LA BIOTICA EN LAS CONSTITUCIONES DEL MUNDO * Enrique Varsi Rospigliosi * * Resumen: El autor realiza un anlisis del Derecho Constitucional comparado, identificando 37 leyes fundamentales que consideran dentro de sus normas principios de orden biotico, tales como el respeto de la dignidad humana en todo lo relacionado con la investigacin cientfica, la proteccin de la identidad gentica, el derecho a investigar la paterni- dad, el reconocimiento de los derechos de las generaciones futuras, etc. En el Congreso peruano existe una propuesta tendiente a incorporar en la futura Constitucin normas de contenido biotico. En ella se plantean varios de los principios sealados precedentemente y otros que, de ser acogidos en la Carta Fundamental, transformarn a Per en pionero en la regulacin constitucional de las nuevas materias relacionadas con las ciencias de la vida. Palabras clave: Biotica, constitucin, derechos humanos, derecho gentico, consentimiento informado BIOETHICS IN THE WORLDS CONSTITUTIONS Abstract: The author analyses a compared Constitutional Law, identifying 37 fundamental laws that include bioethic principles in their norms, such as the respect for human dignity in everything related to scientific investigation, genetic identitys protection, the right to investigate paternity, recognition of future generations rights, etc. A proposition to incorporate bioethic norms in the future Constitution was made by the Peruvian Congress. Several of the principles just mentioned, and others stated there, if approved in the Fundamental Chart, will turn Peru into the pioneer in constitutional regulation of the new topics related to lifes sciences. Key Words: Bioethics, constitution, human rights, genetic right, informed consent A BIOTICA E AS CONSTITUIES DO MUNDO Resumo: O autor realiza anlise do Direito Constitucional comparado, identificando 37 leis fundamentais que consideram em suas normas princpios bioticos, tais como respeito dignidade humana em pesquisa cientfica, proteo identidade gentica, direito a investigar a paternidade, reconhecimento dos direitos das geraes futuras, etc... Em tramitao no Congresso Peruano h uma proposta que pretende incorporar na futura Constituio, normas de contedo biotico. Nela esto acolhidos vrios dos princpios j mencionados alm de outros que devero ser incorporadas na Carta Fundamental, o que transformar o Peru em pas pioneiro na regulamentao constitucional de matrias relacionadas com as cincias da vida. Palavras chave: Biotica, constituio, direitos humanos, direito gentico, consentimento informado. * Esta es una investigacin ms extensa y mucho ms informada, publicada en diversos peridicos peruanos. ** Doctor en Derecho. Miembro del Comit Intergubernamental de Biotica de la UNESCO. Miembro del Consejo Nacional de Biotica del Per. Profesor de Derecho Gentico en la Universidad Nacional Mayor de San Marcos y en la Universidad de Lima Correspondencia: enrique@chehadevarsi.pe 240 Introduccin Hoy ms que nunca el ser humano ve amenazada su existencia por el veloz desarrollo de las tcnicas biomdicas. Esta situacin merece una reflexin profunda y una respuesta idnea del Derecho, al que le urge juridificar a nivel constitucional ciertos principios bioticos, reconociendo el respeto a las personas, la beneficencia y la justicia, que representan los principios conservadores de la biotica. Para ello, deber repensar las normas plasmadas en la Constitucin, tomando en cuenta los documentos internacionales que se han venido aprobando, entre ellos, la Declaracin Universal de los Derechos Humanos 1 , la Declaracin de Helsinki 2 , la Declaracin de Bilbao 3 , la Declaracin Universal sobre el Genoma Humano y los Derechos Humanos 4 , el Convenio de los Derechos Humanos y la Biomedicina 5 , la Declaracin Biotica de Gijn 6 , la Carta de Derechos en Gentica 7 , la Declaracin Ibero-Latinoamericana sobre Derecho, Biotica y Genoma Humano 8 , as como el Derecho comparado en general y el nacional en particular, a efectos de dejar sentada su posicin en su norma fundamental. Los derechos fundamentales de la persona representan la columna vertebral de toda Cons- titucin, pues permiten la vida de relacin. En este sentido, si a la fecha la biotecnologa es una de las principales fuentes de vulneracin de los derechos y de la vida propiamente di- cha, es lgico que la Carta Magna se encargue de la regulacin jurdica de la biotica, inde- pendientemente de que otras normas especia- les traten la materia, como es el caso del Cdi- go Civil, la ley de salud u otras ms concretas. 1. Biotica y Derecho Constitucional Llegar a establecer la importancia de que un texto constitucional regle los principios de orden biotico presenta variadas vertientes. Por 1 Asamblea general de Naciones Unidas, 10/12/1948. 2 Asociacin Mdica Mundial. Principios ticos para las inves- tigaciones mdicas en seres humanos. Adoptada por la 18 Asamblea Mdica Mundial Helsinki, Finlandia, junio 1964 y enmendada por la 29 Asamblea Mdica Mundial Tokio, Ja- pn, octubre 1975. 35 Asamblea Mdica Mundial, Venecia, Italia, octubre 1983. 41 Asamblea Mdica Mundial, Hong Kong, septiembre 1989. 48 Asamblea General Somerset West, Sudfrica, octubre 1996 y la 52 Asamblea General Edimburgo, Escocia, octubre 2000. 3 Es producto de la Reunin Internacional sobre El Derecho ante el Proyecto Genoma Humano, Fundacin Banco Bil- bao Vizcaya, celebrada en mayo de 1993. Tiene la virtud de haber sido el primer texto internacional que aborda en forma global y especfica los diversos aspectos relacionados con el genoma humano. 4 Aprobada por la UNESCO, Conferencia General 29, Pars, 11de noviembre de 1997, vigente desde el 4 de abril de 1997. Respecto de este documento internacional es importante se- alar que, si bien no tiene un carcter vinculante, es la base jurdica internacional en la que deben sustentarse todos los Estados a efectos de adecuar su legislacin nacional a los bioprincipios enunciados por la UNESCO. 5 Aprobado por el Comit de Ministros del Consejo de Europa el 19/11/1996. Se le conoce tambin como: Convenio de Asturias, Convenio de Oviedo, Convenio de Biotica para la medicina o Convenio de Biotica. Este documento s tiene fuerza vinculante y debe ser cumplido por los pases firman- tes. A pesar de que el Per no es parte del Consejo de Europa, el artculo 34 (Estados no miembros) determina que 1. Una vez entrado en vigor el presente Convenio, el Comit de Mi- nistros del Consejo de Europa podr invitar a adherir al pre- sente Convenio, previa consulta a las Partes, a cualquier Es- tado no miembro del Consejo de Europa mediante una deci- sin adoptada por la mayora prevista en el artculo 20, prra- fo d), del Estatuto del Consejo de Europa, y por unanimidad de los votos de los representantes de los Estados Contratantes que tengan derecho a estar representados en el Consejo de Ministros. 