Aula 09 - FGTS - Desconhecido (A)

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CURSO ON-LINE DIREITO DO TRABALHO - REGULAR PROFESSORAS: MARA REZENDE E HLIDA GIRO
Aula 9 Fundo de Garantia por Tempo de Servio (FGTS) e Seguro-Desemprego. Salriofamlia, salrio educao, salrio do menor e do aprendiz. PIS/PASEP. FGTS Antigas estabilidades e indenizaes celetistas e o regime do FGTS; as estabilidades provisrias; as indenizaes por tempo de servio; caractersticas e recolhimento do FGTS. Seguro-Desemprego - dos trabalhadores urbanos, rurais, domsticos, do pescador artesanal,do trabalhador submetido a trabalho forado ou reduzido condio de escravo e bolsa de qualificao profissional. Prescrio Conceito e normas especficas prescrio trabalhista. Decadncia Conceito; implicao no Direito do Trabalho e diferenciao da prescrio.
Fundo de Garantia do Tempo de Servio (FGTS) O FGTS foi criado pela Lei n 5.107, de 13 de setembro de 1966, e atualmente est disciplinado pela Lei n 8.036, de 1990. constitudo pelo saldo das contas vinculadas dos trabalhadores, nas quais o empregador obrigado a depositar mensalmente o percentual de 8% (oito por cento) da remunerao paga ou devida a cada trabalhador. Fala-se em paga ou devida porque a obrigao persiste ainda que o empregador descumpra, por exemplo, o pagamento do salrio ou das frias do empregado.O prazo para recolhimento do FGTS at o dia 7 do ms subseqente. Em se tratando de contrato de aprendizagem ou a prazo determinado regido pela Lei 9.601/98, a alquota do recolhimento mensal ser de 2% (dois por cento). Antes da Constituio Federal de 1988, o FGTS era opcional, posto que vigorava at aquela poca a estabilidade do empregado. A partir da CF, foi extinta a estabilidade como garantia de emprego, tornando o FGTS obrigatrio para todos os empregados, inclusive ao trabalhador avulso, salvo para os domsticos, para os quais o benefcio depende de opo do empregador, o qual, uma vez o fazendo, torna-se irretratvel. A outra situao em que o FGTS optativo aquela que no abrange um empregado em sentido tcnico. Trata-se do diretor de sociedade, sem vnculo empregatcio, ao qual pode ser estendido o direito ao FGTS. No so beneficirios do FGTS os trabalhadores autnomos, os trabalhadores eventuais e os servidores pblicos civis e militares. Veja a seguinte smula do TST: Smula N 98 FGTS. INDENIZAO. EQUIVALNCIA. COMPATIBILIDADE (incorporada a Orientao Jurisprudencial n 299 da SBDI-1) - Res. 129/2005, DJ 20, 22 e 25.04.2005
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I - A equivalncia entre os regimes do Fundo de Garantia do Tempo de Servio e da estabilidade prevista na CLT meramente jurdica e no econmica, sendo indevidos valores a ttulo de reposio de diferenas. II - A estabilidade contratual ou a derivada de regulamento de empresa so compatveis com o regime do FGTS. Diversamente ocorre com a estabilidade legal (decenal, art. 492 da CLT), que renunciada com a opo pelo FGTS.
Perceba ento que o FGTS veio substituir a estabilidade decenal. At o advento da CF/88, o FGTS era optativo aos empregados, que podiam escolher pela estabilidade ou pelos depsitos fundirios, mas depois daquela carta magna, a estabilidade foi extinta, sendo garantida apenas aos que dela optaram, e o FGTS se tornou obrigatrio para os novos vnculos de emprego. Se houver, todavia, estabilidade concedida por regulamento de empresa ou por norma coletiva, o FGTS tambm devido, pois ele s substituiu a estabilidade legal decenal. Evidentemente, as pessoas que tinham direito adquirido estabilidade, por ter completado os 10 anos de servio antes da promulgao da Constituio de 1988 (at 04/10/88), no foram prejudicadas com o novo sistema nico do FGTS. A lei do FGTS (Lei no 8.036, de 1990) foi expressa a respeito, estabelecendo que o tempo de servio anterior opo do empregado ou promulgao da vigente Constituio permaneceu regido pelos arts. 477 e seguintes da CLT, que cuidam da estabilidade. Ademais, o tempo de servio anterior opo do empregado pelo FGTS poderia ser elidido desde que a empresa depositasse na conta vinculada do trabalhador os valores correspondentes ao FGTS do perodo. Natureza jurdica e prescrio do FGTS O FGTS tem natureza complexa, pois no tributo (apesar de ser imperativo), nem contribuio social. Possui natureza mltipla e hbrida, pois decorre de relao de trabalho e de uma relao entre Estado e comunidade, visto que seus recursos se destinam a financiamentos de obras sociais e de casa prpria. Justamente por isso, o FGTS possui uma prescrio prpria, diversa daquela aplicvel a todos os direitos trabalhistas. Seu prazo prescricional de 30 anos, enquanto que os demais direitos trabalhistas prescrevem em 05 anos. Atente, caro aluno, para o fato de que, uma vez extinto o pacto laboral, permanece a prescrio bienal para ajuizamento da ao trabalhista. Neste caso, o empregado tem at 02 anos para pleitear judicialmente algum direito aps o fim do contrato de trabalho. Caso haja dbito de FGTS, ele pode pedir o recolhimento dos ltimos 30 anos, desde que observe o prazo de 2 anos aps o fim do contrato. Veja:
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Smula n 362 FGTS. PRESCRIO (nova redao) - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003 trintenria a prescrio do direito de reclamar contra o no-recolhimento da contribuio para o FGTS, observado o prazo de 2 (dois) anos aps o trmino do contrato de trabalho. Enquanto vigente o contrato, assegura-se indistintamente o prazo de 30 anos para pleitear depsitos ou complementao de FGTS. Uma vez rescindido o trabalho, o empregado deve ajuizar ao at 02 anos aps aquela resciso, podendo retroagir at 30 anos para pleitear depsitos de FGTS. Uma outra importantssima observao diz respeito a pleitos judiciais visando ao pagamento de outras verbas sobre as quais incide o FGTS. Ora, o prazo prescricional para pleitear qualquer outro direito trabalhista de 05 anos. Digamos que um empregado percebia mensalmente R$ 500,00 de salrio e mais R$ 100,00 a ttulo de empregado exemplar. Isto uma gratificao, incorporando-se para todos os efeitos ao salrio do empregado, pois no uma verba condicionada a algum evento. O empregador a concedeu deliberadamente, nomeando-a com insgnia diversa, mas sem descaracteriz-la como salrio efetivo. Digamos que o empregador resolva simplesmente suprimir aquela verba. Ele est incontestavelmente agindo de forma irregular, posto que no se pode reduzir unilateral e abusivamente o salrio do empregado (princpios da intangibilidade e irredutibilidade salarial). A partir de sua supresso, o empregado dispe de 05 anos (enquanto vigente o contrato de trabalho) para pleitear judicialmente o reconhecimento da verba como salrio e obrigar o empregador a pagar-lhe todo o perodo retroativo, bem como os reflexos. Ora, se a verba salrio, base de incidncia do FGTS. Todavia, para que o empregado tambm assegure o FGTS incidente sobre aqueles valores, deve assegurar primeiramente o principal, que a caracterizao do valor como salrio. Neste caso, como o FGTS acessrio daquela verba, cuja prescrio qinqenal, o empregado s garantir a percepo do FGTS se assegurar tambm a percepo da gratificao de R$ 100,00 dentro do prazo prescricional de 05 anos. Assim, se ele deixar fluir o prazo de 05 anos a contar de sua supresso, prescreve seu direito de pleite-la e, conseqentemente, no h que se falar no FGTS devido sobre essa verba pois, embora a prescrio deste seja de 30 anos, caso sua exigibilidade decorra do reconhecimento judicial de uma parcela salarial, o empregado deve observar o prazo desta, sob pena de perder o direito ao acessrio, que o FGTS. Assim, o prazo trintenrio do FGTS s persiste quando o nico inadimplemento diga respeito ao FGTS em si, quando este a obrigao principal. Se a exigibilidade deste decorrer de uma outra parcela trabalhista que no foi concedida, ou que foi 3 www.pontodosconcursos.com.br
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indevidamente suprimida pelo empregador, a prescrio aplicvel ser a da parcela principal. Isso decorrncia lgica de que s h que se falar em FGTS se estiver garantida a parcela que base de clculo para sua incidncia.Nesse sentido: Smula TST N 206 FGTS. INCIDNCIA SOBRE PARCELAS PRESCRITAS (nova redao) - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003 A prescrio da pretenso relativa s parcelas remuneratrias alcana o respectivo recolhimento da contribuio para o FGTS. Identificao da Base de Incidncia Consideram-se remunerao, para os fins de incidncia da alquota do FGTS, as seguintes parcelas salariais: salrio-base, inclusive as prestaes in natura; horas extras; adicionais de insalubridade, periculosidade e do trabalho noturno; adicional por tempo de servio; adicional por transferncia de localidade de trabalho; salrio-famlia, no que exceder o valor legal obrigatrio; gratificao de frias, incluindo o 1/3 (um tero) constitucional das frias; comisses; dirias para viagem, pelo seu valor global, quando excederem a 50% (cinqenta por cento) da remunerao do empregado, desde que no haja prestao de contas do montante gasto; etapas, no caso de martimos; gorjetas; gratificao de Natal, seu valor proporcional e sua parcela incidente sobre o avisoprvio indenizado, inclusive na extino de contrato a prazo certo e de safra; gratificaes ajustadas, expressas ou tcitas, tais como de produtividade, de balano, de funo ou por exerccio de cargo de confiana; retiradas de diretores no empregados, quando haja deliberao da empresa, garantindo-lhes os direitos decorrentes do contrato de trabalho; licena-prmio; repouso semanal e feriados civis e religiosos; aviso-prvio, indenizado ou trabalhado; quebra de caixa.
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devido o recolhimento mensal do FGTS quando o trabalhador se afasta do servio, por fora de lei ou de acordo, mas continua percebendo remunerao ou contando o tempo de afastamento como de servio efetivo, em hipteses tais como: servio militar obrigatrio; primeiros 15 (quinze) dias de licena para tratamento de sade, exceto no caso de concesso de novo benefcio decorrente da mesma doena, dentro de 60 (sessenta) dias contados da cessao do benefcio anterior, pois nesta situao, os primeiros 15 dias decorrentes de novo afastamento concedido pelo INSS correro por conta deste, pois considera-se que, se for concedida nova licena 60 dias aps a ltima, h uma prorrogao do mesmo benefcio; licena por acidente de trabalho, independente do prazo; licena-maternidade e licena-paternidade; gozo de frias; exerccio, pelo trabalhador, de cargo de confiana imediata do empregador; afastamento do membro conciliador eleito para as atividades de conciliao na Comisso de Conciliao Prvia de mbito empresarial, nos termos do art. 625-B, 2, da CLT1; demais casos de ausncias remuneradas, inclusive concedidas por fora de regulamento ou norma coletiva. Parcelas que no integram a base de clculo do FGTS participao do empregado nos lucros ou resultados da empresa, quando paga ou creditada de acordo com a Lei n 10.101, de 19 de dezembro de 2000, que expressamente dispe que tal parcela no tem natureza salarial; abono pecunirio correspondente converso de 1/3 (um tero) das frias em pecnia e seu respectivo adicional constitucional; valor correspondente ao pagamento em dobro da remunerao das frias concedidas aps o prazo legal; importncias recebidas a ttulo de frias indenizadas e respectivo adicional constitucional no momento da resciso do contrato de trabalho, sejam elas proporcionais ou vencidas; indenizao por tempo de servio anterior a 5 de outubro de 1988, de empregado nooptante pelo FGTS; indenizao relativa dispensa do empregado no perodo de 30 (trinta) dias que antecede a data-base;
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2 O representante dos empregados desenvolver seu trabalho normal na empresa afastando-se de suas atividades apenas quando convocado para atuar como conciliador, sendo computado como tempo de trabalho efetivo o despendido nessa atividade.
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indenizao por despedida sem justa causa do empregado nos contratos com termo estipulado de que trata o art. 479 da CLT, ou seja, quando inexiste clusula assecuratria do direito de resciso recproca, hiptese em que se obriga a indenizar com o valor equivalente metade do que seria devido at o final normal do contrato; indenizao do tempo de servio do safrista, quando do trmino normal do contrato de que trata o art. 14 da Lei n 5.889, de 8 de junho de 1973; indenizao recebida a ttulo de incentivo demisso Plano de Demisso Voluntria; indenizao de 40% (quarenta por cento) sobre o montante de todos os depsitos do FGTS realizados na conta vinculada do trabalhador, como proteo contra a despedida arbitrria ou sem justa causa; licena-prmio indenizada; ajuda de custo, em parcela nica, recebida exclusivamente em decorrncia de mudana de localidade de trabalho do empregado, na forma do art. 470 da CLT; ajuda de custo, em caso de transferncia permanente, e o adicional mensal, em caso de transferncia provisria, recebidos pelo aeronauta nos termos da Lei n 5.929, de 30 de outubro de 1973.O adicional de transferncia para todos os demais empregados que foram transferidos provisoriamente base de clculo para o FGTS; dirias para viagem, desde que no excedam a 50% (cinqenta por cento) da remunerao mensal percebida pelo empregado; valor da bolsa de complementao educacional de estagirio, quando paga nos termos da Lei n 6.494, de 7 de dezembro de 1977; cotas do salrio-famlia e demais benefcios pagos pela Previdncia Social, nos termos e limites legais, salvo o salrio-maternidade e auxlio-acidente; parcela in natura recebida de acordo com os programas de alimentao aprovados pelo MTE; vale-transporte, nos termos e limites legais, bem como transporte fornecido pelo empregador para deslocamento ao trabalho e retorno, em percurso servido ou no por transporte pblico; valor da multa paga ao trabalhador em decorrncia de atraso na quitao das parcelas constantes do TRCT, que corresponde a um ms de remunerao do empregado; importncias recebidas a ttulo de ganhos eventuais e abonos expressamente desvinculados do salrio, por fora de lei; abono do PIS e do PASEP; valores correspondentes a transporte, alimentao e habitao fornecidos pela empresa ao empregado contratado para trabalhar em localidade distante de sua residncia, em canteiro de obras ou local que, por fora da atividade, exija deslocamento e estada, pois no se considera salrio in natura; importncia paga ao trabalhador a ttulo de complementao ao valor do auxliodoena, desde que este direito seja extensivo totalidade dos empregados da empresa; 6 www.pontodosconcursos.com.br
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valor das contribuies efetivamente pagas pelo empregador a ttulo de previdncia privada; valor relativo assistncia mdica, hospitalar e odontolgica, prestada diretamente pelo empregador ou mediante seguro-sade pois no se considera salrio in natura; valor correspondente a vesturios, equipamentos e outros acessrios fornecidos ao empregado e utilizados no local de trabalho para prestao dos respectivos servios, pois no se considera salrio in natura; ressarcimento de despesas pelo uso de veculo do trabalhador, quando devidamente comprovadas; valor relativo concesso de educao, em estabelecimento de ensino do empregador ou de terceiros, compreendendo valores relativos matrcula, mensalidade, anuidade, livros e material didtico pois no se considera salrio in natura; valores recebidos em decorrncia da cesso de direitos autorais; reeembolso-creche pago em conformidade com a legislao trabalhista, para ressarcimento das despesas devidamente comprovadas com crianas de at 6 (seis) anos de idade; reembolso-bab, limitado ao valor do menor salrio de contribuio mensal, pago em conformidade com a legislao trabalhista e condicionado comprovao do registro na CTPS, para ressarcimento das despesas de remunerao e contribuio previdenciria de empregado que cuide de crianas de at 6 (seis) anos de idade; valor das contribuies efetivamente pagas pelo empregador a ttulo de prmio de seguro de vida e de acidentes pessoais. Recolhimentos na Extino do Contrato de Trabalho A hiptese mais comum de saque do FGTS ocorre na dispensa sem justa causa ou no termo final do contrato de trabalho por prazo determinado. Na dispensa sem justa causa, inclusive indireta, e na resciso antecipada de contrato a termo por iniciativa do empregador, devida a multa de 40% (quarenta por cento) sobre o montante de todos os depsitos de FGTS, atualizados monetariamente e acrescidos dos respectivos juros remuneratrios, no se deduzindo, para esse fim, os saques ocorridos. J na extino normal do contrato a termo, no h indenizao de 40%, fazendo jus o empregado apenas ao saque dos depsitos efetuados na vigncia do contrato. Se o empregado pedir demisso ou for dispensado com justa causa, no ter direito ao levantamento dos depsitos, tampouco indenizao do FGTS. Nos casos de despedida sem justa causa, ainda que indireta, com culpa recproca, por fora maior, ou extino normal do contrato a termo, inclusive o do trabalhador temporrio, o empregado ter direito ao levantamento dos depsitos do FGTS, independentemente de indenizao.
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Se a despedida for por culpa recproca ou fora maior, reconhecida pela Justia do Trabalho, o percentual da indenizao ser de 20% (vinte por cento) sobre o valor dos depsitos realizados na conta vinculada durante a vigncia do contrato de trabalho, atualizados monetariamente e acrescidos dos respectivos juros. A alquota de 40% (quarenta por cento) incide sobre a base de clculo construda a partir da soma dos seguintes valores atualizados: depsitos mensais do FGTS ao longo da relao de emprego; depsitos mensais realizados com atraso; depsitos do ms da resciso e do ms imediatamente anterior; valor total do complemento de atualizao monetria, registrado na conta vinculada do trabalhador e devido na data da resciso do contrato, conforme art. 4 da Lei Complementar n 110, de 2001. Outras hipteses de saque do FGTS o artigo 20 da Lei 8.036/90 que discrimina as situaes nas quais o FGTS pode ser sacado pelo trabalhador:
Art. 20. A conta vinculada do trabalhador no FGTS poder ser movimentada nas seguintes situaes: I - despedida sem justa causa, inclusive a indireta, de culpa recproca e de fora maior; II - extino total da empresa, fechamento de quaisquer de seus estabelecimentos, filiais ou agncias, supresso de parte de suas atividades, declarao de nulidade do contrato de trabalho nas condies do art. 19-A, ou ainda falecimento do empregador individual sempre que qualquer dessas ocorrncias implique resciso de contrato de trabalho, comprovada por declarao escrita da empresa, suprida, quando for o caso, por deciso judicial transitada em julgado III - aposentadoria concedida pela Previdncia Social; IV - falecimento do trabalhador, sendo o saldo pago a seus dependentes, para esse fim habilitados perante a Previdncia Social, segundo o critrio adotado para a concesso de penses por morte. Na falta de dependentes, faro jus ao recebimento do saldo da conta vinculada os seus sucessores previstos na lei civil, indicados em alvar judicial, expedido a requerimento do interessado, independente de inventrio ou arrolamento; V - pagamento de parte das prestaes decorrentes de financiamento habitacional concedido no mbito do Sistema Financeiro da Habitao (SFH), desde que: a) o muturio conte com o mnimo de 3 (trs) anos de trabalho sob o regime do FGTS, na mesma empresa ou em empresas diferentes; b) o valor bloqueado seja utilizado, no mnimo, durante o prazo de 12 (doze) meses; c) o valor do abatimento atinja, no mximo, 80 (oitenta) por cento do montante da prestao; VI - liquidao ou amortizao extraordinria do saldo devedor de financiamento imobilirio, observadas as condies estabelecidas pelo Conselho Curador, dentre elas a de que o financiamento seja concedido no mbito do SFH e haja interstcio mnimo de 2 (dois) anos para cada movimentao; 8 www.pontodosconcursos.com.br
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CURSO ON-LINE DIREITO DO TRABALHO - REGULAR PROFESSORAS: MARA REZENDE E HLIDA GIRO VII - pagamento total ou parcial do preo da aquisio de moradia prpria, observadas as seguintes condies: a) o muturio dever contar com o mnimo de 3 (trs) anos de trabalho sob o regime do FGTS, na mesma empresa ou empresas diferentes; b) seja a operao financivel nas condies vigentes para o SFH; VIII - permanecer trs anos ininterruptos, a partir de 1 de junho de 1990, fora do regime do FGTS, podendo o saque, neste caso, ser efetuado a partir do ms de aniversrio do titular da conta IX - extino normal do contrato a termo, inclusive o dos trabalhadores temporrios regidos pela Lei n 6.019, de 3 de janeiro de 1974; X - suspenso total do trabalho avulso por perodo igual ou superior a 90 (noventa) dias, comprovada por declarao do sindicato representativo da categoria profissional. XI - quando o trabalhador ou qualquer de seus dependentes for acometido de neoplasia maligna XII - aplicao em quotas de Fundos Mtuos de Privatizao, regidos pela Lei n 6.385, de 7 de dezembro de 1976, permitida a utilizao mxima de 50 % (cinqenta por cento) do saldo existente e disponvel em sua conta vinculada do Fundo de Garantia do Tempo de Servio, na data em que exercer a opo XIII - quando o trabalhador ou qualquer de seus dependentes for portador do vrus HIV; XIV - quando o trabalhador ou qualquer de seus dependentes estiver em estgio terminal, em razo de doena grave, nos termos do regulamento XV - quando o trabalhador tiver idade igual ou superior a setenta anos XVI - necessidade pessoal, cuja urgncia e gravidade decorra de desastre natural, conforme disposto em regulamento, observadas as seguintes condies a) o trabalhador dever ser residente em reas comprovadamente atingidas de Municpio ou do Distrito Federal em situao de emergncia ou em estado de calamidade pblica, formalmente reconhecidos pelo Governo Federal b) a solicitao de movimentao da conta vinculada ser admitida at 90 (noventa) dias aps a publicao do ato de reconhecimento, pelo Governo Federal, da situao de emergncia ou de estado de calamidade pblica; e c) o valor mximo do saque da conta vinculada ser definido na forma do regulamento. XVII - integralizao de cotas do FI-FGTS, respeitado o disposto na alnea i do inciso XIII do caput do art. 5o desta Lei, permitida a utilizao mxima de 10% (dez por cento) do saldo existente e disponvel na data em que exercer a opo
Importa esclarecer que a aposentadoria espontnea no mais extingue o contrato de trabalho, mas o empregado pode sacar o FGTS depositado, permanecendo a obrigao do empregador depositar mensalmente o FGTS incidente sobre a remunerao paga ou devida enquanto vigente o contrato. Se o empregado permanecer trabalhando, vindo a ser dispensado depois pelo empregador, sem justa causa, far direito tambm multa de 40% incidente sobre todos os depsitos realizados na vigncia do contrato de trabalho, inclusive aqueles sacados quando da aposentadoria. Se ele houver sacado anteriormente o FGTS, caber ao empregador recompor ficticiamente o saldo de sua conta, com juros e mora, para se chegar ao valor da multa de 40% devida. 9 www.pontodosconcursos.com.br
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O falecimento do trabalhador no enseja depsito de multa de 40%, posto que no demisso sem justa causa. Mas seus dependentes podem sacar os valores de FGTS j depositados na sua conta. Saliente-se que o direito de adquirir moradia com recursos do FGTS, pelo trabalhador, s poder ser exercido para um nico imvel. Se o empregado permanecer durante 03 anos sem carteira de trabalho assinada, seja por estar desempregado ou por exercer outra atividade autnoma ou com vnculo diverso, poder ir CEF para sacar o saldo do FGTS porventura existente em seu nome. Contratos declarados nulos A partir da CF/88, s so vlidas investiduras em cargos pblicos aps aprovao em concurso pblico. Isto de uma importncia mpar para se garantir a moralidade e impessoalidade no servio pblico. Todavia, vemos diariamente que alguns entes estatais insistem em desrespeitar esta clusula constitucional, mantendo empregados pblicos nomeados sem concurso. Estes contratos so nulos de pleno direito, mas, em observncia ao princpio da dignidade da pessoa humana, e sendo impossvel resgatar a fora de trabalho despendida, a jurisprudncia e a lei vm concedendo alguns direitos a trabalhadores investidos de forma irregular no servio pblico:
Smula n 363 CONTRATO NULO. EFEITOS (nova redao) - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003 A contratao de servidor pblico, aps a CF/1988, sem prvia aprovao em concurso pblico, encontra bice no respectivo art. 37, II e 2, somente lhe conferindo direito ao pagamento da contraprestao pactuada, em relao ao nmero de horas trabalhadas, respeitado o valor da hora do salrio mnimo, e dos valores referentes aos depsitos do FGTS.
Veja agora o artigo 19-A da Lei 8.036/90: Art. 19-A. devido o depsito do FGTS na conta vinculada do trabalhador cujo contrato de trabalho seja declarado nulo nas hipteses previstas no art. 37, 2o, da Constituio Federal, quando mantido o direito ao salrio. Poderamos aqui dissertar sobre todo o raciocnio jurdico que levou o julgador e o legislador a concederem somente o FGTS a estes empregados. Observe que no devida a multa rescisria de 40% sobre o saldo da conta vinculada do trabalhador, sendo devido somente FGTS calculado sobre as horas trabalhadas.
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Aqui, busca-se no onerar o patrimnio pblico com gastos decorrentes de nomeaes nulas. Este posicionamento poltico, prejudicando aqueles que, por necessidade, assumem um encargo pblico apesar de saberem que a investidura dependeria de aprovao em concurso pblico. Todavia, se o Ministrio Pblico buscasse a responsabilizao pessoal do gestor pblico que desrespeitou princpios bsicos da CF/88, poderia conden-lo a crime de improbidade administrativa e, conseqentemente, transferir-lhe a obrigao de pagar todas as verbas rescisrias dos empregados que, por sua conta e risco, foram nomeados irregularmente. Em alguns Estados, com forte atuao do MPT (Ministrio Pblico do Trabalho), j se tem notcia de decises nesse sentido. Mas como estamos estudando para o TST, marquem a assertiva que corresponde ao posicionamento do tribunal. Na prova dissertiva, cairia muito bem um pensamento mais aprofundado dessa questo, enfatizando a dignidade da pessoa humana, associando-a ao prprio interesse pblico. Ento, por ora, fica certo que, nos contratos declarados nulos em virtude de ausncia de concurso pblico, os trabalhadores fazem jus aos valores de FGTS incidentes sobre as horas trabalhadas (veja que no se fala em salrio, pois o complexo salarial muito mais abrangente do que as simples horas trabalhadas). Contribuio Social A Lei Complementar n 110, de 2001 criou duas novas contribuies sociais, vinculadas ao FGTS e tambm fiscalizadas pelo Ministrio do Trabalho e Emprego. A primeira contribuio, prevista no art. 1 da LC n 110, de 2001, devida em caso de despedida sem justa causa e corresponde a 10% do montante de todos os depsitos devidos, referentes ao Fundo de Garantia do Tempo de Servio (FGTS), durante a vigncia do contrato de trabalho, acrescido das remuneraes aplicveis s contas vinculadas. Na resciso indireta, tambm devido o depsito de 10% da contribuio social, posto que ela se equipara dispensa sem justa causa. O art. 2 da referida Lei instituiu outra contribuio, devida mensalmente, alquota de 0,5% sobre a remunerao paga ou devida a cada trabalhador no ms anterior, a ser recolhida juntamente com o FGTS. O mesmo artigo estabeleceu, no 2, que tal contribuio seria devida pelo prazo de 60 (sessenta) meses, a contar da sua exigibilidade, sendo que iniciou-se a cobrana em janeiro de 2002. Tal exigibilidade esgotou-se em dezembro de 2006, de maneira que, a partir de janeiro de 2007, a contribuio de 0,5% da remunerao devida mensalmente deixou de existir, persistindo apenas a contribuio de 10% a ttulo de Contribuio Social devida na dispensa sem justa causa, alquota de 10% dos depsitos devidos ao FGTS.
