---- Direito Ingls Direito Francs Dir. Romano Pouqussima influncia Grande influncia (Sul e Alscia) Costumes Principais fontes do Direito No eram ensinados nas Universidades Formao No era obrigatrio o diploma universitrio A graduao em Direito era obrigatria Tribunais Aplicao dos costumes e tradies Aplicao dos costumes, interpretados, complementados e adaptados com base no Direito Romano Viso das Universidades Ensinavam o Dir. Romano, mas nem todos a cursavam Dir. Romano = VERDADEIRA RAZO ESCRITA Cdigos Inexistentes; julgamento com base em jurisprudncias Pontos de partida para a soluo Direito em si De tradio e costumes; conjunto de regras, ligadas ao contencioso, processuais e materiais; ditar como deve ser o processo (legal rule Cortes Reais) Positivo, criado e promulgado com objetivo de ditar o modo de conduta; essencial para o raciocnio jurdico Nomenclatura COMMON LAW CIVIL LAW
Por que ocorre essa diferena? Na Frana, as jurisdies locais subsistiram com sua competncia geral; a autoridade real apenas fora as submetendo gradualmente a seu controle. Na Inglaterra, as jurisdies tradicionais foram substitudas por novas Cortes Reais, cuja competncia ficara restrita aos litgios que envolviam o interesse da Coroa. O direito aplicado por essas Cortes era um direito pblico, diferente daqueles costumes locais, e valia para todo o reino. Por conta disso, ficou conhecido como common law, ou comune ley. Os particulares, por entenderem que essa novas Cortes Reais aplicavam regras processuais mais modernas e que a execuo de suas decises eram mais eficiente, passaram a levar seus litgios a essas cortes, abandonando as jurisdies locais. As Cortes Reais, por querem ampliar sua competncia, acolheram essas solicitaes. Assim, a common law passou a ser um sistema geral, comportando regras para todas as situaes (direito pblico e direito privado). Os senhores feudais, que haviam assumido a administrao da justia em seus domnios, se opuseram extenso da competncia das Cortes Reais. Desse modo, o desenvolvimento de tal competncia fora realizado gradativamente, sendo que os juzes ampliavam sua competncia apenas caso a caso (super casum; on the case). Desde o sculo XV as Cortes Reais foram, de fato, jurisdies de direito com competncia universal; em teoria, at a segunda metade do sculo XX, como jurisdies de exceo. Remedies precede Rights: mxima do Direito Ingls, onde os meios de ao (direitos processuais) precedem os direitos materiais; isto , necessrio primeiro adequar o requerimento do processo (e conseguir com que a corte admita a competncia), para apenas depois poder requerer os direitos que o autor possuia. Ampliao do mbito da common law: precedente em precedente; devido ao fato das Cortes Reais serem jurisdies de exceo, no possuam muita liberdade de manobra. Desenvolvimento da common law: artificial. Certas normas arcaicas foram abandonadas, enquanto outras, mais modernas, foram cada vez mais utilizadas. Formalismo medieval: progressivamente atenuado, mas seu princpio foi conservado at o final do sculo XIX; ao dos juristas ingleses foi concentrada no direito processual, e no no direito material (Remedies precede Rights). Assim, o direito ingls no possua, de fato, regras materiais, mas tcnicas processuais para que a lide fosse resolvida. Devido a esse formalismo processual, as Cortes Reais no puderam desenvolver a common law e acompanhar a concepo de justia que evolua com o tempo. Desse fato, decorre uma segunda opo: as partes que no podiam obter justia dessas cortes (ou que no possuam acesso a elas) podiam se dirigir ao rei atravs de uma petio. O rei podia intervir em nome da conscincia e equidade (equity), em casos excepcionais. No sculo XVI, aps tornarem-se extremamente numerosas, essas peties passaram a ser julgadas por um alto funcionrio da Coroa, o Chanceler. No entanto, por possuir tambm possuir um carter recursal, essas peties continuavam multiplicando-se; o Chanceler, ento, definiu rules of equity, regras de equidade, de acordo com as quais julgaria os casos que lhe eram dirigidos. Mtodo processual da Chancery Court era muito diferente do mtodo das Cortes de commom law (legal rule). Apesar disso, as rules of equity no era contrria common law; mas se limitava a fornecer um complemento, como no caso do trust. Direito ingls, a partir do sculo XV, teve uma estrutura dualista: common law, definida pelas regras das Curias Regias rules of equity, definida pela Chancery Court Sc. XVII: violenta crise; entretanto, a equity era essencial para a complementao de uma common law demasiadamente formal, que o Parlamento era incapaz de reformular (a crise se deu porque o Parlamento tinha medo da arbitrariedade da Chancery Court e da Chambre of Estoylles matria penal). Soluo: Parlamento suprimiu a Chambre of Estoylles e deixou apenas a Chancery Court, que julgava as matrias cveis. Apesar disso, sentiu-se o perigo que se instaurava; por isso, cessou a ampliao da competncia e procurou desvincular-se da arbitrariedade (julgar por equidade), passando a utilizar as rules of equity como regra de direito. Rules of equity adquiriram novas caractersticas: 1. Aplicada como regra por uma Corte Real particular
