Derecho Publico Provincial y Municipal

DERECHO PBLICO PROVINCIAL Y MUNICIPAL
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UNIDAD TEMATICA I

PARTE PROPEDUTICA

I - CARACTERIZACIN, UBICACIN Y CONTENIDOS. AUTONOMA.
FUENTES.

El Derecho Pblico Provincial es la rama de las ciencias jurdicas que
trata de la organizacin de gobierno autonmico de las provincias,
dentro del Estado Federal, determinando, a la vez, los objetos, forma y
condiciones en el ejercicio de la autoridad local ( Arturo BAS: fundador
de la Ctedra en 1907).
El Derecho Pblico Provincial estudia con ms detenimiento los poderes de
las provincias (los conservados y los concurrentes). Entre ellos la facultad de
darse sus propias instituciones para organizar el Estado Provincial mediante
el Poder Constituyente en el Art. 5 de la Constitucin Nacional. Determina y
organiza cada uno de los poderes, pero antes se encarga de regular los
principios fundamentales en que se asienta el gobierno de provincia y, en
particular, ampliar los derechos y garantas de los individuos reconocidos ya
en la Constitucin Nacional, tambin las relaciones interprovinciales y con el
Gobierno Federal.
Derecho Pblico, Provincial y Municipal: es la rama de la Ciencia Jurdica, de
marcado carcter pblico, que aborda el conocimiento de las instituciones
provinciales y municipales, adems de las relaciones dadas en el marco de
un Estado Federal.
Es la rama del Derecho Pblico que estudia las instituciones, disposiciones o
legislaciones que regular las relaciones entre un Estado Federal y sus
miembros (provincias), entre los distintos poderes de los Estados locales,
entre stos ltimos y los municipios y finalmente la relacin de los poderes
municipales (Zucherino).
El Derecho Pblico Provincial argentino nace de la singularidad histrico-
institucional de cada provincia y de la necesidad poltica de ordenar
jurdicamente la trama de los diversos comportamientos provinciales sin
detrimento de los contenidos indeclinables de los mismos ni de la unidad
nacional. Realizando, en palabras de Alberdi, la unidad federativa.
El Derecho Pblico, Provincial Argentino es el que, dentro del Derecho
Pblico Nacional tiene por objeto estudiar las acciones y relaciones entre los
diversos ordenes jurdico-polticos del Estado Federal, regular su dinmica,
organizar sus gobiernos, reconocer y garantizar a sus habitantes como
sujetos simultneos de la Nacin, Provincias y Municipios, un rgimen
constitucional de libertad. (Prez Guilhou)

AUTONOMA: Tiene un objeto y un mtodo propio.

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Objeto: a) Problemtica de las relaciones entre el Estado Federal y las
Provincias, relaciones de las Provincias entre s, relaciones de las provincias
y los municipios y de stos ltimos entre s.
b) Teora y prctica de las instituciones provinciales. C) Desenvolvimiento de
las instituciones municipales. Todo lo dicho hasta aqu avala la existencia de
un objeto especfico de la asignatura.
Objeto = conocimiento.
Mtodo: va encaminado a buscar la verdad en las ciencias (Descartes).
Consideramos la integracin en el mtodo de elementos polticos, jurdicos,
histricos, econmicos y sociales en general a los fines de permitir un ms
acabado examen de nuestra disciplina, cubriendo as su teora y la prctica
general de sus instituciones. (Zucherino).

FUENTES: La primera y ms importante es la Constitucin Nacional, por ser
la Ley Fundamental y punto de partida del Estado Federal, al instituir dos
esferas bien definidas de gobierno: una con poderes enumerados que
interesan al todo, y otra con poderes residuales que incumben al inters
local.
El derecho pblico provincial existe y tiene razn de ser justamente por esa
descentralizacin del poder. Tambin son antecedentes y fuentes
importantes de nuestra materia, las instituciones locales anteriores de cada
provincia; asimismo las particularidades de cada una. La Constitucin
Provincial es otra fuente, como tambin las leyes tanto nacionales como
provinciales y que sean consecuencia de aqulla (Art. 31). Por ltimo es
fuente la Doctrina y Jurisprudencia, en particular la de la Corte Suprema de
Justicia de la Nacin, que como intrprete final de la Constitucin ha fijado
reglas precisas en el deslinde de los poderes de ambas esferas de gobierno.
(Fras)

FUENTES NORMATIVAS: 1) Constitucin Nacional (Art. 31)
2) Leyes Federales. (Art. 31)
3) Constituciones Provinciales
4) Cartas y Leyes Orgnicas Municipales
5) Jurisprudencia.

FUENTES INFORMATIVAS: 1) Derecho Comparado.
2) Doctrina.

II - FORMAS DE GOBIERNO. CONCEPTO Y CLASIFICACIONES.

Las constituciones provinciales recientes dictadas luego de 1983- usan,
unas la expresin forma de gobierno, y otras, sistema poltico, para referirse
a las notas que perfilan la estructura del poder y sus fines en la comunidad
poltica (Hablan de Forma de Gobierno las constituciones de Buenos Aires,

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La Rioja, Crdoba, Catamarca, Santiago del Estero y de Sistema Poltico:
San Juan, Salta, Jujuy, San Luis y Ro Negro).
Forma es el concepto usado por nuestra Constitucin Nacional en su
Artculo 1, no obstante que el Artculo 5, entre las obligaciones que impone a
las provincias, habla de sistema.
Cuando se hablaba de forma de gobierno generalmente, se refera y se
refiere an hoy- al nmero de personas que gobernaba, el origen de su
poder y los fines a que apuntaban con su conduccin. De ah la duradera
vigencia en tal tema de la vieja clasificacin de los gobiernos de
Aristteles- en democrticos el de los dems-, aristocrticos el de un
grupo-, y monrquicos el de uno-, si apuntaban al inters general, y las
correlativas de demagogia, oligarqua y tirana, si apuntaban al inters
particular del que ejerce el poder.
Sistema poltico: se refiere a los perfiles del orden que se ha querido
instaurar, dejando para cada provincia la tarea de configurar su propio
rgimen poltico con su quehacer institucional cotidiano.
El Sistema Republicano, Representativo y federal es la forma de gobierno
para la Repblica Argentina. (Fras).
En virtud del contenido de la Constitucin Nacional y del espritu que la
anima, nuestra forma de gobierno presupone una democracia representativa,
aunque la Ley Suprema no la enuncie expresamente (Zarini: Art. 1 C. Nac.).

Clasificaciones

Monarqua: poder supremo del Estado en una sola persona.
Tirana: se acta a favor del inters particular.
Aristocracia: poder supremo del Estado en pocas personas.
Oligarqua: se acta a favor del inters particular.
Democracia: poder supremo del Estado en muchas personas.
Demagogia: se acta a favor del inters particular.
Nuestros Constituyentes, adoptaron la Forma Republicana de Gobierno,
segn surge del Art. 1 de la Constitucin Nacional.
Repblica: se opone a la forma Monrquica de Gobierno.
En Democracia, el legtimo poder de gobierno se subdivide en Poder
Legislativo, Ejecutivo y Judicial, los que respectivamente, crean las leyes,
controlan su cumplimiento y sancionan a quienes las violan, no pueden
desconocerse los derechos humanos y sociales: el estado de derecho.
Igualdad ante la ley. Es la comunidad poltica organizada sobre la base de la
igualdad de todos los hombres cuyo gobierno es simple agente del pueblo,
elegido por el pueblo de tiempo en tiempo y responsable ante l de su
administracin.
Caractersticas de la forma Republicana:
1) Soberana del pueblo: expresada mediante el voto (sufragio)
2) Separacin de los poderes del Estado (interdependencia de las funciones)
3) Periodicidad en la funcin pblica.

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4) Informacin Pblica de los actos de gobierno (publicidad).
5) Igualdad legal de los ciudadanos.
6) Responsabilidad de los funcionarios pblicos: poltico (Juicio Poltico),
administrativa, civil, penal.

Formas de Organizacin del Estado. Concepto y clasificacin.
Unitarismo y Federalismo.
El Unitarismo supone la existencia de una organizacin poltica del Estado
de neto corte centralizador. As, todo el poder se halla concentrado en un
lugar geogrfico desde el cual se ejerce autoridad sobre la totalidad del
territorio del Estado.
El Federalismo en general se presenta como una organizacin poltica del
Estado con tendencia a la descentralizacin.

Descentralizacin poltica y descentralizacin administrativa: Concepto
y distincin.
Nuestra Constitucin responde a su vez a un tipo de ordenamiento jurdico:
la descentralizacin.
Esta descentralizacin surge de un movimiento espontneo del poder, que,
segn las distintas comunidades, tiende a concentrarse o desconcentrarse,
conforme operen sobre l fuerzas centrfugas o centrpetas.
Caracterizacin general: El fenmeno de la descentralizacin poltica se
compadece en sus presupuestos bsicos con el sistema federativo. En ella
coexisten las estructuras de gobierno del Estado Federal central, las
Provincias y los Municipios. Al contrario, la centralizacin poltica significa
adoptar el sistema opuesto, esto es, el unitarismo, que supone la existencia
de un solo ncleo centralizado del poder.
El tema de la Centralizacin y Descentralizacin administrativa supone
determinar si el Estado sea Central o Local, procede a autoadministrarse por
intermedio de sus propios rganos o si lo hace valindose de instituciones de
tipo autrquico.
En el primer supuesto descrito estamos frente a la centralizacin
administrativa, en el restante hallamos la descentralizacin administrativa.
Alberdi crea advertir el germen de la descentralizacin poltica y
administrativa argentina en la institucin de los cabildos (antecedentes
hispnicos). Sarmiento y Alberdi afirmaban que el Cabildo es la institucin
madre de nuestras libertades democrticas. Esta afirmacin no es totalmente
correcta, puesto que el pueblo no intervena en la eleccin de los miembros
del cabildo, quienes eran designados por los funcionarios salientes y luego el
Virrey deba aprobar los nombramientos.