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Assim, no momento da resciso sem justa causa, o empregador est obrigado a depositar, alm de 40% de multa a ttulo do FGTS, mais 10% a ttulo de contribuio social. Apenas os 40% sero destinados ao empregado, enquanto que estes 10% pertencem ao saldo do governo para reposio dos expurgos inflacionrios da era Collor. As bases de clculo da contribuio social mensal e da contribuio social rescisria correspondem s mesmas bases do FGTS. Enquanto exigvel a contribuio mensal, a lei previa iseno do recolhimento do percentual de 0,5% (meio por cento) referente contribuio social mensal: empresas inscritas no SIMPLES; pessoas fsicas, em relao remunerao de empregados domsticos; pessoas fsicas, em relao remunerao de empregados rurais, desde que a sua receita bruta anual no excedesse o limite de R$ 1.200.000,00 (um milho e duzentos mil reais). Em relao ao recolhimento do percentual de 10% (dez por cento) a ttulo de contribuio social rescisria, esto isentos apenas os empregadores domsticos. Seguro-desemprego O seguro-desemprego (SD) concedido ao trabalhador vinculado ao FGTS. um benefcio que tem por finalidade prover assistncia financeira temporria ao trabalhador desempregado em virtude de dispensa sem justa causa, inclusive a dispensa indireta, e ao trabalhador comprovadamente resgatado de regime de trabalho forado ou da condio anloga de escravo. Nos contratos a prazo determinado, se houver resciso antecipada do ajuste, por iniciativa do empregador, o empregado ter direito ao seguro-desemprego, pois esta situao equipara-se dispensa sem justa causa. O SD um benefcio de natureza previdenciria, pois busca dar uma assistncia ao trabalhador desamparado. Todavia, custeado pelo Fundo de Amparo do Trabalhador (FAT), cuja gesto pertence ao Ministrio do Trabalho e Emprego. Para fazer jus ao benefcio, o trabalhador dispensado sem justa causa h que ter trabalhado e percebido salrio, no mnimo, pelos seis meses anteriores a sua dispensa. Este o perodo mnimo para aquisio do benefcio. Alm disso, a lei do SD prev que o trabalhador deve ter sido empregado de pessoa jurdica ou pessoa fsica equiparada jurdica (ex.: inscritos no Cadastro de Empregadores individuais CEI) durante, pelo menos, 6 (seis) meses nos ltimos 36 (trinta e seis) meses que antecederam a data de dispensa que deu origem ao requerimento do seguro-desemprego. Para esse perodo, contabiliza-se o tempo de servio militar obrigatrio e o aviso-prvio, ainda que indenizado.
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Entre a percepo de dois benefcios de seguro-desemprego, a lei exige que haja um interstcio mnimo de 16 meses. Isso quer dizer que, se o trabalhador foi demitido sem justa causa, vindo a perceber o SD, s poder requer-lo novamente caso haja um decurso de 16 meses a contar da dispensa anterior que ensejou a percepo do benefcio. Assim, se ele encontra novo emprego, e volta a ser demitido novamente sem justa causa, s perceber o benefcio se j houver decorrido 16 meses entre ambas as dispensas que lhe do direito ao SD. Assim, o perodo aquisitivo de 16 (dezesseis) meses ser contado da data da dispensa que deu origem ltima habilitao, no podendo ser interrompido quando a concesso do benefcio estiver em curso. Assim, a partir da data da ltima dispensa que habilitar o trabalhador a receber o seguro-desemprego, devem ser contados os dezesseis meses que compem o novo perodo aquisitivo. O seguro desemprego concedido na seguinte proporo: De 6 a 11 meses de trabalho: 3 parcelas De 12 a 23 meses de trabalho: 4 parcelas A partir de 24 meses de trabalho: 5 parcelas. Excepcionalmente, o perodo mximo de pagamento poder ser prorrogado por at 2 meses, para grupos especficos de segurados, a critrio do Conselho Deliberativo do Fundo de Amparo ao Trabalhador (CODEFAT). O valor do SD nunca ser inferior ao mnimo, e ser calculado com base na mdia das ltimas remuneraes percebidas pelo empregado. Elaboremos um exemplo para nossa melhor compreenso. Digamos que Joo trabalhou para a empresa A de 01/01/2005 a 30/06/2005, tendo sido dispensado imotivadamente. Neste caso, ele ter trabalhado para uma pessoa jurdica por 06 meses, percebendo tambm salrio por esse perodo. Far direito a 3 parcelas do SD. Digamos que ele adquire outro emprego em 01/12/2005, desta vez temporrio em virtude das festas natalinas, durante trs meses de trabalho, na empresa B, vindo a se encerrar em 28/02/2006. Neste caso, ele no ter direito ao SD: primeiro, porque no foi demitido sem justa causa, pois seu contrato foi firmado por prazo determinado; segundo, porque no trabalhou por 06 meses consecutivos. Em 01/06/2006, Joo se torna empregado, em contrato por prazo indeterminado, de uma outra empresa C, sendo demitido em 30/09/2006 com aviso-prvio indenizado. Neste caso, ele ter 04 meses de trabalho mais 01 ms de aviso prvio indenizado, o qual integra o contrato de trabalho, totalizando assim 05 meses de contrato de trabalho. No ter direito ao SD porque no trabalhou por 6 meses consecutivos data da demisso. Agora, se Joo admitido na empresa D em 01/12/2006, e l permanece at 30/04/2007, sendo demitido sem justa causa, com aviso-prvio terminando em 30/05/2007, far jus a perceber 3 parcelas do SD, posto que cumpridos os seguintes requisitos: 1. Trabalhou nos 6 meses consecutivos data da dispensa (De 01/12/2006 a 30/05/2007); 13 www.pontodosconcursos.com.br
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2. Percebeu salrio de pessoa jurdica ou a ela equiparada por no mnimo 6 meses nos ltimos 36 meses (No perodo de 36 meses anteriores resciso, ou seja, de 30/05/2004 a 30/05/2007, ele percebeu mais de 15 meses de salrios); 3. Intervalo mnimo de 16 meses entre as dispensas que lhe deram o direito ao SD. Ora, em 30/06/2005, ele havia sido dispensado imotivadamente e percebido SD. Se contarmos mais 16 meses, ele teria direito a requerer outro benefcio a partir de 30/09/2006, vindo a exerc-lo somente em 30/05/2007, quando reuniu todos os requisitos para percepo do benefcio. Observe que o empregado, para perceber o SD, no pode estar em gozo de qualquer benefcio previdencirio de prestao continuada, previsto no Regulamento de Benefcios da Previdncia Social, excetuando o auxlio-acidente e a penso por morte. Esta regra se estende a todos os beneficirios do SD. Trabalhador resgatado de condio anloga a de escravido. Domstico. De acordo com o art. 2o-C da Lei 7.998/90, o trabalhador que vier a ser identificado como submetido a regime de trabalho forado ou reduzido a condio anloga a de escravo, em decorrncia de ao de fiscalizao do Ministrio do Trabalho e Emprego, ser dessa situao resgatado e ter direito percepo de trs parcelas de segurodesemprego no valor de um salrio mnimo cada. No h exigncia de carncia para este segurado especial, uma vez que sua situao fruto de uma gravssima irregularidade cometida pelo empregador. Em qualquer poca em que este trabalhador for encontrado, far jus ao benefcio. O trabalhador resgatado far jus, independentemente de carncia, a trs parcelas do SD, no valor de um salrio mnimo cada uma. Se o domstico estiver inscrito no FGTS, naturalmente far jus ao seguro-desemprego. Todavia, se no beneficirio do FGTS, no perceber o seguro. Para que o domstico inscrito no FGTS perceba o SD, haver que ter trabalhado como tal por um perodo mnimo de quinze meses nos ltimos vinte e quatro meses, contados da data de sua dispensa sem justa causa. Perceba, aluno, que os prazos de carncia e aquisio do benefcio do SD so diferentes quando os beneficirios so os domsticos. O valor do benefcio do seguro-desemprego do empregado domstico corresponder a um salrio mnimo e ser concedido por um perodo de trs meses, de forma contnua ou alternada, a cada perodo aquisitivo de dezesseis meses. Ento, aqui notamos tambm que os valores pagos ao domstico e ao resgatado so sempre em salrio mnimo, enquanto que aos demais trabalhadores so pagos valores proporcionais a suas remuneraes, e em quantidade tambm proporcional ao tempo de servio.
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O prazo geral para o requerimento do seguro-desemprego ser a partir do 7o dia at o 120o dia subseqente data da dispensa. Mas para o domstico, o requerimento do SD dever ser efetivado de 7 a 90 dias contados da data da dispensa. Para se habilitar ao seguro-desemprego, o trabalhador dever apresentar ao rgo competente do Ministrio do Trabalho e Emprego os seguintes documentos: CTPS, comprovando o vnculo empregatcio, PIS ou PASEP; Guias de comunicao de dispensa e requerimento do seguro-desemprego, a serem concedidas pelo empregador; termo de resciso do contrato de trabalho atestando a dispensa sem justa causa; comprovantes do recolhimento da contribuio previdenciria e do FGTS; declarao de que no est em gozo de nenhum benefcio de prestao continuada da Previdncia Social, exceto auxlio-acidente e penso por morte; e declarao de que no possui renda prpria de qualquer natureza, suficiente sua manuteno e de sua famlia. Observe mais um vez que o empregado, para perceber o SD, no pode estar em gozo de qualquer benefcio previdencirio de prestao continuada, previsto no Regulamento de Benefcios da Previdncia Social, excetuando o auxlio-acidente e a penso por morte. Esta regra se estende a todos os beneficirios do SD. Pescador artesanal Esta espcie de trabalho vem definido na Lei da Previdncia Social: aquele que exerce sua atividade de forma artesanal, individualmente ou em regime de economia familiar, sem contratao de terceiros, mas que pode eventualmente ter auxlio de terceiros. Entende-se como regime de economia familiar a atividade em que o trabalho dos membros da famlia (filhos e cnjuge) indispensvel prpria subsistncia e exercido em condies de mtua dependncia e colaborao, sem utilizao de empregado. Na poca da proibio da atividade pesqueira (perodo de defeso), este trabalhador no pode ficar desamparado, fazendo jus ao benefcio de seguro-desemprego, no valor de um salrio-mnimo mensal, durante o perodo de proibio de atividade pesqueira para a preservao da espcie. Ou seja, para este trabalhador, no h tempo mximo de percepo do benefcio, sendo que sua durao enquanto houver proibio da atividade. A primeira parcela estar disponvel a partir de 30 (trinta) dias da data do incio do defeso. O perodo de proibio de atividade pesqueira o fixado pelo Instituto Brasileiro do Meio Ambiente e dos Recursos Naturais Renovveis (Ibama), em relao espcie marinha, fluvial ou lacustre, a cuja captura o pescador se dedique.
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Infelizmente, temos visto muitas situaes fraudulentas na concesso do segurodesemprego, razo pela qual o governo tem dedicado parte do seu servio de inteligncia para investigao daqueles que fraudam situaes para se apropriar de verba pblica. Suspenso do benefcio Se no curso da percepo do benefcio o empregado adquire novo emprego, o benefcio ser suspenso, e o trabalhador poder receber as parcelas restantes, provenientes do mesmo perodo aquisitivo, desde que venha a ser novamente dispensado sem justa causa no novo emprego. Ser assegurado o direito retomada do saldo de parcelas quando ocorrer nova dispensa aps a suspenso motivada por reemprego em contrato temporrio, de experincia, por tempo determinado, desde que a nova dispensa no se d a pedido ou por justa causa, observando que o trmino do contrato ocorra dentro do mesmo perodo aquisitivo (16 meses), pois continuao do benefcio anterior que se encontra suspenso. Assim, se o empregado tinha direito a 5 parcelas de SD, mas antes de perceber a 3 parcelas foi admitido para contrato por prazo determinado com durao de 3 meses, poder retomar as parcelas restantes ao final do ltimo contrato. Da mesma forma ocorre se ele admitido em contrato por prazo indeterminado que s dura 4 meses. Neste caso, ele no ter direito ao SD por conta desse ltimo contrato, mas poder retomar as parcelas restantes do SD adquirido anteriormente e que havia sido suspenso. Assim, o seguro-desemprego ser suspenso quando: a) o trabalhador for admitido em novo emprego; b) houver incio de pagamento de benefcio previdencirio de prestao continuada, salvo auxlio-acidente e penso por morte.
Cancelamento do seguro-desemprego O cancelamento ocorre por razes bvias, como por exemplo a morte do empregado. Como o benefcio pessoal e intransfervel, bvio que ele no se transfere aos seus herdeiros. Estes s podem sacar as parcelas j vencidas do SD. Mas tambm se constitui uma punio para situaes fraudulentas ou simuladas, ocorrendo nas seguintes situaes: a) pela recusa, por parte do trabalhador desempregado, de outro emprego a ele oferecido, que seja condizente com sua qualificao e remunerao anterior; b) por comprovao da falsidade na prestao de informaes necessrias habilitao; c) por comprovao de fraude visando percepo indevida do benefcio do segurodesemprego; d) por morte do segurado. 16 www.pontodosconcursos.com.br
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Nas hipteses a, b e c, o seguro-desemprego ser suspenso por 2 (dois) anos, dobrando-se este prazo em caso de reincidncia. No caso do trabalhador resgatado de condio anloga a de escravo, o benefcio tambm ser cancelado caso ele retorno para esta situao. Bolsa de qualificao profissional Como vimos na Aula 4, uma das hipteses de suspenso do contrato de trabalho aquela em que o empregado est inscrito em curso de qualificao profissional2. A durao desta licena de 2 a 5 meses, o que pode ser prorrogado mediante conveno ou acordo coletivo e aquiescncia formal do empregado, desde que o empregador arque com o nus correspondente ao valor da bolsa de qualificao profissional do respectivo perodo de prorrogao. A Lei 7.998/903 prev a possibilidade de pagamento de bolsa para qualificao profissional com recursos do Fundo de Amparo ao Trabalhador FAT, o qual tambm custeia o seguro-desemprego. Todavia, no caso de prorrogao da capacitao, a responsabilidade pela bolsa se transfere ao empregador. Esta bolsa no tem natureza salarial, razo pela qual no h incidncia de encargos sociais, mas s pode ser paga por at 05 meses. Alm da bolsa custeada pelo FAT durante a suspenso do contrato, o empregado pode fazer jus a uma ajuda compensatria mensal a cargo do empregador, a qual, como j ressaltado, no ter natureza salarial. O trabalhador para ter direito bolsa qualificao ter que comprovar os mesmos requisitos previstos para a percepo do seguro-desemprego, exceto a dispensa sem justa causa, quais sejam: a) ter recebido, de uma ou mais pessoas jurdicas ou fsicas equiparadas s jurdicas, salrios consecutivos no perodo de seis meses imediatamente anteriores data da dispensa; b) ter trabalhado pelo menos seis meses nos ltimos trinta e seis meses, para pessoa jurdica ou pessoa fsica equiparada jurdica; c) no estar recebendo nenhum benefcio de prestao continuada da Previdncia Social, exceto o auxlio-acidente e a penso por morte;
Art. 476-A da CLT. O contrato de trabalho poder ser suspenso, por um perodo de dois a cinco meses, para participao do empregado em curso ou programa de qualificao profissional oferecido pelo empregador, com durao equivalente suspenso contratual, mediante previso em conveno ou acordo coletivo de trabalho e aquiescncia formal do empregado, observado o disposto no art. 471 desta Consolidao. 3 Art. 2o-A da Lei 7.998. Para efeito do disposto no inciso II do art. 2o, fica instituda a bolsa de qualificao profissional, a ser custeada pelo Fundo de Amparo ao Trabalhador - FAT, qual far jus o trabalhador que estiver com o contrato de trabalho suspenso em virtude de participao em curso ou programa de qualificao profissional oferecido pelo empregador, em conformidade com o disposto em conveno ou acordo coletivo celebrado para este fim.
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no possuir renda prpria, suficiente a sua manuteno e de sua famlia;
Alm desses requisitos, dever comprovar: a) a suspenso do contrato de trabalho devidamente anotado na Carteira de Trabalho (CTPS); b) a inscrio em curso ou programa de qualificao profissional, mantido pelo empregador, na qual dever constar a durao deste. A solicitao do benefcio da Bolsa Qualificao ser realizada por intermdio dos Postos de Atendimento das Delegacias Regionais do Trabalho (DRT) e Sistema Nacional de Emprego (SINE), devendo o trabalhador apresentar os mesmos documentos referentes habilitao do seguro-desemprego, exceto o Termo de Resciso de Contrato de Trabalho e a quitao do FGTS. O pagamento da bolsa qualificao ser suspenso se ocorrer a resciso do contrato de trabalho. O cancelamento do pagamento da bolsa qualificao ocorrer nas seguintes situaes: a) b) c) d) fim da suspenso contratual e retorno ao trabalho; comprovao de falsidade na prestao das informaes necessrias habilitao; comprovao de fraude visando percepo indevida da bolsa; morte do beneficirio. Salrio-famlia, salrio educao, salrio do menor e do aprendiz. Salrio-famlia O salrio-famlia um beneficio previdencirio, custeado pela Previdncia Social, sendo devido a todos os trabalhadores urbanos, rurais e avulsos, que possuam filhos ou equiparados com at catorze anos de idade, que freqentem a escola. No caso de filhos com alguma deficincia que os invalide, no h esse limite de idade. Como no salrio, no base de clculo para qualquer tributo ou contribuio. Tambm faz jus ao salrio-famlia o aposentado por invalidez, de qualquer idade, e os demais aposentados com 65 anos ou mais de idade, se do sexo masculino, ou 60 anos ou mais, se do sexo feminino, sendo reduzida a idade em 05 anos quando se tratar de empregado trabalhador rural. Domsticos, contribuintes individuais, segurados especiais e facultativos no possuem esse benefcio. No h necessidade de carncia para percepo desse benefcio, mas para que o empregado o perceba deve receber renda at o limite definido em lei, apresentar certido de nascimento e comprovantes de vacina dos filhos ao empregador, e, se em idade
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escolar, comprovante de matrcula e freqncia regular. Se algum desses documentos no for apresentado, o benefcio ser suspenso. O benefcio devido ao segurado que tiver filho menor de 14 anos, ou invlido de qualquer idade, podendo ser equiparados ao filho o enteado e o menor que esteja sob sua tutela e no possua bens suficientes para o prprio sustento e educao. No h limite de nmero de filhos para pagamento do salrio-famlia, sendo devidas tantas cotas quantos forem os filhos nessas condies. O requisito objetivo a remunerao do empregado, que deve estar no limite da lei que o concede. Tanto o pai quanto a me fazem jus ao benefcio. Inclusive, se ambos laborarem na mesma empresa, faro jus mesma quantidade de salrio-famlia. Se o mesmo empregado tem mais de um contrato de trabalho com diferentes empregadores, ter direito ao salrio-famlia integral em cada um deles. Caso se divorciem, e a guarda judicial dos filhos fique com a me, a partir da separao os salrios-famlia relativos ao emprego do pai passaro a ser pagos pela empresa diretamente me. O direito ao salrio-famlia cessa automaticamente: a) por morte do filho ou equiparado, a contar do ms seguinte ao do bito; b) quando o filho ou equiparado completar 14 anos de idade, salvo se invlido, a contar do ms seguinte ao da data do aniversrio; c) pela recuperao da capacidade do filho ou equiparado invlido, a contar do ms seguinte ao da cessao da incapacidade; d) pelo desemprego do segurado. De acordo com Portaria Interministerial n 48, de 12/02/094, o valor do salrio-famlia a partir de 1.2.2009, de R$ 25,66, por filho de at 14 anos de idade ou invlido de qualquer idade, para quem ganha at R$ 500,40. Para o trabalhador que recebe de R$ 500,40 at R$ 752,12, o valor do salrio-famlia por filho de at 14 anos de idade ou invlido de qualquer idade, de R$ R$ 18,08. Salrio educao O Salrio- Educao a contribuio social prevista no Artigo 212, 5 da Constituio Federal: O ensino fundamental pblico ter como fonte adicional de financiamento a contribuio social do salrio-educao, recolhida pelas empresas na forma da lei. Ou seja, no um benefcio pago ao empregado, mas sim recolhido pela empresa sobre toda a sua folha de pagamento de remuneraes. Esta uma matria inclusive previdenciria, e no trabalhista.
Disponvel em http://www81.dataprev.gov.br/sislex/paginas/65/MF-MPS/2009/48.htm
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Podemos defini-lo como uma contribuio social destinada ao financiamento de programas, projetos e aes voltados para o financiamento da educao bsica pblica. Tambm pode ser aplicada na educao especial, desde que vinculada educao bsica. A contribuio social do salrio-educao est prevista no artigo 212, 5, da Constituio Federal, regulamentada pelas leis ns 9.424/96, 9.766/98, Decreto n 6003/2006 e Lei n 11.457/2007. calculada com base na alquota de 2,5% sobre o valor total das remuneraes pagas ou creditadas pelas empresas, a qualquer ttulo, aos segurados empregados, ressalvadas as excees legais, e arrecadada, fiscalizada e cobrada pela Secretaria da Receita Federal do Brasil, do Ministrio da Fazenda O salrio-educao no tem carter remuneratrio na relao de emprego e no se vincula, para nenhum efeito, ao salrio ou remunerao percebida pelos empregados. Com a edio da Lei n 11.457, de 16 de maro de 2007, a contribuio social do salrio-educao que era recolhida pelo INSS e pelo prprio FNDE passou a ser feita pela Secretaria de Receita Federal do Brasil RFB por meio da Guia de Previdncia Social GPS e transferida ao FNDE para repartio das cotas. So contribuintes do salrio-educao as empresas em geral e as entidades pblicas e privadas vinculadas ao Regime Geral da Previdncia Social, entendendo-se como tais, para fins desta incidncia, qualquer firma individual ou sociedade que assuma o risco de atividade econmica, urbana ou rural, com fins lucrativos ou no, bem assim a sociedade de economia mista, a empresa pblica e demais sociedades institudas e mantidas pelo Poder Pblico, nos termos do art. 173, 2o, da Constituio. uma fonte de recursos financeiros adicionais para a manuteno do ensino fundamental, podendo beneficiar tambm adultos trabalhadores e jovens, no ensino regular ou no supletivo e tambm na educao especial, quando vinculados ao ensino fundamental pblico. Esto isentas do recolhimento da contribuio social do Salrio-Educao, de acordo com o artigo 1 da Lei 9.766/98: I - a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios, bem como suas respectivas autarquias e fundaes; II - as instituies pblicas de ensino de qualquer grau; III - as escolas comunitrias, confessionais ou filantrpicas, devidamente registradas e reconhecidas pelo competente rgo de educao, e que atendam ao disposto no inciso II do art. 55 da Lei 8.212, de 24/07/91; IV - as organizaes de fins culturais que, para este fim, vierem a ser definidas em regulamento; 20 www.pontodosconcursos.com.br
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V - as organizaes hospitalares e de assistncia social, desde que atendam, cumulativamente, aos requisitos estabelecidos nos incisos I a V do art. 55 da Lei no 8.212, de 1991. Salrio do menor e do aprendiz Os salrios dos menores e dos aprendizes no diferem em quase nada ao dos demais empregados. O prazo para pagamento inclusive o da lei: at o 5 dia til do ms subseqente ao vencido. O menor empregado entre 16 e 18 anos de idade tem assegurado todos os direitos trabalhistas previstos na CLT, como qualquer empregado adulto, alm de algumas especificaes destinadas a sua proteo, a seguir explicitadas. A Constituio garante aos trabalhadores, sem distino, piso salarial proporcional extenso e complexidade do trabalho (CF, art. 7o, V). Por essa razo, o TST j firmou o entendimento de que os empregados menores no podem ser discriminados em clusula que fixa salrio mnimo profissional para a categoria (TST, SDC 26). Ao menor, inclusive, lcito assinar recibos de pagamento de verbas trabalhistas, exceto o de quitao final do contrato de trabalho, salvo se emancipado (CLT, art. 439). Primeiramente, se o menor trabalha como empregado normal, cumprindo jornada padro, ter direito a, pelo menos, salrio-mnimo, devendo inclusive perceber o salrio base da categoria que integra. J o salrio do aprendiz proporcional ao tempo de servio, sendo-lhe assegurado o salrio-mnimo hora, salvo condio mais favorvel estipulada em regulamento de empresa ou norma coletiva. Contrato de aprendizagem o contrato de trabalho especial, ajustado por escrito e por prazo determinado, em que o empregador se compromete a assegurar ao maior de 14 (quatorze) e menor de 24 (vinte e quatro) anos, exceto no caso de aprendizes portadores de deficincia (hiptese em que no se aplica esse limite mximo de idade), inscrito em programa de aprendizagem, formao tcnicoprofissional metdica, compatvel com o seu desenvolvimento fsico, moral e psicolgico, e o aprendiz, a executar, com zelo e diligncia, as tarefas necessrias a essa formao. Geralmente, o contrato de aprendizagem prev durao diria de 4 horas de servio, sendo que o mximo de 6 horas dirias. Nesse caso, o empregador deve pagar-lhe salrio proporcional. Se o aprendiz cumpre jornada de 8 horas, que s permitida caso estejam includas as horas de aulas tericas e se o aprendiz j houver concludo o ensino mdio, o salrio dever ser integralizado.