6 I Congreso Mundial de Biotica, Gijn, Espaa, 20-24 de ju- nio de 2000. 7 Emitido por el Council for Responsible Genetics (Consejo para una Gentica Responsable), publicado en: Bulletin of Medical Ethics May 2000; 158: 7. 8 Declaracin de Manzanillo de 1996, revisada en Buenos Ai- res en 1998 y en Santiago de Chile en 2001. La Biotica en las constituciones del mundo - E. Varsi 241 Acta Bioethica 2002; ao VIII, n 2 un lado, podemos apreciar que los especialis- tas en materia biotica son propensos a aplau- dir esta inclusin; otros prefieren mantener en la especialidad normativa los aspectos de la biotecnologa; por su parte, algunos autores no muestran una posicin clara sobre el tema, y esto es lgico, por la poca difusin o importan- cia que se le da actualmente a la biotica. Podemos plantear a este respecto dos crite- rios, uno a favor y el otro en contra. a) A favor Genival Veloso De Frana(1) nos refiere que: muito auspicioso que na futura Constituio do Per sejam inseriudos dispo- sitivos voltados aos princpios bioticos onde fiquem patentes aproteco diante detodo ex- perimento gentico ou tecnologico,o dereito identidade gentica, a proteo dopatrimnio germinal e gentico como respeito dignidade da pessoa humana e dafamilia, aconfidencialidade de seus dados genticos e que opatrimnio gentico s venha a serrevelado com o consentimento livre e es- clarecido do investigado. Enfim, que todo progresso que se venha obter atravs do estudo do genoma humano seja sempre em favor de cada homem e de cada mulher, e no conjunto dos teresses da coletividade. Adelio Misseroni 9 menciona que resulta ab- solutamente innecesario que me refiera a la importancia de elevar a rango constitucional ciertos principios bioticos bsicos... La fuer- za que el debate sobre estos temas est adqui- riendo es, a todas luces, evidente. Con este pro- yecto, el Per no hace ms que confirmar su rica tradicin jurdica. Asimismo, Jos Geraldo de Freitas Drumond 10 dice que es un avance temtico de las Cartas Mayores que buscan garantizar los derechos a la integridad del patrimonio gentico de los pueblos. Roberto Andorno 11 indica: Considero fun- damental que ciertos principios orientadores de las denominadas cuestiones de biotica (que, ms all de la ambigedad de la palabra, no pertenecen slo al mbito tico, sino tambin al jurdico) adquieran rango constitucional. No hay que olvidar que en dichas cuestiones en- tran en juego valores bsicos de la existencia humana, tales como la vida, la identidad de las personas y la libertad de toda predeterminacin por parte de terceros. Los poderes inditos que la tecnologa nos confiere sobre nuestros se- mejantes, y sobre el futuro mismo de la espe- cie, exigen ineludiblemente una respuesta jur- dica del ms alto nivel, es decir, de rango cons- titucional, para proteger la dignidad humana. Cabe sealar que, hasta el momento, Suiza es el nico pas en el mundo que ha introducido en su Constitucin algunas reglas orientadoras del desarrollo biomdico. Si Per logra reali- zar algo semejante, ello constituir sin duda un gran orgullo para toda Latinoamrica. Eddy F. Ruz La Rosa 12 nos dice que como derecho de la tercera generacin son pocas las constituciones que lo tienen incorporado y debe trabajarse profundamente en su elaboracin, pues no hay referencia en cuanto a su estructu- ra y formulacin. Alfonso Atela 13 nos propone que para for- jar una Constitucin moderna y duradera, dig- 9 Abogado. Profesor de Derecho Civil en la Universidad de Magallanes (Chile). Consultor del Programa Regional de Biotica OPS/OMS. 10 Presidente de la Sociedad Brasilea de Derecho Mdico. Rec- tor de la Universidad Estatal de Montes Claros, Minas Gerais, Brasil. 11 Profesor de Derecho Civil en la Universidad de Buenos Aires (1995-1998). Miembro del Comit Internacional de Biotica de la UNESCO. Investigador del Departamento de tica M- dica de la Universidad de Gttingen (Alemania). 12 Abogado. Profesor de la Facultad de Derecho de la Universi- dad de Oriente (Santiago de Cuba, Cuba). 13 Abogado del Colegio de Mdicos de Vizcaya. Vocal de la Asociacin Espaola de Derecho Sanitario. Vocal de la So- ciedad Iberoamericana de Derecho Mdico (SIDEME). Pro- fesor del Master de Prctica Jurdica de la Universidad de Deusto y del Colegio de Abogados del Seoro de Vizcaya. 242 na de un Estado Democrtico del siglo XXI, en primer lugar debis pensar qu modelo de so- ciedad queris y, a partir de ah, dotar a vuestra Constitucin de tres requisitos fundamentales en materia de biotica: a. Otorgar rango constitucional a los prin- cipios bioticos ms importante. Todo aquello que sea un principio bsico, fundamental, con- forme al cual queremos desarrollar el modelo de sociedad en el que previamente hemos pen- sado, debe ser reflejado en la Constitucin para que sirva siempre de referente, para que sea el norte hacia el que se dirija la sociedad y sus tres poderes (ejecutivo, legislativo y judicial). De all que los principios bioticos deberan tener rango constitucional. b. Disponer sobre ellos una regulacin es- pecial mnima. La Constitucin ha de modificarse lo menos posible, ha de ser el ins- trumento para el desarrollo de una sociedad a largo plazo, una apuesta de futuro. No tiene que ser inmutable (all donde se aprecie un fallo habr que modificarlo), pero es preciso que sea la norma con mayor seguridad jurdica del Es- tado. Por ello debe contener una regulacin, por decirlo de forma grfica, de trazo grueso, me- ras pinceladas perfilando lo ms importante, lo que creemos que (seguramente) no va a cam- biar sino a muy largo plazo. El trazo fino que- dara para la normativa de desarrollo constitu- cional, pues una regulacin constitucional de- masiado extensa es ms probable que exija modificaciones a medio plazo, y es ms senci- llo (y, sobre todo, menos inseguro jurdicamen- te) modificar la Ley que la Constitucin. Este tema debe tenerse muy en claro al momento de constitucionalizar los principios de la biotica. c. Establecer el principio de reserva de Ley Orgnica (o, al menos, de Ley Formal)para su normativa de desarrollo. Una cosa es que la normativa biotica no haya de regularse al de- talle en la Constitucin y otra, muy distinta, que pueda hacerse mediante norma de otro rango. Tambin aqu en el punto medio est la virtud y, a medio camino de las dos opciones est que, una vez otorgado rango constitucional a lo b- sico y primordial, el desarrollo de aquello que tanta importancia tiene se reserve a norma cuya modificacin ni sea tan dificultosa (y desaconsejable) como la de la Constitucin, ni se convierta en un mero trozo de barro malea- ble por cada gobernante mediante el oportuno (u oportunista) decreto, etc. Hay que tener en cuenta, adems, que tampoco la Ley que desa- rrolle los principios constitucionales bsicos ha de ser la ltima norma sobre la materia, sino que puede, a su vez, disponer