reproche se remite a las certificaciones que aport al proceso con la contestacin de la demanda y solicita la prctica de una inspeccin judicial en las respectivas oficinas de la Alcalda.

De otro lado, sostiene que los intereses moratorios deben liquidarse de conformidad con lo dispuesto en el artculo 1617 del Cdigo Civil, esto es, correspondiente al 6% anual.

Tambin considera que el dictamen se equivoc en forma grave en cuanto a la liquidacin de la multa, su indexacin e intereses, puesto que, con base en lo claramente establecido en la clusula quinta del contrato de compraventa, el incumplimiento del mismo solamente es predicable de las partes contratantes, por lo que no puede imputarse dicho pago, su indexacin e intereses a una persona ajena al contrato.

Finalmente, manifest que la clusula 3 del Convenio celebrado entre el Alcalde del Municipio de Cinaga y la Fundacin Cinaga La Grande, que consagra una donacin de $100.000.000 para la creacin de microempresas, no poda ser considerada en el dictamen y, al hacerlo, se equivoc en forma grave, puesto que en el presupuesto del municipio para la vigencia fiscal de 1997, ese gasto no estuvo contemplado.

Pese a que la contradiccin del dictamen por error grave fue presentada por el apoderado del Municipio en forma oportuna, el Tribunal no lo resolvi. Por esa razn y, dado que no es necesario decretar pruebas, la Sala procede a resolver la tacha, en los trminos previstos en el artculo 238 del Cdigo de Procedimiento Civil.

Pues bien, el Municipio de Cinaga sostiene que el dictamen no debi considerar como perjuicios materiales causados a la Fundacin Cinaga La Grande los derivados del incumplimiento del contrato de compraventa celebrado entre esa fundacin y la seora Rosala Virginia Ortiz Ruz. Ntese que, en sentido estricto, la objecin est dirigida a desvirtuar la existencia de la obligacin derivada del convenio celebrado por esa entidad territorial con la Fundacin Cinaga La Grande, lo cual resulta ajeno a la experticia, pues es el asunto de fondo que, de haber resultado procedente, deba resolver el juez.

En efecto, en lneas generales, el dictamen se limit a efectuar el clculo actuarial de los perjuicios que, de acuerdo con la demanda, se consideraban ciertos, pero que deban ser actualizados en consideracin a que la obligacin con la seora Ortiz Ruz fue adquirida en el ao 1997, el incumplimiento se consolid en

el ao 2000 y los perjuicios fueron reclamados en el ao 2002, con lo cual resultaba evidente la prdida del poder adquisitivo de la moneda. Precisamente en este sentido fue solicitado el dictamen pericial por el demandante (folio 45 del cuaderno 1) y decretado por el magistrado ponente en el Tribunal Administrativo del Magdalena (folio 487 del cuaderno 2).

Finalmente, se tiene que, a pesar de que el monto de los perjuicios a que hace referencia el dictamen no ser considerado por la falta de prueba de que la Fundacin Cinaga La Grande integra el grupo, como se explic en precedencia, es necesario advertir que, es cierto que la experticia calcul en forma equivocada los intereses de mora, en tanto y cuanto, ante la ausencia de clusula expresa en este sentido, deba aplicarse el artculo 1617 del Cdigo Civil que fija el inters legal moratorio en el 6% anual. Sin embargo, ese error no es suficiente para dejar sin mrito el dictamen y ordenar la devolucin de los honorarios.

En consecuencia, la falta de prueba sobre la identidad de causa como elemento estructural del grupo, permite a la Sala concluir que las pretensiones de la demanda deben denegarse y, por consiguiente, la sentencia apelada ser confirmada.

En mrito de lo expuesto, el Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Administrando Justicia en nombre de la Ley

FALLA

PRIMERO. CONFRMASE la sentencia del 15 de marzo de 2005, proferida por el Tribunal Administrativo del Magdalena. SEGUNDO. Ejecutoriada esta providencia, DEVULVASE al Tribunal de origen, para lo de su cargo. CPIESE, NOTIFQUESE, PUBLQUESE Y CMPLASE

RUTH STELLA CORREA PALACIO Presidenta de la Sala

ALIER E. HERNNDEZ ENRIQUEZ

MARIA ELENA GIRALDO GOMEZ

GERMAN RODRGUEZ VILLAMIZAR

RAMIRO SAAVEDRA BECERRA