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Os contratos de aprendizagem tero a alquota do FGTS reduzida para 2% (dois por cento). J para empregados menores que no so aprendizes, a alquota do FGTS a mesma dos demais empregados: 8%. So hipteses de resciso de contrato de aprendiz: I ao trmino do seu prazo de durao; II quando o aprendiz chegar idade limite de 24 anos, salvo nos casos de aprendizes deficientes; III ou, antecipadamente, nos seguintes casos: a) desempenho insuficiente ou inadaptao do aprendiz; b) falta disciplinar grave; c) ausncia injustificada escola que implique perda do ano letivo; d) a pedido do aprendiz O aprendiz no tem direito ao seguro-desemprego, exceto quando tiver o contrato rescindido, antecipadamente, sem justa causa e desde que venha a preencher os requisitos legais abaixo relacionados (art. 3 da Lei n 7.998/90), pois mesmo aos aprendizes na faixa etria dos 14 aos 18 anos so assegurados todos os direitos trabalhistas e previdencirios (art. 65 da Lei n 8.069/90 ECA). J o empregado menor que no aprendiz, ou seja, empregado normal da empresa, tem sempre direito ao SD se demitido sem justa causa. So requisitos para a obteno do seguro-desemprego: I ter recebido salrios de pessoa jurdica ou pessoa fsica a ela equiparada, relativos a cada um dos 6 (seis) meses imediatamente anteriores data da dispensa; II ter sido empregado de pessoa jurdica ou pessoa fsica a ela equiparada ou ter exercido atividade legalmente reconhecida como autnoma, durante pelo menos 15 (quinze) meses nos ltimos 24 (vinte e quatro) meses; III no estar em gozo de qualquer benefcio previdencirio de prestao continuada, previsto no Regulamento dos Benefcios da Previdncia Social, excetuado o auxlioacidente e o auxlio suplementar previstos na Lei n 6.367, de 19 de outubro de 1976, bem como o abono de permanncia em servio previsto na Lei n 5.890, de 08 de junho de 1973; IV no estar em gozo do auxlio-desemprego; e V no possuir renda prpria de qualquer natureza suficiente a sua manuteno e a de sua famlia. PIS/PASEP Uma das fontes de recursos do FAT aquele proveniente do PIS/PASEP. Tambm integram os recursos do FAT algumas, seno a maioria, das multas geradas pela
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Auditoria-fiscal do Trabalho. PIS/PASEP so ao mesmo tempo contribuies sociais para o FAT, a cargo de empregadores e outras instituies, cujo montante tem vrias destinaes, dentre as quais se destaca o repasse aos trabalhadores, na forma de abono salarial. As siglas significam: Programa de Integrao Social (PIS), e Programa de Formao do Patrimnio do Servidor Pblico (PASEP). Todo estabelecimento que possuir Cadastro Nacional da Pessoa Jurdica - CNPJ contribuinte do PIS-PASEP. O PIS foi implementado pela LC n 07/70, e a responsabilidade pelo recolhimento dos empregadores comuns, enquanto que o PASEP o foi pela LC 08/70, cuja responsabilidade de repasse cabe Unio, aos Estados, aos Municpios, ao Distrito Federal e aos Territrios contribuiro para o Programa, mediante recolhimento mensal ao Banco do Brasil Os recursos arrecadados pelo FAT, cujas principais fornecedoras so estas contribuies de PIS/PASEP, tambm ensejam o pagamento de um abono anual de um salrio mnimo ao trabalhador de empresas, entidades privadas e rgos pblicos contribuintes do Programa de Integrao Social - PIS ou Programa de Formao do Patrimnio do Servidor Pblico - PASEP. Quem tem direito ao abono salarial? O trabalhador ou o servidor pblico que, no ano anterior ao incio do calendrio de pagamento:

Esteja cadastrado h pelo menos cinco anos no PIS-PASEP; Tenha recebido, em mdia, at dois salrios mnimos mensais. (considerar apenas os meses trabalhados) Tenha trabalhado, no mnimo, 30 dias para empregadores contribuintes do PIS PASEP com carteira assinada ou nomeado efetivamente em cargo pblico. Tenha sido informado corretamente na RAIS - Relao Anual de Informaes Sociais. O empregador (empresa, entidade privada ou rgo pblico) deve informar ao Ministrio do Trabalho e Emprego, na data determinada, os dados da Relao Anual de Informaes Sociais RAIS. Aps o processamento das informaes da RAIS e conforme calendrio de pagamento do Abono Salarial, os agentes pagadores, CAIXA (PIS) e Banco do Brasil (PASEP), estaro autorizados a efetuar o pagamento ao trabalhador, mediante apresentao da Carteira de Trabalho, Carteira de Identidade e Comprovante de Inscrio no PIS-PASEP. Eis os meios de pagamento do abono:
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Folha de Salrios/Proventos - Ser feita mediante convnio celebrado entre o empregador e o agente financeiro (Banco do Brasil para os identificados no PASEP e CAIXA para os identificados no PIS). Crdito em Conta Corrente - Os trabalhadores que tiverem direito ao Abono Salarial e tiverem conta corrente no Banco do Brasil ou na CAIXA podem receber o seu benefcio atravs de crdito em conta. Saque on-line - Os trabalhadores com direito ao Abono Salarial que no forem atendidos pelos sistemas de pagamento em folha de salrios ou crdito em conta, recebero o benefcio de acordo com o calendrio de pagamento, diretamente nos caixas do Banco do Brasil ou da Caixa Econmica Federal. A lei que regula o abono salarial a mesma do seguro-desemprego: Lei 7998/90. Transcrevemos aqui os dispositivos que regulamentam o abono:
Art. 9 assegurado o recebimento de abono salarial no valor de um salrio mnimo vigente na data do respectivo pagamento, aos empregados que: I - tenham percebido, de empregadores que contribuem para o Programa de Integrao Social (PIS) ou para o Programa de Formao do Patrimnio do Servidor Pblico (Pasep), at 2 (dois) salrios mnimos mdios de remunerao mensal no perodo trabalhado e que tenham exercido atividade remunerada pelo menos durante 30 (trinta) dias no ano-base; II - estejam cadastrados h pelo menos 5 (cinco) anos no Fundo de Participao PIS-Pasep ou no Cadastro Nacional do Trabalhador. Pargrafo nico. No caso de beneficirios integrantes do Fundo de Participao PISPasep, sero computados no valor do abono salarial os rendimentos proporcionados pelas respectivas contas individuais.
ESTABILIDAS PROVISRIAS e GARANTIAS DE EMPREGO Estabilidade prpria aquela que retira do empregador o direito de dispensa, enquanto que a estabilidade imprpria apenas cria bices dispensa. O maior exemplo de estabilidade prpria aquela decenal, existente antes da CF/88. A estabilidade pode ser legal, prevista em norma heternoma, ou convencional, prevista em acordos entre as partes ou at mesmo em regulamento de empresa. Quando o empregador demite um trabalhador estvel, prefere-se que se proceda sua reintegrao, mas no sendo isso possvel, admite a reparao, in natura, que consiste na converso do perodo de estabilidade em uma indenizao equivalente. Estabilidades x garantias de emprego
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Ambas as figuras se assemelham bastante, e constituem bice resciso unilateral do contrato de trabalho por parte do empregador: Smula N 348 AVISO PRVIO. CONCESSO NA FLUNCIA DA GARANTIA DE EMPREGO. INVALIDADE. invlida a concesso do aviso prvio na fluncia da garantia de emprego, ante a incompatibilidade dos dois institutos. Estabilidade a vantagem jurdica permanente que alcana empregados em virtude de uma circunstncia tipificada de carter geral, de modo a assegurar a manuteno indefinida no tempo do vnculo empregatcio. Esta figura se enfraqueceu em virtude do advento do FGTS, que se tornou obrigatrio veio a substituir a estabilidade decenal antes prevista. Dessa forma, os empregados ainda hoje estveis decenais so remanescentes da figura celetista que atribua estabilidade queles que tivessem mais de 10 anos de servio ao mesmo empregador. Podemos lembrar tambm que so estveis aqueles empregados pblicos que se enquadram no artigo 19 do ADCT (Ato das disposies constitucionais transitrias), referentes queles que, data do advento da CF, contabilizavam mais de 05 anos no emprego pblico. E, se considerarmos que o empregado pblico celetista, aprovado em concurso pblico, adquire estabilidade, ele tambm ser um dos exemplos desta figura. (Neste sentido, OJ 265 da SDI-1 e Smula 390 do TST). J garantia de emprego constitui-se num benefcio concedido aos empregados em carter transitrio, cuja causa um acontecimento ou evento de origem contratual ou em virtude de caracterstica pessoal, que assegura a manuteno do vnculo de emprego por tempo definido. Em que pese essas distines, comum fazer-se remisso indistintamente a qualquer das duas, tanto que as garantias de emprego tm sido chamadas de estabilidades provisrias. Essas regras podem ter origem constitucional, infraconstitucional, sentena normativa, autnoma normativa (caso dos acordos e convenes coletivas), ou at unilateralmente pelo empregador, quando existir disposio em regulamento de empresa. Uma vez cumpridos os requisitos para aquisio da estabilidade, ela se transforma em direito adquirido pelo empregado, tornando-se seu patrimnio jurdico, ainda que temporrio, j que as garantias de emprego se estendem somente por determinado tempo. De acordo com seu objetivo, a estabilidade pode ser decorrncia de uma caracterstica individual (ex.: acidentado, gestante) ou ter carter coletivo, com fins a servir a coletividade (Ex.: dirigente sindical, cipeiro), mas esta classificao no se encontra na doutrina. Na estabilidade, a dispensa s pode ocorrer se houver falta grave do empregado devidamente comprovada. No caso do cipeiro, sua estabilidade o protege contra dispensa arbitrria, sendo que se considera legtima aquela demisso fundada em 25 www.pontodosconcursos.com.br
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um motivo tcnico, financeiro, econmico ou disciplinar. Esta exceo s se aplica ao cipeiro. Efeitos da estabilidade: A tutela a que se tem direito quando ocorre a dispensa que lesiona a estabilidade a reintegrao: retorno do empregado ao emprego com o pagamento do perodo vencido e vincendo. A reintegrao diferente de readmisso, pois esta no comporta o pagamento do perodo vencido, apenas do vincendo, visto que firmado um novo contrato de trabalho, enquanto que na reintegrao h continuao do anterior. O artigo 496 da CLT aplicvel a qualquer tipo de estabilidade, e ele ratifica a converso da estabilidade em indenizao equivalente, quando a reintegrao se torna invivel:
Art. 496 - Quando a reintegrao do empregado estvel for desaconselhvel, dado o grau de incompatibilidade resultante do dissdio, especialmente quando for o empregador pessoa fsica, o tribunal do trabalho poder converter aquela obrigao em indenizao devida nos termos do artigo seguinte.
A estabilidade decenal, ao ser convertida em indenizao, ser paga em sobro. Sendo estabilidade provisria deve ser observado se ainda h ou no a estabilidade em curso daquele trabalhador. O TST j pacificou o entendimento de que, independente do requerimento do empregado, ser convertida a reintegrao em indenizao:
Smula N 28 INDENIZAO (nova redao) - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003 No caso de se converter a reintegrao em indenizao dobrada, o direito aos salrios assegurado at a data da primeira deciso que determinou essa converso.
Os tribunais preferem que os pedidos dos empregados sejam alternativos, isto , pedido de reintegrao ou de indenizao, quando aquele primeiro se mostra impraticvel ou invivel. Neste caso, deve ser analisado o fundamento do pedido, o motivo do empregado no pretender sua reintegrao ao emprego (por exemplo: empregado conseguiu outro emprego), ou porque incompatvel seu retorno com o comportamento do empregador. A estabilidade de cunho coletivo do dirigente sindical tem por objetivo a proteo contra atos antisindicais do empregador. A CLT prev uma liminar especfica para o dirigente sindical retornar ao emprego, que uma verdadeira antecipao de tutela. A possibilidade de reintegrao concedida por liminar tambm alcana o cipeiro, o membro da comisso de conciliao prvia, e qualquer outra estabilidade provisria.
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A Smula 244 em seu item II do TST define uma base para o pagamento da indenizao, salrios e demais direitos correspondentes:
N 244 GESTANTE. ESTABILIDADE PROVISRIA (incorporadas as Orientaes Jurisprudenciais ns 88 e 196 da SBDI-1) - Res. 129/2005, DJ 20, 22 e 25.04.2005 I - O desconhecimento do estado gravdico pelo empregador no afasta o direito ao pagamento da indenizao decorrente da estabilidade II - A garantia de emprego gestante s autoriza a reintegrao se esta se der durante o perodo de estabilidade. Do contrrio, a garantia restringe-se aos salrios e demais direitos correspondentes ao perodo de estabilidade. III - No h direito da empregada gestante estabilidade provisria na hiptese de admisso mediante contrato de experincia, visto que a extino da relao de emprego, em face do trmino do prazo, no constitui dispensa arbitrria ou sem justa causa.
Ou seja, na indenizao, deve-se integrar tudo a que o empregado teria direito se estivesse trabalhando no perodo em que a garantia de emprego existia. Desta forma, durante todo o perodo da estabilidade, inclusive a indenizada, mantm-se a natureza de cada parcela e as contribuies correspondentes, alm do cmputo do tempo de servio. Estabilidade decenal Este um direito adquirido pelo trabalhador, mas que foi flexibilizado pelo FGTS na dcada de 1960. Trata-se de estabilidade absoluta porque s perdida pela prtica de falta grave, apurada por meio de inqurito judicial. A dispensa no nono ano de servio considerada obstativa, conforme preceitua o artigo 129 do CC:
Art. 129. Reputa-se verificada, quanto aos efeitos jurdicos, a condio cujo implemento for maliciosamente obstado pela parte a quem desfavorecer, considerando-se, ao contrrio, no verificada a condio maliciosamente levada a efeito por aquele a quem aproveita o seu implemento.
Assim, na poca da estabilidade decenal, se o empregado contava com 09 anos de servio e era dispensado, compreendia-se que esta dispensa era ato abusivo do empregador na tentativa de impedir a aquisio de um direito. H inmeras decises dos tribunais trabalhistas nesse sentido. A estabilidade decenal impede que o empregador demita o empregado, mas no o impede de pedir demisso. Todavia, conforme artigo 500 da CLT, o pedido de demisso s vlido com a assistncia do sindicato. Este um requisito de validade do ato, sem o qual o pedido de demisso do empregado estvel no se perfaz, e aplicvel a todos os tipos de garantia de emprego. Dirigente sindical
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CLT, art. 543, pargrafo 3:

3 - Fica vedada a dispensa do empregado sindicalizado ou associado, a partir do momento do registro de sua candidatura a cargo de direo ou representao de entidade sindical ou de associao profissional, at 1 (um) ano aps o final do seu mandato, caso seja eleito inclusive como suplente, salvo se cometer falta grave devidamente apurada nos termos desta Consolidao.
Preliminarmente, faamos a diferenciao entre administrao e direo sindical. Administrao sindical mais ampla que direo sindical porque envolve diretores e membros do conselho fiscal, conforme o artigo 522 da CLT. O Conselho Fiscal, embora componha a administrao, no cargo de direo, logo seus membros no tm direito estabilidade, mas tm as protees previstas no caput do artigo 543, que lhes garante a liberdade sindical. A central sindical, em que pese o reconhecimento formal advindo com a Lei 11.648, de 31 de maro de 2008, ainda no tem previso de estabilidade para seus dirigentes. A CLT no tem artigo expresso quanto ao mandato sindical, apenas prevendo 03 anos para o mandato da federao e da confederao. O artigo 515, letra b, trata da antiga associao que se formava antes do sindicato. Para parte da doutrina, o estatuto do sindicato deve dispor a respeito da durao do mandato, o que seria garantia da liberdade sindical. Para outra parte da doutrina, todavia, a CLT no foi revogada, sendo que o mandato sindical permaneceria por at 3 anos. Veja a Smula 369 do TST:
N 369 DIRIGENTE SINDICAL. ESTABILIDADE PROVISRIA (converso das Orientaes Jurisprudenciais ns 34, 35, 86, 145 e 266 da SBDI-1) - Res. 129/2005, DJ 20, 22 e 25.04.2005 I - indispensvel a comunicao, pela entidade sindical, ao empregador, na forma do 5 do art. 543 da CLT. II - O art. 522 da CLT, que limita a sete o nmero de dirigentes sindicais, foi recepcionado pela Constituio Federal de 1988. III- O empregado de categoria diferenciada eleito dirigente sindical s goza de estabilidade se exercer na empresa atividade pertinente categoria profissional do sindicato para o qual foi eleito dirigente. IV - Havendo extino da atividade empresarial no mbito da base territorial do sindicato, no h razo para subsistir a estabilidade. V - O registro da candidatura do empregado a cargo de dirigente sindical durante o perodo de aviso prvio, ainda que indenizado, no lhe assegura a estabilidade, visto que inaplicvel a regra do 3 do art. 543 da Consolidao das Leis do Trabalho.
Estudo da Smula 369 do TST:
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Item I Esse requisito, a comunicao por escrito, pode ser suprida por outro meio, no sendo da substncia do ato. Mas deve ser certo que a comunicao foi efetuada. E, na prova objetiva, marque como correta esta opo, pois est consolidada pelo TST. Item II o nmero de dirigentes sindicais permanece em vigor, sendo que s esta quantidade tem direito estabilidade. Item III a fim de garantir a liberdade sindical, deve haver transparncia tambm na atitude dos dirigentes, afinal, a estabilidade visa assegurar-lhe livre desempenho de suas funes. Assim, s estvel aquele que dirigente sindical da categoria que realmente representa. Item IV extino do estabelecimento. O entendimento do TST baseado na lgica de que a estabilidade sindical tem cunho coletivo, tal qual a do cipeiro, prevista na Smula 339 item II. Uma vez extinto o estabelecimento, a direo sindical perde sua essncia, e assim sendo, encerra-se a estabilidade tambm. bvio que se o empregador possuir outro estabelecimento de igual natureza, dever transferir o empregado estvel at l, onde ele poder representar a categoria ainda existente, afinal, o dirigente sindical no representa somente os trabalhadores da empresa em que labora, mas representa toda a coletividade de sua categoria profissional, desde que isso no importe em mudana de sua base territorial. Item V A estabilidade superveniente incompatvel com a denncia do contrato, porque forma ato jurdico perfeito. Pode ser adotado o entendimento de que no permanece qualquer estabilidade no curso do aviso prvio, principalmente aquelas que so provocadas pelo empregado. A Smula 371 diz que fatos supervenientes dao do aviso prvio podem afetar a extino do contrato. decisivo saber se houve a busca da estabilidade de forma maliciosa. Todavia, se a estabilidade decorre de outras situaes que no foram maliciosamente forjadas, tais como acidente de trabalho, ela ter condo de sustar os efeitos do aviso prvio, ainda que seja conhecida somente no curso deste. o caso da Smula 371:
N 371 AVISO PRVIO INDENIZADO. EFEITOS. SUPERVENINCIA DE AUXLIODOENA NO CURSO DESTE (converso das Orientaes Jurisprudenciais ns 40 e 135 da SBDI-1) - Res. 129/2005, DJ 20, 22 e 25.04.2005 A projeo do contrato de trabalho para o futuro, pela concesso do aviso prvio indenizado, tem efeitos limitados s vantagens econmicas obtidas no perodo de pr-aviso, ou seja, salrios, reflexos e verbas rescisrias. No caso de concesso de auxlio-doena no curso do aviso prvio, todavia, s se concretizam os efeitos da dispensa depois de expirado o benefcio previdencirio.
A falta grave do dirigente sindical deve ser apurada por meio de inqurito judicial, de acordo com a Smula 379 do TST e 197 do STF, sem o qual no poder haver a dispensa: 29 www.pontodosconcursos.com.br
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CURSO ON-LINE DIREITO DO TRABALHO - REGULAR PROFESSORAS: MARA REZENDE E HLIDA GIRO N 379 DIRIGENTE SINDICAL. DESPEDIDA. FALTA GRAVE. INQURITO JUDICIAL. NECESSIDADE (converso da Orientao Jurisprudencial n 114 da SBDI1) - Res. 129/2005, DJ 20, 22 e 25.04.2005 O dirigente sindical somente poder ser dispensado por falta grave mediante a apurao em inqurito judicial, inteligncia dos arts. 494 e 543, 3, da CLT. SMULA N 197 do STF O EMPREGADO COM REPRESENTAO SINDICAL S PODE SER DESPEDIDO MEDIANTE INQURITO EM QUE SE APURE FALTA GRAVE.
Relembre, caro aluno, que a necessidade de inqurito s ocorre em relao ao dirigente sindical e ao estvel decenal. Relembre tambm que o empregador tem prazo decadencial para instaurar o inqurito judicial nessas duas hipteses, o qual, se decorrido, extingue-lhe o direito da investigao e, consequentemente, da dispensa por justa causa, visto que a concluso do inqurito requisito formal daquela:
SMULA N 403 do STF DE DECADNCIA O PRAZO DE TRINTA DIAS PARA INSTAURAO DO INQURITO JUDICIAL, A CONTAR DA SUSPENSO, POR FALTA GRAVE, DE EMPREGADO ESTVEL.
Gestante Prevista originalmente no artigo 10, II, b do ADCT que regulamenta o artigo 7 inciso I da CF, consiste numa estabilidade provisria e relativa, porque segundo o prprio artigo do ADCT, uma proteo contra a dispensa arbitrria ou sem justa causa. Perodo: Confirmao da gravidez at 5 meses aps o parto. Cuidado, aluno, para no confundir o prazo da estabilidade com o prazo da licena maternidade, que de 120 dias, o qual est naturalmente inserido dentro do perodo de estabilidade. O perodo da licena-maternidade visa a assegurar me e ao beb maior contato e cuidado, no se confundindo com o prazo da garantia de emprego, que busca coibir dispensas discriminatrias. Aps a edio da Lei 11.770/2008, o prazo da licena-maternidade (e no o prazo da estabilidade provisria) pode prorrogado em mais 60 dias, totalizando 180 dias de licena. As empresas que concederem s funcionrias mais 60 dias de licena-maternidade podero descontar do Imposto de Renda (IR) o valor integral pago de salrio durante este perodo.
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Para usufruir da extenso, todas as funcionrias devero requisit-la at o fim do primeiro ms depois do parto. Pessoas jurdicas podero aderir ao programa, j que sem a adeso a licena permanece em 120 dias. A medida tambm vale para adoo. De acordo com a lei, a trabalhadora tem direito ao salrio integral durante a licena de 180 dias, mas no poder exercer qualquer atividade remunerada nem manter a criana em creche ou organizao similar.
No h necessidade da gestante comunicar a gravidez ao empregador para a aquisio do direito estabilidade, bastando a confirmao da gravidez (nidao) objetivamente. Havendo o aborto superveniente, seja por qual causa for, cessa a estabilidade a partir da data da interrupo da gravidez. A Lei 9.029. de 13/04/95 prev, de forma exemplificativa, prticas discriminatrias que se constituem em crime. Destacamos os seguintes dispositivos desta lei:
Art. 1 Fica proibida a adoo de qualquer prtica discriminatria e limitativa para efeito de acesso a relao de emprego, ou sua manuteno, por motivo de sexo, origem, raa, cor, estado civil, situao familiar ou idade, ressalvadas, neste caso, as hipteses de proteo ao menor previstas no inciso XXXIII do art. 7 da Constituio Federal. Art. 2 Constituem crime as seguintes prticas discriminatrias: I - a exigncia de teste, exame, percia, laudo, atestado, declarao ou qualquer outro procedimento relativo esterilizao ou a estado de gravidez; II - a adoo de quaisquer medidas, de iniciativa do empregador, que configurem; a) induo ou instigamento esterilizao gentica; b) promoo do controle de natalidade, assim no considerado o oferecimento de servios e de aconselhamento ou planejamento familiar, realizados atravs de instituies pblicas ou privadas, submetidas s normas do Sistema nico de Sade (SUS). Pena: deteno de um a dois anos e multa. Pargrafo nico. So sujeitos ativos dos crimes a que se refere este artigo: I - a pessoa fsica empregadora; II - o representante legal do empregador, como definido na legislao trabalhista; III - o dirigente, direto ou por delegao, de rgos pblicos e entidades das administraes pblicas direta, indireta e fundacional de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios. Art. 3 Sem prejuzo do prescrito no artigo anterior, as infraes do disposto nesta lei so passveis das seguintes cominaes: I - multa administrativa de dez vezes o valor do maior salrio pago pelo empregador, elevado em cinqenta por cento em caso de reincidncia; II - proibio de obter emprstimo ou financiamento junto a instituies financeiras oficiais. Art. 4 O rompimento da relao de trabalho por ato discriminatrio, nos moldes desta lei, faculta ao empregado optar entre: I - a readmisso com ressarcimento integral de todo o perodo de afastamento, mediante pagamento das remuneraes devidas, corrigidas monetariamente, acrescidas dos juros legais; II - a percepo, em dobro, da remunerao do perodo de afastamento, corrigida monetariamente e acrescida dos juros legais.
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Acidente de trabalho Garantia de emprego prevista no artigo 118 da lei 8213/91, que estipula que ao acidentado assegurada a estabilidade no emprego pelo prazo mnimo de 12 meses a contar do seu retorno ao trabalho. Ora, se a lei estabelece prazo mnimo, norma coletiva pode estender o perodo da estabilidade do acidentado. Requisitos: 1) ter sofrido acidente do trabalho e 2) usufruir de auxlio-doena acidentrio, pois esta concesso s ocorre quando a incapacidade para o trabalho superior a quinze dias. Assim, se o empregado sofre acidente de trabalho, mas permanece apenas 14 dias afastado (os quais so pagos pelo empregador5), ele no ter direito estabilidade. Necessariamente, para adquirir estabilidade, o acidentrio deve obter do INSS pagamento do auxlio-doena acidentrio, o qual s ocorre a partir do 16 dia da incapacidade laborativa. Nesse sentido, a Smula 378 do TST:
ESTABILIDADE PROVISRIA. ACIDENTE DO TRABALHO. ART. 118 DA LEI N 8.213/1991. CONSTITUCIONALIDADE. PRESSUPOSTOS I - constitucional o artigo 118 da Lei n 8.213/1991 que assegura o direito estabilidade provisria por perodo de 12 meses aps a cessao do auxlio-doena ao empregado acidentado. II - So pressupostos para a concesso da estabilidade o afastamento superior a 15 dias e a conseqente percepo do auxlio-doena acidentrio, salvo se constatada, aps a despedida, doena profissional que guarde relao de causalidade com a execuo do contrato de emprego. (primeira parte - ex-OJ n 230 da SBDI-1 - inserida em 20.06.2001)
Sendo uma doena crnica decorrente do trabalho, o prazo da estabilidade s ser contado a partir da alta mdica, com base no texto legal que diz que o prazo de no mnimo de doze meses a contar do retorno ao trabalho. Quando por culpa do empregador o empregado no conseguiu implementar os requisitos legais (por exemplo: o empregador no emite a CAT comunicao de acidente de trabalho, ou no assinou a CTPS), o empregado no perde direito estabilidade, o que deve ser requerido judicialmente. A OJ 154 da SDI-I do TST d suporte norma coletiva que estabelece mais requisitos para aquisio da estabilidade. A nosso ver, ela est dificultando o direito estabilidade, sem assegurar ao empregado qualquer contrapartida. O TST deveria rever esta OJ, posto
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Conforme dito da Aula 4,os primeiros quinze dias de afastamento por incapacidade, seja decorrente de doena ou de acidente, independentemente se causada pelo trabalho, so pagos pelo empregador, e constituem interrupo do contrato. Se houver necessidade de afastamento por tempo superior, a partir do 16 dia, a responsabilidade pelo pagamento da Previdncia Social, o que implica suspenso do contrato de trabalho.
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que ela incontestavelmente malfica ao empregado, pois admite a criao de maiores requisitos para aquisio da estabilidade:
ATESTADO MDICO - INSS. EXIGNCIA PREVISTA EM INSTRUMENTO NORMATIVO. (nova redao, DJ 20.04.2005) A doena profissional deve ser atestada por mdico do INSS, se tal exigncia consta de clusula de instrumento normativo, sob pena de no reconhecimento do direito estabilidade.
Diretor de cooperativa de empregados Cooperativas de empregados dentro das empresas, tais quais aquelas que proporcionam recreao aos empregados, do direito da estabilidade a seus diretores. A lei entendeu dar ao diretor de cooperativa a proteo que d ao dirigente sindical, prevista no artigo 543 da CLT. Essa proteo abrange somente os diretores da cooperativa, conforme j pacificou entendimento o TST na OJ 253:
253 ESTABILIDADE PROVISRIA. COOPERATIVA. LEI N 5.764/71. CONSELHO FISCAL. SUPLENTE. NO ASSEGURADA. Inserida em 13.03.02 O art. 55 da Lei n 5.764/71 assegura a garantia de emprego apenas aos empregados eleitos diretores de Cooperativas, no abrangendo os membros suplentes.
Assim, o diretor de cooperativa estvel desde o registro de sua candidatura quele cargo at 01 ano aps o fim do mandato. No h necessidade de inqurito judicial para apurar falta grave, caso esta seja cometida e enseje a resciso do contrato6. Servidor pblico Para o TST, existe o servidor pblico estatutrio, que no se sujeita competncia da Justia do Trabalho por ter vnculo administrativo. Mas existe tambm o servidor pblico celetista, que trabalha na administrao pblica direta, autrquica e fundacional, aprovado em concurso pblico, mas que celebra contrato de trabalho com o Estado regido pela CLT. Para o TST, este empregado pblico tem direito estabilidade prevista no artigo 41 da CF, ou seja: aquisio de estabilidade definitiva no cargo aps cumprir o estgio probatrio, no podendo ser dispensado por despedida arbitrria ou sem justa causa, desde que trabalhe em administrao direta, autrquica ou fundacional. Os demais empregados pblicos, ou seja, aqueles que trabalham para sociedade de economia mista (p.ex.:Petrobrs) ou empresa pblica (p.ex.CEF), no gozariam de estabilidade, mesmo tendo sido aprovados por concurso. Mas, ainda que no tenha estabilidade, a dispensa do empregado pblico deve observar aos princpios da administrao pblica, tais como motivao, transparncia e impessoalidade.
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A necessidade de inqurito para demisso de empregados estveis s ocorre em relao ao estvel decenal e ao dirigente sindical.
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CURSO ON-LINE DIREITO DO TRABALHO - REGULAR PROFESSORAS: MARA REZENDE E HLIDA GIRO Smula N 390 do TST: ESTABILIDADE. ART. 41 DA CF/1988. CELETISTA. ADMINISTRAO DIRETA, AUTRQUICA OU FUNDACIONAL. APLICABILIDADE. EMPREGADO DE EMPRESA PBLICA E SOCIEDADE DE ECONOMIA MISTA. INAPLICVEL (converso das Orientaes Jurisprudenciais ns 229 e 265 da SBDI-1 e da Orientao Jurisprudencial n 22 da SBDI-2) - Res. 129/2005, DJ 20, 22 e 25.04.2005 I - O servidor pblico celetista da administrao direta, autrquica ou fundacional beneficirio da estabilidade prevista no art. 41 da CF/1988. (ex-OJs ns 265 da SBDI-1 inserida em 27.09.2002 - e 22 da SBDI-2 - inserida em 20.09.00) II - Ao empregado de empresa pblica ou de sociedade de economia mista, ainda que admitido mediante aprovao em concurso pblico, no garantida a estabilidade prevista no art. 41 da CF/1988. (ex-OJ n 229 da SBDI-1 - inserida em 20.06.2001)
Este no o entendimento do STF, para quem a estabilidade do artigo 41 da CF restrita a servidores pblicos estatutrios, ocupantes de cargos pblicos aps aprovao em concurso. Cipeiro Estabilidade relativa e provisria, prevista no artigo 655 da CLT e no artigo 10, II, letra a do Ato de Disposies Constitucionais Transitrias da CF:
Art. 10 do ADCT: II - fica vedada a dispensa arbitrria ou sem justa causa: a) do empregado eleito para cargo de direo de comisses internas de preveno de acidentes, desde o registro de sua candidatura at um ano aps o final de seu mandato;
No sendo a dispensa arbitrria, o cipeiro pode ser dispensado. O artigo 165 da CLT define o que despedida arbitrria:
Art. 165 - Os titulares da representao dos empregados nas CIPA (s) no podero sofrer despedida arbitrria, entendendo-se como tal a que no se fundar em motivo disciplinar, tcnico, econmico ou financeiro.
Assim, se a dispensa se fundar em motivo disciplinar, tcnico, econmico ou financeiro, ela poder ser exercida pelo empregador em relao ao cipeiro. Estes motivos s justificam a dispensa do cipeiro. Assim, quanto ao cipeiro, esta questo ainda mais clara porque sua estabilidade provisria no persiste quando haja motivos tcnico, econmico, financeiro ou disciplinar que justifiquem a resciso do contrato. Ora, o fechamento da empresa pode ser enquadrado como motivo tcnico de impossibilidade de continuidade da relao de emprego. Eis a smula 339 do TST:
N 339 CIPA. SUPLENTE. GARANTIA DE EMPREGO. CF/1988 (incorporadas as Orientaes Jurisprudenciais ns 25 e 329 da SBDI-1) - Res. 129/2005, DJ 20, 22 e 25.04.2005 34 www.pontodosconcursos.com.br
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CURSO ON-LINE DIREITO DO TRABALHO - REGULAR PROFESSORAS: MARA REZENDE E HLIDA GIRO I - O suplente da CIPA goza da garantia de emprego prevista no art. 10, II, "a", do ADCT a partir da promulgao da Constituio Federal de 1988. II - A estabilidade provisria do cipeiro no constitui vantagem pessoal, mas garantia para as atividades dos membros da CIPA, que somente tem razo de ser quando em atividade a empresa. Extinto o estabelecimento, no se verifica a despedida arbitrria, sendo impossvel a reintegrao e indevida a indenizao do perodo estabilitrio.
Veja tambm a Smula 676 do STF, que inspirou o item I da smula acima:
A GARANTIA DA ESTABILIDADE PROVISRIA PREVISTA NO ART. 10, II, "A", DO ATO DAS DISPOSIES CONSTITUCIONAIS TRANSITRIAS, TAMBM SE APLICA AO SUPLENTE DO CARGO DE DIREO DE COMISSES INTERNAS DE PREVENO DE ACIDENTES (CIPA). Fonte de Publicao: DJ de 9/10/2003, p. 4; DJ de 10/10/2003, p. 4; DJ de 13/10/2003, p. 4.
Comisso de Conciliao Prvia O objetivo da Lei n 9.958, de 12 de janeiro de 2000, ao introduzir o Ttulo VI-A na Consolidao das Leis do Trabalho CLT, que trata das Comisses de Conciliao Prvia, foi o de viabilizar e sustentar o sistema de soluo extrajudicial de conflitos trabalhistas. A lei veio oferecer ao trabalhador e ao empregador a possibilidade de resolver, de forma alternativa, controvrsias trabalhistas, sem demora e a baixo custo. As Comisses de Conciliao Prvia podem ser organizadas: na empresa ou por grupo de empresas, por meio de regimento interno; entre empresa(s) e sindicato laboral, mediante acordo coletivo de trabalho; e entre sindicatos laborais e patronais, mediante conveno coletiva de trabalho. Observe-se, porm, que: a) o termo empresa deve ser interpretado no sentido de empregador, cuja definio se encontra no art. 2 da CLT. Assim, por exemplo, um empregador pessoa fsica, uma entidade sem fins lucrativos, uma associao ou um condomnio tambm esto autorizados a criar Comisses de Conciliao Prvia; b) do mesmo modo, as categorias inorganizadas em sindicato, por intermdio da sua federao, mediante negociao coletiva, podero instituir Comisso de Conciliao Prvia. A CLT regulamenta apenas o funcionamento da comisso instituda no mbito empresarial, outorgando aos sindicatos a organizao daquelas formadas por
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organizao sindical. O sindicato da categoria profissional, em conjunto com uma ou mais empresas, ou os sindicatos da categoria profissional e da categoria econmica tambm podem criar sua Comisso de Conciliao Prvia, sendo que as regras de constituio e de funcionamento desse rgo sero definidas em conveno ou acordo coletivo de trabalho, conforme o caso. O mandato dos membros, titulares e suplentes, de um ano, permitida uma reconduo. Durante o cumprimento do mandato, e at um ano aps seu trmino, os representantes dos empregados, titulares e suplentes, no podero ser dispensados, exceto se praticarem falta grave na forma da lei, consoante dispe o artigo da CLT:
Art. 625-B... 1 vedada a dispensa dos representantes dos empregados membros da Comisso de Conciliao Prvia, titulares e suplentes, at um ano aps o final do mandato, salvo se cometerem falta, nos termos da lei.
O trabalhador eleito para representar seus pares desenvolver normalmente seu trabalho. Todavia, enquanto estiver atuando como membro nas sesses de conciliao, o tempo de trabalho despendido nessa atividade ser computado como de efetivo servio, ou seja, trata-se de interrupo do contrato de trabalho. Eficcia do Termo de Conciliao Havendo acordo entre as partes, o termo de conciliao ter eficcia liberatria geral, exceto quanto s parcelas expressamente ressalvadas. Por eficcia liberatria geral entende-se a plena quitao dos direitos nascidos da relao de emprego. Logo, o acerto realizado perante a Comisso de Conciliao Prvia, sem ressalvas pelo trabalhador, possui eficcia quitatria sobre todo e qualquer direito trabalhista relativo ao contrato de trabalho em discusso. Dessa maneira, o empregado, depois de dar como solucionada a controvrsia em torno de um direito ou de vrios direitos laborais decorrentes do contrato, no poder reclamar eventuais diferenas de que julgue ser credor com fundamento naquele ou naqueles direitos anteriormente transacionados. Todavia, aquilo que for ressalvado no termo de conciliao, por no ter constado da demanda ou do acordo firmado entre as partes, poder ser reclamado no Judicirio Trabalhista. Tambm poder ser anulada na Justia a quitao geral dada pelo trabalhador, se este provar que foi induzido a erro. Assim, por exemplo, a excessiva vantagem obtida por uma das partes em qualquer negcio jurdico, que dessa maneira fira o equilbrio e a igualdade entre as prestaes dos contratantes, pode gerar a presuno de fraude e justificar a investigao do ato. 36 www.pontodosconcursos.com.br
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Contrato a termo De uma forma geral a estabilidade vigora apenas pelo prazo do contrato a termo, sem que haja prorrogao do seu trmino, pois houve um prvio acordo acerca da durao contratual. A garantia de emprego apenas obstaria a possibilidade de resciso antecipada do contrato de trabalho sem justificativa. Parte da doutrina entende que na hiptese do acidente do trabalho, suspende-se o contrato a termo durante o gozo do auxlio-doena, e quando do retorno do empregado, retoma-se o tempo restante do contrato. Este um entendimento minoritrio, defendido pelo Prof. Maurcio Godinho. Um exemplo interessante se a empregada a prazo determinado ficar grvida ao longo do contrato. Ela adquire a estabilidade provisria da gestante? No, pois seu contrato j estava pr-fixado a termo certo. Claro que se houver acordo com o empregador, ela poder deslocar o prazo final de seu contrato ou mesmo torn-lo a prazo indeterminado. Somente no contrato a termo regido pela Lei 9.601/98 so asseguradas as estabilidades da gestante, dirigente sindical, ainda que suplente; do empregado eleito para cargo de direo de comisses internas de preveno de acidentes, e do empregado acidentado ( 4 do artigo 1). Mas isso no quer dizer que esta garantia legal permita a dilao do contrato. Esta garantia no desloca o prazo final do contrato para o fim da estabilidade. Na realidade, esta estabilidade s tem efeitos porque probe que, enquanto vigente o contrato a prazo determinado, o empregador no possa rescindi-lo antecipadamente, ainda que deseje arcar com todos os nus inerentes resciso antecipada do contrato de trabalho. Essa garantia de emprego s subsiste durante a vigncia do contrato. Terminado o prazo do contrato, no h que se falar em garantia de emprego, pois nesses contratos por prazo determinado as partes j ajustam previamente o seu trmino. Assim, logo aps a cessao do contrato de trabalho, pelo advento de seu termo final, o empregador no estar mais obrigado a manter no emprego o empregado detentor de garantia especial, quer seja a empregada grvida, o dirigente sindical, o dirigente da CIPA ou qualquer outro, visto que a resciso se deu em virtude do termo final do contrato. PRESCRIO E DECADNCIA Estes institutos tratam de um fato relevante no ordenamento jurdico, pois se referem ao tempo, aliado a uma conduta do titular do direito: a inrcia. A finalidade garantir a segurana jurdica das relaes travadas, afinal, se uma pessoa tivesse o direito indefinido de demandar outra judicialmente, esta viveria eternamente em estado de alerta para estas ocasies.
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A prescrio atinge direito subjetivo - relao de Poder/Dever. Ex.: empregado trabalha o ms inteiro, tem o poder de exigir o pagamento do salrio, enquanto que um dever do empregador pagar os salrios mensalmente. A pretenso nasce para ressarcir a leso sofrida, que tem prazo para ser exercitada, para no gerar insegurana. A partir da leso conta-se prazo para exercitar o direito reparao. No basta a leso, deve-se ter cincia da leso. O prazo fixado por lei (norma de ordem pblica). Se o prazo expirado, morre o direito do interessado de buscar a reparao. O direito em si no morre, tanto que o devedor pode cumpri-lo espontaneamente em qualquer tempo. Agora, decorrido o tempo previsto em lei, o credor no ter mais direito de obrigar judicialmente o devedor a cumpri-lo. Este prazo se chama prazo prescricional. J a decadncia atinge direito potestativo. O direito potestativo se caracteriza por ser apenas um poder, que pode ser exercido a qualquer tempo por seu titular. No direito potestativo no h um poder/dever como nos direitos subjetivos, pois no h necessidade de atitude por outra parte para que o titular o exera. Ex.:Pedido de demisso do empregado. Neste caso, o trabalhador simplesmente comunica ao empregador que no vai trabalhar mais. No tem que aguardar o cumprimento da prestao por outra parte. Do mesmo modo, direito potestativo aquele que assegura ao empregador demitir sem justa causa seus empregados sempre que decida por isso. Para seu exerccio, no h necessidade de contrapartida pela outra parte. O direito potestativo atua e vale por si mesmo. H alguns direitos potestativos que a lei ou as partes podem fixar, com prazo determinado para serem exercitados, e, se no exercitado dentro desse prazo, o Direito em si extinto. Esse o chamado prazo decadencial. A decadncia o prazo para exercitar o direito. Um exemplo bem ilustrativo aquele em que uma instituio bancria oferece por exemplo saque do FGTS fora das hipteses legalmente autorizadas. Digamos que esta situao tenha respaldo jurdico. A instituio fixa um prazo para que os interessados se manifestem. Se estes no se manifestarem, no podero, aps encerrado o prazo, pleitear o saque do FGTS sem comprovar se enquadrar nas hipteses legais. O direito que foi concedido foi um direito potestativo, e o prazo aplicvel o decadencial, posto que para sua configurao no era necessrio nenhuma contrapartida da outra parte. O prazo decadencial tem incio a partir do nascimento do direito potestativo, o prazo prescricional tem incio com a cincia da leso. A prescrio s prevista em lei, a decadncia pode ser prevista em lei ou em conveno das partes. A decadncia no se suspende nem se interrompe, j a prescrio se suspende e se interrompe. A decadncia legal sempre pode ser argida pelo juiz, mas a prescrio no podia ser argida de ofcio pelo magistrado, mas em virtude de
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alterao do pargrafo 5 do artigo 219 do Cdigo de Processo Civil, passou-se a permitir que o juiz de oficio conhea a prescrio. Um dos maiores exemplos de prazo decadencial no Direito do Trabalho aquele que autoriza o empregador a ajuizar inqurito em 30 dias a contar da suspenso do empregado estvel que cometeu justa causa. Ns sabemos, caro aluno, que a demisso do estvel decenal e do dirigente sindical s pode se dar por justa causa, pois ambos gozam de garantia de emprego. Todavia, ainda que ocorra justa causa, necessrio inqurito que a reconhea como tal, legitimando a dispensa. O empregador dispe de prazo de 30 dias, a contar da suspenso do empregado (a suspenso aplicada como uma pena), para ajuizar aquele inqurito (Smula 403 do STF c/c art.853 da CLT). Se no o faz neste prazo, decai seu direito de faz-lo e, conseqentemente, ele j no poder mais demitir o empregado por justa causa, vez que falta um requisito formal que o autorize. Outro exemplo de prazo decadencial aquele da Smula 62 do tST:
ABANDONO DE EMPREGO (mantida) - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003 O prazo de decadncia do direito do empregador de ajuizar inqurito em face do empregado que incorre em abandono de emprego contado a partir do momento em que o empregado pretendeu seu retorno ao servio.
As definies de prescrio e decadncia no so muito cobradas em provas de Direito do Trabalho, mas achamos muito importante esclarecer os conceitos, at para ajudar a memorizar e a identificar situaes em que haja prazo para exerccio de direitos. PRESCRIO A prescrio pode ser argida pelos interessados. Antigamente, a prescrio s poderia ser argida de oficio pelo juiz para beneficiar os incapazes (art.3 do CC). Ocorre que, como o artigo 194 do CC foi revogado pela Lei n. 11.280/06, agora se admite o conhecimento da prescrio de ofcio pelo juiz. Esta alterao foi fruto da tentativa de desafogar o Judicirio com demandas j prescritas, afinal, o legislador entendeu que as demandas j prescritas trazem desgaste ao Poder Judicirio, por isso o juiz deve acolher de oficio, trazendo com isso celeridade aos processos (Art. 295 CPC). Quem pode argir a prescrio: Artigo 193 do CC: O interessado (prprio ru, devedor), o juiz, o terceiro interessado (ex.: tomador de servios pode argir prescrio) e o Ministrio Pblico. Com a alterao do Cdigo Civil, a Orientao Jurisprudencial n 130 do TST, abaixo transcrita, passou a ser discutvel, uma vez que, se hoje se admite a decretao de ofcio da prescrio pelo juiz, quanto mais pelo MP:
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O.J. 130 SDI-1 TST: Prescrio. Ministrio Pblico. Argio. Custos legis. Ilegitimidade. Ao examinar o parecer na remessa de ofcio, na qualidade de custos legis, o Ministrio Pblico no tem legitimidade para argir a prescrio em favor de entidade de direito pblico, em matria de direito patrimonial (arts. 194 do CC/02 e 219, pargrafo 5 do CPC.) Entende-se, assim, que essa ilegitimidade do MP em argir a prescrio constituiria em mais um empecilho rapidez do processo, o que seria inclusive uma ofensa CF, que consagra, em seu artigo 5, inc. LXXVIII, o princpio da durao razovel do processo. Com a nova redao do art. 219, pargrafo 5 do CPC, o juiz poder de oficio argir a prescrio, entendendo-se que essa possibilidade se estender ao Ministrio Pblico tambm, logo, devemos considerar que a OJ 130 est em observao. Em virtude do efeito translativo dos recursos, o Juiz de 2 Instncia, ainda que o primeiro tenha silenciado a respeito, tambm poder argir e reconhecer de ofcio a prescrio, pois matria de ordem pblica. Momento da argio da prescrio: As partes jamais podero alterar os prazos prescricionais, eles so normas de ordem pblica, fixados por lei conforme art. 192 CC. A prescrio pode ser argida a qualquer tempo, em qualquer grau de jurisdio.As instncias especiais extraordinrias (TST e STF) no apreciam matrias que no foram pr-questionadas. Logo, no possvel argir prescrio pela primeira vez somente no STF ou no TST. Como o credor pode renunciar prescrio, presume-se que, se ele no questionou sua incidncia enquanto o processo tramitava nas instncias ordinrias, porque renunciou tacitamente prescrio que lhe beneficiaria. A smula 153 do TST traz outro balizamento. Vejamos: Sm. 153 TST. Prescrio Oportunidade para sua argio. No se conhece de prescrio no argida na instncia ordinria. As instncias ordinrias so os juzes de piso (1 instncia), onde se discute a matria ftica. O TST pode funcionar como instncia ordinria se a ao se iniciou no TRT (hiptese em que caber a argio de ofcio pelo TST). As instncias ordinrias so, via de regra, os juzes e os Tribunais Regionais do Trabalho. Momento ideal para argir a prescrio na Contestao. Mas pode ser argida a qualquer tempo, mesmo nas razes finais orais, permitindo-se ao autor manifestar sobre a argio de prescrio, em respeito ao contraditrio, pois ele pode apresentar elementos interruptivos ou suspensivos da prescrio alegada. Tambm possvel a argio de prescrio nas razes finais por memoriais, devendo o juiz, conceder ao 40 www.pontodosconcursos.com.br
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autor prazo para se manifestar. Conforme a Sm. 153 do TST, as contra-razes esto inseridas na instncia ordinria. Com a prolao da sentena, caber a argio da prescrio no recurso ordinrio, sendo possvel defender o contrrio nas contra razes de Recurso ordinrio. Pelo recurso adesivo tambm possvel a argio, mas se o autor desistir do recurso principal, o recurso adesivo perde seu efeito, hiptese esta na qual a argio feita em seu bojo no ser apreciada. Na fase de execuo: Art. 884, pargrafo 1 da CLT. Pode-se argir prescrio nos embargos Execuo. A prescrio no a mesma daquela inicial, da instncia ordinria. Que prescrio esta? Nos processos trabalhistas, o juiz de oficio d incio execuo provisria. Se o juiz no promover a execuo de oficio, o credor tem que requerer, da h a possibilidade de haver inrcia. A prescrio do art. 884, pargrafo 1 da CLT corresponde prescrio que ocorre dentro do processo (chamada de Prescrio intercorrente). Segundo a Smula 327 do STF, cabe a prescrio intercorrente no processo do trabalho, mas conforme a Smula 114 do TST, no cabe a prescrio intercorrente na seara trabalhista. As smulas no so vinculantes, mas como faremos o concurso para os tribunais do trabalho, devemos adotar o posicionamento do TST:
Smula 327 do STF: O DIREITO TRABALHISTA ADMITE A PRESCRIO INTERCORRENTE. Smula 114 do TST: PRESCRIO INTERCORRENTE (mantida) - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003: inaplicvel na Justia do Trabalho a prescrio intercorrente.
Muitos doutrinadores e juzes trabalhistas aplicam a smula do TST, por tratar de matria especializada (e rgo especializado). Mas, sabe-se que existe artigo na CLT que possibilita a aplicao de prescrio intercorrente. Professora Alice Monteiro de Barros entende que no cabe a prescrio intercorrente. J o Prof. Mauricio Godinho Delgado entende que regra geral no cabe a prescrio intercorrente, mas existem momentos em que o juiz no pode dar andamento ao processo de oficio, necessitando de manifestao das partes. Quando ocorrerem situaes em que as partes tm o dever de impulsionar o processo, e no o fazem, pode-se admitir a argio da prescrio intercorrente, com base na Sm. 327 do STF. O art. 884, pargrafo 1 da CLT pode ser utilizado inclusive para execuo de ttulos extrajudiciais. Se houve acordo na CCP (comisso de conciliao prvia), e o empregador no o cumpre, o trabalhador pode-se execut-lo em 02 anos na Justia do Trabalho (02 anos o prazo prescricional).
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Lei n. 6830/80, artigo 40 Suspenso da execuo por um ano, resultando no seu arquivamento. Se do arquivamento ocorrer o prazo prescricional, aplica-se na Justia do Trabalho a prescrio intercorrente. O novo pargrafo 5 do art. 219 do CPC d fora para aplicar a prescrio intercorrente nos casos em que o juiz no poder dar andamento ao processo, principalmente quando a iniciativa depende das partes.
Contagem do prazo prescricional: Incio com a cincia da leso. O prazo prescricional no pra, conforme art. 196 do CC. O art. 132 CC esclarece como se faz a contagem do prazo: exclui o dia do comeo e inclui o dia do final. O pargrafo 3 do mesmo artigo, explica como contar os prazos em anos. Ex.: se a leso e a cincia da leso ocorreram em 10 de maro de 2006, o prazo prescricional se dar em 10 de maro de 2008, ou seja, 02 anos contados a partir da leso. Se a parcela principal estiver prescrita, seus acessrios tambm o estaro. Assim, como j explicado, o prazo prescricional do FGTS de 30 anos,mas s se aquela for a parcela principal. Se houver por exemplo uma ao em que o reclamante pede horas extras, com reflexos nos depsitos de FGTS, e as horas extras estiverem prescritas, os reflexos nos depsitos de FGTS tambm estaro prescritos: Smula 206 TST. FGTS Incidncia sobre parcelas prescritas. A prescrio da pretenso relativa s parcelas remuneratrias alcana o respectivo recolhimento da contribuio para o FGTS. OJ 156 da SDI-1. Complementao de aposentadoria. Diferenas. Prescrio. Ocorre a prescrio total quanto s parcelas de complementao de aposentadoria quando estas decorrem de pretenso direito a verbas no recebidas no curso da relao de emprego e j atingidas pela prescrio, poca da propositura da ao. Renncia da Prescrio Art. 191 do Cdigo Civil: O prazo de prescrio deve estar consumado para que haja a possibilidade de renncia. A renncia no pode prejudicar a terceiros, devendo atingir to somente o devedor que renuncia. A renncia extingue por completo a prescrio, no havendo possibilidade de contagem do prazo novamente. Com o novo artigo 219, pargrafo 5, como fica a renncia da prescrio? A renncia pode ocorrer em juzo e fora dele. O juiz no pode argir de ofcio prescrio j renunciada. possvel ao juiz argir de oficio e depois o ru renunciar prescrio.
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Fatos que afetam o prazo prescricional: Fatos impeditivos, Suspensivos ou Interruptivos da Prescrio. Impeditivos so fatos que impedem o incio da prescrio, ou seja, fazem com que a prescrio nem se inicie. Ex.: menoridade - contra os menores no correm os prazos prescricionais. Os fatos impeditivos fazem com que a prescrio no corra. Os fatos suspensivos fazem com que temporariamente no se conte o prazo prescricional, mas que, to logo cessado o fato suspensivo, ela volta a contar pelo prazo que falta para se completar a prescrio. Isto , cessando a causa que a fez suspender, os prazos voltam a contar de onde pararam. J na interrupo, a contagem da prescrio pra, e uma vez cessado o fato interruptivo, recomea-se a contar o prazo pelo incio. Um exemplo de interrupo a que ocorre com o ajuizamento de demanda trabalhista. Das Causas que Impedem ou Suspendem a Prescrio, de acordo com o Cdigo Civil Os artigos 197 e 198 do Cdigo Civil apresentam situaes que so impeditivas da prescrio: Art. 197. No corre a prescrio: I - entre os cnjuges, na constncia da sociedade conjugal; II - entre ascendentes e descendentes, durante o poder familiar; III - entre tutelados ou curatelados e seus tutores ou curadores, durante a tutela ou curatela. Art. 198. Tambm no corre a prescrio: I - contra os incapazes de que trata o art. 3o; (Na seara trabalhista, no corre a prescrio para o menor de 18 anos art. 440 da CLT). II - contra os ausentes do Pas em servio pblico da Unio, dos Estados ou dos Municpios; III - contra os que se acharem servindo nas Foras Armadas, em tempo de guerra. Art. 199. No corre igualmente a prescrio: I - pendendo condio suspensiva; II - no estando vencido o prazo; III - pendendo ao de evico. A emancipao dos menores pode ocorrer a partir dos 16 anos completos: Art. 5, pargrafo nico do Cdigo Civil: Cessar, para os menores, a incapacidade:
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I - pela concesso dos pais, ou de um deles na falta do outro, mediante instrumento pblico, independentemente de homologao judicial, ou por sentena do juiz, ouvido o tutor, se o menor tiver dezesseis anos completos; II - pelo casamento; III - pelo exerccio de emprego pblico efetivo; IV - pela colao de grau em curso de ensino superior; V - pelo estabelecimento civil ou comercial, ou pela existncia de relao de emprego, desde que, em funo deles, o menor com dezesseis anos completos tenha economia prpria. Questo: Cessa a incapacidade a partir dos 16 anos se o menor exercer emprego que lhe traga economia prpria (inciso V). Nessa hiptese, aplica-se o art. 440 CLT? Art. 440 Contra os menores de 18 (dezoito) anos no corre nenhum prazo de prescrio. Este o maior exemplo de fato impeditivo da prescrio. Para solucionar a questo, temos dois caminhos: 1- O menor de 18 anos, emancipado ou no, ser protegido pelo Art. 440 da CLT, pois o critrio adotado pela CLT foi o da idade, no o da maturidade, ou qualquer outro critrio que se queira adotar. Por esse caminho, no correria nenhum prazo de prescrio em desfavor do empregado menor de 18 anos, ainda que ele tenha economia prpria. 2- Se o menor de 18 anos est plenamente capaz para os atos da vida civil, dever entender-se que seja capaz tambm para receber as verbas rescisrias sem a assistncia do representante legal e de ajuizar ao pleiteando seus direitos. A proteo ao menor somente ser vlida quando se tratar de proteo sade do menor (ex.: vedando o trabalho noturno, vedando o trabalho em ambiente insalubre etc.), mas no de benefcios quanto suspenso da prescrio. A 1 posio a mais aplicada, considerando o art. 440 da CLT. Questo interessante envolve o a situao de trabalho escravo, pois contra este tem-se entendido que no corre prescrio. Defendemos a idia de que o trabalhador submetido em condies anlogas de escravo est em situao de incapacidade absoluta (art. 3 do CC), pois est impossibilitado de exprimir sua vontade. Esta uma corrente recente, que daria uma tima tese para a prova subjetiva, e se enquadra num fato impeditivo da prescrio. Existem algumas causas que suspendem ou interrompem o contrato de trabalho, que foram estudadas em aula prpria. A partir de ento, pode-se surgir uma dvida: durante a suspenso ou interrupo do contrato de trabalho, tambm se suspende a prescrio? Prof. Alice Monteiro de Barros entende que sim, que a prescrio suspensa durante a interrupo ou suspenso do contrato de trabalho.
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Prof. Luiz Ferreira Prunes entende que a interrupo ou suspenso do contrato de trabalho no afetam o prazo prescricional, s afetando o curso normal da prescrio se o empregado afastado do servio no puder expressar sua vontade, caso em que no correr a prescrio porque o empregado est protegido pelo artigo 198 c/c art. 3 do Cdigo Civil. Ex.: empregado gozando de auxlio doena h 5 anos - DORT ( antiga LER), as horas extras feitas no perodo trabalhado podem ser pleiteadas, desde que no alcanadas pelo prazo prescricional de 5 anos, pois o empregado, apesar de estar afastado em auxliodoena acidentrio decorrente de doena profissional, goza das faculdades psquicas e mentais para ajuizar ao. J se empregado estiver em coma, no possui discernimento nem capacidade para entrar com reclamatria pleiteando as horas extras, logo, no correr prescrio sobre elas. Esta ltima corrente a mais aceita. Quando h sesso na Comisso de Conciliao Prvia, a partir do momento da provocao at o dia da sesso de conciliao, o prazo prescricional est suspenso. A suspenso do prazo prescricional beneficia to somente o credor que realizou ato que suspendeu seu prazo. Se a obrigao for indivisvel a suspenso gerada pelo ato de um dos credores atingir a todos os demais. Interrupo da prescrio Quando ocorre interrupo, paralisa-se a contagem do prazo prescricional. Cessada a causa da interrupo, retoma-se a contagem daquele prazo a partir do incio, ou seja, recomea-se a contagem do marco zero. A prescrio pode ser interrompida uma nica vez, para evitar abusividades. Quando interrompida a prescrio, o prazo recomea a contar do zero. Vejamos os artigos que tratam da interrupo da prescrio no Cdigo Civil: Art. 202: A interrupo da prescrio, que somente poder ocorrer uma vez, dar-se-: I - por despacho do juiz, mesmo incompetente, que ordenar a citao, se o interessado a promover no prazo e na forma da lei processual; II - por protesto, nas condies do inciso antecedente; * resguardo dos direitos, ao protestar, o devedor notificado. III - por protesto cambial;
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IV - pela apresentao do ttulo de crdito em juzo de inventrio ou em concurso de credores; V - por qualquer ato judicial que constitua em mora o devedor; VI - por qualquer ato inequvoco, ainda que extrajudicial, que importe reconhecimento do direito pelo devedor. Pargrafo nico. A prescrio interrompida recomea a correr da data do ato que a interrompeu, ou do ltimo ato do processo para a interromper. Art. 203. A prescrio pode ser interrompida por qualquer interessado. Art. 204. A interrupo da prescrio por um credor no aproveita aos outros; semelhantemente, a interrupo operada contra o co-devedor, ou seu herdeiro, no prejudica aos demais coobrigados. 1o A interrupo por um dos credores solidrios aproveita aos outros; assim como a interrupo efetuada contra o devedor solidrio envolve os demais e seus herdeiros. 2o A interrupo operada contra um dos herdeiros do devedor solidrio no prejudica os outros herdeiros ou devedores, seno quando se trate de obrigaes e direitos indivisveis. 3o A interrupo produzida contra o principal devedor prejudica o fiador. No Processo do Trabalho no h despacho citatrio, pois temos a citao automtica, feita pela secretaria das varas. Veja a Smula 268 do TST: Prescrio Interrupo Ao trabalhista arquivada- Nova Redao. A ao trabalhista, ainda que arquivada, interrompe a prescrio somente em relao aos pedidos idnticos. O pressuposto da Smula que j houve citao. Conforme art. 202,I, do CC, o despacho de citao interrompe a prescrio. Na Justia do Trabalho como j dito, no h despacho de citao, logo, temos alguns entendimentos: 1 corrente- Entende-se que basta o ajuizamento da ao para interromper a prescrio. a corrente majoritria. 2 corrente - Entende que a aplicao da Sm. 268 do TST pressupe uma citao efetiva; se no houver citao, no se poderia aplicar a interrupo da prescrio. Essa corrente minoritria.
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No podemos nos esquecer da Reclamao Trabalhista verbal com distribuio. Se o foro tiver mais de uma Vara, a reclamatria dever ser distribuda, ento, o reclamante, aps fazer a reclamao verbalmente, dever voltar em 5 dias ao Cartrio onde foi distribuda sua ao, para reduzi-la a termo. Vemos que, neste caso especfico, no basta o simples ajuizamento da Reclamao para interromper a prescrio, a interrupo s ir realmente ocorrer se o Reclamante reduzir a termo sua reclamao. As duas prescries, bienal e quinquenal, so extintivas, pois extinguem a exigibilidade de um direito. O ajuizamento da ao interrompe o prazo prescricional. Com a interrupo do prazo prescricional pelo ajuizamento da ao, a prescrio qinqenal tambm se interrompe? Entende-se que sim, pois a natureza das duas prescries a mesma. Com o ajuizamento da reclamao, os prazos de prescrio bienal e qinqenal se interrompem. PRAZOS PRESCRICIONAIS TRABALHISTAS O art. 7, inc. XXIX, da CF preceitua que a prescrio de 05 ou de 02 anos para as relaes de trabalho. Em virtude do termo trabalho, e tambm devido ao alargamento da competncia da Justia do Trabalho, j existe doutrina que entende que aquele inciso deve ser aplicado a todas as relaes de trabalho, e no s de emprego, o que alcanaria relaes autnomas, por exemplo, que, assevere-se, bem minoritria. Prazo: 05 anos para postular cada leso ocorrida durante o contrato, e de at 02 anos aps o trmino do contrato. Art. 7 XXIX, CF - ao, quanto aos crditos resultantes das relaes de trabalho, com prazo prescricional de cinco anos para os trabalhadores urbanos e rurais, at o limite de dois anos aps a extino do contrato de trabalho. Se o contrato estiver rescindido, o primeiro exame deve observar a prescrio bienal, isto , se j decorreram 2 anos da extino do contrato. Se no tiver ocorrido esta prescrio, deve-se analisar, em seguida, a prescrio qinqenal, cuja contagem dos 5 anos imediatamente anteriores ao do ajuizamento da ao. Assim, se, por exemplo, o empregado tem extinto seu contrato de trabalho em 30/10/2004, mas fica um ano inerte, ajuizando ao apenas em 30/10/2005, o prazo para aferir seus direitos retroagir exatos 5 anos a contar do ajuizamento da ao, isto , at 30/10/2000. Assim, percebemos que o prazo alcana apenas os direitos referentes a 4 anos de vigncia do contrato de trabalho, vez que ele deixou decorrer 1 ano alm do fim do contrato. A relao de emprego de trato sucessivo, conforme o tempo vai passando, vo ficando para trs as leses sofridas. O ideal entrar com a ao ainda trabalhando, para que no os direitos no peream, mas sabemos que o medo de perder o empregado faz com que o trabalhador no postule seus direitos. Transcrevemos abaixo a Smula 308 TST:
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308. Prescrio Qinqenal. IRespeitado o binio subseqente cessao contratual, a prescrio da ao trabalhista concerne s pretenses imediatamente anteriores a cinco anos, contados da data do ajuizamento da reclamao e, no, s anteriores ao qinqnio da data da extino do contrato. A norma constitucional que ampliou o prazo de prescrio da ao trabalhista para 5 (cinco) anos de aplicao imediata e no atinge pretenses j alcanadas pela prescrio bienal quando da promulgao da CF/88.
II-
Trabalho Rural Prescrio Originalmente, s o prazo bienal era aplicado ao trabalhador rural, ou seja, aps a extino do contrato de trabalho, o trabalhador tinha o prazo de 2 (dois) anos para entrar com a Reclamao, sob pena de prescrio, mas podendo pleitear todos os direitos relativos ao contrato de trabalho, independentemente de sua durao. No havia prescrio qinqenal. A Emenda Constitucional 28 de 2000 equiparou as prescries do urbano e do rural.Assim, agora a prescrio a mesma: 05 anos para postular seus direitos em juzo, sob pena de prescrio. A lei nova tem aplicao imediata, no retroativa. Os trabalhadores rurais que tinham prazo infinito passam a ter prazo de 05 anos. Inicio da contagem da data do ltimo dia do contrato de trabalho. No contrato a prazo indeterminado, d-se o ltimo dia de trabalho como o ltimo dia do cumprimento do aviso prvio. O aviso prvio conta tempo de servio, seja trabalhado, seja indenizado, tanto que o INSS cobra a contribuio previdenciria desse perodo. A data da extino do contrato de trabalho a data em que termina o aviso prvio. OJ 83 SDI-1 TST: Aviso prvio. Prescrio. Comea a fluir no final da data do trmino do aviso prvio art. 487, pargrafo 1, CLT. OJ 82 SDI-1 TST: Aviso prvio. Baixa na CTPS. A data de sada a ser anotada na CTPS deve corresponder do trmino do prazo do aviso prvio, ainda que indenizado. PRESCRIO TOTAL E PRESCRIO PARCIAL
Smula 294 do TST: PRESCRIO. ALTERAO CONTRATUAL. TRABALHADOR URBANO (mantida) - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003 Tratando-se de ao que envolva pedido de prestaes sucessivas decorrente de alterao do pactuado, a prescrio total, exceto quando o direito parcela esteja tambm assegurado por preceito de lei. 48 www.pontodosconcursos.com.br
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Prescrio Total uma vez decorridos 05 anos da leso, se o empregado no reclamar a devida reparao, perder direito quela verba e no poder mais discuti-lo. Se sofrer leso em matria de ordem particular, prescreve em 05 anos. Ex.: Digamos que h clusula contratual prevendo pagamento de 14 salrio e o empregador deixa de pag-la, omitindo-se durante 5 anos. Se o empregado ficar inerte durante os 05 anos, sem reclam-la, perder direito absoluto quele salrio extra. Neste caso, ainda que a clusula contratual ainda exista e esteja vigente, como um direito concedido por instrumento particular, a reclamao deve observar 05 anos a contar da primeira leso ou supresso. Se o empregado no reclamar seu direito em 05 anos a contar da primeira leso, no poder mais requerer aquele benefcio.Reforcemos o exemplo: aquele 14 salrio existe desde 1980, e em 1998 o empregador deixa de pag-lo. O trabalhador com o contrato vigente possui at 2003 para ajuizar ao pleiteando o pagamento do 14 salrio. Se ultrapassar aquele prazo, no poder requerer nunca mais aquele benefcio, que foi alcanado pela prescrio total. Prescrio Parcial na prescrio parcial, ainda que passados 05 anos da primeira leso, o trabalhador pode discutir o direito referente aos imediatos ltimos cinco anos, ainda que a leso conte com 10 anos de supresso de algum benefcio. o caso do 13 salrio, que garantido por lei. Se o empregador pra de pag-lo em 1995, e o empregado fica inerte, ainda assim poder reclamar na justia os ltimos 5 anos devidos de 13 salrio. Assim, se hoje, 30/12/2007, o empregado ajuizar ao, poder requerer os 13s salrios dos ltimos 05 anos (o prazo retroage at 30/12/2002). A prescrio parcial geralmente envolve direitos previstos em normas de ordem pblica. As Smulas 168 e 198, j canceladas pelo TST, mostram muito bem como TST tambm mistura conceitos de preceito de lei, ato nico, prestaes sucessivas, etc. A maior diferena entre a prescrio total e a parcial que aquela incide principalmente sobre direitos e benefcios previstos em normas particulares (ex.:contrato de trabalho, regulamento), enquanto que a prescrio parcial se aplica a direitos e benefcios previstos em lei. H claro, excees, por isso recomenda-se a memorizao das smulas do TST a respeito. De qualquer forma, enfatize-se que um direito criado por contrato e suprimido ou reduzido pelo empregador deve ser reclamado em at 05 anos a contar da primeira leso, sob pena de prescrio total, isto , uma vez decorrido esse perodo desde a leso, o empregado no pode mais question-la judicialmente. J quando o benefcio previsto em lei, ainda que o empregador a descumpra reiteradamente, o trabalhador tem direito sempre aos ltimos 05 anos, por ser prescrio parcial, ou seja, a prescrio s atinge os benefcios anteriores aos 05 anos.
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Ento, caro aluno, voc deve ficar muito atento ao texto das Smulas,e memoriz-las de verdade, porque geralmente as provas cobram letra pura daquela jurisprudncia. Estudemos algumas Smulas:
Smula 06: Equiparao salarial.Artigo 461 da CLT. ... IX - Na ao de equiparao salarial, a prescrio parcial e s alcana as diferenas salariais vencidas no perodo de 5 (cinco) anos que precedeu o ajuizamento.
A equiparao salarial prevista na CLT, ou seja, em lei. Assim, a prescrio acima a parcial. O empregado poder, a qualquer tempo, pleitear a equiparao e o pagamento dos salrios respectivos, fazendo jus s diferenas devidas nos ltimo 5 anos de equiparao. Vejamos a Smula 275 TST: Prescrio. Desvio de funo e reenquadramento. I- Na ao que objetive corrigir desvio funcional, a prescrio s alcana as diferenas salariais vencidas no perodo de 5 (cinco) anos que precedeu o ajuizamento. II- Em se tratando de pedido de reenquadramento, a prescrio total, contada da data do enquadramento do empregado. V-se que aqui se fala em prescrio parcial e em total. um caso, prezado aluno, que lhe exigir memria. Para desvio de funo, a prescrio parcial porque o empregado pode requerer que se observe sua real funo, propiciando-lhe a execuo de tarefas normais para as quais foi contratado. Como o contrato de trabalho contnuo e de trato sucessivo, um problema que pode ser solucionado a qualquer tempo. Mas, se o pedido versa em reenquadramento, ento s aplicvel quelas empresas que possuem, por exemplo, Quadro de Carreiras, atributo este de escolha do empregador, pois nenhuma lei exige que as empresas o instituam. Nesse caso, se o empregado adquire direito de ser reenquadrado em determinada classificao do Quadro de carreiras, mas o empregador se omite, ele s tem 05 anos a contar da aquisio do seu direito para pleite-lo, sob pena de prescrio total, isto , no poder mais pleitear judicialmente seu reenquadramento. Agora, veja a Smula 199, de acordo com a qual a incorporao de horas extras prcontratadas ao salrio no garantida por lei, direito contratual, devendo-se observar o prazo prescricional de 05 anos durante o contrato de trabalho. Repare que a Smula fala em horas extras contratadas previamente pelo empregador, isto , dentro de seu poder particular. A Smula no se refere a horas extras prestadas e no pagas, as quais so protegidas por lei.
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CURSO ON-LINE DIREITO DO TRABALHO - REGULAR PROFESSORAS: MARA REZENDE E HLIDA GIRO BANCRIO. PR-CONTRATAO DE HORAS EXTRAS ... II - Em se tratando de horas extras pr-contratadas, opera-se a prescrio total se a ao no for ajuizada no prazo de cinco anos, a partir da data em que foram suprimidas. OJ 242 PRESCRIO TOTAL. HORAS EXTRAS. ADICIONAL. INCORPORAO. Embora haja previso legal para o direito hora extra, inexiste previso para a incorporao ao salrio do respectivo adicional, razo pela qual deve incidir a prescrio total.
Este caso trata de clusula contratual que prev que o adicional das horas extras prestadas se incorpora definitivamente ao salrio do empregado. A lei assegura o pagamento do adicional somente enquanto as horas extras so prestadas, mas no garante a incorporao daquele adicional ao salrio dos empregados. Assim, como um direito assegurado por clusula contratual, se o empregador desconsidera a incorporao, o empregado deve pleitear o direito em 05 anos a contar da leso, sob pena de prescrio total. Assim, pela OJ 242 SDI-1, aos direitos estabelecidos no contrato de trabalho, aplica-se a prescrio total. A gratificao semestral criada por contrato ou conveno calculada com base na remunerao do trabalhador. Conforme o entendimento do TST, a prescrio parcial, porque aquela gratificao decorrente de prestaes peridicas. Note ento que uma exceo ao raciocnio sustentado at aqui, razo pela qual voc deve memoriz-la. Smula 373 do TST: GRATIFICAO SEMESTRAL. CONGELAMENTO. PRESCRIO PARCIAL .Tratando-se de pedido de diferena de gratificao semestral que teve seu valor congelado, a prescrio aplicvel a parcial.
OJ 175 SDI-1: COMISSES. ALTERAO OU SUPRESSO. PRESCRIO TOTAL. Inserida em 08.11.2000 (nova redao em decorrncia da incorporao da Orientao Jurisprudencial n 248 da SBDI-1, DJ 22.11.2005) A supresso das comisses, ou a alterao quanto forma ou ao percentual, em prejuzo do empregado, suscetvel de operar a prescrio total da ao, nos termos da Smula n 294 do TST, em virtude de cuidar-se de parcela no assegurada por preceito de lei.
TST entende que a prescrio total, visto que comisso um tipo de pagamento do salrio diferente do padro (que consiste num salrio fixo). Assim, se o empregador altera o modo de pagamento ao empregado, passando a pagar-lhe um valor fixo, ou diminuindo sua porcentagem, o trabalhador dever questionar a alterao em 05 anos, sob pena de no poder mais reaver o modo de percepo por comisses. O TST entende que a alterao das comisses ato nico e positivo do empregador, aplicando a prescrio total.
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OJ 243 SDI-1: PRESCRIO TOTAL. PLANOS ECONMICOS. Inserida em 20.06.01

Aplicvel a prescrio total sobre o direito de reclamar diferenas salariais resultantes de planos econmicos.
TST entende que os planos econmicos consistem num ato nico e que ocorre em data fixa no tempo. Assim, eventuais diferenas decorrentes devem ser pleiteadas em 5 anos a contar do surgimento daquele direito, sob pena de prescrio total. Ainda devemos ficar atentos Smula 294 do TST que diz: Tratando-se de ao que envolva pedido de prestaes sucessivas decorrentes de alterao do pactuado, a prescrio total, exceto quando o direito parcela esteja tambm assegurado por preceito de lei. Se preceito de lei, aplica a prescrio parcial, o que confirma o que j estudamos. A corrente minoritria entende que no se deve aplicar nunca a prescrio total, pois tudo afeta o salrio do trabalhador, logo, tudo seria considerado norma de ordem pblica. Essa corrente utiliza o art. 468 da CLT que diz que, ocorrendo qualquer alterao prejudicial ao empregado, deve aplicar sempre a prescrio parcial. Mas minoritria. Nessas questes positivadas atravs de smulas e Ojs, recomendamos a memorizao. O empregado que entra com reclamatria durante o contrato de trabalho, ou seja, enquanto este estiver vigente, pode postular os ltimos 05 anos trabalhados (no tem prescrio bienal, pois o contrato de trabalho no foi extinto), observando a prescrio parcial em relao ao que j foi explanado. Dano moral Prescrio Para uma primeira corrente, aplica a prescrio trabalhista normalmente (At dois anos aps a extino do contrato de trabalho, retroagindo aos ltimos 05 anos). Para a 2 corrente, encabeada pelo Procurador do Trabalho Raimundo Simo de Melo, o prazo prescricional deve ser fixado pela natureza do bem. No caso do dano moral, o bem lesado corresponde a direitos de personalidade, aplicando a prescrio do Cdigo Civil, de 10 anos. Para uma 3 corrente, o dano moral resultaria em reparao, o que atrairia o prazo prescricional da responsabilidade civil, que de 03 anos. Este assunto no pacfico, inexistindo posicionamento do TST a respeito do que se aplica hoje, embora vejamos tendncia em se adotar a 3 corrente, vez que dano moral no seria direito trabalhista, no podendo ter prescrio qinqenal. Como reparao, estaria sujeito prescrio de 03 anos prevista no Cdigo Civil. Complementao de aposentadoria
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Quanto ao direito de receber complementao de aposentadoria aps o fim contrato de trabalho, h duas smulas a respeito. Ressaltamos que a complementao de aposentadoria sempre um benefcio previsto em contratos ou regulamentos de algumas empresas, as quais prevem pagamento complementar a determinados empregados que se aposentarem.
326 COMPLEMENTAO DOS PROVENTOS DE APOSENTADORIA. PARCELA NUNCA RECEBIDA. PRESCRIO TOTAL (mantida) - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003 Tratando-se de pedido de complementao de aposentadoria oriunda de norma regulamentar e jamais paga ao ex-empregado, a prescrio aplicvel a total, comeando a fluir o binio a partir da aposentadoria. N 327 COMPLEMENTAO DOS PROVENTOS DE APOSENTADORIA. DIFERENA. PRESCRIO PARCIAL (nova redao) - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003 Tratando-se de pedido de diferena de complementao de aposentadoria oriunda de norma regulamentar, a prescrio aplicvel a parcial, no atingindo o direito de ao, mas, to-somente, as parcelas anteriores ao qinqnio.
Anlise da Smula 326 TST: o empregado se aposenta e nunca recebe a complementao prometida pela empresa. Se a aposentadoria ensejou o fim do contrato, o empregado ter 02 anos aps o trmino para entrar com a ao, sob pena de prescrio total. claro que se a aposentadoria no extingue a relao de emprego, a prescrio no ser a bienal, mas a qinqenal enquanto vigente o contrato. Neste ltimo caso, se em 5 anos a contar da aposentadoria o empregado no pleitear a complementao que nunca lhe foi paga, aplica-se a prescrio total. Entende-se desta forma, porque se trata de norma regulamentar e no preceito de lei. Smula 327 do TST: Prescrio parcial. Se o empregado j recebe aposentadoria com a complementao devida pelo empregador, mas a recebe em menor valor do que deveria, tem direito ao complemento, desde que observado o qinqnio. A prescrio, ento, parcial, alcanando somente as parcelas que no esto inseridas nos ltimos cinco anos. Desta forma, o empregado pode pleitear o complemento dos ltimos cinco anos. FRIAS Comea a contagem da prescrio a partir da leso. Conforme j estudado, as frias se adquirem em 12 meses, depois o empregador tem mais 12 meses para conceder as frias. A leso se perfaz quando o empregador no concede as frias no perodo concessivo. Assim, se o empregado foi admitido em 01/01/1999, ele ter adquirido as primeiras frias em 31/12/1999. A partir de 01/01/2000, o empregador dever conceder-lhe frias em 1 ano, ou seja, at 31/12/2000. Se no as concede, inicia-se o prazo prescricional em
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01/01/2001 para que o empregado as pleiteie, posto que o prazo concessivo terminou em 30/12/2000. Repare que para cada perodo aquisitivo, h um prazo diferente para as frias. Assim, o segundo perodo aquisitivo, iniciado em 01/01/2000 e findo em 30/12/2000, enseja um perodo de frias no prazo concessivo de 01/01/2001 a 30/12/2001. Se no forem concedidas frias nesse perodo, inicia-se tambm a prescrio em 01/01/2002. Com a cessao do contrato de trabalho se inicia o prazo prescricional de 02 anos (prescrio bienal), estando resguardadas as frias adquiridas nos ltimos 5 anos imediatamente anteriores ao ajuizamento da ao. MUDANA DE REGIME Ocorre quando h empregados trabalhando em regime celetista que so transferidos para o regime Estatutrio. Assim, isso s possvel na Administrao Pblica. Hoje no se tem mais visto essa alterao, mas na poca do advento da CF, quando foram absorvidos vrios trabalhadores, muitos foram enquadrados como estatutrios. A mudana no regime importa em extino do contrato de trabalho, conforme Smula 3827. Assim, deve-se observar o prazo prescricional de 02 anos aps a mudana de regime para que se pleiteiem os direitos advindos do regime anterior celetista, os quais s estaro resguardados se observadas ambas as prescries: de at 2 anos a contar da extino do contrato, e retroativo aos ltimos 5 anos a contar do ajuizamento da ao. TRABALHO ESCRAVO Conforme explicitado, o trabalhador em regime anloga a de escravido encontra-se preso, impossibilitado, portanto, de exercer e manifestar sua vontade, visto que est refm de uma situao terrvel. Nesse caso, como ele no capaz de exercer atos da vida civil, a prescrio no corre. Essa corrente nova, tendo sido sustentada por alguns estudiosos, mas no h nada no TST a respeito. DOMSTICO Deve-se aplicar a CF/88 aos domsticos, inclusive quanto prescrio dos crditos trabalhistas, uma vez que importante dispensar tratamento uniforme a todos os trabalhadores. Prescrio no um direito social, mas sim de ordem pblica e, ainda que no esteja includo no pargrafo nico do artigo 7 da CF, deve ser aplicvel aos
MUDANA DE REGIME CELETISTA PARA ESTATUTRIO. EXTIN-O DO CONTRATO. PRESCRIO BIENAL A transferncia do regime jurdico de celetista para estatutrio implica extino do contrato de trabalho, fluindo o prazo da prescrio bienal a partir da mudana de regime.
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domsticos. a consagrao do Princpio da igualdade: o domstico deve ter o mesmo tratamento prescricional de todos os demais trabalhadores. SENTENA NORMATIVA A sentena normativa ser estudada em aulas futuras, mas j adiantamos que corresponde a um ato judicial que substitui as convenes ou os acordos coletivos. A sentena normativa s existe quando as partes interessadas num acordo coletivo no alcanam xito na negociao, o que as faz recorrer ao Judicirio para criao de normas. uma situao absolutamente excepcional no Direito. Sabemos que a funo primordial do Judicirio julgar, mas neste caso especfico, uma vez provocado por algum sindicato, caber ao Judicirio elaborar uma norma para aplicar a todos os trabalhadores alcanados pelos sindicatos envolvidos no litgio, numa atpica funo legislativa. Assim, a sentena normativa se equipara a um acordo ou conveno coletiva. Se houver descumprimento de suas clusulas, pode-se executar a prpria sentena judicialmente. O TST pacificou que no afeta a prescrio a faculdade de se pedir o cumprimento da sentena normativa antes do trnsito em julgado. O prazo prescricional flui apenas aps o trnsito em julgado da ao que resultou com a edio da prpria sentena normativa. Vejamos as smulas abaixo do TST:
N 246 AO DE CUMPRIMENTO. TRNSITO EM JULGADO DA SENTENA NORMATIVA (mantida) - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003 dispensvel o trnsito em julgado da sentena normativa para a propositura da ao de cumprimento. N 350 PRESCRIO. TERMO INICIAL. AO DE CUMPRIMENTO. SENTENA NORMATIVA O prazo de prescrio com relao ao de cumprimento de deciso normativa flui apenas da data de seu trnsito em julgado.
Assim, temos duas situaes: se o empregado pleiteia direitos advindos de sentena normativa, dever observar o seguinte: 1. Se no h ao de cumprimento, a prescrio comea a correr a partir do trnsito em julgado da sentena normativa, conforme Smula 349 do STF: A PRESCRIO ATINGE SOMENTE AS PRESTAES DE MAIS DE DOIS ANOS, RECLAMADAS COM FUNDAMENTO EM DECISO NORMATIVA DA JUSTIA DO TRABALHO, OU EM CONVENO COLETIVA DE TRABALHO, QUANDO NO ESTIVER EM CAUSA A PRPRIA VALIDADE DE TAIS ATOS. (Repare, aluno, que desde a CF/88, a prescrio aplicvel a de 5 anos,ento, esta smula deve ser lida como se fizesse referncia a 5 anos)
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2. Se houver ao de cumprimento antes do trnsito em julgado da sentena (o que permitido pela Smula 246 do TST), o prazo comea a fluir tambm somente a partir do trnsito em julgado da sentena normativa (Smula 350 do TST). AES DECLARATRIAS No prescrevem, pois no se pede condenao a nada, nem se exigem direitos. As aes declaratrias visam apenas ao reconhecimento de uma situao, que no importa em condenao. Assim, se a sentena declara vnculo de emprego, deve-se assinar a CTPS, que uma obrigao de fazer. Esta obrigao de fazer prescreve ou no? No, e temos texto expresso nesse sentido: Art. 11, pargrafo 1da CLT: O disposto neste artigo no se aplica s aes que tenham por objeto anotaes para fins de prova junto Previdncia Social. DECADNCIA H 02 tipos de decadncia: Legal - pode ser argida de oficio pelo juiz. Convencional no pode ser argida de oficio pelo juiz. H dois casos emblemticos no Direito do Trabalho. O primeiro, que j comentamos bastante, aquele do Artigo 853 CLT, que se refere ao Inqurito Judicial para apurao de falta grave de empregado estvel, o que s alcana o empregado estvel decenal e o dirigente sindical. Ou o empregador entra logo com uma ao judicial enquanto o empregado estiver trabalhando, ou suspende o contrato de trabalho, devendo em 30 dias ajuizar o Inqurito Judicial, sob pena de decadncia. Outro exemplo o da Smula 62 TST, que positiva o entendimento pacfico do TST a respeito do prazo decadencial do direito do empregador: ABANDONO DE EMPREGO: O prazo de decadncia do direito do empregador de ajuizar inqurito em face do empregado que incorre em abandono de emprego contado a partir do momento em que o empregado pretendeu seu retorno ao servio. Exemplo de decadncia voluntria: Prazo para adeso ao Plano de Demisso Voluntria ofertado pelo empregador: o empregador lana o PDV com prazo para adeso. Quem no aderir ao plano no prazo estipulado no tem mais direito a ser dispensado com o incentivo financeiro. O prazo fixado por direito potestativo, vontade do empregador, no um prazo fixado por lei. Aps o prazo, decai o direito do empregado de aderir ao PDV.
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CURSO ON-LINE DIREITO DO TRABALHO - REGULAR PROFESSORAS: MARA REZENDE E HLIDA GIRO Prezados alunos, por hoje s. Reconhecemos que prescrio um assunto difcil, mas vamos tentar reforar nosso entendimento resolvendo questes! Abraos!
Tpicos de resumo O FGTS foi criado pela Lei n 5.107, de 13 de setembro de 1966, e atualmente est disciplinado pela Lei n 8.036, de 1990. constitudo pelos saldos das contas vinculadas dos trabalhadores, nas quais o empregador obrigado a depositar mensalmente o percentual de 8% (oito por cento) da remunerao paga ou devida a cada trabalhador no ms anterior. Em se tratando de contrato de aprendizagem, a alquota do recolhimento mensal ser de 2% (dois por cento). A partir da CF, foi extinta a estabilidade como garantia de emprego, tornando o FGTS obrigatrio para todos os empregados, inclusive ao trabalhador avulso, salvo para os domsticos, para os quais o benefcio depende de opo do empregador, o qual, uma vez o fazendo, torna-se irretratvel. A hiptese mais comum de saque do FGTS ocorre na dispensa sem justa causa ou no termo final do contrato de trabalho por prazo determinado. Na dispensa sem justa causa, inclusive indireta, e na resciso antecipada de contrato a termo por iniciativa do empregador, devida a multa de 40% (quarenta por cento) sobre o montante de todos os depsitos de FGTS, atualizados monetariamente e acrescidos dos respectivos juros remuneratrios, no se deduzindo, para esse fim, os saques ocorridos. A contratao de servidor pblico, aps a CF/1988, sem prvia aprovao em concurso pblico, encontra bice no respectivo art. 37, II e 2, somente lhe conferindo direito ao pagamento da contraprestao pactuada, em relao ao nmero de horas trabalhadas, respeitado o valor da hora do salrio mnimo, e dos valores referentes aos depsitos do FGTS. A Lei Complementar n 110, de 2001 criou duas novas contribuies sociais, vinculadas ao FGTS e tambm fiscalizadas pelo Ministrio do Trabalho e Emprego. A primeira contribuio, prevista no art. 1 da LC n 110, de 2001, devida em caso de despedida sem justa causa e corresponde a 10% do montante de todos os depsitos devidos, referentes ao Fundo de Garantia do Tempo de Servio (FGTS), durante a vigncia do contrato de trabalho, acrescido das remuneraes aplicveis s contas vinculadas. Na resciso indireta, tambm devido o depsito de 10% da contribuio social, posto que ela se equipara dispensa sem justa causa. O art. 2 da referida Lei instituiu outra contribuio, devida mensalmente, alquota de 0,5% sobre a remunerao paga ou devida a cada trabalhador no ms anterior, a ser recolhida juntamente com o FGTS. 57 www.pontodosconcursos.com.br
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O seguro-desemprego (SD) ser concedido ao trabalhador vinculado ao FGTS. um benefcio que tem por finalidade prover assistncia financeira temporria ao trabalhador desempregado em virtude de dispensa sem justa causa, inclusive a dispensa indireta, e ao trabalhador comprovadamente resgatado de regime de trabalho forado ou da condio anloga de escravo. Para fazer jus ao benefcio, o trabalhador dispensado sem justa causa h que ter trabalhado e percebido salrio, no mnimo, pelos seis meses anteriores a sua dispensa. Este o perodo mnimo para aquisio do benefcio. Alm disso, a lei do SD prev que o trabalhador deve ter sido empregado de pessoa jurdica ou pessoa fsica equiparada jurdica (ex.: inscritos no Cadastro de Empregadores individuais CEI) durante, pelo menos, 6 (seis) meses nos ltimos 36 (trinta e seis) meses que antecederam a data de dispensa que deu origem ao requerimento do seguro-desemprego. Para esse perodo, contabiliza-se o tempo de servio militar obrigatrio e o aviso-prvio, ainda que indenizado. Entre a percepo de dois benefcios de seguro-desemprego, a lei exige que haja um interstcio mnimo de 16 meses. O seguro desemprego concedido na seguinte proporo: De 6 a 11 meses de trabalho: 3 parcelas De 12 a 23 meses de trabalho: 4 parcelas A partir de 24 meses de trabalho: 5 parcelas. De acordo com o art. 2o-C da Lei 7.998/90, o trabalhador que vier a ser identificado como submetido a regime de trabalho forado ou reduzido a condio anloga de escravo, em decorrncia de ao de fiscalizao do Ministrio do Trabalho e Emprego, ser dessa situao resgatado e ter direito percepo de trs parcelas de segurodesemprego no valor de um salrio mnimo cada. No h exigncia de carncia para este segurado especial, uma vez que sua situao fruto de uma gravssima irregularidade cometida pelo empregador. Se o domstico estiver inscrito no FGTS, naturalmente far jus ao seguro-desemprego. Todavia, se no era beneficirio do FGTS, no perceber o seguro. Para que o domstico inscrito no FGTS perceba o SD, haver que ter trabalhado como tal por um perodo mnimo de quinze meses nos ltimos vinte e quatro meses, contados da data de sua dispensa sem justa causa. O valor do benefcio do seguro-desemprego do empregado domstico corresponder a um salrio mnimo e ser concedido por um perodo de trs meses, de forma contnua ou alternada, a cada perodo aquisitivo de dezesseis meses. Na poca da proibio da atividade pesqueira, o pescador artesanal no pode ficar desamparado, fazendo jus ao benefcio de seguro-desemprego, no valor de um salriomnimo mensal, durante o perodo de proibio de atividade pesqueira para a
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preservao da espcie. Ou seja, para este trabalhador, no h tempo mximo de percepo do benefcio, sendo que sua durao enquanto houver proibio da atividade. O salrio-famlia um beneficio previdencirio, custeado pela Previdncia Social, sendo devido a todos os trabalhadores urbanos, rurais e avulsos, que possuam filhos ou equiparados com at catorze anos de idade, que freqentem a escola. No caso de filhos com alguma deficincia que os invalide, no h esse limite de idade. Como no salrio, no base de clculo para qualquer tributo ou contribuio. No h necessidade de carncia para percepo desse benefcio, mas para que o empregado o perceba deve receber renda at o limite definido em lei, apresentar certido de nascimento e comprovantes de vacina dos filhos ao empregador, e, se em idade escolar, comprovante de matrcula e freqncia regular. Se algum desses documentos no for apresentado, o benefcio ser suspenso. O Salrio- Educao a contribuio social prevista no Artigo 212, 5 da Constituio Federal: O ensino fundamental pblico ter como fonte adicional de financiamento a contribuio social do salrio-educao, recolhida pelas empresas na forma da lei. Ou seja, no um benefcio pago ao empregado, mas sim recolhido pela empresa sobre toda a sua folha de pagamento de remuneraes. Esta uma matria inclusive previdenciria, e no trabalhista. uma fonte de recursos financeiros adicionais para a manuteno do ensino fundamental, podendo beneficiar tambm adultos trabalhadores e jovens, no ensino regular ou no supletivo e tambm na educao especial, quando vinculados ao ensino fundamental pblico. Os salrios dos menores e dos aprendizes no diferem em quase nada ao dos demais empregados. O prazo para pagamento inclusive o da lei: at o 5 dia til do ms subseqente ao vencido. A Constituio garante aos trabalhadores, sem distino, piso salarial proporcional extenso e complexidade do trabalho (CF, art. 7o, V). Por essa razo, o TST j firmou o entendimento de que os empregados menores no podem ser discriminados em clusula que fixa salrio mnimo profissional para a categoria (TST, SDC 26). O salrio do aprendiz proporcional ao tempo de servio, sendo-lhe assegurado o salrio-mnimo hora, salvo condio mais favorvel estipulada em regulamento de empresa ou norma coletiva. Contrato de aprendizagem o contrato de trabalho especial, ajustado por escrito e por prazo determinado, em que o empregador se compromete a assegurar ao maior de 14 (quatorze) e menor de 24 (vinte e quatro) anos, exceto no caso de aprendizes portadores de deficincia (hiptese em que no se aplica esse limite mximo de idade), inscrito em programa de aprendizagem, formao tcnico59 www.pontodosconcursos.com.br
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profissional metdica, compatvel com o seu desenvolvimento fsico, moral e psicolgico, e o aprendiz, a executar, com zelo e diligncia, as tarefas necessrias a essa formao. PIS/PASEP so ao mesmo tempo contribuies sociais para o FAT, a cargo de empregadores e outras instituies, cujo montante tem vrias destinaes, dentre as quais se destaca o repasse aos trabalhadores, na forma de abono salarial. Estabilidade prpria aquela que retira do empregador o direito de dispensa, enquanto que a estabilidade imprpria apenas criam bices dispensa. Quando o empregador demite um trabalhador estvel, prefere-se que se proceda sua reintegrao, mas no sendo isso possvel, admite a reparao, in natura, que consiste na converso do perodo de estabilidade em uma indenizao equivalente. O artigo 496 da CLT aplicvel a qualquer tipo de estabilidade, e ele ratifica a converso da estabilidade em indenizao equivalente, quando a reintegrao se torna invivel:
Art. 496 - Quando a reintegrao do empregado estvel for desaconselhvel, dado o grau de incompatibilidade resultante do dissdio, especialmente quando for o empregador pessoa fsica, o tribunal do trabalho poder converter aquela obrigao em indenizao devida nos termos do artigo seguinte.
No decorrer da aula, explicamos as principais estabilidades provisrias trabalhistas, e o remetemos aos textos respectivos. A prescrio e a decadncia tratam de um fato relevante no ordenamento jurdico, pois se referem ao tempo, aliado a uma conduta do titular do direito: a inrcia. A finalidade garantir a segurana jurdica das relaes travadas, afinal, se uma pessoa tivesse o direito indefinido de demandar outra judicialmente, esta viveria eternamente em estado de alerta para estas ocasies. O prazo decadencial tem incio a partir do nascimento do direito potestativo, o prazo prescricional tem incio com a cincia da leso. A prescrio s prevista em lei, a decadncia pode ser prevista em lei ou em conveno das partes. A decadncia no se suspende nem se interrompe, j a prescrio se suspende e se interrompe. A decadncia legal sempre pode ser argida pelo juiz, mas a prescrio no podia ser argida de ofcio pelo magistrado, mas em virtude de alterao do pargrafo 5 do artigo 219 do Cdigo de Processo Civil, passou-se a permitir que o juiz de oficio conhea a prescrio. Se a parcela principal estiver prescrita, seus acessrios tambm o estaro. Assim, como j explicado, o prazo prescricional do FGTS de 30 anos,mas s se aquela for a parcela principal. Se houver por exemplo uma ao em que o reclamante pede horas extras, com 60 www.pontodosconcursos.com.br
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reflexos nos depsitos de FGTS, e as horas extras estiverem prescritas, os reflexos nos depsitos de FGTS tambm estaro prescritos. O art. 7, inc. XXIX, da CF preceitua que a prescrio de 05 ou de 02 anos para as relaes de trabalho: 05 anos para postular cada leso ocorrida durante o contrato, e de at 02 anos aps o trmino do contrato. Prescrio Total uma vez decorridos 05 anos da leso, se o empregado no reclamar a devida reparao, perder direito quela verba e no poder mais discuti-lo. Se sofrer leso em matria de ordem particular, prescreve em 05 anos. Prescrio Parcial na prescrio parcial, ainda que passados 05 anos da primeira leso, o trabalhador pode discutir o direito referente aos imediatos ltimos cinco anos, ainda que a leso conte com 10 anos de supresso de algum benefcio. Quanto ao dano moral, no h um posicionamento uniforme nem majoritrio.Para uma primeira corrente, aplica a prescrio trabalhista normalmente (At dois anos aps a extino do contrato de trabalho, retroagindo os ltimos 05 anos). Para a 2 corrente, encabeada pelo Procurador do Trabalho Raimundo Simo de Melo, o prazo prescricional deve ser fixado pela natureza do bem. No caso do dano moral, o bem lesado corresponde a direitos de personalidade, aplicando a prescrio do Cdigo Civil, de 10 anos. Para uma 3 corrente, o dano moral resultaria em reparao, o que atrairia o prazo prescricional da responsabilidade civil, que de 03 anos. isso estimado aluno.O restante da matria est to objetiva que no possvel fazer-se um resumo que no omita opinies relevantes.Ento, novamente sugerimos voltar ao texto final da aula!Boa sorte,e bom descanso! ***
SMULAS RELACIONADAS Supremo Tribunal Federal SMULA N 197 do STF O EMPREGADO COM REPRESENTAO SINDICAL S PODE SER DESPEDIDO MEDIANTE INQURITO EM QUE SE APURE FALTA GRAVE. SMULA N 403 do STF
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CURSO ON-LINE DIREITO DO TRABALHO - REGULAR PROFESSORAS: MARA REZENDE E HLIDA GIRO DE DECADNCIA O PRAZO DE TRINTA DIAS PARA INSTAURAO DO INQURITO JUDICIAL, A CONTAR DA SUSPENSO, POR FALTA GRAVE, DE EMPREGADO ESTVEL. Smula 327 do STF: O DIREITO TRABALHISTA ADMITE A PRESCRIO INTERCORRENTE.
DE DECADNCIA O PRAZO DE TRINTA DIAS PARA SMULA N 403: INSTAURAO DO INQURITO JUDICIAL, A CONTAR DA SUSPENSO, POR FALTA GRAVE, DE EMPREGADO ESTVEL. Tribunal Superior do Trabalho 98 FGTS. INDENIZAO. EQUIVALNCIA. COMPATIBILIDADE (incorporada a Orientao Jurisprudencial n 299 da SBDI-1) - Res. 129/2005, DJ 20, 22 e 25.04.2005 I - A equivalncia entre os regimes do Fundo de Garantia do Tempo de Servio e a estabilidade prevista na CLT meramente jurdica e no econmica, sendo indevidos valores a ttulo de reposio de diferenas. (ex-Smula n 98 RA 7/1980, DJ 06.06.1980) II - A estabilidade contratual ou a derivada de regulamento de empresa so compatveis com o regime do FGTS. Diversamente ocorre com a estabilidade legal (decenal, art. 492 da CLT), que renunciada com a opo pelo FGTS. 125 CONTRATO DE TRABALHO. ART. 479 DA CLT (mantida) - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003 O art. 479 da CLT aplica-se ao trabalhador optante pelo FGTS admitido mediante contrato por prazo determinado, nos termos do art. 30, 3, do Decreto n 59.820, de 20.12.1966. 206 FGTS. INCIDNCIA SOBRE PARCELAS PRESCRITAS (nova redao) - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003 A prescrio da pretenso relativa s parcelas remuneratrias alcana o respectivo recolhimento da contribuio para o FGTS. 295 APOSENTADORIA ESPONTNEA. DEPSITO DO FGTS. PERODO ANTERIOR OPO (nova redao) - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003 A cessao do contrato de trabalho em razo de aposentadoria espontnea do empregado exclui o direito ao recebimento de indenizao relativa ao perodo anterior opo. A realizao de depsito na conta do Fundo de Garantia do Tempo de Servio, de que trata o 3 do art. 14 da Lei n 8.036, de 11.05.1990, faculdade atribuda ao empregador.
Veja aluno que o TST modificou recentemente seu posicionamento, cancelando a OJ 177 da SDI-1.Hoje,em consonncia com o pensamento do STF,a aposentadoria espontnea no mais extingue o contrato de trabalho,salvo se esta for a opo do prprio empregado. Mas se este continua trabalhando,o contrato permanece,e qdo for demitido,ter direito multa de 40% sobre todos os depsitos de FGTS da sua conta.
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CURSO ON-LINE DIREITO DO TRABALHO - REGULAR PROFESSORAS: MARA REZENDE E HLIDA GIRO 305 FUNDO DE GARANTIA DO TEMPO DE SERVIO. INCIDNCIA SOBRE O AVISO PRVIO (mantida) - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003 O pagamento relativo ao perodo de aviso prvio, trabalhado ou no, est sujeito a contribuio para o FGTS. 362 FGTS. PRESCRIO (nova redao) - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003 trintenria a prescrio do direito de reclamar contra o no-recolhimento da contribuio para o FGTS, observado o prazo de 2 (dois) anos aps o trmino do contrato de trabalho. 363 CONTRATO NULO. EFEITOS (nova redao) - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003 A contratao de servidor pblico, aps a CF/1988, sem prvia aprovao em concurso pblico, encontra bice no respectivo art. 37, II e 2, somente lhe conferindo direito ao pagamento da contraprestao pactuada, em relao ao nmero de horas trabalhadas, respeitado o valor da hora do salrio mnimo, e dos valores referentes aos depsitos do FGTS. 389 SEGURO-DESEMPREGO. COMPETNCIA DA JUSTIA DO TRABALHO. DIREITO INDENIZAO POR NO LIBERAO DE GUIAS (converso das Orientaes Jurisprudenciais ns 210 e 211 da SBDI-1) - Res. 129/2005, DJ 20, 22 e 25.04.2005 I - Inscreve-se na competncia material da Justia do Trabalho a lide entre empregado e empregador tendo por objeto indenizao pelo no-fornecimento das guias do segurodesemprego. (ex-OJ n 210 da SBDI-1 - inserida em 08.11.2000) II - O no-fornecimento pelo empregador da guia necessria para o recebimento do segurodesemprego d origem ao direito indenizao. (ex-OJ n 211 da SBDI- 1 - inserida em 08.11.2000) 254 SALRIO-FAMLIA. TERMO INICIAL DA OBRIGAO (mantida) - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003 O termo inicial do direito ao salrio-famlia coincide com a prova da filiao. Se feita em juzo, corresponde data de ajuizamento do pedido, salvo se comprovado que anteriormente o empregador se recusara a receber a respectiva certido. 344 SALRIO-FAMLIA. TRABALHADOR RURAL (mantida) - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003 O salrio-famlia devido aos trabalhadores rurais somente aps a vigncia da Lei n 8.213, de 24.07.1991. 300 COMPETNCIA DA JUSTIA DO TRABALHO. CADASTRAMENTO NO PIS (mantida) - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003 Compete Justia do Trabalho processar e julgar aes ajuizadas por empregados em face de empregadores relativas ao cadastramento no Programa de Integrao Social (PIS). 28 INDENIZAO (nova redao) - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003 63 www.pontodosconcursos.com.br
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CURSO ON-LINE DIREITO DO TRABALHO - REGULAR PROFESSORAS: MARA REZENDE E HLIDA GIRO No caso de se converter a reintegrao em indenizao dobrada, o direito aos salrios assegurado at a data da primeira deciso que determinou essa converso. 44 AVISO PRVIO (mantida) - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003 A cessao da atividade da empresa, com o pagamento da indenizao, simples ou em dobro, no exclui, por si s, o direito do empregado ao aviso prvio. 244 GESTANTE. ESTABILIDADE PROVISRIA (incorporadas as Orientaes Jurisprudenciais ns 88 e 196 da SBDI-1) - Res. 129/2005, DJ 20, 22 e 25.04.2005 I - O desconhecimento do estado gravdico pelo empregador no afasta o direito ao pagamento da indenizao decorrente da estabilidade (art. 10, II, "b" do ADCT). (ex-OJ n 88 da SBDI-1 - DJ 16.04.2004 e republicada DJ 04.05.2004) II - A garantia de emprego gestante s autoriza a reintegrao se esta se der durante o perodo de estabilidade. Do contrrio, a garantia restringe-se aos salrios e demais direitos correspondentes ao perodo de estabilidade. (ex-Smula n 244 alterada pela Res. 121/2003, DJ 21.11.2003) III - No h direito da empregada gestante estabilidade provisria na hiptese de admisso mediante contrato de experincia, visto que a extino da relao de emprego, em face do trmino do prazo, no constitui dispensa arbitrria ou sem justa causa. (ex-OJ n 196 da SBDI-1 - inserida em 08.11.2000) 339 CIPA. SUPLENTE. GARANTIA DE EMPREGO. CF/1988 (incorporadas as Orientaes Jurisprudenciais ns 25 e 329 da SBDI-1) - Res. 129/2005, DJ 20, 22 e 25.04.2005 I - O suplente da CIPA goza da garantia de emprego prevista no art. 10, II, "a", do ADCT a partir da promulgao da Constituio Federal de 1988. (ex-Smula n 339 - Res. 39/1994, DJ 22.12.1994 - e ex-OJ n 25 da SBDI-1 - inserida em 29.03.1996) II - A estabilidade provisria do cipeiro no constitui vantagem pessoal, mas garantia para as atividades dos membros da CIPA, que somente tem razo de ser quando em atividade a empresa. Extinto o estabelecimento, no se verifica a despedida arbitrria, sendo impossvel a reintegrao e indevida a indenizao do perodo estabilitrio. (ex-OJ n 329 da SBDI-1 DJ 09.12.2003) 348 AVISO PRVIO. CONCESSO NA FLUNCIA DA GARANTIA DE EMPREGO. INVALIDADE (mantida) - Res. 121/2003, DJ 19, 20 e 21.11.2003 invlida a concesso do aviso prvio na fluncia da garantia de emprego, ante a incompatibilidade dos dois institutos. 369 DIRIGENTE SINDICAL. ESTABILIDADE PROVISRIA (converso das Orientaes Jurisprudenciais ns 34, 35, 86, 145 e 266 da SBDI-1) - Res. 129/2005, DJ 20, 22 e 25.04.2005 I - indispensvel a comunicao, pela entidade sindical, ao empregador, na forma do 5 do art. 543 da CLT. (ex-OJ n 34 da SBDI-1 - inserida em 29.04.1994) II - O art. 522 da CLT, que limita a sete o nmero de dirigentes sindicais, foi recepcionado pela Constituio Federal de 1988. (ex-OJ n 266 da SBDI-1 inserida em 27.09.2002) 64 www.pontodosconcursos.com.br
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CURSO ON-LINE DIREITO DO TRABALHO - REGULAR PROFESSORAS: MARA REZENDE E HLIDA GIRO III- O empregado de categoria diferenciada eleito dirigente sindical s goza de estabilidade se exercer na empresa atividade pertinente categoria profissional do sindicato para o qual foi eleito dirigente. (ex-OJ n 145 da SBDI-1 inserida em 27.11.1998) IV - Havendo extino da atividade empresarial no mbito da base territorial do sindicato, no h razo para subsistir a estabilidade. (ex-OJ n 86 da SBDI-1 inserida em 28.04.1997) V - O registro da candidatura do empregado a cargo de dirigente sindical durante o perodo de aviso prvio, ainda que indenizado, no lhe assegura a estabilidade, visto que inaplicvel a regra do 3 do art. 543 da Consolidao das Leis do Trabalho. (ex-OJ n 35 da SBDI-1 inserida em 14.03.1994) 378 ESTABILIDADE PROVISRIA. ACIDENTE DO TRABALHO. ART. 118 DA LEI N 8.213/1991. CONSTITUCIONALIDADE. PRESSUPOSTOS (converso das Orientaes Jurisprudenciais ns 105 e 230 da SBDI-1) - Res. 129/2005, DJ 20, 22 e 25.04.2005 I - constitucional o artigo 118 da Lei n 8.213/1991 que assegura o direito estabilidade provisria por perodo de 12 meses aps a cessao do auxlio-doena ao empregado acidentado. (ex-OJ n 105 da SBDI-1 - inserida em 01.10.1997) II - So pressupostos para a concesso da estabilidade o afastamento superior a 15 dias e a conseqente percepo do auxlio-doena acidentrio, salvo se constatada, aps a despedida, doena profissional que guarde relao de causalidade com a execuo do contrato de emprego. (primeira parte - ex-OJ n 230 da SBDI- 1 - inserida em 20.06.2001) 379 DIRIGENTE SINDICAL. DESPEDIDA. FALTA GRAVE. INQURITO JUDICIAL. NECESSIDADE (converso da Orientao Jurisprudencial n 114 da SBDI-1) - Res. 129/2005, DJ 20, 22 e 25.04.2005 O dirigente sindical somente poder ser dispensado por falta grave mediante a apurao em inqurito judicial, inteligncia dos arts. 494 e 543, 3, da CLT. (ex-OJ n 114 da SBDI-1 inserida em 20.11.1997) 390 ESTABILIDADE. ART. 41 DA CF/1988. CELETISTA. ADMINISTRAO DIRETA, AUTRQUICA OU FUNDACIONAL. APLICABILIDADE. EMPREGADO DE EMPRESA PBLICA E SOCIEDADE DE ECONOMIA MISTA. INAPLICVEL (converso das Orientaes Jurisprudenciais ns 229 e 265 da SBDI-1 e da Orientao Jurisprudencial n 22 da SBDI- 2) - Res. 129/2005, DJ 20, 22 e 25.04.2005 I - O servidor pblico celetista da administrao direta, autrquica ou fundacional beneficirio da estabilidade prevista no art. 41 da CF/1988. (ex-OJs ns 265 da SBDI-1 inserida em 27.09.2002 - e 22 da SBDI-2 - inserida em 20.09.00) II - Ao empregado de empresa pblica ou de sociedade de economia mista, ainda que admitido mediante aprovao em concurso pblico, no garantida a estabilidade prevista no art. 41 da CF/1988. Orientaes jurisprudenciais SDI 1
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CURSO ON-LINE DIREITO DO TRABALHO - REGULAR PROFESSORAS: MARA REZENDE E HLIDA GIRO 42 FGTS. MULTA DE 40%. (nova redao em decorrncia da incorporao das Orientaes Jurisprudenciais ns 107 e 254 da SBDI-1, DJ 20.04.2005) I - devida a multa do FGTS sobre os saques corrigidos monetariamente ocorridos na vigncia do contrato de trabalho. Art. 18, 1, da Lei n 8.036/90 e art. 9, 1, do Decreto n 99.684/90. (ex-OJ n 107 da SBDI-1 - inserida em 01.10.97) II - O clculo da multa de 40% do FGTS dever ser feito com base no saldo da conta vinculada na data do efetivo pagamento das verbas rescisrias, desconsiderada a projeo do aviso prvio indenizado, por ausncia de previso legal. 195 FRIAS INDENIZADAS. FGTS. NO-INCIDNCIA. Inserida em 08.11.00 (inserido dispositivo, DJ 20.04.2005) No incide a contribuio para o FGTS sobre as frias indenizadas. 232 FGTS. INCIDNCIA. EMPREGADO TRANSFERIDO PARA O EXTERIOR. REMUNERAO. Inserida em 20.06.01 O FGTS incide sobre todas as parcelas de natureza salarial pagas ao empregado em virtude de prestao de servios no exterior. 301 FGTS. DIFERENAS. NUS DA PROVA. LEI N 8.036/90, ART. 17. DJ 11.08.03 Definido pelo reclamante o perodo no qual no houve depsito do FGTS, ou houve em valor inferior, alegada pela reclamada a inexistncia de diferena nos recolhimentos de FGTS, atrai para si o nus da prova, incumbindo-lhe, portanto, apresentar as guias respectivas, a fim de demonstrar o fato extintivo do direito do autor (art. 818 da CLT c/c art. 333, II, do CPC). 341 FGTS. MULTA DE 40%. DIFERENAS DECORRENTES DOS EXPURGOS INFLACIONRIOS. RESPONSABILIDADE PELO PAGAMENTO. DJ 22.06.04 de responsabilidade do empregador o pagamento da diferena da multa de 40% sobre os depsitos do FGTS, decorrente da atualizao monetria em face dos expurgos inflacionrios. 344 FGTS. MULTA DE 40%. DIFERENAS DECORRENTES DOS EXPURGOS INFLACIONRIOS. PRESCRIO. TERMO INICIAL. DJ 10.11.2004 (alterada em decorrncia do julgamento do processo TST IUJRR 1577/2003-019-03-00.8, DJ 22.11.2005) O termo inicial do prazo prescricional para o empregado pleitear em juzo diferenas da multa do FGTS, decorrentes dos expurgos inflacionrios, deu-se com a vigncia da Lei Complementar n 110, em 30.06.01, salvo comprovado trnsito em julgado de deciso proferida em ao proposta anteriormente na Justia Federal, que reconhea o direito atualizao do saldo da conta vinculada. 211 SEGURO-DESEMPREGO. GUIAS. NO-LIBERAO. INDENIZAO SUBSTITUTIVA. Inserida em 08.11.00 (Convertida na Smula n 389, DJ 20.04.2005) O no-fornecimento pelo empregador da guia necessria para o recebimento do segurodesemprego d origem ao direito indenizao. 66 www.pontodosconcursos.com.br
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CURSO ON-LINE DIREITO DO TRABALHO - REGULAR PROFESSORAS: MARA REZENDE E HLIDA GIRO 253 ESTABILIDADE PROVISRIA. COOPERATIVA. LEI N 5.764/71. CONSELHO FISCAL. SUPLENTE. NO ASSEGURADA. Inserida em 13.03.02 O art. 55 da Lei n 5.764/71 assegura a garantia de emprego apenas aos empregados eleitos diretores de Cooperativas, no abrangendo os membros suplentes. 370. FGTS. MULTA DE 40%. DIFERENAS INFLACIONRIOS. PRESCRIO. INTERRUPO PROTESTOS DOS EXPURGOS DECORRENTE DE JUDICIAIS.
O ajuizamento de protesto judicial dentro do binio posterior Lei Complementar n 110, de 29.06.2001, interrompe a prescrio, sendo irrelevante o transcurso de mais de dois anos da propositura de outra medida acautelatria, com o mesmo objetivo, ocorrida antes da vigncia da referida lei, pois ainda no iniciado o prazo prescricional, conforme disposto na Orientao Jurisprudencial n 344 da SBDI-1.
NOTCIAS TST 09/02/2009 Auxlio-doena no suspende prazo prescricional para o ajuizamento de ao8
A viuva de um empregado da Companhia de Saneamento do Paran Sanepar, falecido aps 34 anos de trabalho na empresa, entrou na Justia pretendendo receber direitos que no teriam sido pagos ao marido em vida, notadamente diferenas de adicional de insalubridade, mas no obteve o resultado esperado. Por fim, a Seo Especializada em Dissdios Individuais (SDI-1) do Tribunal Superior do Trabalho negou provimento aos seus embargos contra deciso desfavorvel da Primeira Turma, por entender que as reivindicaes foram pleiteadas tardiamente. A deciso apenas confirmou a sentena de primeiro grau mantida pelo Tribunal Regional da 9 Regio (PR). O empregado comeou a trabalhar na Sanepar em 1972 como auxiliar de encanador, chegou a agente tcnico de operao e, em 1992, acometido de doena profissional, passou a receber auxlio-doena at agosto de 1993, quando foi definitivamente aposentado por invalidez. A partir da, seu contrato de trabalho ficou suspenso at maio de 2006, quando faleceu. Embora a ao tenha sido ajuizada no prazo legal de dois anos, o Juzo afirmou que as verbas pedidas correspondiam a situaes ocorridas h mais de cinco anos e, assim, estavam atingidas pela prescrio quinquenal, porque a suspenso do contrato no interrompia a contagem do prazo prescricional. No se pode afirmar que, suspenso o contrato de trabalho, em virtude de o empregado haver sido acometido de doena profissional, com percepo de auxlio-doena, ocorra,
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http://ext02.tst.jus.br/pls/no01/no_noticias.Exibe_Noticia?p_cod_noticia=8952&p_cod_area_noticia=ASCS&p _txt_pesquisa=suspens%E3o%20do%20contrato
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CURSO ON-LINE DIREITO DO TRABALHO - REGULAR PROFESSORAS: MARA REZENDE E HLIDA GIRO igualmente, a suspenso do fluxo prescricional, observou o relator dos embargos SDI-1, ministro Carlos Alberto Reis de Paula. Ele explicou que esta hiptese no est prevista na lei como interruptiva ou suspensiva da prescrio, e o artigo 199 do Cdigo Civil no contempla interpretao extensiva ou analgica para a incluso de outras causas de suspenso no previstas pelo legislador ordinrio. ( E-RR-10530-2006-029-09-00.2) 25/11/2008 Assdio sexual: mulher perde por ajuizar ao trs anos depois da demisso9
O assdio sexual e uma ao penal imerecida sofridos por uma auxiliar de escritrio deixaram de resultar em condenao da empregadora devido prescrio bienal da ao movida pela trabalhadora. Ao apreciar o recurso de revista da autora, a Primeira Turma do Tribunal Superior do Trabalho adotou o entendimento predominante no TST de que o prazo para reclamar indenizao por dano moral decorrente de relao de emprego de dois anos aps a extino do contrato de trabalho, e no o trienal da Justia Comum, relativo reparao de dano civil. A auxiliar de escritrio e caixa da Faria Motos Ltda. trabalhou para a empresa de maio de 1997 a outubro de 2001. Ela conta que, um ano e meio antes de sua dispensa, um de seus superiores hierrquicos, contador da empresa, passou a assedi-la sexualmente. A empregada levou ao conhecimento do dono da empresa e, depois disso, passou a ser perseguida pelo contador, que disse querer se vingar. Assim o fez, segundo relatou na inicial: acabou por acus-la de se apropriar do dinheiro do caixa e, mesmo a funcionria negando, foi demitida. Diante das humilhaes sofridas, que a deixaram doente fsica e emocionalmente, a trabalhadora procurou a delegacia de defesa da mulher e apresentou queixa por assdio sexual. O inqurito foi arquivado, porque o Ministrio Pblico opinou que entre a vtima e o indiciado no havia relao de subordinao (necessria para caracterizar o assdio). No entanto, foi reconhecida a conduta delituosa do contador, que recebeu multa. Foi a que o contador requereu, em nome da Faria Motos, abertura de inqurito policial por apropriao indbita de cheques pr-datados pela antiga empregada. Ela foi absolvida da acusao, tendo como base depoimentos de outros funcionrios, que levaram a supor uma trama engendrada pelo contador, conforme relatrio do MPT. Ento, a trabalhadora pleiteou a reparao de danos morais e materiais, por ter sua integridade fsica, psquica, profissional e moral abalada devido ao assdio sexual e ao penal. Ela pediu R$ 6.855,00, como ressarcimento das despesas com psicloga e advogada (da ao penal). A ao foi ajuizada na 1 Vara Cvel da Comarca de So Jos do Rio Preto (SP) em dezembro de 2004, mais de dois anos depois da sua
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http://ext02.tst.jus.br/pls/no01/no_noticias.Exibe_Noticia?p_cod_noticia=8806&p_cod_area_noticia=ASCS&p _txt_pesquisa=prescri%E7%E3o
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CURSO ON-LINE DIREITO DO TRABALHO - REGULAR PROFESSORAS: MARA REZENDE E HLIDA GIRO demisso da empresa - em outubro de 2001-, contando com o prazo de trs anos para prescrio na Justia Comum. No entanto, o processo foi encaminhado para a 1 Vara do Trabalho de So Jos do Rio Preto (SP), que julgou extinta a demanda, em decorrncia da prescrio. O Tribunal Regional do Trabalho da 15 Regio (SP) confirmou a sentena, afirmando que o dano moral da relao de emprego atrai a competncia da Justia do Trabalho para conhecer e julgar a questo, como prev o artigo 114 da Constituio Federal, aplicando-se a prescrio bienal, prevista no art. 7, inciso XXIX, da Constituio. A trabalhadora recorreu ao TST, com o argumento de que a indenizao por dano moral no crdito trabalhista e sim ressarcimento, sendo aplicvel, no caso, o prazo do Cdigo Civil (artigo 206, pargrafo 3, inciso V). Alegou ainda que, tendo sido a ao ajuizada antes da vigncia da Emenda Constitucional 45/2004, no se poderia falar em prescrio bienal, pois a Justia do Trabalho nem sequer era competente para julgar o caso. Ao apreciar o recurso de revista, o ministro Lelio Bentes Corra, relator, com ressalvas de entendimento, mas se submetendo jurisprudncia do TST, props que o recurso no fosse conhecido. O relator destacou que a competncia da Justia do Trabalho para processar e julgar conflitos com pedidos de danos materiais e morais resultantes de vnculo de emprego, salvo nas hipteses de danos resultantes de acidente de trabalho e doena profissional, j estava definida antes mesmo da edio da EC 45. Assim, concluiu, o ajuizamento da ao na Justia Comum, antes da vigncia da referida emenda, no tem o condo de alterar a fluncia do prazo prescricional bienal previsto no artigo 7, inciso XXIX, da Constituio da Repblica. ( RR 1112/2005-017-15-00.0) 25/04/2008 Empregado maltratado perde indenizao porque recorreu tardiamente10 Apesar de ter sido tratado por seu superior de forma desrespeitosa e humilhante, um ajudante de depsito da empresa paranaense Agip do Brasil S. A. teve o pedido de indenizao negado na Justia Trabalhista porque ajuizou tardiamente reclamao na Vara do Trabalho de Araucria, de forma que a ao foi considerada prescrita. A deciso foi corroborada pelo Tribunal Regional do Trabalho da 9 Regio e confirmada pela Quarta Turma do Tribunal Superior do Trabalho. O empregado foi admitido em junho de 1998 e despedido sem justa causa em fevereiro de 2003. Em maro de 2005 entrou na Justia pedindo, entre outros pagamentos, indenizao por dano moral alegando que durante o tempo em que trabalhou na empresa o seu chefe lhe tratava "aos berros", com palavras de baixo calo, sem qualquer justificativa, em frente dos demais colegas. Isso, explicou, lhe causava vergonha, tristeza e indignao, e somente por necessidade se submeteu quelas condies de trabalho.
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CURSO ON-LINE DIREITO DO TRABALHO - REGULAR PROFESSORAS: MARA REZENDE E HLIDA GIRO No entanto, consta dos autos que o chefe causador das agresses saiu da empresa em abril de 1999. A primeira instncia ento declarou que as denncias teriam desaparecido a partir daquela data, no se prolongando at o fim do contrato. Entendeu o juzo que competia ao trabalhador ajuizar a ao at dois anos aps a despedida do chefe causador dos seus problemas, e observou que os fatos estavam abarcados, inclusive, pela prescrio qinqenal. Reforou o julgamento de primeiro grau o fato de o autor ter permanecido calado por quase dois anos aps a sua demisso, tendo em vista que a ao apenas foi ajuizada nos ltimos dias anteriores prescrio total do direito de ao o contrato terminou em fevereiro de 2003, e a ao foi proposta em maro de 2005. Ao julgar o recurso do empregado, sustentando que ao seu caso caberia o prazo prescricional de vinte anos estabelecido no antigo Cdigo Civil Brasileiro, o Tribunal Regional afirmou que o dano moral decorreu da relao de emprego, e a indenizao pleiteada insere-se dentre os crditos trabalhistas. Desta forma, a prescrio correspondente a trabalhista, disposta no inciso XXIX do artigo 7 da Constituio. O empregado apelou ao TST reafirmando que a indenizao por dano moral no tem natureza de crdito trabalhista e est sujeita s normas do Direito Civil. Ao contrrio desse entendimento, a relatora do processo na Quarta Turma, ministra Maria de Assis Calsing, confirmou a deciso regional e esclareceu que a jurisprudncia do TST caminha no sentido de que o prazo prescricional para requerer indenizao decorrente de danos material e moral, em virtude da relao de emprego, o disciplinado no art. 7, XXIX, da Constituio Federal. (RR-217/2005-654-09-00.4) 29/02/2008 Ao de dano moral ajuizada antes da EC n 45 prescreve em 20 anos11 A Companhia Vale do Rio Doce ter de indenizar um empregado que recorreu Justia para reclamar indenizao por danos morais e materiais, decorrentes da atividade profissional, 16 anos aps ter sido aposentado por invalidez, a despeito de a empresa ter contestado que as aes trabalhistas se prescrevem no perodo de dois anos. O empregado se aposentou em setembro de 1986 e a reclamao trabalhista foi interposta em abril de 2002, na 1 Vara Cvel da Comarca de Itabira, em Minas Gerais. A deciso da Quinta Turma do Tribunal Superior do Trabalho, ao confirmar deciso do Tribunal Regional do Trabalho da 3 Regio (MG) que entendeu que, naquele caso, se aplicava a prescrio de 20 anos, pois a ao foi iniciada na Justia Comum, j que, poca do fato, os pedidos eram sustentados nica e exclusivamente no Direito Civil, que adota esse prazo prescricional. A prescrio bienal pleiteada pela Vale do Rio Doce passou a ser tratada como parcela trabalhista somente a partir da Emenda Constitucional n
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CURSO ON-LINE DIREITO DO TRABALHO - REGULAR PROFESSORAS: MARA REZENDE E HLIDA GIRO 45/2004, que incluiu o dano moral por acidente de trabalho na competncia da Justia do Trabalho. Assim, os pedidos de indenizao por acidente de trabalho ocorridos antes de sua promulgao se sujeitam prescrio vintenria. O empregado trabalhou na empresa 1974 a 1986, na funo de laboratorista (carregador de peas do laboratrio). Sua incapacidade, constatada em 1983, decorreu de duas doenas profissionais denominadas lombocitalgia e hrnia de disco, causadas, segundo informao pericial, por atividades exercidas em postura viciosa, que lhe ocasionaram microtraumas na coluna durante longo perodo de tempo. As provas recolhidas na Vara Cvel de Itabira confirmaram que as condies de trabalho do funcionrio eram inadequadas: ao manipular lotes de minrio para ser preparados para anlise, ele carregava peso em excesso, em movimentos e posies incorretas. Entre outras atividades, carregava peas que variavam de 20 a 40 quilos, sem o descanso previsto em lei, apesar de sua compleio fsica franzina. O juiz da Vara Cvel determinou, em 2005, a remessa do processo Justia do Trabalho, diante das alteraes introduzidas pela EC 45. O relator do processo na Quinta Turma, ministro Emmanoel Pereira, destacou que o posicionamento em relao prescrio vintenria especfico, e abrange somente as aes ajuizadas na Justia Comum anteriormente EC 45. De outra forma, o direito prescreve em dois anos, como estabelece o artigo 7, XXIX, da Constituio Federal. A Quinta Turma decidiu, por unanimidade, dar provimento ao agravo de instrumento e, por maioria, negar provimento ao recurso de revista. (RR-510-2006-060-03-40.2) 04/12/2007 Comisses sobre venda: prazo prescricional comea na suspenso12 A supresso do pagamento de comisses implica alterao contratual, deflagra a contagem do prazo qinqenal de prescrio e leva extino do direito. Com esse entendimento, fundamentado na Orientao Jurisprudencial n 175 da Seo Especializada em Dissdios Individuais (SDI-1), a Stima Turma do Tribunal Superior do Trabalho deu provimento a um recurso da Vonpar Refrescos S/A, do Rio Grande do Sul, para excluir de condenao parcela referente a comisses. Trata-se de ao movida por um ex-empregado da empresa em Pelotas (RS), contratado inicialmente como motorista-vendedor. Mais tarde, a empresa alterou o contrato e atribuiulhe tarefas exclusivas de vendedor. Quando foi demitido, aps nove anos de trabalho, ajuizou ao alegando ser portador de estabilidade provisria, em funo de exercer cargo de dirigente sindical de sua categoria (Trabalhadores em Transportes Rodovirios) no ato de seu desligamento. Alm da reintegrao, requereu o pagamento de diferenas salariais decorrentes da incidncia de diversos ndices de reajustes e de comisses que teriam deixadas de ser pagas. O trabalhador foi reintegrado por meio de deciso liminar concedida pela 2 Vara do
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CURSO ON-LINE DIREITO DO TRABALHO - REGULAR PROFESSORAS: MARA REZENDE E HLIDA GIRO Trabalho de Pelotas (RS), que tornou nula a resciso contratual e determinou sua reintegrao definitiva, com o pagamento dos salrios correspondentes ao perodo de afastamento. Aps um longo perodo de discusso judicial sobre valores da ao, inclusive com a produo de provas periciais, a Vara manteve a reintegrao e condenou a empresa ao pagamento de diferenas salariais relativas a frias, reajustes e comisses, alm de multa por litigncia de m-f. A empresa contestou, inicialmente, por meio de embargos e, posteriormente, em recurso ordinrio. Entre outras alegaes, insistiu na tese de prescrio do direito s comisses. O Tribunal Regional do Trabalho da Quarta Regio (RS) deu provimento parcial ao recurso e absolveu a empresa da condenao ao pagamento da multa por litigncia de mf, assim como das diferenas salariais decorrentes do enquadramento sindical do trabalhador, mas negou a prescrio do direito s comisses. A Vonpar recorreu ao TST, mediante recurso de revista, insistindo na tese de que a alterao no pagamento das comisses caracteriza-se como ato nico e positivo do empregador, incidindo a prescrio total (cinco anos). Ressaltou que, neste sentido, o pagamento das comisses foi suprimido em junho de 1998, e a ao foi ajuizada em agosto de 2004, portanto, mais de cinco anos aps a alterao contratual. O relator da matria, ministro Ives Gandra Martins Filho, manifestou-se pelo provimento do recurso, com a conseqente declarao de prescrio total do direito de ao do trabalhador quanto ao pagamento de comisses. Em seu voto, Ives Gandra destaca que o entendimento adotado pelo Regional sobre a questo contraria a Orientao Jurisprudencial 175 da SBDI-1 do TST, que estabelece que a supresso das comisses, ou a alterao quanto forma ou ao percentual, em prejuzo do empregado, suscetvel de operar a prescrio total da ao, nos termos da Smula n 294 do TST, em virtude de cuidar-se de parcela no assegurada por preceito de lei. (RR 2709/2005-104-04-00.4)
16/06/2004 TST esclarece prazos prescricionais em relao ao FGTS13

de trinta anos o prazo de prescrio para se reivindicar diferenas do Fundo de Garantia por Tempo de Servio FGTS incidentes sobre parcelas salariais efetivamente pagas pelo empregador ao longo do contrato de trabalho. Sob essa afirmao do ministro Llio Bentes Corra, a Subseo de Dissdios Individuais 1 (SDI-1) do Tribunal Superior do Trabalho concedeu embargos em recurso de revista a um grupo de aposentados da Companhia Estadual de Energia Eltrica (CEEE) gacha. A deciso tomada pela SDI-1 modifica posicionamento anterior adotado pela Terceira Turma do mesmo TST que havia deferido recurso de revista CEEE declarando prescrito o direito dos aposentados reivindicarem as diferenas do FGTS. Como a ao trabalhista foi proposta primeira instncia gacha mais de dois anos aps o trmino do contrato, a
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CURSO ON-LINE DIREITO DO TRABALHO - REGULAR PROFESSORAS: MARA REZENDE E HLIDA GIRO Terceira Turma reformou acrdo do Tribunal Regional do Trabalho do Rio Grande do Sul (TRT-RS) e determinou a extino do processo por ocorrncia da chamada prescrio total. O entendimento adotado pela Terceira Turma do TST teve como base o Enunciado n 362, segundo o qual extinto o contrato de trabalho, de dois anos o prazo prescricional para reclamar em juzo o no recolhimento da contribuio do Fundo de Garantia por Tempo de Servio. Em seu exame sobre a matria, o ministro Llio Bentes estabeleceu as duas hipteses de prescrio em torno da inexistncia de recolhimento do FGTS, que possuem tratamento judicial diverso. O tema em debate diz respeito ao no recolhimento do FGTS sobre verbas salariais pagas no curso do contrato de trabalho, afirmou. No se trata, pois, de pedido de determinadas parcelas salariais e conseqente recolhimento do FGTS, esclareceu o relator do recurso na SDI-1 do TST ao mencionar a hiptese em que o prazo da prescrio bienal. Llio Bentes ressaltou, tambm, que poca do ajuizamento da ao (junto primeira instncia), a jurisprudncia do TST j havia pacificado seu entendimento mediante a Smula n 95, no sentido de que a prescrio aplicvel contra o no recolhimento do FGTS era trintenria, na esteira do posicionamento consagrado no mbito do Supremo Tribunal Federal. O STF, conforme o voto do relator, negou a natureza tributria do FGTS e, em decorrncia, afastou a incidncia da prescrio qinqenal (cinco anos) prevista no Cdigo Tributrio Nacional, reconhecendo a natureza de contribuio social, submetida prescrio trintenria. Concluiu por assegurar aos empregados o prazo de trinta anos para reclamar os depsitos do FGTS sobre valores remuneratrios efetivamente pagos, ressaltando ser esse o privilgio que tem igualmente a Previdncia Social. Ao concluir seu voto, Llio Bentes citou precedente sobre o tema de autoria do ministro Brito Pereira. Quando a discusso em debate diz respeito ao no recolhimento do FGTS relativo ao salrio pago no curso do contrato de trabalho e o conseqente recolhimento do FGTS, a prescrio incidente de trinta anos, a teor da Smula 95 do TST, pois est diretamente relacionada com o recolhimento do FGTS. Na mesma deciso (tomada no processo ERR 378565/97), Brito Pereira acrescentou que se o debate sobre a percepo de determinada parcela trabalhista e o conseqente recolhimento do FGTS, tem-se que o recolhimento mera parcela acessria do principal e, por isso, o prazo prescricional (dois anos) segue a sorte da parcela principal, nos termos da Smula 206 do TST. (ERR 206053/95)
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CURSO ON-LINE DIREITO DO TRABALHO - REGULAR PROFESSORAS: MARA REZENDE E HLIDA GIRO 28/04/2005 Prescrio do FGTS sobre parcela paga no contrato de 30 anos14
de trinta anos o prazo da prescrio para o trabalhador reclamar o pagamento das parcelas do Fundo de Garantia por Tempo de Servio (FGTS) sobre parcela salarial paga durante a relao de emprego. Sob essa tese, a Subseo de Dissdios Individuais 1 (SDI-1) do Tribunal Superior do Trabalho negou embargos em recurso de revista ao Banco do Estado do Rio Grande do Sul S.A. Banrisul. O julgamento confirmou deciso tomada no mesmo sentido pela Primeira Turma do TST envolvendo a incidncia do FGTS sobre ajuda-alimentao paga a um ex-empregado. A instituio financeira pretendia cancelar a condenao favorvel a um ex-empregado sob o argumento da inviabilidade da incidncia do FGTS sobre a parcela. Apesar da ajuda de custo ter sido paga durante o contrato de trabalho, o banco sustentou que a vantagem no possua natureza salarial, o que impediria o recolhimento do Fundo de Garantia. Entendimento diverso implicaria em contrariedade Smula 206 e m aplicao da Smula 95, ambas do TST, alm de violao ao texto constitucional, alegou o Banrisul SDI-1. A discusso sobre o prazo para ser requerido judicialmente o pagamento das diferenas do FGTS teve como relator o juiz substituto Jos Antnio Pancotti. Ele observou que o salrio-habitao foi pago ao trabalhador a partir de 1978 at maio de 1995, mas que a natureza salarial da parcela s foi reconhecida na causa sob exame. Diante desse contexto, correta a aplicao do Enunciado n 95 do TST, visto que se trata de diferenas de FGTS em razo do reconhecimento da natureza salarial do salriohabitao pago no curso da contratualidade, afirmou Pancotti ao confirmar a validade da aplicao do prazo prescricional de trinta anos. Quanto Smula n 206, o relator destacou que essa jurisprudncia refere-se s parcelas nunca pagas durante o curso do contrato de trabalho, cujo direito s foi reconhecido por deciso judicial. A smula, nesta circunstncia, estabelece o prazo prescricional de cinco anos para reclamar a incidncia do FGTS sobre a parcela principal, perodo idntico ao estabelecido para reivindicar a parcela em si. No caso concreto, o Banrisul pagou a ajuda-habitao. A violao constitucional foi rejeitada porque o ajuizamento da ao foi dentro do perodo de dois anos aps a demisso do trabalhador. O juiz Pancotti tambm mencionou precedente sobre o tema, sob a relatoria do ministro Joo Oreste Dalazen, onde afirmou-se que cuidando-se de parcela remuneratria paga
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http://ext02.tst.jus.br/pls/no01/no_noticias.Exibe_Noticia?p_cod_noticia=5257&p_cod_area_noticia=ASCS&p _txt_pesquisa=s%FAmula%20%32%30%36
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CURSO ON-LINE DIREITO DO TRABALHO - REGULAR PROFESSORAS: MARA REZENDE E HLIDA GIRO durante o contrato, a mera circunstncia de reconhecer-se-lhe a natureza salarial em juzo no afasta a incidncia da prescrio trintenria para a cobrana de FGTS. (ERR 729694/2001.0)
QUESTES
CONCURSO PBLICO PARA PROVIMENTO DE CARGO DE PROCURADOR DO TRABALHO 39.Considerando-se os temas: FUNDO DE GARANTIA DO TEMPO DE SERVIO PRESCRIO. JURISPRUDNCIA DO TRIBUNAL SUPERIOR DO TRABALHO, CORRETO afirmar-se que: a) a prescrio do FGTS, como decorre do art.7 da Constituio Federal, qinqenal; b) extinto o contrato de trabalho, de dois anos o prazo prescricional quanto ao FGTS; c) segundo o previsto na lei 8.036/90, trintenria a prescrio do FGTS, sendo irrelevante, para tanto, a data da extino do contrato de trabalho; _ d) o FGTS. por no ter natureza salarial, pode ter a prescrio ajustada em negociao coletiva; e) o FGTS. por sua natureza declaratria. imprescritvel; f) no sei.
MINISTRIO PBLICO FEDERAL 12 Concurso para Provimento de Cargos de Procurador da Repblica de 2 Categoria - PROVA OBJETIVA 76 - No mbito trabalhista, correto afirmar que : a) A prescrio renuncivel pelo empregado em pacto adjeto, desde que homologado pelo Sindicato representante da sua categoria, a fim de compensar vantagem acordada com o empregador; b) A prescrio pode ser declarada de ofcio em grau extraordinrio de jurisdio; c) A prescrio considerada interrompida pelo simples ajuizamento da reclamao, segundo entendimento jurisprudencial; d) O limite mximo do prazo para ingresso de ao pleiteando reparao de leso de direito individual de dois anos indistintamente. IX CONCURSO PARA PROVIMENTO DE CARGOS DO MPT 37.A respeito do Fundo de Garantia do Tempo de Servio: I. os diretores no empregados das empresas privadas no podem ser equiparados aos empregados para fins de Fundo de Garantia do Tempo de Servio, j que este devido apenas quando h vnculo de emprego; II. segundo a Lei que regula o Fundo de Garantia do Tempo de Servio, ocorrendo despedida por culpa recproca ou fora maior, reconhecida pela Justia do Trabalho, o empregador depositar na conta vinculada do empregado importncia igual a 20% do montante de todos os depsitos realizados durante a vigncia do contrato de trabalho, 75 www.pontodosconcursos.com.br
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CURSO ON-LINE DIREITO DO TRABALHO - REGULAR PROFESSORAS: MARA REZENDE E HLIDA GIRO atualizados monetariamente e acrescidos dos juros, devendo tal importncia constar do recibo de quitao de resciso do contrato de trabalho, eximindo o empregador quanto referida parcela e no apenas quanto aos valores discriminados; III. segundo a orientao predominante no Tribunal Superior do Trabalho, os trabalhadores que no eram optantes pelo FGTS anteriormente Constituio Federal de 1988 s podero optar pelo Fundo de Garantia do Tempo de Servio com efeito retroativo a 10 de janeiro de 1967 ou data de sua admisso, quando posterior quela, com a concordncia cio empregador; IV. os portadores de Sndrome da Imunodeficincia Adquirida (SIDNAIDS) s podero levantar os valores correspondentes ao FGTS. em caso de resciso do contrato de trabalho, inclusive pedido de demisso. Assinale a alternativa correta: a.todas as assertivas so verdadeiras; b.as assertivas I, II e III so verdadeiras; a c. as assertivas II. III e IV so verdadeiras; d. as assertivas III e IV so verdadeiras; e. nenhuma das alternativas anteriores est correta; f. no sei TRT 1 regio Juiz do Trabalho 2004: 48) Analisando as proposies abaixo: I - A prescrio se interrompe por despacho do juiz, mesmo incompetente, que ordenar a citao, se o interessado a promover no prazo e na forma da lei processual. II - A prescrio interrompida por um dos credores no aproveita os demais. III - A prescrio, no Direito Brasileiro, no corre contra os ausentes do Brasil em servio pblico dos entes pblicos das Administraes Direta, Indireta, Autrquica e Fundacional. IV - A prescrio pode ser interrompida quantas vezes o credor desejar ou necessitar. Responda: a) se todas as afirmativas esto corretas; b) se somente as afirmativas I, II e III esto corretas; c) se somente a afirmativa III est correta; d) se somente as afirmativas I e II esto corretas; e) se somente as afirmativas III e IV esto corretas. 49) Analisando as proposies abaixo: I - Salvo disposio legal em contrrio, as causas que interrompem a prescrio so aplicveis aos casos de decadncia. II - O interessado pode renunciar ao prazo decadencial fixado em lei, por tratar-se de direito disponvel. III - O Juiz deve conhecer, de oficio, a decadncia quando estabelecida por lei. IV - O Juiz deve conhecer, de oficio, a decadncia quando estabelecida por lei ou a convencional, independente da alegao da parte. Responda: a) se todas as afirmativas esto corretas; b) se todas as afirmativas esto incorretas; 76 www.pontodosconcursos.com.br
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CURSO ON-LINE DIREITO DO TRABALHO - REGULAR PROFESSORAS: MARA REZENDE E HLIDA GIRO c) se somente as afirmativas I, II e III esto corretas; d) se somente a afirmativa III est correta; e) se somente as afirmativas I e II esto corretas. TRT/GO 2008- Analista judicirio rea administrativa 41. Faz um ano que Tcio teve rescindido o seu contrato de trabalho com a empresa GUKO. Considerando que Tcio laborava para a empresa h dez anos, em regra, ele ter mais (A) um ano para ingressar com reclamao trabalhista em face de sua ex-empregadora, podendo pleitear os ltimos cinco anos de seu contrato de trabalho. (B) um ano para ingressar com reclamao trabalhista em face de sua ex-empregadora, podendo pleitear os ltimos quatro anos de seu contrato de trabalho. (C) dois anos para ingressar com reclamao trabalhista em face de sua ex-empregadora, podendo pleitear os ltimos quatro anos de seu contrato de trabalho. (D) dois anos para ingressar com reclamao trabalhista em face de sua ex-empregadora, podendo pleitear os ltimos cinco anos de seu contrato de trabalho. (E) um ano para ingressar com reclamao trabalhista em face de sua ex-empregadora, podendo pleitear os dez anos de seu contrato de trabalho. TRT 1 Regio RJ 2008 Analista judicirio Execuo de mandados 46. A respeito de um empregado optante pelo FGTS, assinale a opo correta. A O empregado que se aposenta voluntariamente tem o contrato de trabalho automaticamente rescindido, fazendo jus ao saldo de salrios, dcimo terceiro salrio proporcional, frias vencidas e(ou) proporcionais e depsitos do FGTS, no tendo direito, no entanto, multa de 40% sobre o FGTS. B No caso do falecimento de um trabalhador, o saldo ser pago aos dependentes habilitados para esse fim perante a Previdncia Social, segundo o critrio adotado para a concesso de penses por morte. Na falta de dependentes, faro jus ao recebimento do saldo da conta vinculada os seus sucessores, previstos na lei civil e indicados em alvar judicial expedido a requerimento do interessado, independentemente de inventrio ou arrolamento. C A conta vinculada do trabalhador no FGTS poder ser movimentada nas situaes de culpa recproca, de fora maior e de despedida sem justa causa, inclusive a indireta. Essas situaes ensejam o depsito de percentual sobre o FGTS por parte do empregador nas propores de 40%, em caso de despedida sem justa causa e 20% no caso de culpa recproca. No h previso de depsito no caso de despedida por fora maior. D Para os fins previstos na lei do FGTS, todos os empregadores ficam obrigados a depositar, at o dia 7 de cada ms, em conta bancria vinculada, a importncia correspondente a 12% da remunerao paga ou devida, no ms anterior, a cada trabalhador. E Na resciso com base em fora maior, o empregado pode sacar de sua conta vinculada os valores referentes a contratos anteriores. TRT 1 Regio RJ 2008 Analista judicirio Execuo de mandados 44. O salrio-educao devido pelas empresas e previsto no art. 212, 5 , da CF, na forma em que vier a ser disposto em regulamento, calculado com base na alquota de 2,5% sobre o total de remuneraes pagas ou creditadas, a qualquer ttulo, aos segurados empregados, 77 www.pontodosconcursos.com.br
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CURSO ON-LINE DIREITO DO TRABALHO - REGULAR PROFESSORAS: MARA REZENDE E HLIDA GIRO assim definidos no art. 12, inciso I, da Lei n. 8.212/1991. Com relao ao tema abordado no texto, assinale a opo correta. A Com relao ao salrio-educao, a CF no define a finalidade nem o sujeito passivo da contribuio, atribuindo lei essas definies. B A expresso na forma em que vier a ser disposto em regulamento meramente expletiva, haja vista a competncia privativa do presidente da Repblica para expedir regulamentos para a fiel execuo das leis. C O salrio-educao contribuio especial de interveno no domnio econmico. D A cobrana do salrio-educao de competncia da justia do trabalho. E A cobrana da contribuio do salrio-educao, constitucional na Carta de 1969, somente se tornou constitucional na vigncia da CF aps a entrada em vigor da Lei n. 9.424/1996. TRT-BA-2008-Analista Judicirio-rea judiciria Acerca das alteraes e modalidades de interrupo do contrato de trabalho, do aviso prvio e do inqurito para apurao de falta grave, julgue os prximos itens. 64. A jurisprudncia considera ser prescricional o prazo de 30 dias para a instaurao de inqurito judicial para apurao de falta grave de empregado estvel, prazo este que se conta a partir da suspenso do trabalhador. TRT 1 REGIO - RJ ANALISTA JUDICIRIO 2008 42. De acordo com o art. 10 do ADCT, at que seja promulgada a lei complementar a que se refere o art. 7., I, da CF, vedada a dispensa arbitrria ou sem justa causa da empregada gestante, desde a confirmao da gravidez at cinco meses aps o parto. Tendo como referncia essa vedao, assinale a opo correta com relao ao trabalho da mulher e estabilidade da gestante. A A estabilidade provisria gestante, desde a confirmao da gravidez at 5 meses aps o parto, no exige o preenchimento de requisito outro que no a prpria condio de gestante. B O desconhecimento do estado gravdico pelo empregador afasta o direito ao pagamento da indenizao decorrente da estabilidade. C A garantia de emprego gestante autoriza a reintegrao, ainda que fora do perodo de estabilidade. D Segundo entendimento sumulado do TST, h direito da empregada gestante estabilidade provisria na hiptese de admisso mediante contrato de experincia, ainda que a extino da relao de emprego, em face do trmino do prazo, no constitua dispensa arbitrria ou sem justa causa. E O STF adotou o entendimento de que a estabilidade provisria da gestante no se aplica ao contrato por prazo determinado, uma vez que nesse contrato no h dispensa arbitraria ou sem justa causa, mas simples trmino do contrato. 43. Ainda a respeito das normas de proteo gestante, assinale a opo correta. A A proteo gestante veda a dispensa com base em justa causa. B O legislador brasileiro, a partir de 1932 e, mais claramente desde 1974, vem tratando o problema da proteo gestante cada vez menos como de natureza previdenciria e cada vez mais como um encargo trabalhista do empregador. 78 www.pontodosconcursos.com.br
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CURSO ON-LINE DIREITO DO TRABALHO - REGULAR PROFESSORAS: MARA REZENDE E HLIDA GIRO C A empregada sob regime de contratao temporria tem direito licena-maternidade, nos termos do art. 7., XVIII, da CF e do art. 10, II, b, do ADCT. Esse entendimento teve origem no TST. D Nos termos do art. 10, II, b, do ADCT, a proteo maternidade foi erigida hierarquia constitucional, pois retirou do mbito do direito potestativo do empregador a possibilidade de despedir arbitrariamente a empregada em estado gravdico. Portanto, a teor do artigo 9. da CLT, torna-se nula de pleno direito a clusula que estabelece a possibilidade de renncia ou transao, pela gestante, das garantias referentes manuteno do emprego e salrio. E Durante a licena da gestante, a previdncia social responder mensalmente pelo pagamento da gestante at o valor do maior beneficio pago pela previdncia, respondendo o empregador pelo que exceder do valor mximo. RESPOSTAS CONCURSO PBLICO PARA PROVIMENTO DE CARGO DE PROCURADOR DO TRABALHO 39. A prescrio do FGTS,enquanto parcela principal, trintenria,desde que se observe o prazo bienal aps a extino do contrato de trabalho. Assim, a assertiva correta a B. MINISTRIO PBLICO FEDERAL - 12 Concurso para Provimento de Cargos de Procurador da Repblica de 2 Categoria PROVA OBJETIVA 76. A prescrio irrenuncivel para o empregado, at porque ele quem prejudicado com o transcurso do tempo, perdendo direitos aos poucos.Quem pode renunciar prescrio aquele que beneficiado por ela: o empregador.Errada a altenativa A A prescrio pode ser declarada de ofcio pelo juiz, mas somente nas instncias ordinrias, que so onde o processo tramita com anlise de matria ftica. A assertiva B est errada porque menciona extraordinrias. Vimos que um dos principais fatos que interrompem a prescrio trabalhista o ajuizamento da ao.Correta a assertiva C. A alternativa est errada porque aplica a prescrio bienal indistintamente, sendo que ns sabemos que esta s importante quando o contrato de trabalho cessa. A prescrio trabalhista a qinqenal. IX CONCURSO PARA PROVIMENTO DE CARGOS DO MPT 37.I. Vimos que os diretores podem sim ser equiparados aos trabalhadores para fins de beneficio quanto ao FGTS. II.Tanto na culpa recproca como na dispensa por fora maior, a indenizao do FGTS reduzida para 20%, mas est errada porque a quitao somente quanto aos valores, e no quanto parcela, podendo o empregado questionar o valor pago, se julgar que foi menor do que o devido.Se a quitao fosse quanto parcela, impediria o empregado de pleitear qualquer diferena de multa de FGTS, pois se entenderia que este est devidamente quitado.Em relao resciso homologada pelos sindicatos,a quitao quanto s parcelas,desde que no seja oposta uma ressalva. III.A assertiva III est errada porque, enquanto vigente o contrato de trabalho que se iniciou antes da obrigatoriedade do FGTS (quando vigorava a estabilidade), o empregado tem todo o direito de pedir a transferncia de seu regime de estvel para regime em que se recolhe o 79 www.pontodosconcursos.com.br
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CURSO ON-LINE DIREITO DO TRABALHO - REGULAR PROFESSORAS: MARA REZENDE E HLIDA GIRO FGTS. Somente quando rescindido o contrato que a opo depende de anuncia do empregador.Mas,enquanto vigente, a opo retroativa ao FGTS opera efeitos desde a manifestao de vontade do trabalhador; IV. Vimos que uma das hipteses de saque, alheia opo padro que a dispensa imotivada, beneficia os portadores do HIV.Lei 8036/90,artigo 20, inc. XIII:- quando o trabalhador ou qualquer de seus dependentes for portador do vrus HIV Perceba que no h condicional para que o portador do HIV saque o FGTS. Nenhuma das alternativas acima est correta.Ento,assinalamos a opo E. TRT 1 regio Juiz do Trabalho 2004: 48) I. No processo do trabalho, a prescrio se interrompe pelo mero ajuizamento da ao. (art.841 da CLT) Aqui, no necessrio o despacho do juiz, tanto que se o processo for arquivado por ausncia do reclamante primeira audincia, ainda assim a prescrio estar interrompida.Alternativa incorreta. II. Verdadeiro, a letra de artigo do Cdigo Civil: Art. 204. A interrupo da prescrio por um credor no aproveita aos outros; semelhantemente, a interrupo operada contra o co-devedor, ou seu herdeiro, no prejudica aos demais coobrigados.Repare que se a obrigao for solidria, os demais sero afetados. III.Correto: Artigo 198 do Cdigo Civil: No corre prescrio: II - contra os ausentes do Pas em servio pblico da Unio, dos Estados ou dos Municpios;No h requisito de que seja por determinado rgo, valendo ento para fundaes e autarquias tambm,at porque no se justificaria penalizar estes empregados que esto ausentes e impossibilitados de demandar judicialmente. IV. Incorreto.A prescrio s pode ser interrompida uma vez.(art.202 do Cdigo Civil). Como esto corretas as alternativas II e III, deveria haver uma opo equivalente.Todavia,esta questo foi anulada justamente porque inexistia uma opo para assinalar, em que se considerassem somente aquelas alternativas como verdadeiras. 49. I. A decadncia no se suspende nem se interrompe. Alterativa errada. II. O interessado,leia-se credor,pode renunciar prescrio, mas no decadncia,at porque esta s depende de direito potestativo do empregado, que no necessita de contrapartida pelo empregador.Alternativa errada; III. Correto.A decadncia legal,e somente a legal, pode ser conhecida de ofcio pelo juiz. IV.Errada. Marquemos a opo D. TRT/GO 2008- Analista judicirio rea administrativa 41. Resposta: A prescrio para ajuizamento de ao aps o fim do contrato de trabalho de 2 anos. Os direitos trabalhistas em si podero ser requeridos pelo prazo de cinco anos imediatamente anteriores data da propositura da ao.Como Tcio j deixou transcorrer 1 ano desde sua dispensa, ele s ter mais 1 ano para entrar com a ao. E, se ela for ajuizada neste momento, ele retroagir 5 anos para pleito de seus direitos, dos quais 1 j transcorreu em aberto, o que o faz alcanar apenas os ltimos 4 anos do contrato de trabalho. Alternativa B. TRT 1 Regio RJ 2008 Analista judicirio Execuo de mandados 80 www.pontodosconcursos.com.br
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CURSO ON-LINE DIREITO DO TRABALHO - REGULAR PROFESSORAS: MARA REZENDE E HLIDA GIRO 46. Resposta: Aposentaria voluntria no mais extingue contrato de trabalho, assim, o contrato deve continuar normalmente. Se o empregador decidir dispens-lo, dever arcar com todas as verbas rescisrias, incluindo multa de 40% do FGTS. Alternativa A incorreta. A alternativa C est incorreta porque atualmente pacfico que no caso de resciso do contrato por fora maior, semelhana da resciso por culpa recproca, as indenizaes so reduzidas pela metade. A opo D est errada porque o porcentual de FGTS de 8% da remunerao paga ou devida, no ms anterior, a cada trabalhador. E, por fim, a alternativa E est errada porque o empregado s pode sacar o FGTS correspondente quele contrato que foi rescindido, principalmente no caso de fora maior, quando a indenizao reduzida pela metade. Correta a letra B: No caso do falecimento de um trabalhador, o saldo ser pago aos dependentes habilitados para esse fim perante a Previdncia Social, segundo o critrio adotado para a concesso de penses por morte. Na falta de dependentes, faro jus ao recebimento do saldo da conta vinculada os seus sucessores, previstos na lei civil e indicados em alvar judicial expedido a requerimento do interessado, independentemente de inventrio ou arrolamento. TRT 1 Regio RJ 2008 Analista judicirio Execuo de mandados 44. Resposta: A opo A est incorreta porque a CF define que a finalidade custear o ensino fundamental pblico, sendo contribuintes do salrio-educao as empresas em geral e as entidades pblicas e privadas vinculadas ao Regime Geral da Previdncia Social O salrio-educao no matria trabalhista, mas sim previdenciria, e no se constitui em direito dos empregados, desta forma, a competncia da Justia Federal,haja vista o INSS ser o rgo arrecadador. Se a contribuio prevista na prpria CF norma originria ela constitucional, pois no o fato de ser expedida uma lei que o torna constitucional. A sua previso, por si, na prpria CF j garante sua constitucionalidade. As leis s vm regulamentar aqueles benefcios. E, por fim, no interveno no domnio econmico, pois uma contribuio social. Desta forma, correta a alternativa B: A expresso na forma em que vier a ser disposto em regulamento meramente expletiva, haja vista a competncia privativa do presidente da Repblica para expedir regulamentos para a fiel execuo das leis. TRT-BA-2008-Analista Judicirio-rea judiciria A alternativa 64 est incorreta porque o prazo DECADENCIAL, e no prescricional, pois no envolve direito de ao, mas direito potestativo do empregador. TRT 1 REGIO - RJ ANALISTA JUDICIRIO 2008 42. A alternativa correta a letra A. Embora a boa-f dos contratos recomende que a gestante avise ao empregador sobre sua gravidez, isso no requisito para aquisio de sua estabilidade, pois uma estabilidade objetiva, que se materializa pela simples condio de gestante. Tanto que, se dispensada e s descobrir posteriormente que j estava grvida ao tempo da dispensa, a empregada ter direito reintegrao. Se o pleito da empregada ocorrer depois do perodo de estabilidade, ela no ter direito reintegrao, pois esta so 81 www.pontodosconcursos.com.br
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CURSO ON-LINE DIREITO DO TRABALHO - REGULAR PROFESSORAS: MARA REZENDE E HLIDA GIRO persiste enquanto durar a estabilidade provisria. Nestes casos, sua opo ser a indenizao por aquele perodo. As opes B e C esto incorretas. Esta questo est praticamente toda respondida na Smula 244 do TST, o que faz a opo D tambm incorreta: GESTANTE. ESTABILIDADE PROVISRIA I - O desconhecimento do estado gravdico pelo empregador no afasta o direito ao pagamento da indenizao decorrente da estabilidade. II - A garantia de emprego gestante s autoriza a reintegrao se esta se der durante o perodo de estabilidade. Do contrrio, a garantia restringe-se aos salrios e demais direitos correspondentes ao perodo de estabilidade. III - No h direito da empregada gestante estabilidade provisria na hiptese de admisso mediante contrato de experincia, visto que a extino da relao de emprego, em face do trmino do prazo, no constitui dispensa arbitrria ou sem justa causa. A alternativa E uma pegadinha. No o STF que firma entendimento sobre lei ordinria em matria de Direito do Trabalho, mas sim o TST. Alem disso, o STF no se manifestou a respeito em seu livro de smulas. Desta forma, esta matria, alm de estar na lei, conforme explanado na aula, de competncia do TST. Ao STF cabe firmar entendimento sobre matrias constitucionais, e o contrato por prazo determinado contrato com prazo previamente estipulado e de conhecimento das partes, cujo fim ocorre normalmente independente do empregado ter ou no garantia de emprego. Claro que se houver acordo com o empregador, ela poder deslocar o prazo final de seu contrato ou mesmo torn-lo a prazo indeterminado. 43. Nenhuma estabilidade provisria veda a dispensa por justa causa, assim, qualquer empregado que cometa ato grave que justifique a dispensa, inclusive os estveis e a gestante, podem ser dispensados. Opo A est errada. A opo B tambm est errada. Inicialmente, a Lei 8.213/91 disps que o salriomaternidade seria pago pelas empresas, permitindo a estas a compensao futura. Com a Lei n. 9.876/99, o art. 71 da Lei n. 8.213/91 disps que o benefcio passaria a ser pago diretamente pela Previdncia Social. Com a edio da Lei 10.719/2003, foi restabelecida a frmula anterior para a segurada empregada, impondo a empresa o pagamento do valor correspondente ao salrio-maternidade com direito compensao futura (art. 72, 1 da Lei 8.213/91). O Supremo Tribunal Federal, atravs de sua composio plena decidiu, na ADI 1946-5 (DF) proposta pelo PSB, dar interpretao conforme a Constituio, excluindo da limitao o benefcio do salrio-maternidade, tendo como escopo principal resguardar o mercado de trabalho da mulher.Repare que o voto do STF justamente o contrrio da assertiva B: O legislador brasileiro, a partir de 1932 e mais claramente desde 1974, vem tratando o problema da proteo gestante, cada vez menos como um encargo trabalhista (do empregador) e cada vez mais como de natureza previdenciria. (...) Diante desse quadro histrico, no de se presumir que o legislador constituinte derivado, na Emenda 20/98, mais precisamente em seu art. 14, haja pretendido a revogao, ainda que implcita, do art. 7, XVIII, da Constituio Federal originria. Se esse tivesse sido o objetivo da norma constitucional derivada, por certo a EC n. 20/98 conteria referncia expressa a respeito. E, falta de norma constitucional derivada, revogadora do art. 7, XVIII, a pura e simples aplicao do art. 14 da EC 20/98, de modo a torn-la insubsistente, implicar um retrocesso histrico, em matria social-previdenciria, que no se pode presumir desejado. 82 www.pontodosconcursos.com.br
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CURSO ON-LINE DIREITO DO TRABALHO - REGULAR PROFESSORAS: MARA REZENDE E HLIDA GIRO Na verdade, se se entender que a Previdncia Social, doravante, responder apenas por R$ 1.200,00 (hum mil e duzentos reais) por ms, durante a licena da gestante, e que o empregador responder, sozinho, pelo restante, ficar sobremaneira, facilitada e estimulada a opo deste pelo trabalhador masculino, ao invs da mulher trabalhadora. (...) A convico firmada, por ocasio do deferimento da Medida Cautelar, com adeso de todos os demais Ministros, ficou agora, ao ensejo deste julgamento de mrito, reforada substancialmente no parecer da Procuradoria Geral da Repblica. Reiteradas as consideraes feitas nos votos, ento proferidos, e nessa manifestao do Ministrio Pblico federal, a Ao Direta de Inconstitucionalidade julgada procedente, em parte, para se dar, ao art. 14 da Emenda Constitucional n. 20, de 15-12-1998, interpretao conforme Constituio, excluindo-se sua aplicao ao salrio da licena gestante, a que se refere o art. 7, inciso XVIII, da Constituio Federal." (ADI 1.946, Rel. Min. Sydney Sanches, julgamento em 3-4-03, DJ de 16-5-03) Sabemos que decises em ADI so vinculantes e erga omnes. A alternativa C est incorreta porque este entendimento inovador e surgiu no STF, mas com a seguinte ressalva: somente se a empregada for contratada sucessivamente pelo mesmo empregador. Este raciocnio, a nosso ver, se aplicaria a todos os portadores de estabilidades provisrias, afinal, se o empregador contrata vrias vezes seguidas por prazo determinado, porque est fugindo contratao normal, evitando nus trabalhistas e, por isso, deve ser sancionado. Repare que nesses casos de tentativas de fraude ou simulao, o empregador deve ser responsabilizado. O Supremo Tribunal Federal, ento, comea a ampliar esta interpretao, como se v no julgamento do RE 287905/SC, realizado pela 2 Turma, tendo como redator do acrdo o Ministro Joaquim Barbosa: EMENTA: CONSTITUCIONAL. LICENA-MATERNIDADE. CONTRATO TEMPORRIO DE TRABALHO. SUCESSIVAS CONTRATAES. ESTABILIDADE PROVISRIA. ART. 7, XVIII DA CONSTITUIO. ART. 10, II, b do ADCT. RECURSO DESPROVIDO. A empregada sob regime de contratao temporria tem direito licena-maternidade, nos termos do art. 7, XVIII da Constituio e do art. 10, II, b do ADCT, especialmente quando celebra sucessivos contratos temporrios com o mesmo empregador. Recurso a que se nega provimento. (RE 287905-3 SANTA CATARINA), 2 Turma, julgamento: 28/06/2005). A alternativa correta a letra D, estando amparada inclusive pela OJ da Seo de Dissdios Coletivos do TST, n 30: 30. ESTABILIDADE DA GESTANTE. RENNCIA OU TRANSAO DE DIREITOS CONSTITUCIONAIS. IMPOSSIBILIDADE (inserida em 19.08.1998) Nos termos do art. 10, II, "a", do ADCT, a proteo maternidade foi erigida hierarquia constitucional, pois retirou do mbito do direito potestativo do em-pregador a possibilidade de despedir arbitrariamente a empregada em estado gravdico. Portanto, a teor do artigo 9 da CLT, torna-se nula de pleno direito a clusula que estabelece a possibilidade de renncia ou transao, pela gestante, das garantias referentes manuteno do emprego e salrio. A opo E est errada porque, conforme falado acima, o pagamento mensal dos salrios empregada licenciada, desde 2003, de responsabilidade do empregador, o qual poder se ressarcir depois com a Previdncia. 83 www.pontodosconcursos.com.br

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no possuir renda prpria, suficiente a sua manuteno e de sua famlia;

CLT, art. 543, pargrafo 3:

Estudo da Smula 369 do TST:

OJ 243 SDI-1: PRESCRIO TOTAL. PLANOS ECONMICOS. Inserida em 20.06.01

16/06/2004 TST esclarece prazos prescricionais em relao ao FGTS13

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