ulterior desarro- llo reglamentario por el Gobierno en las cues- tiones administrativas y, en general, en las de menor importancia. b) En contra Debemos aclarar que si bien no es un cri- terio totalmente antagnico a la inclusin de normas bioticas en la Constitucin, Gonza- lo Figueroa Yez 14 nos detalla algunas re- servas. Al respecto nos indic, de manera cla- ra y precisa, que La Ley Suprema juega fun- ciones diferentes, segn el pas de que se tra- te. En aquellos lugares en que la modifica- cin de las leyes es un trmite fcil, sujeto a las mayoras polticas que contingentemente puedan existir en los Parlamentos o en los casos de existir legislativos obsecuentes al gobierno, la incorporacin de ciertos princi- pios en el ordenamiento constitucional con- lleva un significado de inmutabilidad, de per- manencia o de fijacin de aquellos principios, que puede ser de mucha utilidad. En cam- bio, en aquellos otros pases en que es el es- tatuto legislativo el que tiene ciertas caracte- rsticas de inmutabilidad o permanencia, no tiene sentido constitucionalizar los princi- pios que ya tuvieron acogida legislativa. Lo mismo puede decirse respecto de la mutabi- 14 Profesor Titular de Derecho Civil de la Universidad de Chile y de la Universidad Diego Portales. Director del Instituto de Investigaciones Fernando Fueyo Laneri. Ex embajador de Chile ante la Unesco. La Biotica en las constituciones del mundo - E. Varsi 243 Acta Bioethica 2002; ao VIII, n 2 lidad o inmutabilidad de una cierta jurispru- dencia uniforme: si las sentencias de los tri- bunales se han inclinado invariablemente en un cierto sentido, puede incluso ser innece- sario trasladar ese criterio al mbito legisla- tivo. Las consideraciones anteriores nos lle- van al punto esencial que debe responderse al momento de proponer la constitucionalizacin de alguna norma: Para qu se quiere llevar un cierto princi- pio al nivel constitucional? Yo he sostenido en mi libro(2) que el tratamiento legislativo del Derecho de la Persona fue sacado del Derecho Privado por consideraciones polti- cas propias de la situacin que desemboc en la Revolucin Francesa. Frente a los aten- tados de las monarquas absolutas contra los derechos bsicos de los ciudadanos, a las lettres de cachet, a la inseguridad personal y al poder omnmodo de los reyes, pareca recomendable encontrar un refugio para las personas en el propio texto constitucional. Como esas consideraciones han cambiado, nada impide que el tratamiento jurdico ex- tensivo respecto de las personas vuelva a su lugar de origen y se reincorpore como mate- ria fundamental del Derecho Civil. Todo lo anterior lo lleva a uno a preguntarse: Para qu se desea incorporar en la Constitucin Poltica del Per algunos principios de biotica? Es que no basta en ese pas el ni- vel legislativo o el nivel jurisprudencial? La pregunta tiene especial inters frente a una materia tan cambiante, tan novedosa, tan innovativa, como son las investigaciones y descubrimientos biogenticos, en que cada da nos encontramos con sorpresas nunca antes imaginadas, y en que pudiera parecer inconveniente fijar normas, al elevarlas al nivel constitucional. Las razones anteriores me llevan -en la perspectiva que tengo desde Chile- a tomar una actitud suspensiva frente a la proposicin que Ud. ha hecho al Con- greso del Per, para incorporar algunos prin- cipios bioticos en la Constitucin Poltica de esa nacin. Declaro, sin embargo, que no tengo competencia para opinar sobre esta materia desde la nica perspectiva vlida y posible, como es la que se tiene desde el pro- pio Per. Estos dos criterios no hacen ms que deter- minar la importancia del tema de la biotica. Queda por definirse la posibilidad y necesidad que el texto constitucional ampare estos prin- cipios. 2. Los Principios Bioticos en el Derecho Constitucional Comparado Existe un buen nmero de pases (37) 15 que considera dentro de sus normas constituciona- les principios de orden Biotico y del Derecho gentico, tomando en cuenta que la biotecnologa debe ser regulada en un primer orden por la Constitucin, ley de leyes, y ser reglamentada en normas especiales y tpicas. Actualmente, muchas Constituciones se abo- can a normar el avance de la biotecnologa, la procretica y, recientemente, la genmica. En ellas se cautela en forma efectiva e inmediata con rango supremo los derechos humanos, al ser humano, al medio ambiente y a todo lo que implica vida. Aquellos pases que consideran dentro de sus preceptos constitucionales normas de biotica son Argentina (Buenos Aires, Santa Cruz, Santa Fe), Armenia, Bielorrusia, Bolivia, Brasil, Colombia, Costa Rica, Croacia, Cuba, Chechenia, Ecuador, Egipto, El Salvador, Eslovenia, Espaa, Estados Unidos (Washing- ton), Estonia, Guatemala, Honduras, Italia, Japn, Lituania, Nicaragua, Noruega, Panam, Paraguay, Polonia, Portugal, Qubec (Proyec- to de Constitucin), Rusia, Sudfrica, Suiza (Confederacin Helvtica), Turqua, Ucrania, Uganda, Venezuela, Zimbabwe. 15 No pretendemos ser categricos, pero sin duda en el momen- to de la publicacin de sta investigacin habr otro ms en la lista. 244 Por continentes tenemos que las Constitu- ciones con datos de biotica estn dispersas de la siguiente manera: 1 en Asia, 7 en Amrica del Sur, 7 en Centro Amrica, 2 en Norteamrica, 16 en Europa y 4 en frica. Del anlisis del Derecho Constitucional comparado podemos concluir que el tratamiento de la Biotica y del Derecho gentico se resu- men en los siguientes principios: 1) Lmite a la aplicacin y utilizacin in- debida de material gentico humano (Ecua- dor) y Garanta a la identidad gentica frente al desarrollo, creacin y uso de las tecnolo- gas y en la experimentacin cientfica (Por- tugal, Ucrania). La defensa del ser humano no slo debe estructurarse sobre la base de su aspecto cor- poral externo sino que actualmente las biotcnicas vienen trabajando con la esencia somtico-gentica del individuo; de all que se considere que, al igual que el cuerpo, los com- ponentes, sustancias y secuencias de ADN me- recen similar proteccin. Esto nos hace reflexio- nar que, como consecuencia del desarrollo de la genmica, el derecho a la integridad viene alcanzando su verdadera dimensin: resguar- dar totalmente a la persona. Las tcnicas de manipulacin gentica alteran tanto la digni- dad como la identidad de la persona y la esen- cia de la humanidad, es decir, no slo vulneran derechos individuales (de alguien en especial) sino que atentan contra la biodiversidad, selec- cin biolgica natural y heterogeneidad de la humanidad (de todos en general). Si bien la in- vestigacin cientfica es reconocida y promo- vida, incluso en normas constitucionales, sta debe tener presente siempre el bienestar del hombre y no utilizarlo como un medio para lo- grar determinados fines. 2) No a los experimentos mdicos o cient- ficos sin consentimiento de la persona (Armenia, Bielorrusia, Croacia, Chechenia, Egipto, Eslovenia, Estonia, Guatemala, Lituania, Paraguay, Rusia, Santa Fe -Argen- tina-, Polonia, Sudfrica, Turqua, Venezue- la, Zimbabwe). El derecho al consentimiento informado es fundamental y surge como consecuencia de la realizacin de actos mdicos. Permite al pacien- te ser instruido acerca de la intervencin mdi- ca a aplicrsele, con la finalidad de obtener su autorizacin. Es un derecho reconocido en el Derecho mdico de la mayora de los pases e, inclusive, al ser una facultad tan inherente a la persona, debera ser parte del Cdigo Civil (Proyecto Unificado de Cdigo Civil y de Co- mercio argentino). La garanta al consentimien- to informado del paciente para la realizacin de un anlisis gentico es indispensable, salvo que por razones de urgencia no pueda esperar- se para obtenerlo del propio interesado u otras excepciones establecidas por ley. La decisin de la persona es de tal importancia que debe reconocerse, en el mismo sentido, el derecho a conocer o no la informacin sobre datos genticos (derecho a saber y derecho a no sa- ber). Nuestra legislacin en materia de la salud indica que nadie puede ser objeto de experi- mentacin para la aplicacin de medicamen- tos, tratamientos, exploracin o exhibicin con fines docentes sin ser debidamente informado sobre la condicin experimental de stos, de los riesgos que corre y sin que medie previa- mente su consentimiento escrito. Toda experi- mentacin debe sustentarse en los principios de la Declaracin de Helsinki, reconocindose as el derecho a no ser objeto de experimenta- cin mdica o cientfica sin haber prestado el libre consentimiento, pero dentro de los lmi- tes establecidos por las leyes. 3) Preservacin de la integridad del patri- monio gentico del pas (Brasil, Ecuador) y regulacin de la bioseguridad de los organis- mos voluntariamente modificados (Ecuador). Pases con recursos genticos tan variados y representativos deben considerar normas para su proteccin, partiendo de un reconocimiento La Biotica en las constituciones del mundo - E. Varsi 245 Acta Bioethica 2002; ao VIII, n 2 constitucional de la conservacin y aprovecha- miento sostenible de la diversidad biolgica. Con esta norma general se busca proteger la salud humana, el ambiente y la diversidad bio- lgica; promoviendo la seguridad en la inves- tigacin y desarrollo de la biotecnologa en sus aplicaciones para la produccin y prestacin de servicios; regulando, administrando y contro- lando los riesgos derivados del uso confinado y la liberacin de los organismos voluntaria- mente modificados. 4) Proteccin especial a la reproduccin humana (Nicaragua, Sudfrica), control de las nuevas prcticas de reproduccin (Pro- yecto de Constitucin de Qubec) e igualdad de todos los hijos, incluso de los procreados por asistencia cientfica (Colombia). La reproduccin es un hecho natural, con- junto, libre y decidido por la pareja de manera que no puede ser delimitado ni mucho menos violentado en su esencia. El Estado debe brin- dar una atencin especial en materia de salud reproductiva y sta es una labor bastante ex- tensa que no se agota slo en el tema de la paternidad responsable sino que va desde la enseanza escolar pasando por el cuidado de la madre gestante. La infertilidad, como una deficiencia que impide a la pareja la procreacin, debe ser combatida dentro de los cnones propios de cada pas. No son iguales las condiciones de infertilidad en los pases industrializados que en los pases en vas de desarrollo, ni en los pases nrdicos de aqullos vecinos a la lnea ecuatorial. Existe la necesidad que cada esta- do fije su poltica para legitimar las tcnicas de procreacin, pues se parte de la premisa de que toda persona tiene derecho a recurrir al tratamiento de su infertilidad y, si bien las tc- nicas de reproduccin asistida se han conver- tido en medios efectivos para lograr tener des- cendencia, las mismas deben ser aplicadas con criterios claros, definidos y reconocidos por la ley. Por ningn motivo pueden ser llevadas a cabo de manera alternativa (antojadiza) sino que nicamente se realizarn con fines supletorios (suplentes), es decir, comprobada la infertilidad, las tcnicas de reproduccin se presentan como el ltimo medio para lograr la descendencia. Esto indica una proteccin integral de la persona frente a la procretica y de aquella nueva forma de discriminacin, el genosmo, que puede reflejarse en diferenciaciones en- tre los hijos concebidos naturalmente de aqu- llos concebidos de manera asistida. De esta manera, se estar limitando la utilizacin al- ternativa o antojadiza de las tcnicas de pro- creacin y de todas sus derivaciones biotecnolgicas (crioconservacin, materni- dad subrogada, embriones de paternidad ml- tiple, etc.). En este principio subyace la pro- hibicin de utilizar tcnicas de fecundacin o de generacin de vida con fines distintos a la procreacin (clonacin y otras). 5) Promocin del derecho a investigar la paternidad (Bolivia, Costa Rica, Cuba, Es- paa, El Salvador, Guatemala, Honduras, Italia, Panam, Uganda, Venezuela) y reco- nocimiento del derecho a la identidad biol- gica (Venezuela) o de origen (Buenos Aires, Argentina). La ley forja el derecho de toda persona de contar jurdicamente con un padre y una ma- dre. A pesar de que la investigacin del nexo filial est amparada en normas especiales, como el Cdigo Civil y el Cdigo de los ni- os y adolescentes (y en algunos pases en el Cdigo de familia), su reconocimiento cons- titucional es imprescindible, pues fortalece el principio de proteccin de la familia. Sobre este orden de ideas debemos afirmar, adems, que filiacin, identidad y paternidad no son conceptos exclusivos del Derecho Civil, son tambin de inters del Derecho Constitucio- nal, pues a travs de ellos se establecen vn- culos jurdicos de proteccin al sujeto de de- recho y, en especial, a la niez. 246 Los principios en la investigacin y deter- minacin de la paternidad subyacen en los si- guientes criterios: la filiacin, la maternidad y la familia son instituciones sociales y, por de- ms, naturales, de las que se desprenden la pro- teccin de la persona y la familia, la unidad de la filiacin y la promocin de la investigacin de la paternidad; el derecho a la identidad; el derecho a la investigacin de la paternidad; el derecho a conocer el propio origen biolgico y la legalidad de la aplicacin de pruebas biogenticas, y sobre este sentido se ha ido re- solviendo jurisprudencialmente muchos casos antes de la modificacin de nuestro Cdigo Civil, en el que se liberaliz la investigacin de la paternidad. En efecto, dada la insuficien- cia de las normas privadas, los criterios judi- ciales se apartaron de las consideraciones taxativas y esquemticas de la determinacin de paternidad extramatrimonial del Cdigo Ci- vil y se cieron a las normas constitucionales referidas al respeto y defensa de los derechos fundamentales de las personas y a la protec- cin de la niez, como principio bsico para resolver la pretensin de filiacin extramatrimonial(3). 6) Promocin de la medicina tradicional con sujecin a principios bioticos (Venezue- la) y regulacin de la prctica mdica (Was- hington). La medicina tradicional requiere de una normatividad especial y de un reconocimiento constitucional, tomando en cuenta que la cien- cia del curar en el Per se remonta a pocas muy primitivas y que ha ido pasando de gene- racin en generacin, sin proteccin ni normas que cautelen su preservacin y diversidad (me- dicina folclrica, plantas medicinales, hoja de coca y la medicina tropical). Por ello la medi- cina ancestral, como parte de la idiosincrasia y cultura de la proteccin de la salud, debe ser impulsada por el Estado reconociendo que la cultura y costumbres son elementos fundamen- tales en la decisin de la persona para cuidar de su salud. No debemos olvidar la regulacin de la me- dicina en general, pues como ciencia de la sa- lud tiene al ser humano como parte de su acti- vidad, y all radica la importancia y el recono- cimiento que debe drsele a la praxis mdica. Una mencin especial merecen los experimen- tos de ingeniera gentica que deben controlar- se estrictamente y obligar a los laboratorios, hospitales y universidades que los realizan a informar peridicamente a las autoridades m- dicas de sus avances, fracasos y resultados de sus trabajos. La terapia gentica se ha conver- tido en un dilema para las autoridades mundia- les que no saben si prohibirla debido a los peli- gros que implica, permitir su desarrollo como ltimo recurso vital o liberalizarla completa- mente por los xitos logrados. 7) Respeto a las generaciones futuras (Bue- nos Aires y Santa Cruz, Argentina; Brasil; Japn; Noruega). El hbitat ha de ser cuidado tambin para nuestras generaciones venideras para que go- cen de un mundo genticamente limpio y sean concebidas libres de todo tipo de manipulacio- nes. Ya no debemos pensar slo en el indivi- duo sino en la colectividad, no en el homo sino en el hbitat. Es ms, este esquema de categorizacin de la humanidad como un nue- vo sujeto de derecho robustece la teora del concepturus en el sentido que siendo la huma- nidad un ser jurdico ideal, que contiene a to- dos los seres humanos, incluso a las generacio- nes futuras o venideras, merece una cautela ju- rdica constitucional especial. Este principio reconoce dos documentos trascendentales: la Declaracin Universal de los Derechos Huma- nos de las generaciones futuras 16 y la Declara- cin sobre las responsabilidades de las genera- ciones actuales sobre las generaciones futuras 17 . 16 UNESCO, 145 reunin, Pars, 22/9/1994. 17 UNESCO, 29 reunin, Pars, 12/11/997. La Biotica en las constituciones del mundo - E. Varsi 247 Acta Bioethica 2002; ao VIII, n 2 Pero la precursora en la regulacin consti- tucional de la Biotica es la Confederacin Helvtica (Suiza) desde 1992. Es ms, su ac- tual Constitucin de 1999, en tres extensos ar- tculos 18 , protege al hombre y a su hbitat con- tra los abusos en materia de tcnicas de pro- creacin y manipulacin gentica sobre la base de los siguientes principios: derecho al uso de la medicina reproductiva e ingeniera gentica en el mbito humano y proteccin frente a sus abusos; las tcnicas de procreacin podrn ser utilizadas para suplir la infertilidad o evitar la transmisibilidad de enfermedades; inadmi- sibilidad de la donacin de embriones y de la maternidad sustituta; el patrimonio germinal humano y los productos del embrin no son comerciables; el patrimonio gentico humano puede ser analizado, registrado o revelado slo con el consentimiento; cada persona tiene ac- ceso a sus datos genticos; reconocimiento le- gal del transplante de clulas; proteccin del uso de la ingeniera gentica en el mbito no humano. Si bien estas normas resultan en ex- ceso detallistas es de tomar en cuenta la impor- tancia que se da a la Biotica y a la aplicacin de la medicina en esta Constitucin. Siguiendo esta lnea de juridificacin cons- titucional de la biomedicina, la Carta de los de- rechos fundamentales de la Unin Europea (2000) 19 -que viene a ser un modelo primige- nio de la futura Constitucin de la Unin Euro- pea- considera una proteccin especial al de- recho a la integridad de la persona, mencionan- do que en el marco de la medicina y la biologa se respetarn en particular: el consentimiento libre e informado de la persona; la prohibicin de las prcticas eugensicas y, en particular, las que tienen por finalidad la seleccin de las per- sonas; la prohibicin de que el cuerpo humano o partes del mismo se conviertan en objeto de lucro; la prohibicin de la clonacin reproductora de seres humanos. Asimismo, en el tema de la igualdad, prohbe toda discrimi- nacin y, en particular, la ejercida por razn de caractersticas genticas, entre otras. 18 Artculo 118.- Proteccin de la salud. 1. En el mbito de su competencia la Confederacin brinda tutela a la salud. 2. Pres- cribe: a. El derecho a los alimentos, medicinas, estupefacien- tes, organismos, sustancias qumicas y objetos o materiales necesarios para la salud. b. Lucha contra la enfermedades transmisibles del hombre y del animal. c La proteccin de la radiacin ionizante. Artculo 119.- Medicina reproductiva e ingeniera gentica en el mbito humano. 1. Todo ser hu- mano es protegido del abuso de la medicina reproductiva y de la ingeniera gentica. 2. La Confederacin prescribe el derecho al patrimonio germinal y gentico humano. En tal mbito prev una tutela a la dignidad humana, la persona y la familia y se rige en particular por los siguientes principios: a. Todo tipo de clonacin e intervencin gentica de las clulas germinales y del embrin humano son inadmisibles. b. El pa- trimonio germinal y gentico no humano no puede ser trans- ferido al patrimonio gentico humano, ni a la inversa. c. Las tcnicas de procreacin asistida pueden ser aplicadas slo para suplir problemas de infertilidad o para evitar la transmisibilidad de enfermedades de mal grave o heredita- rias, no pueden ser utilizadas para predeterminar las caracte- rsticas del concebido o para fines de investigacin; la fecun- dacin de vulos humanos fuera del cuerpo de la mujer es permitida slo por las condiciones establecidas por la ley; fuera del cuerpo de la mujer puede permitirse el desarrollo del embrin slo si el ovocito humano es transplantado a la mujer inmediatamente. d. La donacin de embrin y toda otra forma de maternidad sustituta son inadmisibles. e. No se per- mite el comercio del patrimonio germinal humano ni de los productos del embrin. f. El patrimonio gentico de una per- sona puede ser analizado, registrado o revelado slo con el consentimiento y sobre la base de la prescripcin legal. g. Cada persona tiene acceso a sus datos genticos. Artculo 119.- Medicina de trasplante. 1. La Confederacin regula la ma- teria referida a los transplantes de rganos, tejido y clulas. En dicho mbito protege la dignidad humana, la personalidad y la salud. 2. Los criterios particulares para la atribucin de rganos deben ser iguales. 3. La donacin de rganos, tejidos y clulas humanas es gratuita. El comercio de rganos huma- nos est prohibido. Artculo 120.- Ingeniera gentica en el mbito no humano. 1. Todo ser humano y su ambiente de- ben ser protegidos del abuso de la ingeniera gentica. 2. La Confederacin prescribe el derecho al patrimonio germinal y gentico de los animales, plantas y otros organismos. En tal mbito tiene en cuenta la dignidad de las criaturas as como de la seguridad del ser humano, de los animales y del am- biente y protege la variedad gentica de las especies animales y vegetales. 19 Diario Oficial de la Comunidades Europeas, 18/12/2000, 2000/C, 364/01. La Comisin Europea emiti la Carta de De- rechos Fundamentales de la Unin Europea en la que se reco- gen los valores comunes que sirvan de referencia a los ciuda- danos de la Unin. Este documento es el embrin de una fu- tura Constitucin Europea pues se trata de un marco general global de derechos ciudadanos. Es aprobada por el Consejo Europeo en su reunin de Biarritz del 14 de octubre 2000. Oficialmente proclamada durante la reunin del Consejo Eu- ropeo de Niza por los Presidentes del Parlamento Europeo, del Consejo y de la Comisin el 7 de diciembre 2000. 248 3. Bates y embates bioticos en el Dere- cho Constitucional peruano En el Per, los derechos a la vida y a la sa- lud fueron plasmados como garantas constitu- cionales de manera expresa en las Constitucio- nes de 1856, 1860, 1867, 1920 y 1933. Recin con la Constitucin de 1979 y en la vigente, de 1993, se tratan de manera orgnica y detallada los derechos fundamentales de la persona. Tam- bin se desarrollan los derechos sociales, la se- guridad social, la salud y el bienestar as como la educacin, la ciencia y la cultura. En cada uno de stos podemos apreciar ocultos algunos principios de orden biotico, como es la pro- teccin del derecho a la vida, a la integridad, proteccin de la madre, el nio, anciano, el discapacitado, la proteccin del medio ambien- te. Sin embargo, el avance, la definicin teri- ca y la plasmacin de los postulados bioticos en documentos internacionales nos hace re- flexionar acerca de la imperante necesidad de que un texto constitucional trate tan novedosa y actual materia. Dentro de esta lnea, en Per hubo una in- tencin de elevar a carcter constitucional la proteccin de la vida frente al desarrollo biotecnolgico. En 1993 la Comisin de Cons- titucin del Congreso Constituyente Democr- tico aprob un dispositivo (artculo 7) cuyo te- nor mencionaba que el Estado garantiza la vida del concebido. Lo protege de todo experimen- to o manipulacin gentica contrario a su inte- gridad o desarrollo 20 . Este texto no fue consi- derado en la Constitucin aprobada por refe- rndum, perdiendo la oportunidad de legislar sobre esta materia. Por su parte, en los Lineamientos para una Reforma Constitucional presentados por la Co- misin de Estudio de las Bases de la Reforma Constitucional del Per 21 de 2001, no se to- maron en cuenta los principios bioticos que se consideran en el Derecho Constitucional comparado. Esto nos lleva a pensar que nuestros le- gisladores y expertos en la materia constitu- cional nacional, preocupados por otros temas -no menos importantes, pero coyunturales en nuestro medio- no llegaron a reflexionar acer- ca de la trascendencia de la biotecnologa y su repercusin en la vida de los peruanos, ni mucho menos sintieron la importancia de re- gular constitucionalmente tan elemental ma- teria. Preocupados por este tema, y aprovechan- do la oportunidad actual en la que se viene revisando y estudiando las perspectivas de una futura Constitucin, preparamos una pro- puesta la que, con fecha 11 de febrero de 2002, presentamos a la Comisin de Consti- tucin del Congreso de la Repblica bajo la ponencia denominada La Biotica en las Constituciones del mundo; en ella consta el articulado sobre principios bioticos y de De- recho Gentico que consideramos deberan ser analizados en el proceso de reforma de la Constitucin. Esta propuesta, preparada por iniciativa y solicitud del maestro Carlos Fernndez Sessarego (asesor de la Comi- sin), busca incorporar en la futura Consti- tucin peruana normas que regulen la biotecnologa, la procretica y la genmica, en defensa de la vida. Esta misma propuesta, con algunos ajustes, fue presentada a la Co- misin de Reforma de la Constitucin Polti- ca del Per nombrada por el Ministerio de Justicia. Lastimosamente la propuesta lleg tarde, la Comisin haba trabajado a paso de campaa, con rapidez y eficiencia, y haba terminado su trabajo. Sin embargo, el viceministro de Justicia Pedro Cateriano Be- llido, determinando la importancia del tema, mediante oficio del 7 de marzo de 2002, la remiti al presidente de la Comisin de Cons- titucin del Congreso. 20 Diario Oficial El Peruano, Lima, 7/3/1993; D: 2. 21 Diario Oficial El Peruano, Suplemento especial editado por el Ministerio de Justicia, Lima, 26/7/2001: 24. La Biotica en las constituciones del mundo - E. Varsi 249 Acta Bioethica 2002; ao VIII, n 2 4. Los principios bioticos en la futura Constitucin Poltica del Per Los antecedentes del Derecho Constitucio- nal comparado mencionados y el momento ac- tual en el que se viene estudiando los temas de la futura Carta Magna justifican la incor- poracin de preceptos de orden y corte biotico. Teniendo en cuenta la estructura de la Constitucin Poltica del Per de 1993 se propone las siguientes normas a efectos de ser analizadas e incorporadas en la futura Consti- tucin peruana. DE LA PERSONA Y DE LA SOCIEDAD: DERECHOS FUNDAMENTALES DE LA PERSONA Toda persona tiene derecho: A la igualdad ante la ley. Nadie debe ser discriminado por motivo de origen, raza, sexo, caracterstica gentica, idioma, re- ligin, opinin, condicin econmica o de cualquiera otra ndole. A la proteccin frente a todo experimento mdico contrario a su dignidad tomndo- se en cuenta que la proteccin del ser hu- mano prevalece sobre el inters de la so- ciedad y de la ciencia. Nadie puede ser sometido sin su consentimiento a experi- mentos mdicos ni cientficos. A la proteccin de su identidad gentica. El patrimonio germinal y gentico huma- no ser protegido de toda forma de inter- vencin, teniendo en cuenta la defensa de la dignidad de la persona y la familia. A la confidencialidad de sus datos genticos. El patrimonio gentico slo puede ser analizado, registrado o revela- do con el consentimiento informado de la persona o en virtud de la ley, reconocindosele el libre acceso a sus da- tos genticos. Al acceso a los progresos biotecnolgicos en materia de genoma humano respetn- dose su dignidad humana. DE LOS DERECHOS SOCIALES Y ECON- MICOS La comunidad y el Estado protegen espe- cialmente al nio, al adolescente, a la ma- dre y al anciano en situacin de abandono. Tambin protegen a la familia, promueven el matrimonio y se promociona el derecho a investigar la paternidad. Reconocen a stos como institutos naturales y fundamen- tales de la sociedad. La forma del matrimonio y las causas de se- paracin y de disolucin son reguladas por la ley. Todos tienen derecho a la proteccin de su salud, la del medio familiar y la de la comu- nidad as como el deber de contribuir a su promocin y defensa. Todo experimento mdico o cientfico debe contar con el con- sentimiento informado de la persona. La persona incapacitada para velar por s mis- ma a causa de una deficiencia fsica o men- tal tiene derecho al respeto de su dignidad y a un rgimen legal de proteccin, atencin, readaptacin y seguridad. La educacin promueve el conocimiento, el aprendizaje y la prctica de las humanida- des, la ciencia, la tcnica, las artes, la edu- cacin fsica y el deporte. Prepara para la vida y el trabajo y fomenta la solidaridad. Es deber del Estado promover el desarrollo cientfico y tecnolgico del pas fomentan- do la difusin del principio de respeto de la dignidad y los derechos humanos. La formacin tica y cvica y la enseanza de la Constitucin y de los derechos huma- nos son obligatorias en todo el proceso edu- cativo civil o militar. La educacin religio- sa se imparte con respeto a la libertad de las conciencias. 250 La enseanza se imparte, en todos sus nive- les, con sujecin a los principios constitu- cionales y a los fines de la correspondiente institucin educativa. Los medios de comunicacin social deben colaborar con el Estado en la educacin y en la formacin moral y cultural. DEL AMBIENTE Y LOS RECURSOS NATU- RALES El Estado determina la poltica nacional del ambiente. Se impone el deber de defender y preservar al medio ambiente ecolgicamente equilibrado para las ge- neraciones presentes y futuras. Asimismo, promueve el uso sostenible de sus recur- sos naturales. El Estado reconoce la integridad del patri- monio germinal y gentico de los anima- les, plantas y otros organismos protegin- dolo de los usos indebidos de la biotecnologa. El Estado est obligado a promover la con- servacin de la diversidad biolgica y de las reas naturales protegidas. Es tarea esencial del Estado la preservacin de la integridad del patrimonio germinal y gentico del pas, la regulacin de la bioseguridad de los organismos volunta- riamente modificados, la fiscalizacin de las entidades dedicadas a la investigacin y manipulacin de material gentico, el control de la produccin, la comercializacin y el empleo de tcnicas, mtodos y substancias que comporten riesgo para la vida y el medio ambiente. 5. Planteamiento de los principios propues- tos La propuesta est estructurada sobre la base de los siguientes postulados: Prohibicin a la discriminacin gentica La experimentacin mdica respetar la dig- nidad humana Reconocimiento del derecho al consenti- miento informado Primaca del derecho a la identidad gentica Proteccin del derecho al patrimonio germinal y gentico Reconocimiento del derecho a la intimidad gentica El derecho al acceso a los progresos genmicos Promocin del derecho a la investigacin de la paternidad El desarrollo cientfico y tecnolgico se ca- nalizar tomando en cuenta la dignidad y los derechos humanos Defensa y reconocimiento de los derechos de las generaciones futuras Preservacin del patrimonio gentico del pas Regulacin de los organismos voluntaria- mente modificados La difusin de los principios bioticos en la educacin Fiscalizacin de los entes dedicados a la in- vestigacin y manipulacin gentica Control de la produccin, comercializacin y empleo de tcnicas y substancias riesgosas que comporten riesgo para la vida y el me- dio ambiente Puede decirse que con esta normativa el ser humano est resguardado in extenso. Claro que con el tiempo van a darse situaciones ajenas o fuera de este contexto normativo propio del desarrollo biotecnolgico. Sin embargo, con- sideramos que la propuesta es seria y, por lo dems, actual; por ello nos sumamos al pensa- miento de Bellver Capella quien sostiene que ... la ubicacin de los problemas bioticos en sede de interpretacin constitucional y no de fundamentacin extraconstitucional resulta ventajosa porque centra el debate en el mbito de lo pblico: aqul en el que no se rivaliza por la imposicin de una concepcin global del bien, sino en el que se confrontan visiones del mundo con el objeto de conseguir el respeto a La Biotica en las constituciones del mundo - E. Varsi 251 Acta Bioethica 2002; ao VIII, n 2 la dignidad del ser humano y la convivencia pacfica entre los hombres(4). En este sentido, hay opiniones favorables como la del bioeticista espaol Francisco Len 22 , quien se refiere a esta propuesta alu- diendo que la defensa del ser humano est ga- rantizada ante la biotecnologa, pues en la pro- puesta da los principios generales, sin descen- der a cuestiones muy concretas, que merecen un tratamiento distinto, con leyes apropiadas: investigacin con clulas madre, clonacin te- raputica. Por su parte, el mdico uruguayo Hugo Rodrguez Almada 23 nos refiri que el contenido plasma muy bien las respuestas ade- cuadas a los desafos de la humanidad a esta hora y queme parece un documento de avan- zada que, si no me equivoco, convertira a Per enel primer pas de Amrica Latina con una carta novedosa. El colombiano Juan Camilo Salas Cardona 24 nos dice que me parece muy sensato, completo y bien elaborado hablando en trminos de tcnica jurdica constitucional. Sin duda el entendimiento y cada vez mejor comprensin de la Biotica radicar en la difu- sin de sus principios y la enseanza en el sis- tema educacional. Ya sobre el tema existen po- siciones claras, como las de Juan Camilo Sa- las Cardona, que se refieren a la Biotica edu- cativa en sus categoras: 1) la educacin en pers- pectiva de un desarrollo humano integral (ha- ciendo referencia al desarrollo de las dimen- siones de la persona) y, 2) la precisin de sta como un derecho y un deber que el Estado debe garantizar en sus primeras etapas. Tme- se en cuenta que los textos jurdicos contem- porneos hablan de que la educacin debe ser no slo un derecho sino una obligacin para los menores, para evitar el descuido de los pa- dres y el sometimiento al trabajo de los meno- res y, en ltimas, porque eso garantiza el desa- rrollo social, lo que es parte esencial de la Biotica. 6. Propuestas de la Comisin de estudio de las bases de la Reforma Constitucional del Per del Congreso de la Repblica del Per La Comisin de Constitucin, Reglamento y Acusaciones Constitucionales del Congreso de la Repblica del Per prepar el Antepro- yecto de Ley de Reforma de la Constitucin (texto para el debate) 25 , considerando dos te- mas importantes sobre Biotica en su Ttulo I: Derechos Fundamentales, Deberes y Procesos Constitucionales, Captulo I: De los derechos fundamentales. stos son el derecho a investi- gar la filiacin y la prohibicin expresa a la dis- criminacin gentica, y lo hace de la siguiente manera: 1) El derecho a investigar la filiacin Artculo 1.- Derechos de la persona. Toda persona tiene derecho: Inciso 1. Derecho a la vida. A la vida, a su identidad, a su integridad moral, psquica y fsica y a su libre desarrollo. El concebido es sujeto de derecho en todo cuan- to le favorece. El Estado garantiza el derecho a investigar la propia maternidad y paternidad. 2) La prohibicin expresa a la discrimina- cin gentica 22 Doctor en Filosofa y Magster en Biotica, Director del gru- po de Biotica de Galicia y de la revista Cuadernos de Biotica. Secretario de la Asociacin Espaola de Biotica. 23 Mdico. Miembro de la Sociedad Iberoamericana de Derecho Mdico (SIDEME). Especialista en Historia Clnica. Confe- rencista y consultor en aspectos legales de Historia Clnica. 24 Abogado, filsofo, telogo y bioeticista. 25 Anteproyecto de Ley de Reforma de la Constitucin (Texto para el debate), 5 de abril de 2002. [Sitio en Internet] Dispo- nible en www.congreso.gob.pe Acceso en octubre de 2002. 252 Artculo 1.- Derechos de la persona. Toda persona tiene derecho: Inciso 2. Derecho a la igualdad. A la igualdad. Est prohibida toda forma de discriminacin por motivo de origen, filiacin, raza, gnero, caractersticas genticas, idioma, religin, opinin, condicin econmi- ca, discapacidad o de cualquier otra ndole, que tenga por objeto o por resultado anular o me- noscabar el reconocimiento, goce o ejercicio de los derechos de la persona. El Estado pro- mover las condiciones para que la igualdad sea real y efectiva, adems adoptar medidas positivas a favor de grupos discriminados o marginados. Carlos Fernndez Sessarego prepar un do- cumento, a manera de Breves y Preliminares Comentarios al Anteproyecto de Ley de Refor- ma de la Constitucin, referido a los derechos fundamentales considerados hasta el punto 24 del artculo 1 del Anteproyecto, en el que in- dicaba lo siguiente: Articulo 1 Punto 1. El genoma y el embrin FUNDAMENTACIN a) Se ha omitido la proteccin del genoma humano y del embrin frente a todo experimen- to gentico. Nadie puede ser sometido contra su voluntad a este tipo de experimentos. No se hace referencia a la clonacin del ser humano en cuanto tal, que es diferente a la de sus rga- nos. b) Si se protege la vida del concebido es im- portante extender esta tutela a los embriones, que tambin participan de la vida. Se hace in- dispensable la proteccin del genoma en la medida que significa nuestra propia identidad, la misma que debe ser preservada. c) La clonacin del ser humano, en cuanto tal es un imposible. No es concebible duplicar lo que es idntico a s mismo. Aparte del aten- tado a la dignidad, habra que preguntarse si pueden existir dos seres humanos con la mis- ma clave gentica y, exactamente, con la mis- ma biografa. La clonacin supone la existen- cia de un ser humano que, por ser libre, debera decidir siempre de la misma manera que lo hace el original. Es esto posible? La libertad o cen- tro espiritual, que es el ser mismo de la perso- na, no se puede duplicar. Ello podr ocurrir, tal vez, con alguna de las partes de naturaleza que somos en cuanto animales mamferos. CONCLUSIN: Proponemos la inclusin de un prrafo que, en trminos generales, ex- prese lo siguiente: Los embriones, sus clulas, tejidos no po- drn ser cedidos, manipulados o destruidos, salvo casos excepcionales sealados por ley. Est permitida la disposicin gratuita para trasplantes de rganos y tejidos de fetos muer- tos. Todo experimento mdico o cientfico debe contar con el asentimiento informado de la persona. Est prohibida la clonacin del ser huma- no en cuanto tal. Punto 2. La discriminacin FUNDAMENTACIN a) La discriminacin, en nuestros das, se origina tambin sobre la base de las caracters- ticas genticas. El conocimiento del genoma permite saber el tipo de enfermedades o de ries- gos de la persona, lo que puede ser tomado en consideracin para discriminar a la persona en diversas actividades, sobre todo en el acceso al trabajo o empleo. b) Por lo expuesto se hace necesario prohi- bir dicha modalidad de discriminacin sobre la base de las caractersticas genticas de la per- sona. La Biotica en las constituciones del mundo - E. Varsi 253 Acta Bioethica 2002; ao VIII, n 2 CONCLUSIN: Proponemos agregar en la prohibicin de toda forma de discrimina- cin aqulla que tiene por motivo las carac- tersticas genticas. A manera de conclusin Una proteccin mxima del ser humano de- ber ofrecer la nueva Constitucin Poltica del Per, consagrando los principios de orden biotico. En efecto, la proteccin de la vida, salud, identidad e integridad del ser humano, de la humanidad, del ambiente y, en general, de todo organismo natural viviente frente a los avances biotecnolgicos requiere una re- gulacin real y efectiva en la que la Constitu- cin, como la norma madre, siente los princi- pios rectores, las directrices vinculantes y sean las normas especiales las que regulen cada caso en particular. Por la normatividad jur- dica y por la legitimidad metajurdica de la Constitucin, la biotica est vinculada al marco constitucional, y la solucin a los pro- blemas que se le planteen habr de partir de los principios ah contenidos(4). Esta tarea reglamentarista le corresponder al Derecho gentico y al Derecho mdico que estn en el compromiso de dictar normas adecuadas que propongan, en un primer momento, una refor- ma al Cdigo Civil, al Cdigo de los nios y adolescentes, a la Ley general de salud y al Cdigo Penal; luego de ello pensar, quiz, en un Cdigo de gentica, pero debemos partir de los principios madres reconocidos en la Constitucin. Sobre la base de este anlisis comparativo es urgente fijar los parmetros sobre materia biotica en el Per, aprovechando la oportu- nidad para que nuestra nueva Carta Magna proteja integralmente al ser humano, con el fin de que no sea material de exploracin ni explotacin procreacional ni gentica. Ello se lograr mediante la legalizacin de los princi- pios elementales de la biotica en nuestra fu- tura Constitucin. Referencias 1. Veloso De Frana G. Direito mdico. So Paulo: Fundo editorial BYK: 2001. 2. Figueroa Yez G. Derecho Civil de la Persona - Del genoma al nacimiento. Santiago de Chile: Edito- rial Jurdica de Chile; 2001: 21 3. Varsi Rospigliosi E. Filiacin, Derecho y gentica. Aproximaciones a la teora de la filiacin biolgica. Lima: Fondo de Desarrollo Editorial de la Universidad de Lima - Fondo de cultura econmica; 1999: captulo VI. 4. Bellver Capella V. Biotica y Constitucin. Cuadernos de Biotica. Grupo de Investigacin en Biotica de Galicia 1998 Vol. IX; 35: 521.