2. De acordo com um processo diferente dos utilizados nas Cortes de common law.
Sc. XIX: reforma conhecida como JUDICATURE ACT OF 1873 aboliu os ritos processuais conhecidos como forms of action. Com isso, as Cortes Reais tornaram-se de jure, o que j o haviam sendo, de facto h tempos. Ritos processuais: simplificados e modernizados. Assim, os juristas puderam dedicar sua ateno ao mrito do direito. Apesar disso, j era tarde para que o Direito Romano fosse aplicado, pois a common law e a equity j existiam e eram conhecidas e reconhecidas, no as podendo abandonar. 1873-1875: outra grande reforma a juno das diversas Cortes Reais, que eram dispersas, em uma nica jurisdio superior. Foi criada ento a SUPREME COURT OF JUDICATURE, que fundiu tanto Cortes de common law quanto Cortes de equity. Mesmo assim, ainda h uma diviso interna: os juzes que aplicam um no conhecem como aplicar o outro. Assim, criou-se dois ritos processuais e denominaes diferentes: common lawyers e equity lawyers. A equity deixou gradativamente de ser de equidade, apesar de manter algumas de suas caractersticas originais: - Remdio de equity manteve-se com um carter discricionrio, pois s poderia requer-lo quem se apresentasse perante a Corte de clean hands. Sc. XX: statute law, ou seja, a legislao (SIM, o Direito Ingls tambm tm alguma fundamentao em leis; isso ocorre a partir do sculo XX, com o chamado Welfare State, o Estado de Bem-Estar Social). Aceitar isso difcil para eles. Por qu? O antigo Direito com o qual trabalhavam os ingleses era jurisprudencial, casustico, ou seja, encarava cada questo particularmente (ao menos em um primeiro momento). O novo Direito, com base na statute law, encara as questes partindo de um prisma geral, ou seja, da universalidade. Tcnica inglesa: distines. Tcnica do statute law: interpretar formular gerais. Redao da legislao inglesa: complexa e no muito boa, o que dificulta ainda mais o trabalho de um juiz que j no sabe como aplic-la. Administrative tribunals: jurisdies (ou quase- jurisdies) especializadas que aplicam um remdio para esse problema, que podem interpretar de outra forma. Consequncias da utilizao das decises das Cortes Reais como precedentes importantes: 1. Reconhecimento de certo valor destes precedentes, desde o sculo XIII, devido existncia de coletneas que eram utilizadas e muito respeitadas pelos juzes. 2. A autoridade reconhecida dos precedentes a condio de existncia do Direito Ingls (tal autoridade variou conforme o tempo, mas sempre fora reconhecida no sculo XIX ela tornou-se mais estrita, mas no deixou de existir). Tcnica das distines: tcnica fundamental. ela que possibilita a evoluo do Direito Ingls. Como? Quando h a deciso de um juiz de aplicar um precedente de um caso anterior, este nunca falar que as decises judicirias anteriores foram mal proferidas. Mas ser-lhe- possvel considerar as condies particulares de cada caso (seja um elemento particular que no exista ou que foi ignorado), e, caso no for possvel descartar a regra aplicada, o juiz pode, pelo menos, complet-la, reformul-la e adapt-la para que o novo litgio seja resolvido razoavelmente.
---- Direito Ingls Direito Francs Tipo de sistema Aberto; reconhecidamente inacabado Fechado; considerado que, em tese, tudo foi previsto pelo legislador Como se revela o direito? Artifcio de tcnica; corpo de regras imutveis e sagradas. Artifcio de tcnica; corpo de regras imutveis e sagradas.
II. A organizao judiciria
i. O poder judicirio
Organizao fundamental:
Funes: Cortes Inferiores: 1. Resolver os litgios a elas apresentados. Cortes Superiores: 1. Resolver os litgios a elas apresentados. 2. Dizer o que Direito, representando o PODER JUDICIRIO. Common law obra de personalidades importantes que foram igualmente encarregadas da misso de dirigir o desenvolvimento do Direito: os juzes das Cortes Superiores. Na Inglaterra, diferentemente do que ocorreu na Frana, as Cortes no perderam sua capacidade de controlar a legalidade dos atos da administrao; pelo contrrio, devido falta de cdigos, essas Cortes devem emitir ordens de mandamus ou de prohibition.
Cortes Superiores Cortes Inferiores LONDRES INTERIOR Obriga a administrao a cumprir um ato que lhe imposto Veda um comportamento ou conduta ilegal da administrao Devido a isso, no houve na Inglaterra uma reduo do poder judicirio, como na Frana. Ele continuou equiparado ao poder legislativo e executivo. Dois principais fatores ainda colaboraram para que tal manuteno ocorresse: 1. Pequeno nmero de juzes das Cortes Superiores 2. Alto prestgio destes juzes (decorrente da condio de como so recrutados)
CONTEMPT OF COURT: instituto utilizado pelas Cortes Superiores para fazerem-se respeitar e aumentarem o seu prestgio. Funciona da seguinte maneira: se algum, por m f ou m vontade no executa uma ordem imposta pela Corte, torna-se culpado por contumcia (uma espcie de obstruo da justia), e, como sano, corre o risco de ser preso. Note-se que tal instituto contribuiu fortemente para a consolidao da ideia de um poder judicirio de fato na Inglaterra.
ii. Cortes Superiores
Antigamente existiam diversas Cortes Superiores; cada uma aplicava as regras que mais lhe convinham: umas aplicavam a common law, outras aplicavam a equity, e algumas at aplicavam o direito cannico. O problema era que no havia uma boa coordenao entre elas, o que acabava gerando muitos gastos e compilaes diferentes e, muitas vezes, divergentes. Para resolver essa situao, foram elaborados dois Judicature Acts: o de 1873 (j tratado anteriormente) e o de 1875, que reuniu essas Cortes Superiores antigas em uma Corte Superior nica: a Supreme Court of Judicature (acima dela nada existia, com exceo da Cmara dos Lordes, com certa hesitao). Resultado: s existe UMA Corte Superior, a Supreme Court of Judicature, submetida ao controle da Cmara dos Lordes.
Os juzes so escolhidos entre os advogados de renome. Tal nomeao considerada um sinal de xito e como a coroao de uma carreira bem-sucedida. Com isso, os juzes tornam-se pessoas carismticas, o que contribuiu para a consolidao do poder judicirio na Inglaterra. NOTA: A Cmara dos Lordes foi EXTINTA em 2009; no lugar dela foi criada a Supreme Court of United Kingdom. Nveis da Supreme Court of Judicature: 1. Primeira instncia a. Cvel: High Court of Justice i. Chancery Court ii. Queens Bench iii. Family Court b. Penal: Crown Court 2. Segunda instncia a. Court of Appeal
A High Court rene, no maximo 72 puisne judges (chamados de Justice), mais trs presidentes das divises (respectivamente): 1. Chanceler 2. Lord Chief Justice 3. Presidente Crown Court no possu membros prprios; a justia ministrada por juzes da High Court em casos mais graves. No geral, ela ministrada pelos chamados juzes de circuito (que tambm a ministram nas County Courts, as Cortes Inferiores) ou por recorders (advogados nomeados temporariamente para essa funo). Court of Appeal composta por 14 Lords Justices, sob a presidncia do Master of the Rolls. ( Eram 10 Law Lords; a eles podiam se juntar os ex-Chanceleres eos lordes que tenham sido juzes nas Cortes Superiores.) Regra geral da High Court: as causas so examinadas por apenas um juiz na High Court. O jri, at 1854, participava de TODOS os julgamentos, mas comeou a perder sua importncia a partir da, entrando em plena decadncia. Ainda assim, em 1914, mais da metade das causas cveis julgadas pelo Queens Bench o eram na presena do jri, mas passaram a ser apenas 23 no ano de 1972. Certas causas devem ser julgadas na High Court, por uma Divisional Court, por dois juzes. So elas: 1. Causas de habeas corpus 2. Causas de ordem (mandamus) ou proibio (prohibition) administrao 3. Causas sobre recursos de decises das Cortes Inferiores Na Crown Court h dois processos diferentes de julgamento: 1. Juiz nico, quando este da High Court Nomes eram de Cortes tradicionais que deixaram de existir em 1875. Criao recente: 1970! Surge em 1971, para administrar a justia em infraes graves na matria penal. Substitui as assizes e outras variadas jurisdies que no condiziam mais com a nova sociedade. Hoje descentralizada. Instncia de recursos das decises da High Court e da Crown Court. Para se recorrer das decises da Court of Appeal, devia-se ir Cmara dos Lordes, que era composta pelo Lorde Chanceler e alguns Law Lords. Hoje, essa Cmara foi substituda pela Supreme Court of UK. 2. Colegiado, quando o juiz principal for um juiz de circuito ou um recorder, que contaro com juzes no profissionais (ou seja, que no so juristas), escolhidos entre os justices of peace (juzes das Cortes Inferiores de matria penal: Magistrates Court).
Pluralidade de juzes regra nas jurisdies recursais (Court of Appeal e Cmara dos Lordes): Dois ou trs juzes na primeira Mnimo de trs por causa na segunda Competncia da Supreme Court of Judicature: ILIMITADA, ou seja, ratione materiae e ratione personae.
At 1971 s havia Cortes Superiores em Londres (com exceo de duas Cortes de equity), mas a justia delas NO era ausente no interior. Certos juzes do Queens Bench (ou comissionrios designados ad hoc, e que eram assimilados a juzes da High Court) recebiam a misso de ir 3 ou 4 vezes por ano ao interior para ministrar a justia das Cortes Superiores, tanto em matria cvel como penal. Apesar dos processos serem julgados em Londres, perante a Supreme Court of Judicature, eles podiam ser instaurados no interior, nas cidades onde estavam presentes uma District Registry. Ou seja, o andamento preparatrio poderia ser feito no interior, mas a audincia pblica deveria ser realizada em Londres. Somente casos totalmente excepcionais terminam com uma deciso proferida aps debates que do lugar a uma audincia pblica. 1971: Nova reforma, e a High Court foi autorizada a realizar sesses tanto no interior como em Londres. Alm disso, uma nova Crown Court foi integrada Supreme Court of Judicature, tendo sedo em todos os grandes centros da Inglaterra. Enfim, maior competncia foi atribuda s County Courts, que ficaram permitidas de decidir sobre divrcios. Diferena de julgamento entre County Courts e a High Court: 1. Custos o julgamento realizado na High Court muito mais caro do que os realizados nas County Courts. 2. Representao as partes podem ou no ser representadas por um solicitor nas County Courts. J na High Court elas devem ser representadas por ele. NOTA: nos casos que o acusado alega sua inocncia, h a participao de um jri na Crown Court Qualquer coisa pode ser julgada, tudo est sob a jurisdio da Supreme Court of Judicature: cvel, penal e adiministrativa. Qualquer um pode ser julgado pela Supreme Court of Judicature, no estando NINGUM acima dela. 1 e 2 instncia. Mesmo aps todas essas reformas, a Supreme Court of Judicature continuou sendo a jurisdio de direito comum com competncia universal. Alm disso, no era mais necessrio considerar o lugar que as partes residiam ou onde a relao litigiosa formou-se; ela pode julgar tudo. Apesar disso, para evitar a sobrecarga da Corte, varias medidas foram tomadas. Uma delas a maneira tradicional de ver as Cortes Superiores: como a jurisdio das grandes personalidades e das grandes causas. Assim, a maioria dos casos a elas submetida era recusada e passada s Cortes Inferiores. A Supreme Court of Judicature reservava-se o poder de exercer seu controle (review) sobre COMO a justia ministrada nessa Corte Inferior.