EL FEDERALISMO.

En este sistema, el poder se descentraliza de forma tal que existen varios
estados: el Estado Federal o nacional y los otros Estados, que son los

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Estados miembros que se encuentran descentralizados y que reciben el
nombre de provincias. El Estado Federal o Nacional es soberano, mientras
que las provincias son unidades autnomas, independientes unas de otras,
que componen nuestra federacin. Que las Provincias no son soberanas se
desprende de los artculos 5 y 31; que son autnomas surge de los artculos
121 a 123. A partir de la Reforma de 1994, debe sumarse la autonoma de la
Ciudad de Buenos Aires (Art. 129 CN). La Constitucin regula las
competencias del Estado Federal o nacional y de los estados locales o
provinciales y coordina sus relaciones, estableciendo un rgimen indisoluble.
Entre los rganos, nacionales, provinciales y locales o municipales, hay
relaciones de poder que se ponen de manifiesto en autoridades,
competencias, dominios y jurisdicciones diversas. Relaciones que se
engloban en el trmino genrico de FEDERALISMO. Sin Federalismo no
hay Derecho Pblico Provincial.
La Constitucin es una Ley de participacin, otro elemento de la forma
federal.

Confederacin y Estado Federal:
Confederacin: los Estados confederados tienen los derechos de
nulificacin y secesin. Se trata de una facultad de veto que tienen los
Estados confederados sobre los procedimientos o actos del Estado
Confederacional Central. De esta forma un Estado Confederado puede
rechazar una resolucin del Estado Confederacional Central, por
considerarla incompatible con las prescripciones constitucionales. Es as
como puede propiciar la nulificacin del acto. Si tres de las cuartas partes
de los Estados confederados aceptan el acto como enmienda de la
Constitucin, el Estado confederado disidente puede admitirlo o retirarse
secesin- de la unin confederal.

Derecho a la Secesin: un derecho natural del que ningn poder ni fuerza
puede privar al pueblo de cada Estado.
Conforme a lo reseado resulta notorio que la unin americana del Norte era
de tipo confederacional, caracterizacin que debe limitarse a 1865 ao final
de la Guerra de Secesin- pues a partir de all fueron dejados sin efecto los
derechos de Nulificacin y Secesin.
Desde entonces se debe admitir que los Estados Unidos de Amrica
participan de las caractersticas del Estado Federal, y que sus Estados
integrantes han dejado de ser Estados confederados de un Estado
confederacional para revistar como estados miembros de un Estado Federal.
Carcter de Soberanos o autnomos de los Estados integrantes. En la
variante del Estado Federal, la autonoma de los Estados miembros se
conecta con la presencia de las reglas de sujecin, que colocan naturales
lmites a este carcter autonmico para as permitir la supremaca de las
instituciones federales, de la carta constitucional federal y del ordenamiento
jurdico federal.

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Diferencias:
Confederacin: se fundamenta en un tratado.
Estado Federal: hace lo propio por medio de una Carta Constitucional.
Conforme exista o no delegacin de competencias del conjunto de Estados
integrantes a favor del Estado Central.

III SOBERANA, AUTONOMA Y AUTARQUA EN EL ESTADO
FEDERAL. CONCEPTOS.

Soberana: Concepto: En el aspecto interno, la Soberana supone la
potestad suprema de otorgarse una organizacin jurdico-institucional.
En el caso especfico del Estado Federal, la soberana es atributo exclusivo
del Estado Federal Central, nica institucin que en dicho mbito carece de
autoridad superior a ella.
La Soberana es la capacidad que tiene el Pueblo para dictarse una
Constitucin, sin ms lmites que sus propias determinaciones. Se trata de
un poder supremo para actuar sin lmites de ninguna naturaleza, salvo la
necesidad de adaptacin a los entornos de su propio sistema de existencia,
necesidad que no se puede dejar de respetar, bajo el riesgo del actuar
utpico o de que sus determinaciones no consigan el reconocimiento de la
comunidad internacional. Es decir, que la Soberana como idea puede ser
absoluta, pero como ejercicio deber respetar los condicionamientos interno
y externos a los cuales todo subsistema debe acomodarse. El pueblo no
puede ignorar su propia historia. El Pueblo es el asiento de la Soberana,
segn el Art. 33 de la Constitucin Nacional, de modo tal que los derechos
implcitos o no enumerados que puedan inferirse de dicha norma, no son
nicamente derechos de carcter individual sino derechos pblicos, es decir,
aquellos que tienen sujeto activo a la sociedad como ente moral o colectivo.
En nuestro Estado Federal, la Soberana la ejercen los poderes federales, es
decir, el Poder Constituyente nacional y nunca los poderes constituyentes
provinciales. (Quiroga Lavi).

Autonoma: Es la facultad que tienen las provincias de un Estado Federal a
los fines de darse sus propias instituciones en el marco de su constitucin
provincial y reconociendo en todos los casos la sujecin jurdica natural que
la obliga frente al Estado Federal Central.
Autonoma Institucional: Conforme al Art. 5, las provincias dictarn para s
una Constitucin, y segn el Art. 122, se dan sus propias instituciones
locales y se rigen por ellas.
Para BAS la autonoma provincial consiste en la facultad de organizarse, en
las condiciones de la Ley Fundamental, dictando sus instituciones con
absoluta prescindencia de todo otro poder y de ejercer dentro de su territorio
el poder absoluto y exclusivo de legislacin y jurisdiccin, con relacin a todo
asunto no comprendido en las atribuciones delegadas por la Constitucin al

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Gobierno Federal, respetando las garantas y limitaciones que la misma
establece.

Autocefala: es la capacidad de una comunidad de darse sus propias
autoridades sin intervencin de una instancia ajena a su propia comunidad.

Autarqua: es el derecho de autoadministrarse. Bielsa ha establecido los
caracteres de la Autarqua:
1) Existencia de personalidad jurdica.
2) Presencia de fin y funciones pblicas
3) Tenencia de ingredientes patrimoniales y financieros.
4) Subordinacin controlada al poder central.

Distribucin de Competencias en el Estado Federal

En el juego de los principios de participacin y autonoma se desemboca en
un reparto de competencias entre los distintos rdenes de gobierno: el
nacional y el provincial, el central y el local:
1) Exclusivas del gobierno federal: intervencin federal, declaracin del
estado de sitio (Art. 23, 75 inc. 29 y 99 inc. 16); relaciones internacionales;
dictar los Cdigos de Fondo o de derecho comn y las leyes federales o
especiales, etc. En general, y como principio, la casi totalidad de
competencias asignadas a los rganos del gobierno federal por la CN (Art.
75, 99 y 116), pueden considerarse exclusivas del gobierno federal.
2) Competencias exclusivas de las provincias: dictar la constitucin
provincial; establecer impuestos directos; dictar sus leyes procesales, y
asegurar su rgimen municipal y su educacin primaria, etc. Esta masa de
competencias se encuentra latente en la reserva del Art. 121, y en la
autonoma consagrada por el Art. 122. Como principio, las competencias
exclusivas de las provincias, se consideran prohibidas al Estado federal. Las
competencias exclusivas de las provincias se desdoblan en: a) Las no
delegadas al gobierno federal, y b) Las expresamente reservadas por
pactos especiales.
3) Competencias concurrentes: pertenecen en comn al Estado federal y
a las provincias: impuestos indirectos internos y las que surgen del Art. 125
concordado con el Art. 75 inc. 18 e inc. 30.
4) Competencias excepcionales del Estado federal: son las que en
principio y habitualmente son provinciales, pero alguna vez y con
determinados recaudos entran en la rbita federal. As, el establecimiento de
impuestos directos por el Congreso, cuando la defensa, seguridad comn.
(Art. 75 inc. 2).
5) Facultades compartidas por el Estado federal y las provincias: no
deben confundirse con las concurrentes, porque las compartidas reclaman
para su ejercicio una doble decisin integratoria: del Estado federal y de cada

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provincia participante (una o varias). Ej., la fijacin de la capital federal, la
creacin de nuevas provincias (Art. 3 y 13), etc.

UNIDAD TEMATICA II

Parte Histrica

Nuestro rgimen pertenece al tipo de estado federal. Sus orgenes lo
encontramos en la resistencia del las gobernaciones, intendencias al
centralismo del virrey espaol.
Desaparecido Moreno la Junta Grande aunque contaba con diputados del
interior en su seno, tendi al centralismo que se acento aun ms con el
primer triunvirato. As reaccionaron los pueblos del interior y aparecieron los
caudillos, cuya primera figura fue Jos Artigas.
Alberdi verdadero inspirador de la carta fundamental de 1853 conoca la
aeja controversia unitarismo- federalismo. Y as hace un estudio de las
bases enumerando los antecedentes federales y unitarios. All deduce la
imposibilidad de adoptar uno de los dos sistemas en forma pura. De ello
proviene su idea de un rgimen mixto, dotado de principios generales de
federalismo. Sin embargo el resultado final fue la constitucin de 1853 que
convierte el ingrediente unitario en principio bsico. Pero curiosamente la
convencin provincial bonaerense, que reviso la constitucin nacional en
1860, produjo reformas de tal entidad al punto de dar origen a una nueva
carta fundamental.
La fuerte tendencia a la centralizacin ha sido promovida por las propias
provincias que fueron delegando en el Estado central diversos derechos de
carcter econmico (V. gr. percepcin de impuestos directos), con lo que
lograron amputar buena parte de sus autonomas.

Estados federales de excelencia.

A) Repblica de Suiza: Es el ejemplo mas admirable, su esquema es
armnico e inalterable y continua regido por la carta constitucional de 1846,
obra del jurista italiano Pellegrino Rossi. La estructura helvtica interna
presenta la existencia previa a la unin federal de 22 cantones autnomos,
los que operan como verdaderos estados miembros.
B) Estados Unidos de Amrica: con el dictado de la carta constitucional en
1787, la estructura se transformo en una confederacin basada en una
constitucin (1865) a partir de entonces y una posterior reforma
constitucional el esquema del pas funciono como un estado federal basado
en una constitucin.
C) Repblica federal Alemana (hoy Alemania Unida) este sistema lucia
como valioso. La incorporacin en bloque de la antigua republica
democrtica alemana (lo que significa la reunificacin del pas teutn) abre
un parntesis interrogativo en su futura evolucin.

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Estados Federales con incongruencia entre el sistema y el
comportamiento:

A) Repblica Argentina: Se trata de un sistema federal que muestra
inclinacin hacia el unitarismo, del cual nuestro pas es un lamentable
ejemplo. La idea federalista que fue bsica en los pensamientos de Artigas y
Dorrego, pas por las miras unitarias de Alberdi (1852) y apareci en 1853
una constitucin que sentaba el principio del federalismo, que luego se
destrua con sus contenidos por excepcin unitarios.
Aparecen as varias caractersticas negativas.
a) La omnidependencia de todo el pas con respecto a la ciudad de Bs.
As.
b) La permanente intencionalidad del Estado federal en punto a intervenir
en la autonoma de sus estados miembros (intervencin federal).
c) La propensin de la dirigencia de los estados miembros a someter sus
asuntos a resolucin entre autoridades federales.

B) Brasil: El caso propio de Brasil es de resultados cercanos.

Estados federales estructuralmente minusvlidos:

A) Canad: En esta situacin constitucional la disminucin que sufre el
sistema federal tiene su origen en el procedimiento adoptado para efectivizar
la correspondiente distribucin de competencias, porque las facultades
residuales quedan en poder del Estado federal central.

B) India: Aqu hay un federalismo empequeecido. Los estados miembros
de la federacin Hind estn privados de la facultad de dictarse su propia
constitucin.
1.3.3. Venezuela: es similar al caso anterior. No hay funcin judicial propia de
los estados miembros, siendo toda la administracin de justicia de carcter
federal.

Los Estados federales en apariencia:

Se trata de supuestos de descomposicin poltica.
El caso mexicano nos muestra una etapa de crisis de un rgimen
virtualmente partido nico, que desde la dcada de los aos 30 posibilito el
protagonismo exclusivo del PRI, factor que concentro el poder haciendo un
tpico en los hechos del federalismo que se pregonaba en los textos
constitucionales.
En la rbita sovitica Lenin se declaraba partidario del llamado Centralismo
democrtico.

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En cuanto a Checoslovaquia, Yugoslavia y la U.R.S.S estn actualmente en
proceso de mutacin.

I - EL FEDERALISMO ARGENTINO. ANTECEDENTES. ETAPAS.
DOCTRINA.

Historia del Federalismo Argentino.

Periodo colonial: La casa de los Austrias, iniciada por Carlos I en 1516 y
concluida por Carlos II en 1700, implanto un frreo concepto de
centralizacin poltica y administrativa, hecho que elimina la posibilidad de un
federalismo de origen estatal.
Pero aparecen las evidencias, la oposicin al centralismo y tambin la figura
de Domingo Irala, caudillo popular.
Alberdi y Sarmiento tienen a los cabildos como fuente manifiesta de
democracia y federalismo, pero Zucherino no lo acepta, puesto que el pueblo
no intervena en la eleccin de los miembros del cabildo, quienes eran
designados por los miembros salientes y luego el virrey deba aprobar los
nombramientos.
La casa de los Borbones, produjo atisbos de descentralizacin, basando esta
postura en el hecho de la Real Ordenanza de Intendentes con la que Carlos
III parcializo el territorio del virreinato del ro de La Plata. Pero Zucherino
sostiene que no puede confundirse una simple divisin de distritos
administrativos con una autentica descentralizacin poltica.
Espaa enviaba en general como adelantados, virreyes, etc. a personas que
se hallaban marginadas de la corte, con lo que al llegar a Amrica estos
constituan cortes que no permitan el ingreso de criollos.
En el caso particular del Virreinato del Ro de La Plata, hay dos causas
bsicas y dos sectores que dan su apoyo inicial a la revolucin de mayo: 1)
Por un lado una clase dirigente criolla que se ve desplazada socialmente
(generadora del proceso de mayo) y 2) por otro aparecen los pueblos del
interior desplazados econmicamente.

Periodo independiente: Es la poca en que surgen los caudillos. Hay un
grupo que planifico y otro que acompao. Esta divisin ya apunto en el
cabildo abierto el 22 de mayo de 1810 cuando un grupo pugno por la
destitucin del virrey. La intervencin del pueblo a favor de la tesis ms
revolucionaria, conducida por French y Berutti dio preponderancia al
secretario Moreno quien abogaba por decretar la independencia.
Cuando llega el Den Fnes del interior se une a Saavedra para disminuir la
influencia del los morenistas. Los diputados del interior solicitan su ingreso a
la junta; Moreno replica que el asunto se deba regir por el reglamento del 25
de mayo que dispona peticionar a las provincias el envo de representantes
para integrar un congreso.

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La votacin de la que participan los propios diputados del interior fue
contraria a Moreno, que renuncia y muere en alta mar al alejarse hacia
Inglaterra.
La fraccin portea comenz desde la Junta grande un gobierno centralista,
centrado en Saavedra y el Den Fnes. La creciente oposicin a la poltica
centralista de la junta grande se torno inaplicable luego de la derrota del
ejrcito del norte en Huaqui. El Den Fnes elimina a Saavedra quien va a
reorganizar las tropas del Norte. Crean luego el primer triunvirato, donde
comienza a dominar la figura de Rivadavia, el triunvirato disuelve la junta
conservadora.
Pero los antiguos Morenistas se reunifican por medio de la segunda sociedad
patritica que fue apoyada por Monteagudo a la que se sumo la presencia de
San Martn y la formacin de la Logia Lautaro que pronto se enfrent con el
triunvirato.
Luego Belgrano enfrento a los realistas y los vence en 1812, lo que da por
tierra con el primer triunvirato.
El segundo triunvirato pone en practica los principios Morenistas-
sanmartinianos. Se convoca a la Asamblea de 1813, a la que Artigas enva
diputados.
Como los de la fraccin portea entendan que gran parte del peligro
provena de la Logia Lautaro tratan de dejarla sin orientacin y enviaban a
San Martn a Santa Fe. As el bando porteo se neg a declarar la
independencia, no logro sancionar una constitucin e instauro tan solo el
directorio supremo (primer ejecutivo unipersonal). El primer directorio a cargo
de Posadas (acenta su propuesta centralista), pero comienza a atisbarse el
federalismo con el estatuto de 1816 y en 1815 as mismo comienzan las
sesiones de Tucumn, donde se discute la forma de gobierno a adoptarse.
Predominan dos tendencias: la monarqua, sostenida por Belgrano que
quera imponer una monarqua incaica y la republicana.
El Congreso de Tucumn, reaccionando de la inercia revolucionaria de los
ltimos aos y ante una situacin internacional adversa, tanto en Europa
como en Amrica procedi a declarar la independencia.
Tendencias que se debatan:
Teora Ortodoxa: La postura de Fray Santa Maria de Oro sostena la
necesidad de la consulta del pueblo, pero no porque fuera republicano. El
congreso eligi como director supremo a Pueyrredon quien comete aciertos y
errores, pero nuevamente la tendencia centralista aparece con la constitucin
de 1819, pero los pueblos del interior, sobre todo del litoral se resistieron.
Renuncia Pueyrredon y lo sustituye Rondeau. En 1820 el directorio cae y
toman situacin Lpez y Ramrez. Se elige entonces como gobernador de Bs
As a Sarratea que firmo unto con Lpez y Ramrez el tratado de Pilar.
Ramrez vence a Artigas pero en su contra se firma en Bs As el tratado de
Venegas, es vencido por Lpez y por Bustos y luego fallece. Pero le quedaba
a los porteos la influencia de J. Busto. Llegando Rivadavia al poder se trato
de manejar los destinos del pas desde Crdoba. Se llega en esta poca al

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acuerdo del cuadriltero. Luego se elige titular a Las Heras, cuyo principal
objetivo era servir a la organizacin nacional. Pero pronto el grupo
rivadaviano domina la asamblea y seguidamente se nombra a Rivadavia
como presidente, que se sigue dedicando a centralizar, comenzando por
dictar la ley de capitalizacin. En 1826 se dicta otra constitucin unitaria que
rechazan las provincias del interior. Rivadavia renuncia y asume
provisoriamente Lpez. Hasta la reunin de la convencin Nacional, sobre
pautas que no se concretan porque se disolvi el congreso.
Luego se nombra a Dorrego que intento unir al pas bajo el federalismo, pero
es depuesto y fusilado, el efmero gobierno de Lavalle y Viamonte fueron
puente para que llegara al poder J. M. de Rosas.
Rosas advierte que Rivadavia haba cometido dos errores 1)carencia de
apoyo popular y 2) falta de flexibilidad en su trato con el interior.
Rosas advierte lcidamente esto y comienza a lograr consenso popular, lo
que hizo a travs de la predica federalista. Llega al gobierno en 1829 y
acepta el pacto en 1831. Facundo Quiroga le pide que organiza la Nacin y
Rosas entre 1835 y en 1852 en ningn momento de tranquilidad para
ordenar la Nacin. La Ley de aduanas mantiene la exclusividad.
Aparecen dos grupos jvenes de gran importancia.
Echeverra (Generacin de 1837)base de la futura organizacin del pas y
Urquiza.
Como Urquza comienza a gobernar y trata de llegar a la organizacin
prometida se promueve la vuelta al pacto federal; se lleva a los gobernadores
rosistas a San Nicols y Leiva da forma al histrico acuerdo.
Se comienza a perfilar la figura de Alberdi . Comienza a crecer
vertiginosamente Bs. As. este deterioro culmino con la derrota en Pavn.

Alberdi: antecedentes.

Antecedentes unitarios en la poca colonial: unidad de origen espaol en
la poblacin Argentina.
-Unidad poltica de gobierno porque todas las provincias, formaban parte de
un solo estado.
-Unidad de legislacin civil, comercial y penal. En el procedimiento todos
estn sometidos a la Real Audiencia , unidad territorial.
-Unidad de costumbres y de idiomas.

Antecedentes Unitarios en la poca colonial y revolucionaria.
Campaa del desierto: Aparece el tema del desierto, Alberdi gobernar es
poblar. Sarmiento Gobernar es primero educar y luego poblar. Necesidad
de respeto a las autonomas provinciales; los pactos diversos; el acuerdo de
San Nicols.
Sistema Mixto en las bases:
Tpico del poder ejecutivo; toma como antecedente valido la existencia en la
poca de un poder ejecutivo omnipotente.

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Cuestin capital de la repblica; sostiene que el gobierno nico debe residir
en Bs As.
Ideal de progreso: sugiere poblar el territorio con ingleses.
Posicin de Sarmiento y del Valle: Niegan la existencia de antecedentes
validos que sirvan de base al federalismo argentino, Sostienen como
antecedente vlido a la constitucin Norteamericana (no lo acepta Zucherini
como antecedente).

Es as real que el sistema implementado por Espaa en nuestro pas no da
pie al federalismo.
Tesis de Ramos Meja.
Afirma que nuestro criterio federativos herencia del pueblo hispano. Los
fenicios introducen en Espaa un gobierno basado en cuerpos colectivos que
deja lugar a las libertades municipales. Os romanos no derriban el reducto
municipal. Luego se traslada el cabildo a Hispanoamrica. Pero Zucherino
dice que en realidad cuando los cabildos se instalan aqu es en pos de la
defensa comn contra el poder real. Cuando los espaoles venidos a menos
en las cortes espaolas sometieron aqu a los indios y no permitieron el
acceso a los criollos a la corte virreinal comenzaron las revoluciones
americanas.
Posicin de Zucherino: Antecedentes del federalismo en la historia del pas.
Sostiene que hay antecedentes federalistas en la poca colonial, con el
espritu localista de reaccin popular contra el centralismo y en la etapa
revolucionaria, por la protesta encarnada por los caudillos.
En relacin al rgimen federativo acota que hay tres elementos bsicos:
orden poltico (nacido de la puja entre provincias); orden econmico
(intereses de cada regin); orden social (liberalismo europeo en choque con
las localidades mas provincianas).
Sostiene la existencia de antecedentes federativos en la historia del pas en
general. En la poca hispnica, en virtud del espritu localista de reaccin
popular contra el centralismo de la capital virreinal. En la etapa revolucionaria
la protesta popular se encarna en los caudillos. Estos antecedentes
federativos tienen larga primaca entre sus similares unitarios por lo cual
Zucherino rechaza el sistema mixto que propugna Alberdi. No comparte el
pensamiento de Sarmiento y del Valle quienes consideran que la constitucin
de EEUU es el primer antecedente a tener en cuenta.
Concepta a la tesis de Ramos Meja como inaplicable por lo de
transplantar la experiencia hispana en cuanto a los cabildos a la realidad
poltico-social del pas.
El interior acompao en su mayora a la gesta de mayo de 1810, pero al
hacerlo los hombres del interior pensaban que se prestaban a luchar contar
la monarqua y un sistema centralista, pero en el seno de la ciudad portuaria
dos idearios se conjugaban: el uno era el de Moreno, que pretenda una
autentica revolucin que nos diera independencia; el otro que tenia por
cabeza a Cornelio Saavedra que estaba integrado por ricos comerciantes

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porteos miembros del cabildo y la administracin virreinal. Aqu solo se iban
a cambiar solo algunas cabezas pero el aparato quedara igual en su
esencia. Al ser derrotado Moreno los pueblos del interior captan que todo era
igual, que cualquier sistema de gobierno era sometido para las provincias a
travs de Bs As.
As surgieron las montoneras y aquellos que luchaban en contra de los
realistas, se dieron la vuelta y dijeron contra la ciudad puerto y desataron la
Guerra Civil.

II - PACTOS PREEXISTENTES: CONCEPTO; CLASIFICACIN Y
CONTENIDOS.

Referente a este tema hay diferentes posiciones y cabe preguntarse Los
pactos preexistentes comprenden tambin a los tratados con potencias
extranjeras anteriores a la sancin de la constitucin?
Teora totalizadora: Algunos autores sostienen que si, Gonzlez Caldern
los clasifica en tratados internacionales donde incluye el tratado con
Inglaterra de 1815 y el tratado con Francia de 1840 y pactos
interprovinciales, a los de Pilar (1820) Cuadriltero (1822) tratados firmados
entre 1827 y 1830, Pacto Federal de 1831 y el acuerdo de San Nicols de
1952.
Teora restrictiva: Dice que los pactos preexistentes son solo los acuerdos
interprovinciales. Cabe preguntarse tambin que extensin se debe dar a la
categora de pactos preexistentes, con relacin a nuestros acuerdos inter
estaduales.
Teora genrica: sostenida por Demichelli, los divide en;
- Ciclo Monrquico constitucional(1811-1814)
- Ciclo de iniciacin oriental(1813-1814)
- Ciclo del Litoral (1815-1822)- sub. ciclo de reconstruccin de la liga
federal de 1815- sub. ciclo del tratado de Pilar.
- Ciclo del Interior (1821 a 1822)
- Ciclo de Acefala(1827)
- Ciclo de recuperacin federal (1827-1828)
- Ciclo de liga unitaria del interior (1830)
- Pactos preliminares
- Actos Liga federal del Litoral(1831)
Teoras intermedias que se subdivide en( amplia , sostenida por Galletti) y
donde intervienen el tratado de Pilar y el de Venegas, el de cuadriltero, el
pacto federal y el acuerdo de San Nicols. Esa teora sostiene que un pacto
preexistente para ser tal debe tener concepto de Nacin preexistente,
llamado a congreso por provincias con carcter general constituyente,
(restrictiva sostenida por Sagarna), los pactos preexistentes son los que se
ocupan de las formas que las provincias pueden dar a la organizacin.
Tratado de Cuadriltero; pacto federal; acuerdo de San Nicols; y (la

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absolutamente restrictiva que sostiene Alberdi), donde entra el pacto federal
de 1831.
Teora de Zucherino: Este sostiene que los pactos preexistentes son los
que han venido a concretar la unin nacional que haya venido a dotar al
congreso a promover una estructura jurdica totalizadora. Los tratados con
las potencias extranjeras no integran las categoras de pactos preexistentes;
para la ctedra.
Entiende como pactos antecedentes, el tratado de Pilar, destinado a
eliminar de la poltica a Artigas; El Tratado de Venegas dirigido a la
supresin poltica de Ramrez, Y el tratado de Cuadriltero para dejar de lado
a Bustos. Y entiende como pactos preexistentes; al Federal de 1831; al
protocolo de Palermo de 1852 y el Acuerdo de San Nicols.
A continuacin pasaremos a referirnos en forma detallada a cada uno de los
pactos antecedentes y luego a los preexistentes.

Pactos Antecedentes:

Tratado de Pilar: Sarratea asumi el mando y de inmediato parte hacia Pilar
donde se rene con Estanislao Lpez y Francisco Ramrez, con quienes
firma un tratado por el cual los gobernadores de Bs As, Sta Fe y Entre Ros,
se obligan a organizar el pas bajo el sistema federal, comprometindose a
invitar al resto de las provincias a un congreso a reunirse en el Convento de
San Lorenzo en la provincia de Santa Fe (art1). Establece por su Art. 2 que
el mismo da de la firma del pacto, cesaran las hostilidades y los ejrcitos de
Entre Ros y Santa Fe se retiraran a sus respectivas provincias. Por el Art. 3
recuerdan a las provincias de Bs As(los gobiernos de Sta Fe y Entre Ros), el
estado difcil y peligroso en que se encuentran las dems provincias con la
amenaza de invasin portuguesa desde Brasil y que oprime la banda oriental
(provincia aliada), y solicitan su ayuda (resulta sugestivo que la norma se
limite a acordar la defensa de las provincias litorales firmantes y no se
arbitren los medios para formalizar la ayuda de la invadida banda oriental. Y
el Art. 4 se pronuncia a favor del sistema intermedio de libre navegacin para
las provincias ribereas.
Los art. 5, 6, 7, 8 y 9 solo agregan circunstancias de menor importancia; pero
el art. 10 si es el art. clave del pacto; en el se establece que el pacto ser
comunicado a Artigas y que la incorporacin de la Banda Oriental a las
dems provincias federales ser mirada como un dichoso acontecimiento; en
este art. se vuelve a adjudicar a Ramrez la calidad de gobernador de Entre
Ros, ahora agravado al desconocer el protectorado de Artigas sobre las
provincias litorales y reconocerlo solo como mero gobernador de un territorio
virtualmente ocupado por los lusitanos como era entonces la Banda Oriental.
De todos modos Artigas; cuando se entera del triunfo de Cepeda espera que
Ramrez al firmar el convenio entre los vencedores y Bs. As. incluya la formal
declaracin de guerra contra los portugueses; cuando lee la copia que le

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enva Ramrez del Tratado de Pilar, estalla en ira Artigas, porque piensa que
aquel lo ha traicionado. Esto hace que desaparezca Artigas del escenario de
la poltica Nacional.

Tratado de Benegas: Se firmo entre los diputados por Bs. As.; Dr. Mariano
Andrade y Matas Patrn y los Santafesino Dr. J. F .Segu y Sr. Pedro Tomas
de Larrachea.
Aqu estamos en presencia de un tratado de paz entre ambas provincias, que
sita en su Art. 1 la posibilidad de concretar luego un congreso nacional;
reaparece desarrollado el tpico de la organizacin nacional, pero surge
desde Crdoba la pretensin de regentear el Congreso; del caudillo cordobs
J .Bustos que quiere llevar el centro de gravitacin a su propia provincia. Por
la clusula 3 se da pie para establecer a Lpez a todos los elemento para
enfrentar a Ramrez ya que es libre el comercio de armas municiones y
artculos de guerra.
En el art. 7 aparece la manifiesta influencia de Bustos en la realizacin del
acuerdo y surge en forma implcita una intente en contra de un gran ausente
Ramrez. Este al anoticiarse del tratado de Venegas comienza a comprender
el engao porteo que lo llevo contra Artigas y ahora intenta lanzarlo en su
contra a Lpez y Bustos. Advierte que el Tratado del Pilar ya no se respeta
por cuanto cumpli su finalidad terminar con Artigas. En lo sucesivo se
acatara el Tratado de Venegas ahora destinado a eliminarlo a l de la escena
poltica.

Tratado de Cuadriltero: Firmado por Bs As el ministro de guerra coronel
mayor de la Cruz; por Santa Fe el secretario de gobierno Dr. J. F. Segu; por
entre Ros el presidente del congreso provincial Don Casiano Caldern y por
Corrientes el cura de las ensenadas Don Juan. N. Gotilla.
Desaparecido Ramrez del entorno poltico, quedaba por cumplir el
compromiso contrado en el Tratado de Venegas de enviar diputados a
Crdoba; para concretar la reunin del Congreso. Ello implicaba dejar a
Bustos como rbitro final de la organizacin nacional. Bs. As. hizo marchar
con marcado disgustos a sus representantes hacia Crdoba. En tanto la
administracin Ramrez a travs del ministro Rivadavia buscaba apoyo en
Lpez, para neutralizar a Bustos.
Este tratado ya en su primer art. de la pauta directriz para procurar la
dilatacin de la reunin del congreso nacional dando a dems la impresin
de tener por inexistente el congreso convocado en Crdoba en el art. 4 ya
van preparando el terreno frente a una posible reaccin de Bustos. Despus
de varias clusulas destinadas a prevenir conflictos se arriba a una norma (la
n 7), de tpico cuo armamentista, que trae a primer plano los intereses del
momento, esta ves contra Bustos lo cual tambin hace que este pacto no se
pueda considerar como preexistente, y quede en la clasificacin de
antecedentes.

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El art. 13 encierra la disposicin bsica del tratado, se nota en ella la comn
voluntad de hacer fracasar el congreso de Crdoba a travs del
sometimiento de las provincias del litoral que se someten a la actitud de Bs.
As retirando sus diputados del congreso citado. Unas vez finalizados estos
pactos, que Zucherino as como Bernard consideran antecedentes
pasaremos a enumerar los preexistentes donde entran el Pacto federal de
1831, el protocolo de Palermo de 1852 y el Acuerdo de San Nicols de 1852.

Pactos Preexistentes:

Pacto Federal de 1831: Se firma entre los diputados Domingo Cullen en
representacin de Santa Fe; J. M .Rojas y Patrn por Bs. As., y Antonio
Crespo por Entre Ros.
En este pacto se trata de robustecer la imagen de unidad entre las provincias
aliadas y as se declara la validez plena de todos los acuerdos anteriores que
hubieran propendido a asegurar la misma. Se recepta el sistema de ro
cerrado en uso exclusivo de las provincias signatarias, se consagra la
igualdad de derechos de los naturales de las provincias contratantes
cualquiera sea el estado provincias aliado de su residencia.
A partir del art. 12 se refiere a la organizacin nacional se habla de firmar
una comisin representativa; una de cuyas atribuciones (inc. 5 art. 16, punto
clave de este tema), es verdadera norma programtica de organizacin
nacional ya que invita a todas las provincias a reunirse en federacin por
medio de un congreso federal general.

Protocolo de Palermo: por Bs. As. Vicente Lpez; por entre Ros Brigadier
J. J de Urquiza; por Corrientes, general Benjamn Virasoro y por Santa Fe Dr.
M. Leiva.
Oportunidad Histrica de su firma
Derrotado Rosas en Caseros en 1852, Urquiza se propuso cumplir el
compromiso que signo su campaa: Dar al pas su organizacin definitiva
tantas veces postergada.
En este texto se resea la evolucin del manejo de las relaciones exteriores
a lo largo de nuestras vidas independientes anteriores. De ello surge acordar
en forma provisoria hasta la reunin de un congreso general el manejo de las
relaciones exteriores en el general Urquiza.
Este protocolo reactiva el pacto funcional de 1831, permitiendo poner en
funcionamiento el art. 16 inc. 5 que sera el fundamento de la tarea
organizativa del pas. Esto hace que tambin este pacto sea considerado
preexistente.

Acuerdo de San Nicols: Firmado por Entre Ros y Catamarca, por Urquiza;
por Bs As Vicente Lpez por Corrientes Virasoro; por San Luis Gral. Pablo
Lucero, por San Juan Gral. Nazario Benavides; por Tucumn Gral. Celedonio

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Gutirrez, por Mendoza Pedro Pascual Segura; por Santiago del Estero
Manual Taboada; por La Rioja M. V. Bustos; y por Santa Fe D. Crespo.
Otorgada la firma del protocolo de Palermo haba resurgido la antigua liga del
Litoral, solo restaba convocar a las restantes provincias para la tarea de
organizacin nacional. Se decidi hacerlo en las personas de sus respectivos
gobernadores, todo ello llevara a la firma del histrico acuerdo, de donde se
reconoce el pacto federal como estatuto basal de la organizacin nacional.
Se establece la libertad de circulacin econmica en todo el territorio
nacional, eliminando as las cuentas secas y anteriores.
Se establece el tiempo de instalacin del congreso y modalidades de
eleccin de diputados; se estatuye la igualdad de derechos de todas las
provincias y por eso la igualdad de representacin de sus diputaciones ante
el Congreso. Establece as mismo la sancin de la constitucin a travs de la
mayora de sufragios se dispone la concesin de inmunidades a los
diputados durante el ejercicio de sus mandatos; se impone al encargado de
las relaciones exteriores la obligacin de velar por la buena marcha del
congreso; se cita al congreso en la ciudad de Santa Fe; por el Art. 12 se
estatuye toda la programtica posterior al dictado de la constitucin
completando as el proceso de organizacin nacional. Se otorgan amplios
poderes a Urquiza; por si fueran necesarios para establecer la paz y el
orden; se denomina a Urquiza como director provisorio de la confederacin
Argentina.
El encargado de las relaciones exteriores deba proveer gastos y dietas de
diputados; abrir y controlar el congreso por s o por un delegado; deba
representar la soberana y conservar la individualidad nacional; conservar la
paz interior; asegurar las fronteras durante el periodo constituyente; defender
la repblica de cualquier pretensin extranjera y velar por el cumplimiento del
acuerdo.
Deba Urquiza reglamentar la navegacin de los ros interiores: las rentas
fiscales; la administracin de correos; la creacin y mejora de aminos
pblicos y de postas de bueyes para transporte de mercaderas.
Tambin el acuerdo dispona que las provincias deban adoptar con lo
producido por las aduanas exteriores, a formar un fondo para sufragar los
gastos de administracin hasta la instalacin de las autoridades nacionales a
quienes exclusivamente competira el establecimiento permanente de los
impuestos nacionales.

III - LAS PROVINCIAS ARGENTINAS. CONCEPTO INSTITUCIONAL Y
FORMACIN. CARTAS PROVINCIALES ANTERIORES A 1853.

Concepto Institucional: Debe entenderse por provincias argentinas a los
estados miembros que integrando al Estado Federal Central gozaban de
autonoma, lo que les permite el dictado de sus propias cartas fundamentales
y la organizacin de sus instituciones, todo ello enmarcado en las pautas
generales que les impone el ordenamiento jurdico federativo.

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Las provincias detentaron desde los das de la emancipacin hasta 1853 el
carcter de verdaderas personas de Derecho pblico.
Formacin:
En 1776 Carlos III decide la creacin del Virreinato del Ro de La Plata con
capital en Bs. As. En 1782 el territorio queda dividido en ocho gobernaciones.
Ellas son:
1) Buenos Aires (Compuesta por Bs. As.; provincias del litoral y la totalidad
de la Patagonia).
2) Crdoba del Tucumn (Crdoba; la Rioja; Cuyo; Mendoza; San Luis; San
Juan)
3) Salta de Tucumn (Santa; Santiago del Estero; Tucumn; Jujuy;
Catamarca)
4) Paraguay (Parte Oriental del territorio paraguayo)
5) Cochabamba (ubicada en el alto Per actual territorio boliviano)
6) Chuquisaca (Ubicada en el alto Per)
7) Potos (parte del territorio boliviano y chileno)
8) La Paz (ubicada en el Alto Per)
- Gobiernos militares subordinados (Montevideo; Chiquitos; Misiones y
Moxos).
Despus de la revolucin de mayo; los pueblos del interior se fueron
adhiriendo con la esperanza de concretar un gobierno que respetara las
necesidades de sus localismos. A partir de la creacin del directorio se hizo
presente la tendencia unitaria, que a veces se uni con el intento de instalar
una monarqua.
Esta situacin da nacimiento a protestas y aparecen los caudillos.

Proceso de disolucin de gobernaciones- Intendencias.

GobernacinIntendencia de Bs. As.
Buenos Aires: La provincia de Buenos Aires adquiere su autonoma luego
de la cada de las autoridades nacionales en Cepeda: se designa entonces
gobernador a Manuel de Sarratea.
Santa Fe: La sublevacin de Fontezuela, en contra de Alvear promueve en
Santa Fe en inicio a favor de su autonoma. En el ao 1815 la provincia se
declara tal y concreta la designacin de Antonio Candiotti como gobernador.
Ignacio lvarez Thomas enva un ejrcito en su contra que es derrotado por
Mariano Vera y Estanislao Lpez.
En 1816 por el pacto de Santo Tom Bs. As. reconoce la autonoma
santafesina. En 1818 Estanislao Lpez concreta la autonoma provincial en
forma definitiva; auque Pueyrredon organiza un nuevo intento de sostener a
la provincia, pero todos los intentos fracasan y Santa Fe encara la labor
constitucional y en 1819 sanciona su estatuto provisorio.
Entre Ros: En cuanto a esta provincia, en 1815 Posadas crea la provincia
como forma de poner freno a la influencia Artiguista. Bajo el directorio de
Pueyrredon se tuvo noticias en Bs. As. de que algunos jefes artiguistas se

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pronunciaran a favor de la causa territorial. Se decidi enviar tropas para
retomar el control del suelo entrerriano. En 1817 el capitn artiguista Hareu
hizo pblica su adhesin al directorio.
Pueyrredon despacho entonces un contingente al mando de Montes de Oca,
que fue derrotado por Ramrez.
Reincidi Pueyrredon y envi a Marcos Balcarce que nuevamente derroto a
Ramrez. Poco despus el propio Ramrez ya gobernador declaro la
autonoma provincial.
En 1820 proclama la republica de Entre Ros.
Al morir depuse de Lpez Jordn, conduce la provincia Lucio Mansilla.
Durante su mandato en 1822, se sanciona el estatuto provisorio.
Corrientes: mereci su sublevacin a rango de provincia en 1814, la derrota
de artigas someti a Corrientes a la influencia de Ramrez quien incorporo
esta provincia a la repblica de entre ros, pero su muerte la libero de esa
incorporacin. Bajo el gobierno de Atienza ve la luz el reglamento provisorio
constitucional de 1821.
Territorios Nacionales: referente a las restantes provincias de esta
gobernacin ya en la etapa constitucional, fueron organizadas en territorios
nacionales y recin en nuestro siglo adquirieron categoras de provincias.

Gobernacin-Intendencia de Crdoba del Tucumn:
Crdoba: logra su autonoma en 1820 con Bustos, quien logra su
designacin como gobernador autnomo y el ao siguiente inspira la sancin
del reglamento provisorio para Crdoba.
La Rioja Cuyo: consigue su separacin de Crdoba en 1820: Cuyo dejo de
pertenecer a esta gobernacin intendencia a fines de 1813 cuando la
asamblea de ese ao creo la gobernacin intendencia de Cuyo y en 1820 las
tres provincias que la componen logran su autonoma. (Mendoza; San Luis;
San Juan).

Gobernacin-Intendencia de Salta del Tucumn:
En 1814 se crea la Gobernacin intendencia de Tucumn que comprenda
los territorios de Tucumn; Catamarca y Santiago del Estero) con lo que se
separ de la gobernacin intendencia de Salta de Tucumn.
Tucumn logra su constitucin de la republica de Tucumn en 1820.
Santiago del Estero lo mismo y Catamarca en 1821.
Salta sanciona su estatuto en 1821 y Jujuy es la ltima provincia que se
separa y elabora su primer estatuto en 1835.
Ahora ampliamos conceptos sobre la formacin de las provincias.
Buenos Aires: Tuvo el papel mas importante y trascendente en la
organizacin institucional. Como ciudad portuaria, desde los primeros
tiempos de la conquista, debi gravitar en los acontecimientos del Ro de La
Plata.

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Despus de la batalla de Cepeda se elige como gobernador a Sarratea, a
quien sucedieron los generales Balcarce y Soler. Asegurndole la situacin
por accin de Dorrego, que abri el camino para la junta de representantes,
eligindose como gobernador a Martn Rodrguez.
En 1829 asume J. M. de Rosas que en 1852 es derrotado por Urquiza.
Buenos Aires, luego de un lapso de segregacin se anexa como provincia al
resto de la confederacin por el pacto de San Jos de Flores de 1859.
Crdoba: Bustos retuvo en sus manos los destinos de Crdoba; rene una
asamblea que declara la soberana y libertad de la provincia, sin
subordinacin a ninguna otra, sin perder de vista la aspiracin comn de la
unin nacional.

UNIDAD TEMATICA III

EL PODER CONSTITUYENTE EN EL ESTADO FEDERAL

I - PODER CONSTITUYENTE. CONCEPTO. TITULARIDAD.
CLASIFICACIONES.

- Para Bidart Campos: Poder Constituyente es la competencia, capacidad o
energa para constituir o dar constitucin al Estado, es decir, para
organizarlo, para establecer su estructura jurdico-poltica.
- Para Quiroga Lavi: es una relacin social que como tal, integra el campo
de estudio de la sociologa. Es la relacin social de mando y obediencia a
travs de la cual la sociedad establece la distribucin y el modo de ejercicio
monoplico de la fuerza en ella. El Poder Constituyente, dice, es un ser
social y no un deber ser; es proceso poltico y es producto jurdico, es un
dato verificable empricamente y no un objeto captable metafsicamente.
- Para Zuccherino: es aquella determinacin emanada del pueblo (Poder
Constituyente originario) o de la Constitucin anterior (Poder Constituyente
derivado) que es soberana en el caso del Estado Federal Central (Poder
Constituyente de 1 grado) y autnoma en el supuesto de los Estados
miembro (Poder Constituyente de 2 grado) encaminada a concretar el
basamento de un ordenamiento jurdico por medio del dictado de la Primera
Carta Fundamental o de la revisin total o parcial de la Const.
- Para Messineo: es una facultad de accin, que deriva del derecho
originario de la colectividad a proveer a su organizacin poltica y jurdica,
estableciendo e imponiendo, como regla obligatoria de conducta, una
Constitucin. Es aquel poder o voluntad creadora al que toda comunidad
echa mano, en un momento histrico determinado para organizarse poltica y
jurdicamente a travs de una norma fundamental que le da validez y
sustento al Estado que con ella se crea.
- Para Snchez Viamonte, el poder constituyente, como funcin, entra en
reposo, pero permanece vivo y operante en las disposiciones

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constitucionales en las cuales adquiere estabilidad. Su ejercicio no se agota.
Permanece en estado de latencia, apto para ponerse de nuevo en
movimiento cada vez que sea necesaria la revisin de la Constitucin o la
reforma parcial de ella.

El poder constituyente puede ser originario o derivado. Es originario cuando
se ejerce en la etapa fundacional o de primigeneidad del estado, para darle
nacimiento y estructura. Es derivado cuando se ejerce para reformar la
constitucin (Bidart Campos).
Para Quiroga Lavi, si el llamado poder constituyente derivado se sujeta a
normas y limitaciones cuando reforma la constitucin, lo har porque le
resulta conveniente o porque, por razones de oportunidad poltica no juzga
beneficioso apartarse de ellas.
Para este autor, no hay diferencias entre el poder constituyente originario y
derivado, en el sentido de que uno sea supremo y otro no. La diferencia slo
existe de hecho: si el poder constituyente cumple con las disposiciones
constitucionales que regulan su accin, se lo denomina derivado
(procesalmente); y si no lo hace, se lo denomina originario. El derivado
puede modificar en el todo o en partes a la constitucin y provocar una
revolucin igual que el originario.
Tambin cabe reputar poder constituyente originario al que se ejerce en un
estado ya existente (o sea despus de su etapa fundacional o primigenia)
cuando se cambia y sustituye totalmente una constitucin anterior con
innovaciones fundamentales en su contenido.
El poder constituyente originario tiene como titular al pueblo o la comunidad,
porque es la colectividad toda la que debe proveer a su organizacin poltica
y jurdica en el momento de crearse el estado. La nocin responde a la
bsqueda de la legitimidad en el uso del poder constituyente originario.
El prembulo de nuestra constitucin de 1853-1860 acoge este principio
definitorio cuando incluye la frmula de nos los representantes del
pueblo....
Esa residencia o titularidad del poder constituyente en el pueblo slo debe
reconocerse en potencia, en el sentido de que no hay nadie investido para
ejercerlo; y no habiendo una forma concreta predeterminada por Dios ni por
la naturaleza para constituir a cada estado, la decisin queda librada al
conjunto de hombres que componen la comunidad. El ejercicio en acto de
ese poder constituyente se radica en razn de eficacia en quienes, dentro
del mismo pueblo, estn en condiciones, en un momento dado, de
determinar la estructura fundacional del estado y de adoptar la decisin
fundamental de conjunto. Son, las condiciones socialmente determinantes
en razn de lugar y de tiempo, las que espontneamente confieren eficacia
histrica a la voluntad de un hombre o de un grupo, con suficiente base de
participacin y de consenso de toda la comunidad.


23

II - PODERES CONSTITUYENTES DE PRIMERO, SEGUNDO Y TERCER
GRADO: CONCEPTOS Y DISTINCIONES.

El Estado Federal se caracteriza por la coexistencia de dos rdenes jurdicos
superpuestos: el de cada uno de los Estados miembros y el del Estado
Nacional que ellos integran.
Para Fernando Luna, Dardo Prez Giulhou y Bidart Campos la Constitucin
que responde al tipo tradicional historicista es aqu y ahora, actualmente,
Constitucin; tiene vigencia y funciona como Constitucin real o material,
haciendo sobrevivir el pasado en el presente, manteniendo actuales ciertas
estructuras que arrastran su vigencia desde el pasado...
El poder Constituyente es De Primer Grado cuando es ejercido por el Estado
Federal Central, ya sea para dictar su primera Carta Fundamental (Poder
Constituyente Originario) o para proceder a su reforma (Poder Constituyente
Derivado).

P. Const. DE PRIMER
GRADO

P. Const. ORIGINARIO
Cuando emana del
pueblo y propende
al dictado de la
primera Constitucin
del Estado Federal
Central.
(En todos los casos es
soberano)

P. Const. DERIVADO
Cuando surge de la
Carta Fundamental
anterior y se
encamina a su
reforma total o
parcial.

El Poder Constituyente De Segundo Grado supone una determinacin
autnoma de los Estados Miembros, ejercitada en forma individual por cada
uno de ellos, con la finalidad de sancionar su primera Constitucin (P. Const.
Originario) o a los efectos de procurar su enmienda total o parcial (P. Const.
Derivado).
En el caso argentino sirven de lmite a las Constituciones Provinciales los
requisitos del artculo 5 de la C.N.

P. Const. DE SEGUNDO
GRADO

Cuando emana del
pueblo y propugna
al dictado de la
primera
Constitucin del
Estado Miembro.
(En todos los casos es Cuando surge de

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autnomo) P. Const. DERIVADO la Constitucin
Estadual anterior y
tiende a su
reforma total o
parcial.

El tpico referido a la existencia o no de un Poder Constituyente De Tercer
Grado que se refiere concretamente a la esfera municipal, se vincula con una
aeja controversia: la que enfrenta los Municipios de Delegacin (Tesis
Tradicional) con los Municipios de Convencin (Tesis Moderna). Zuccherino
se define por sta ltima siguiendo as las huellas de Lisandro de la Torre, la
Constitucin Santafesina de 1921 y de Adolfo Korn Villafae y la Escuela de
La Plata. En definitiva, los Municipios de Convencin ofrecen la figura de un
Poder Constituyente de Tercer Grado.

Poder
Constituyente DE
TERCER GRADO

Cuando emana del
pueblo y se propone el
dictado de la Primera
Carta Orgnica por parte
del Municipio respectivo.
(En municipios de
Convencin es
autnomo)

P. Const. DERIVADO
Cuando surge de la
Carta Orgnica anterior
del Municipio y tiende a
su enmienda total o
parcial.

La validez y la vigencia.
La validez constitucional es el criterio para determinar la pertenencia de una
Constitucin dentro de un sistema u ordenamiento jurdico. Una Constitucin
es vlida cuando pertenece a un determinado ordenamiento.

III - LMITES DEL PODER CONSTITUYENTE. LA REFORMA
CONSTITUCIONAL. CONTENIDOS DE LAS CARTAS PROVINCIALES
ARGENTINAS.

Distincin previa.
James Bryce clasifica las Constituciones en Rgidas y Flexibles. Las primeras
son aquellas Cartas que vedan su enmienda por va de un procedimiento
legislativo ordinario. Por el contrario, Constitucin Flexible es aquella pasible
de modificacin por el referido procedimiento.
La rigidez de la constitucin puede ser orgnica si la enmienda constitucional
debe concretarse a travs de un rgano especial, distinto de los legislativos
(Convencin, Asamblea, etc.). La rigidez formal, se concreta la reforma
queda a cargo de los rganos comunes, pero conforme a un procedimiento
agravado.

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Bidart Campos habla de mutaciones constitucionales. Las leyes que se
dictan en un momento determinado, por solemnes que sean, no resisten la
influencia de la vida que las retoca, las pule, las transforma y tambin las
abroga.
Mutacin constitucional: es el fenmeno que se produce en los estados
cuyas constituciones escritas, sin someterse a la reforma formal, adquieren
un sentido nuevo, un contenido distinto, una interpretacin diferente, o llegan
a perder vigencia por un uso contrario segn el autor
desconstitucionalizacin.
Mutacin por adicin. Ciertos usos y costumbres constitucionales implantan
una prctica no prevista por sus disposiciones.
Mutacin por disminucin. Se produce cuando ciertos mbitos de la
constitucin escrita pierden vigencia.
Mutacin por interpretacin. Opera por el uso de normas constitucionales con
un sentido distinto al que surge de la finalidad perseguida por la constitucin.
Mutacin por desconstitucionalizacin Importa una mutacin casi total, la
constitucin escrita pierde vigencia como totalidad, como complejo
normativo.
Para Bidart Campos, la reforma formal de la constitucin atiende a los
procederes normados y las mutaciones constitucionales implican un ejercicio
material del poder constituyente, y por ende, en sentido lato tambin es una
reforma constitucional.

Sistemas de reformas constitucionales.

1) El que se efecta por las propias Legislaturas locales y que fuera el
sistema adoptado en 1949, con motivo de la reforma de la C.N.,
oportunidad en la cual se dispuso autorizar a las Legislaturas provinciales
a modificar totalmente sus constituciones para adaptarlas a los principios,
declaraciones, derechos y garantas que se consagraban en esa reforma
nacional.
2) Sistema de reforma por Convenciones, que es el dominante en nuestro
pas.
3) Reforma efectuada por la Legislatura, pero ad referndum del pueblo;
que se aplica en algunas provincias argentinas para la modificacin de uno
o dos artculos.
4) Sistema de reforma por Convenciones ad referndum del pueblo, que se
aplica en algn Estado norteamericano.
5) Reforma por iniciativa popular y ad referndum del pueblo.

Reforma total o parcial.

La reforma total o parcial ha sido prevista por todas las Constituciones
provinciales, mediante un procedimiento que consta de dos etapas, ante las
legislaturas y ante las Convenciones reformadoras y, eventualmente, una

26

tercera etapa que es intermedia y consiste en la aprobacin por parte del
pueblo de la convocatoria a la Convencin.

Primera etapa ante la Legislatura.

Corresponde a la Legislatura declarar la necesidad de la reforma total o
parcial de la Constitucin, la cual debe ser aprobada por una mayora de dos
terceras partes de los miembros de cada Cmara, en los regmenes
bicamerales, o de la Cmara en aquellos casos en que el sistema sea
unicameral.
En cuanto a la posibilidad de que la declaracin de necesidad de reforma sea
vetada por le Poder Ejecutivo, algunas constituciones provinciales
expresamente lo prohben; otras, en cambio, lo admiten.
Respecto al contenido de la reforma, varias constituciones exigen que con la
declaracin de necesidad se fijen los temas, puntos o artculos que se
proponen para su reforma a la Convencin (Art. 111 Const. de Ro Negro).

Segunda etapa ante la Convencin Constituyente.

La reforma propiamente dicha se lleva a cabo ante una convencin especial
constituida a ese efecto a la que comnmente se denomina Convencin
Constituyente o Convencin reformadora y cuyo modo de integracin,
condiciones de elegibilidad, incompatibilidades, inmunidades y privilegios son
establecidos por las propias constituciones.
Es comn, tambin, que las constituciones locales establezcan el lugar o
sede de las deliberaciones de la Convencin, tambin, en algn caso, se ha
facultado expresamente a las mismas Convenciones a establecer la sede
(Ro Negro, Art. 116, aunque el lugar de la primera sesin debe determinarse
por la ley de convocatoria, Art. 111).
La fijacin del lugar de reunin, sea por la Constitucin como por la ley de
convocatoria, importa un lmite a las facultades de la Convencin
reformadora y que de ninguna manera puede soslayarlo o modificarlo, como
bien lo ha dicho el Superior Tribunal de Justicia de Ro Negro en fallo recado
el 30 de diciembre de 1987.
En cuanto al plazo de duracin de las sesiones, dentro del cual la
Convencin debe producir la pertinente reforma, ha sido fijado por algunas
Constituciones (Neuquen, Art. 292, de 3 meses prorrogables por otro perodo
por la misma Convencin). La Constitucin de Ro Negro (Art. 112) ha
dispuesto un plazo mximo de doscientos cuarenta (240) das cuando se
trate de reforma total y de ciento cincuenta (150) das, para el caso de
reforma parcial, ambos plazos prorrogables por la propia Convencin en un
mximo de la mitad de ambos trminos.
Las Convenciones reformadoras tienen lmites formales y materiales que
circunscriben la tarea que deben cumplir, por ser un poder subordinado, no
pudiendo desligarse del ordenamiento anterior de donde encuentra su

27

legitimidad y a la vez en la medida en que sea ejercido dentro del marco
constitucional, tomando ahora el concepto de constitucin material, tendr,
adems de validez, vigencia.
Tales limitaciones formales y materiales, surgen de la Constitucin de la
Nacin (Art. 5 y 31), y de las propias constituciones provinciales y leyes que
declaran la necesidad de la reforma, a ms de aquellos contenidos ptreos.
En cuanto a los lmites formales dispuestos por las propias constituciones
provinciales, estn referidos a los plazos de duracin de las sesiones, el
modo de integracin de las convenciones, etc., pero es posible que tambin
se incluyan limitaciones sustanciales que impiden la modificacin de ciertos
principios o normas (por Ej., en Bs. As., el Art. 31 La libertad de ensear y
aprender no podr ser coartada por medidas preventivas).
Las leyes que declaran la necesidad de la reforma constitucional tambin
pueden poner lmites formales y materiales a la actividad de las
convenciones.
Algunas constituciones provinciales exigen que la ley de declaracin de
necesidad de reforma debe especificar los temas, puntos o artculos que se
proponen a la Convencin para ser modificados y, consecuentemente con
esta exigencia, algunas prohben a las convenciones apartarse del temario
propuesto (Ro Negro, Art. 117).
Al distinguir entre reforma total y parcial, se entiende que en esta ltima debe
indicarse las disposiciones sobre las que versar la reforma, de lo contrario
ambas se confundiran y la previsin del constituyente no tendra sentido.
La Convencin reformadora ejerce poder constituyente derivado por
delegacin del pueblo, depositario originario de tal potestad, y debe ejercerlo
dentro de los lmites de su mandato.
Por ello entiende Fernando Luna, junto a Salvador Dana Montao que la
pretendida soberana que en algunos casos han esgrimido las convenciones
reformadoras para apartarse del temario propuesto para ser modificado,
constituye un malsimo, un psimo antecedente, o precedente que no dejar
de ser invocado en le futuro por todas las mayoras, naturales o accidentales,
por coaliciones circunstanciales ... para legalizar de algn modo las
violaciones ms groseras a los principios elementales que rigen la vida y el
funcionamiento de los rganos representativos de esta naturaleza.

Tercera etapa intermedia: consulta popular.

Algunas constituciones provinciales han previsto, para el caso de reforma
total o parcial, una tercera etapa que es intermedia entre la declaracin de
necesidad de la reforma hecha por la Legislatura y la reforma propiamente
dicha que debe realizar la Convencin y consiste en someter a la opinin del
pueblo sobre si apoya la convocatoria a la Convencin Constituyente (Art.
221, Mendoza).
Al respecto seala Prez Guilhou en referencia a la Constitucin de
Mendoza, que es importante recordar que los mecanismos complicados y

28

difciles que prev la Constitucin provincial para su reforma hacindola
rgida, no responden a un prurito de formalismo, sino a una valoracin de
esencia y profundidad del sistema republicano que pretende salvar el
principio de legalidad y continuidad.
Es evidente que esta instancia, constituye un acto de verdadera democracia
participativa que abre canales de comunicacin entre la sociedad y el poder y
que legitiman las decisiones de ste.

Reforma de slo uno o dos artculos.

Diversas constituciones provinciales admiten la posibilidad de que la reforma
a uno o dos artculos se efecte por las legislaturas con ratificacin posterior
del pueblo mediante referndum.
La reforma de un artculo y sus concordantes, es el sistema seguido por Ro
Negro, Art. 119, con la salvedad que este procedimiento de reforma no
puede ser utilizado para la modificacin de la primera parte de la
Constitucin, referida a Declaraciones Generales-Derechos-Garantas y
responsabilidades, ni tampoco respecto de la seccin correspondiente a la
reforma constitucional.
Simples enmiendas que no alteren el espritu de la Constitucin, adoptado
por Neuqun, Art. 300, de lo que se infiere que es posible modificar ms de
dos artculos mediante este procedimiento, pero cuidando que no se altere el
espritu que encierra esa Constitucin.
No debe olvidarse que toda modificacin constitucional debe ser de
interpretacin restrictiva: dado la trascendencia e importancia del acto que se
realiza, en funcin de la jerarqua de la norma que se pretende reformar, y
tambin para salvar los principios de estabilidad, continuidad y legalidad.

Inconstitucionalidad de una reforma constitucional.

Una reforma constitucional, puede ser declarada inconstitucional? Este
problema ha sido debatido en el campo de la doctrina, y fue objeto de
controversia, especialmente en los Estados Unidos de Amrica, en donde a
la luz de la jurisprudencia y de la opinin de diversos autores, ltimamente es
apoyada ampliamente la tesis de que es posible declarar la
inconstitucionalidad de una reforma a la Constitucin.
Recin con fecha 20/09/1963, en el caso Guerrero, Juana Ana Soria de, c/
Bodegas y Viedos Pulenta Hnos., la Corte Suprema de Justicia ha debido
encarar la cuestin de inconstitucionalidad de una reforma, con referencia a
la de 1957, que aade a la ley fundamental el Art. 14 bis. La impugnacin se
hizo en razn de entender que ese artculo no haba quedado vlidamente
incorporado a la Constitucin, prevista en el reglamento de esta ltima para
aprobar el acta y la versin de la sancin. La Corte consider el problema
como no judiciable, con el voto en disidencia del doctor Luis M. Boffi
Boggero, que estimaba que la cuestin era justiciable.

29

Dentro de nuestro sistema institucional, corresponde al Poder Judicial la
funcin de controlar la constitucionalidad de las leyes, convirtindose as en
el verdadero guardin de la Constitucin. De acuerdo con esto, se pregunta
el profesor Rodolfo Berardo: Podr el Poder Judicial declarar
inconstitucional ya no una ley sino una reforma a la ley fundamental de la
Nacin o de una provincia? Para responder a este interrogante debemos
encarar su estudio desde dos puntos de vista:
a) considerar el aspecto de forma (procedimiento), y
b) el aspecto de fondo (contenido de las reformas constitucionales).
Tomaremos para su anlisis la C.N., aunque lo que sostenemos es tambin
vlido para las constituciones provinciales (Berardo).
a) En el Art. 30 C.N. se dispone: La Constitucin puede reformarse en el
todo o en cualquiera de sus partes. La necesidad de reforma debe ser
declarada por el Congreso con el voto de dos terceras partes, al menos, de
sus miembros; pero no se efectuar sino por una Convencin convocada al
efecto. O sea, la reforma debe hacerla una Convencin. La declaracin del
Congreso no obliga a la Convencin; segn unos autores, los poderes de
sta son plenos y absolutos, en el sentido de que, por ser elegida
popularmente, investida por la soberana nacional, con el mandato especial
de resolver sobre la reforma de la ley fundamental, procede con plena
libertad, sin ser en manera alguna trabada por la declaracin previa del
Congreso. Y, en cambio, son limitados, segn otros, en cuanto ella no puede
revisar ms puntos que aquellos comprendidos en la ley de reforma. La
Constitucin es la ley suprema de la Nacin, y, por consiguiente, a sus
prescripciones deben ajustarse necesariamente las normas inferiores. Las
normas constitucionales son preferentemente formales en el sentido de que
primero establecen el procedimiento para la produccin de normas inferiores;
en consecuencia, si estas normas inferiores no han sido producidas de
acuerdo con la forma que seala la superior, carecen de validez.
Con arreglo a lo expuesto, si se introduce una reforma a la Constitucin
violando el procedimiento que la Constitucin seala, resulta afectada la
validez lgica de la reforma y entonces los jueces podran declarar
inconstitucional la reforma introducida.
Sin embargo, conforme a nuestro derecho vigente a travs del derecho
judicial, no hay control judicial de constitucionalidad de la reforma, porque la
jurisprudencia de nuestra corte tiene establecido que se trata de una
cuestin poltica no judiciable: tal fue lo resuelto en el caso Guerrero de
Soria c/ Bodegas Pulenta, fallado el 20 de septiembre de 1963.
En el derecho pblico provincial hay pautas favorables a la justiciabilidad de
una reforma de la constitucin provincial ( Mendoza en 1.989, Tucumn en
1.990).
b) Entramos a tratar la cuestin de fondo de una reforma constitucional.
La C.N., ha sido hecha para asegurar la unin y la armona; a tal fin, era
indispensable que ella fuese suprema, y de este modo lo establece en el Art.

30

31, cuando dice que es ley fundamental de la Nacin, o sea que no hay
ninguna superior a ella, y por lo tanto todas las leyes, ya sean nacionales o
provinciales, deben estar de acuerdo y en concordancia con lo que
prescriben sus disposiciones.
Frente a esta norma suprema de la Nacin, si se propicia una reforma y sta
vulnera el fondo, es decir, la esencia de la Constitucin, nos
preguntamos (Berardo): Puede dicha reforma ser declarada
inconstitucional?
Reformar una Constitucin es modificar o enmendar la Constitucin vigente.
Es sta una facultad extraordinaria, y como dice Carl Schmitt, dicha facultad
no es ilimitada. En el marco de una regulacin legal-constitucional, toda
competencia es limitada. Agrega este autor que una facultad de reformar la
Constitucin atribuida por una normacin legal-constitucional significa que
una o varias regulaciones legales-constitucionales pueden ser sustituidas por
otras regulaciones legales-constitucionales, pero slo bajo el supuesto de
que queden garantizadas la identidad y continuidad de la Constitucin
considerada como un todo. Cuando las constituciones determinan dentro de
su mismo articulado, limitaciones al contenido de cualquier ulterior reforma,
todo se reducira a la observancia de normas constitucionales expresas y
categricas. En estos casos, la ley que convoca a la Asamblea Constituyente
para considerar la reforma de esos artculos carecera de validez, pues dicha
reforma no puede encararse por va constitucional, ya que esa misma ley
suprema, de la cual deriva la validez del ordenamiento jurdico inferior, se
encarga de establecer para siempre que determinadas normas no podrn
dictarse. Para modificar ese artculo el ordenamiento establece la forma que
debe seguirse, pero adems est dando un contenido que la norma inferior
no debe desconocer.
Pero si esas reformas no afectan la identidad y continuidad de la
Constitucin considerada como un todo, es decir, atienden exclusivamente
al derecho positivo encerrado dentro del orden legal de la Constitucin, no al
derecho natural, porque eso sera excederse de los lmites del problema y
abarcar toda la ciencia del derecho, o sea que pasara a ser una teora
general del derecho. El derecho natural lo debemos utilizar para interpretar
una norma constitucional, puesto que el derecho natural, al incorporarse al
positivo, nos da su sentido.
Decimos que una norma es vlida cuando a sido creada conforme a las
estructuras normativas que regulan la produccin misma de las normas
jurdicas. Siempre nos estamos refiriendo a un ordenamiento legal cuya
identidad o unidad debe ser respetada. En consecuencia, si una reforma se
encuentra en pugna con el ordenamiento legal que la propia Constitucin ha
impuesto, con sus principios fundamentales, esa reforma puede ser
declarada inconstitucional. En caso contrario, o sea, en el de aceptar esa
reforma, estaramos frente a una desnaturalizacin del ordenamiento legal;

31

ya no podramos hablar de reforma sino de supresin o destruccin de la
Constitucin.
La actual Constitucin de Catamarca, en el Art. 291, dice que cualquier
enmienda o reforma constitucional realizada en violacin de una o ms de
las disposiciones precedentes ser absolutamente nula, y as podr ser
declarado por la Corte de Justicia, aun de oficio. Dice Fras que la
competencia que a la Corte de Catamarca le atribuye esa Constitucin sobre
la reforma constitucional la obliga a revisar el proceso constituyente, que ha
sido considerado por la jurisprudencia constitucional, como cuestin poltica,
excepto del control jurisdiccional. Estas innovaciones, acogidas a la
autonoma provincial, son atpicas dentro del sistema argentino.
Pero su principal inters debiera ser rendir las pruebas de la aplicacin
auspiciada del control jurisdiccional. O dentro del sistema judicialista o por
la creacin de una Corte Constitucional.
EL NOVSIMO CICLO CONSTITUYENTE PROVINCIAL A PARTIR DE
1985.
A partir de 1985 y sin reformarse la constitucin federal, muchas provincias
dictaron constituciones nuevas o reformaron sustancialmente las que tenan.
Este ciclo constituyente se trata de un fenmeno indito en nuestro proceso
federal, porque la iniciativa innovadora surgi en y de las provincias. