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12 Direito Material Gustavo Brgido

Administrao pblica
Tema 1 Um rgo pblico pode celebrar contrato de gesto? Fundamente. R: Sim nos termos do art.37, 8, CF/88. Contrato de gesto: Para ampliar a autonomia gerencial, oramentria e financeira. Serve para as agncias executivas e as Organizaes sociais. As organizaes sociais (L. 9637/98) (L. 9790/99 OCIP > Celebra termo de parceria) Agncias executivas: Autarquia e Fundaes, que celebram um contrato de gesto e fazem planejamento estratgico. Ex.: INMETRO.

Tema 2 rgos pblicos possuem personalidade judiciria? Fundamente. R: Sim. Desde que sejam independentes ou autnomos. Possuem capacidade processual. rgos pblicos: No possuem personalidade jurdica mas, possuem judiciria, ou seja, capacidade processual. Independentes: Tribunais de contas. Autnomos: Superiores: Subalternos:

Obs.: A autarquia e seus rgos so a desconcentrao decorrente da descentralizao. Obs.: Existem rgos na administrao direita e tambm na indireta.

Tema 3 Os bens de uma sociedade de economia mista so pblicos? R: Sim. Desde que sejam passveis de desafetao. Sero pblicos se estiverem atrelados prestao de servio pblico. So impenhorveis, imprescritveis, no onerveis e em regra inalienveis (salvos se forem desafetados e os dominicais). Obs.: Bem de uso comum s pode ser desafetado por lei. Bem de uso especial pode ser desafetado por lei ou por ato administrativo.

Tema 4
Um bem pblico pode ser desapropriado?

R: Sim. Decreto-Lei 3365/41, art. 2, 2. Obs.: Municpio s pode desapropriar bens particulares.

Tema 5
O INSS est subordinado ao Ministrio da Previdncia? R: No. Mas se submete a controle finalstico e superviso ministerial. Decreto-Lei 200/1967, art. 5. Ver art. 37, XIX, CF/88

Tema 6
Ver Decreto-Lei 200/1967

Tema 7
Petrobras: Licitao. Segundo STF, a Petrobras utiliza o procedimento licitatrio simplificado . Lei 9478/97, art. 67. Ver Decreto 2745/98. Obs.: O TCU diz que deveria ter sido regulado por Lei, ao invs de Decreto.

Tema 8
Regime de previdncia complementar pblica. Lei 12618/2012. S fala dos servidores federais. Os outro entes devem criar os seus. Ver art. 40, 14, CF/88.

Tema 9
Acumulao: Art. 37, XVI, CF/88 S se pode ter no mximo dois cargos, mesmo que um seja ativo e o outro inativo.

Tema 10
Autarquias Especiais: Possuem mais autonomia. Agncias reguladoras: BACEN: O presidente do BACEN tem status de ministro. CVM (Comisso de Valores Mobilirios): Conselhos Profissionais (exceto OAB):

OBS.: A OAB no autarquia especial, presta servio sue generis, e se quer faz parte da administrao pblica. A OAB est livre do TCU, no faz concurso e nem faz licitao.

Agncias reguladoras: Dirigentes: Nomeados pelo presidente, aprovado pelo senado. Ato composto [nomeao + aprovao = principal + acessrio]. Cabe a simetria da administrao pblica. o Mandato fixo: So estveis durante o mandato. O prazo de durao do mandato depende da agncia. Aps o trmino do mandato, cumprir a quarentena (no mnimo quatro meses) com direito a remunerao. o Ex.: ANATEL, ANP, ANA, ANAC, ANVISA, ANS, ANCINE, ANEEL, ANTT, ANTAC. ANATEL (art. 21, XI, CF/88) e ANP so as nicas que tem previso constitucional ANS por meio de resoluo estabeleceu poder de polcia. A ANS tem poder disciplinar, normativo e de polcia. Poder de polcia: Coercibilidade, discricionariedade, autoexecutoriedade. Ato administrativo: Presuno de legitimidade, imperatividade, autoexecutoriedade e tipicidade.

OBS.: Ato: o Perfeito o Imperfeito o Legal o Ilegal o Eficaz o Ineficaz Se o ato for perfeito, ilegal e eficaz ele continua a produzir efeitos graas a presuno de legitimidade.

Terceiro setor Paraestatais Fomento: Incentiva atividades scias. uma atividade administrativa. Sem fins lucrativos. Personalidade de direito privado Hibrido ( direito privado, mas parcialmente submetido a regras de direito pblico). Parafiscalidade o Capacidade tributria. Ex.: Sistema S, OS, OSCIP e Entidades de apoio.

Improbidade Administrativa
1. Legitimidade: Art. 17, Lei 8429/92 / uma Ao Civil Pblica: Art. 5, L.7347/95: a. Ministrio Pblico; b. Pessoa Jurdica Interessada. 2. Competncia para legislar: Unio art. 22, I, CF/88 (Direito Processual Civil): 3. Efeitos constitucionais: art. 37, 4, CF/88: i. Prazo prescricional: 5 anos. Art. 23, L.8429/92. (Quinquenal); b. Suspenso dos direitos polticos: Art. 15, V, CF/88; c. Perda da funo pblica; d. Indisponibilidade dos bens; e. Ressarcimento ao errio; i. No prescreve - Art. 37, 5, CF/88; ii. Os herdeiros so comprometidos at o limite do valor da herana; OBS: Ao de Improbidade Administrativa uma ao processual civil. 4. Presidente: pode responder por improbidade administrativa atravs do crime de responsabilidade e no pela ao de improbidade Lei 1079/50. OBS: Quem tem foro por prerrogativa de funo no responde pela L.8429/92, mas sim pela lei 1079/50 (Lei de responsabilidade). Os governadores respondem pelo STJ e os prefeitos e vereadores em _____. OBS: Lei 12527/11 e Lei 12618/12. 5. Lei 8429/92: Nacional 6. Art. 2 - Agente Pblico: a. Agentes Polticos: i. Chefes do Executivo; ii. Membros do Legislativo; iii. Ministros; iv. Ministrio Pblico; v. Magistrados. b. Agentes Administrativos: i. Cargo Pblico; ii. Emprego Pblico; iii. Funo Pblica. c. Agentes Delegados: i. Concessionrio; ii. Permissionrio. d. Agentes Credenciados: i. Perito particular. e. Agentes Honorficos: Honra. i. Mesrios e Jurados. OBS: Regime Jurdico Antes da CF/88 Misto CF/88 nico EC/19 de 1998 Misto ADI 2135/04 nico Liminar 2007 nico 7. Crime de improbidade art. 19, L.8429/92: a representao por ato contra o agente pblico ou terceiro beneficirio, quando o autor da denncia sabe que a pessoa inocente.

Responsabilidade Civil do Estado


1. Art. 37, 6, CF/88: Responsabilidade Objetiva/Subjetiva a. Objetiva: i. Pessoa Jurdica de Direito Pblico; ii. Pessoa Jurdica de Direito Privado prestado de servio pblico; iii. Dano ambiental/Relaes de consumo. iv. Se assumir o risco sempre objetiva.

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b. Subjetiva: i. A responsabilidade da pessoal natural sempre ser subjetiva; ii. Bancos; iii. PJD Privado prestadora de servio, exceto pblico. iv. Servidor: Emprego, Funo ou Cargo. 1. O Estado aciona o servidor atravs de uma ao de regresso; 2. No mbito da prova da OAB, no cabe denunciao lide. Responsabilidade Objetiva/Subjetiva: a. Lei 8666/93: Subjetiva; b. Lei 8987/95: Objetiva. Ao regressiva a. Responsabilidade subjetiva; b. Independe Dolo/Culpa; c. Depende da condenao do Estado; Equao da responsabilidade: a. Nexo Causal: 1. Teoria do risco integral: O Estado responde por tudo. No existe excludente. ii. Ao/Omisso; 1. Ao: Objetiva; 2. Omisso: Subjetiva (Faute du service Teoria da Falta de servio) Responsabilidade do Estado por omisso. iii. Dano: 1. Determinado/Determinvel; 2. Moral/Material. 3. Insuportvel; b. No tendo nexo causal tem-se a excluso da responsabilidade: Teoria do risco administrativo. i. Excludente de responsabilidade: 1. Culpa exclusiva da vtima; 2. Elemento da natureza (Caso fortuito/Fora Maior) Prescrio da responsabilidade do Estado: a. PJD Pblico: 5 anos; b. PJD Privado: 3 anos. Atos (responsabilidade): a. Administrativos: Em regra responde b. Legislativos: Lei inconstitucional. Efeitos Concretos. c. Judiciais: Erro judicirio. Atuao dolosa do magistrado. Atos Lcito/Ilcito: i. Responsabilidade objetiva do Estado em ambas. b. Lcito: Princpio da Isonomia; c. Ilcito: Princpio da Legalidade. Concesso: a. Comum: Lei 8987/95. i. Estado responde de forma subsidiria. Depende do respeito ao benefcio de ordem. b. Especial: 11079/04. i. Estado responde de forma solidria; ii. Responsabilidade primria. Usurios/No usurios: Responsabilidade objetiva.

Atos administrativos
Processo administrativo: O resultado de um processo um ato. Poderes administrativos: O resultado de um poder um ato. Um s ato decorrente de vrias vontades: ato complexo.

Atos: Jurdicos: Que visam a produo de efeitos jurdicos; o Atos da administrao pblica: Atos Polticos: Veto presidencial (exerce controle preventivo de constitucionalidade e em face de um projeto de lei). Atos de Direito privado: Autonomia da vontade das partes. Atos Administrativos: Regime jurdico administrativo: Supremacia do interesse pblico e Indisponibilidade do interesse pblico. Ajurdicos (fatos administrativos): No visam a produo de efeitos, mas podem vir a produzir (EX: Morte do servidor).

Atributos dos atos administrativos: 1. Presuno de legitimidade/validade/legalidade a. Relativa: juris tantum. b. Inverso do nus da prova 2. Imperatividade: Poder extroverso do Estado . Nem todos os atos gozam de imperatividade. Possibilidade de imposio da vontade do Estado a terceiros; a. diferente da coercibilidade, que atributo do poder de polcia que a EFETIVA vontade da administrao. b. Atos enunciativos no possuem imperatividade. 3. Autoexecutoriedade: Tanto atributo do ato, quanto do poder de polcia. a possibilidade de alguns atos serem implementados independentemente da manifestao judicial. OBS: A cobrana da multa no goza de autoexecutoriedade. a. Executoriedade; b. Exigibilidade: A possibilidade de um ato ser exigido. Aplicao indireta; 4. Tipicidade: Necessidade de expressa previso legal para a prtica do ato Elementos ou requisitos: 1. Competncia: irrenuncivel, mas admite delegao e avocao. Poder hierrquico e discricionrio. OBS: Competncia # Capacidade. Vide Smula Vinc. 21. a. Sujeito: OBS: Teorias o Monista: No existe convalidao. Ato nulo Ato vlido Dualista: Ato nulo Ato vlido Ato anulvel: Convalidao: Discricionria. Ex tunc. Defeitos sanveis. Convalida se quiser, mas deve ter todos os requisitos. o Defeitos sanveis: Competncia: Desde que no seja exclusiva; Forma: Desde que no seja essencial ao ato.

OBS: Abuso de poder Excesso de poder: Competncia. Admite convalidao. o Desvio de poder: Finalidade (a busca pelo interesse pblico). No admite convalidao. OBS: o Motivo: a situao de fato ou de direito que fundamenta o ato. Todo ato deve ter motivo;

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Motivao (art.50, L9784/99): Nem todo ato depende de motivao; Ausncia de motivao quando obrigatria configura vcio de forma. Mvel: a inteno. o que move o agente a praticar o ato. Teoria dos motivos determinantes: O agente se vincula aos motivos expostos para a prtica do ato.

OBS: No ato vinculado, todos os elementos so vinculados. Se o ato for discricionrio motivo e objeto sero discricionrios. Competncia, finalidade e forma sempre sero vinculados. No existe ato plenamente discricionrio, porque esses elementos so vinculados. - Motivo + Objeto = Mrito = Convenincia + Oportunidade - Todo ato discricionrio deve estar amparado pelos limites da lei. Cabe controle judicial - No cabe controle judicial do mrito. OBS: Admite-se o controle judicial da discricionariedade. Em regra no se admite controle judicial do mrito; Modernamente tem-se admito tal controle quanto aos aspectos da proporcionalidade e razoabilidade. Formas de extino: Anulao: Art. 54, L9784/99. Ato ilegal. o Quem pode: Tanto a administrao pblica, quanto o poder judicirio; o Ex tunc; o Vinculada. o O STF disse que aps os cinco anos pode anular visto o contraditrio e a ampla defesa. Revogao: Ato legal, porem inconveniente e inoportuno. o Quem pode: A administrao pblica. O pode judicirio pode revogar seus prprios atos; o Ex nunc; o Discricionrio; o No se aplica: Para atos vinculados. Atos consumados (j produziram/exauriram seus efeitos). Se os efeitos no so retroativos no necessrio produzir atos. Atos que pertenam a Direitos adquiridos: Se for ilegal ser anulada. Atos que pertenam a um procedimento administrativo (EX: Licitao): OBS: A licitao no admite revogao parcial.

Caducidade: OBS: Caducidade do ato # Caducidade da concesso (art. 38, L8987/95). Se extingue por conta dos efeitos de uma nova lei.

Cassao: Descumprimento das condies inicialmente estabelecidas. De aposentadoria: De disponibilidade: Servidor disponvel ao voltar, atravs do aproveitamento.

OBS: O readaptado fica como excedente e no em disponibilidade (art. 24, 2, L8112/90). OBS: Lei 9784/99 o o o o o Proporcionalidade e da Razoabiliade: Devido processo legal. Ver Sumula 473 STF Arts. 11-17 Arts. 18-21 Arts. 50-55

Resoluo de questes.

Questo 1 Autarquia foi transformada por lei, em organizao social. Acerca do exemplo, responda: a) Esta transformao legal? Fundamente. Sim. A autarquia somente criada por lei, utilizando a simetria, s pode ser extinta por lei. A lei que extingue pode transform-la em OS. Art. 37, XIX, CF/88. Lei 9637/98 Pr-mbulo. b) Seria possvel para uma OS transforma-se em OCIP? Justifique. No. Art. 2, IX, L9790/99. Questo 2 Servidor foi punido em face de PAD. Sua punio decorrente de ato de improbidade. Responda: a) Quanto tempo depois poder retornar ao servio pblico? Fundamente. R: No retornar. Art. 137, nico, 8112/90. b) Qual poder administrativo est sendo aplicado, bem como identifique se vinculado ou discricionrio? R: Poder disciplinar e vinculado. Pode discricionrio A administrao pode converter a penalidade em multa (art. 128, L8112/90). Questo 3 Presidente da Repblica editou Decreto Regulamentar alm dos limites da fiel execuo lei. Qual o mecanismo de controle, de que rgo a competncia para exerc-lo e foi configurada inconstitucionalidade. R: Controle de Legislativo. A competncia do Congresso Nacional. No houve inconstitucionalidade, mas sim ilegalidade. Art. 49, V, CF/88. Ato normativo secundrio. Questo 4 Servidor em estgio probatrio tirou licena para atividade poltica, de modo a disputar as prximas eleies. Esta licena foi legal? R: Arts. 20, 3, 81, IV e 86, L8112/90. OBS: Se eleito seria afastado, salvo na compatibilidade. O estgio probatrio continuar a correr quando for afastado para servio militar obrigatrio (art. 20, 5, L8112/90). Questo 5 Prefeitura conferiu alvar para construo de obra particular. Em seguida, decidiu revogar referido alvar. Isto possvel? Fundamente. R: No. Porque neste caso o alvar comporta uma licena, que um ato vinculado. Ato vinculado no admite revogao. Questo 6 Tcio, tcnico administrativo do TER h 2 anos. Foi aprovado no concurso do TRT, para o cargo de analista. Um ano depois, decide que quer voltar. possvel? Fundamente. R: No. Art. 29 da Lei 8112/90 permite somente para servidor estvel. Questo 7

CEF dispensou licitao no valor de R$ 26.000,00 para a construo de nova agncia. Referida dispensa foi legal? Justifique? R: Art. 24, 1, Lei 8666/93. Questo 8 Empresa X venceu licitao na modalidade prego. A administrao informou no edital que seria exigida garantia para a execuo do servio. Referida exigncia cabvel? Qual a medida a ser tomada pela empresa? R: No, vide art. 5, I da Lei 10520/02. MS, Ao Anulatria. OBS: Administrao Pblica o Sentido objetivo: As prprias atividades administrativas. Servio pblico: Poder de polcia: Art. 78, CTN. um dos fatos geradores da cobrana da taxa (o outro o servio pblico especfico e indivisvel): o Atos do poder de polcia: So vinculados. Normativos: Concretos: Discricionariedade: Dentro da margem legal pertinente a intensidade. A lei expe a coercibilidade possvel. Coercibilidade; Autoexecutoriedade: o Executoriedade; o Exigibilidade. Fomento: Interveno do estado no domnio econmico (art. 173, CF/88): Segurana nacional: Relevante interesse coletivo: o Sentido subjetivo: Conjunto de agentes e rgos que exercem a atividade administrativa.

Servio pblico o Universal (uti universe): No tem destinatrios determinados. Remunera-se atravs dos impostos. o Singular/Individual (uti singuli): Obrigatrio: Taxa. Facultativo: Tarifa ou Preo Pblico.

- Iluminao pblica: Art. 149-A, CF/88. - Vide art. 37, V, CF/88 e Smula Vinculante 13.

16.10.12 Tema 1 A organizao social se qualifica atravs de um ato administrativo. Omisso Responsabilidade Subjetiva / Teoria do Risco Administrativo / Art. 37, 6.

Tema 2 Servio Pblico Responsabilidade Solidria: Art. 4, VI e art. 5, III, Lei 11079/2004 Extino: o Caducidade: Art. 38, 5, Lei 8987/95. o Resciso: Art. 39, Lei 8987/95. OBS: Encampao depende de prvia indenizao e lei autorizativa e especfica. OBS: No tem anulao nem revogao no contrato de concesso.

Determinada OS recebe recursos pblicos para efetuar servios pblicos ambientais. Est certo? Terceiro setor pra fomentar. Vide Leis 9637/98 e 9790/99. Lei 8666/93 + OS + Licitao Dispensvel = Art. 24, XXIV, Lei 8666/93.