iii. Outras jurisdies
1. Jurisdies civis At meados do sculo XIX, havia uma multiplicidade de jurisdies locais e especficas, e, para saber a competncia e condies de funcionamento de cada uma, era necessrio consultar o estatuto especfico que lhe fora outorgado. 1846: outra reforma que extinguiu grande parte dessas jurisdies; algumas continuaram a existir (Halsbury enumera 172), mas a maioria foi abandonada. Surge, ento, um novo tipo de jurisdio para julgar matria cvel: as County Courts. Os juzes das County Courts de outrora possuam competncia apenas no relativo ao cvel; hoje, os juzes de circuito recebem competncia em matria de divrcio, alm de poderem deliberar sobre matria penal na nova Crown Court (1971). Juzes itinerantes, que julgam sozinhos e sem a participao de jri. So recrutados entre os advogados, tm cargo vitalcio e, por formao, so common lawyers, o que explica a hesitao que possuem em exercer as competncias atribudas em matria de equity. 1967: aquisio gradativa de competncia em matria de divrcio. A maioria podia pronunciar o divrcio amigvel (ou consensual), ou seja, sem relao litigiosa. Apenas 51 County Courts podiam proferir divrcios litigiosos. Em cada County Court, ao lado do juiz, se encontra um Registrar, que prepara a audincia pblica do juiz e que est habilitado a decidir questes menores por ele mesmo. Certas atribuies em matria cvel so confiadas s Magistrates Courts, como as questes de alimentos entre cnjuges ou em relao a filhos naturais.
3. Jurisdies especiais Welfare State produziu uma grande evoluo nas ideias e nas instituies. Para se resolver o contencioso administrativo, foi criada uma srie de comisses, departamentos, tribunais e organismos diversos. Tais organismos nos constituem uma hierarquia de jurisdies autnomas; esto submetidas ao controle da High Court (na qual existem nove juzes especializados nos litgios com a administrao). Solicitor da localidade que no exerce a funo de registrar em tempo integral. Administrative law: novo ramo do direito que estuda os controles internos e pela justia a que so submetidas as administraes inglesas. Este ramo difere do direito administrativo francs por dois motivos: 1. Se limita ao estudo das questes colocada pelo controle da administrao ou aplicao de certas leis. 2. No visa estabelecer, por oposio ao direito comum, um direito autnomo quanto aos princpios que constituem a sua base. O papel das Cortes Superiores (que detm o poder judicirio) garantir que regras fundamentais da administrao da justia sejam respeitadas do que o de controlar o mrito da soluo dada aos litgios. Em outras palavras, prevenir que os juzes sejam culpados de prevaricao ou misconduct (sendo sua maneira de agir correta e leal). A administrative law tem por objetivo precisar o que significa esse padro de comportamento, precisando, assim, em que circunstncias as Cortes de Justia exercero seu controle.
iv. Profissionais do Direito
BARRISTER SOLICITOR Relaes entre a administrao e os particulares decorrem da common law. Correspondem aos advogados. So necessariamente membros de um dos quatro clubes de advogados, o Inns of Court. No possuem contato com o cliente, apenas com o solicitor. Correspondem aos auxiliares de justia e tabelies. So advogados, mas encarregados do contato com o cliente, bem como de toda a preparao do processo, inclusive o contato com as testemunhas. Suas atividades esto voltadas, em grande parte, tarefas no contenciosas. Aderem, em grande maioria, Law Society, que organiza os exames para adquiri a qualidade de solicitor. Sua formao voltada mais para a prtica do que a dos advogados. Muitos dos solicitors, aps obterem seu diploma, entram para os negcios ou administrao. NOTA: h a ausncia de uma instituio como um Ministrio Pblico na Inglaterra. Isso ocorre pois destri-se a igualdade que deve ser respeitada entre acusao e defesa, ao elevar o procurador ao nvel de juiz. Quer se assegurar uma JUSTIA VERDADEIRAMENTE IMPARCIAL. Incio: expedio do mandato de citao (writ) 1
Resposta do ru: enter an appearance (contestao) 2
"Escolha" de um Masters 3 e indicao de um solicitor para cada parte. Desenrolar do processo: pleadings 4 . Solicitors: reunio das provas e testemunhas 5
Masters, aps receber tudo, tomas as disposies necessrias para que a causa seja arrolada DAY IN COURT 6
III. O processo civil e criminal
i. O processo civil
Peculiaridade da organizao jurdica inglesa: pequenssimo nmero de juzes. O processo na High Court of Justice no regido por um cdigo. Ocorre da seguinte maneira:
1 O writ mais que uma citao; ele uma intimao de comparecimento. Outrora, era um privilgio; hoje, um direito do autor. Para isso, basta preencher um formulrio impresso e pagar as devidas taxas. 2 O ru deve, no prazo devido, comparecer justia (enter an appearance), ou seja, deixar clara sua inteno de contestar o pedido do autor. Caso no o faa, o writ torna- se definitivo e o ru deve, de acordo com esta ordem, satisfazer a pretenso do autor. A maioria dos processos no segue esse curso. Normalmente, por no ter bons meios de defesa, o ru assusta-se com o writ e, por ser um processo carssimo, no contesta o pedido, tendo reconhecido o fundamento da ordem do autor. A grande maioria dos processos termina assim, salvo em matria de anulaes de casamento e divrcio. * * 3 Masters: auxiliar do juiz, pode ser considerado um juiz processual (assim como os solicitors podem ser considerados advogados processuais). Tem contato apenas com o Judge e com os solicitors. Em matria processual, ele quem define o que ocorrer no Day in Court, de acordo (ou no), com os pedidos (feitos pelos pleadings) dos solicitors. 4 Pleadings: so atos postulatrios notificados, ora pelo solicitor do autor, ora pelo do ru. Esses pleadings englobam pedidos de qualquer natureza de um processo, inclusive a arrolao das testemunhas. 5 Cabe lembrar que o processo em audincia pblica oral, e no so feitos autos da ao. Alm disso, os Barristers, que sero os advogados que representaro os clientes frente ao Judge, nunca tiveram contato com as testemunhas nem com o cliente. 6 Day in Court, o dia do julgamento. Ele composto de trs partes principais: 1. Opening Speech 2. Examination 3. Closing Speech
1. Opening Speech a exposio de abertura, ou seja, os barristers declaram os pontos de fato que vo procurar estabelecer. 2. Examination a oitiva das testemunhas. dividida em dois tipos: i. Examination in chief, ou seja, a oitiva da testemunha pela parte que a arrolou. ii. Cross-examination, ou seja, o questionamento da mesma testemunha pela parte contrria. iii. Ainda possvel haver uma re-examination, ou seja, o advogado que a arrolou pode question-la mais uma vez. 3. Closing Speech Pronunciamento da concluso dos debates. Note-se que o advogado do ru pronuncia-se antes do advogado do autor, que tem a ltima palavra.
No existe sustentao oral no direito ingls. O Day in Court uma encenao, pois as perguntas e falas j esto prontas; os barristers apenas as leem. O juiz, por sua vez, fala pouco tambm, tendo o trabalho principal de dirigir os trabalhos da audincia. Ele pode fazer perguntas para esclarecer o debate, mas sem substituir os advogados ou interrogar as testemunhas. Caso tenha um jri, o juiz deve resumir para eles os debates e formular as perguntas que sero submetidas ao jri. O juiz no precisa justificar sua deciso, nem d-la na hora (podendo pedir um tempo de reflexo), mas normalmente procura justific-la, expondo as reasons. Esses motivos no fazem parte, tecnicamente, da sentena; Perguntas capciosas (leading questions) so PROIBIDAS. entretanto, sem eles, no seria possvel levar em conta os precedentes, o que acabaria com a natureza jurisprudencial da common law. Duas caractersticas do processo ingls: 1. Raridade dos casos em que h a sentena proferida pelo juiz. O objetivo do processo expedir um ttulo executrio ao autor do que promover o exame contraditrio do litgio (muitas vezes inexistente). 2. Carter oral, teatral dos debates em audincia pblica, quando estas ocorrem.
Arthur Bernstein Turma VI-B FDRP USP
Ribeiro Preto, 17 de abril de 2013 ________________________________________________________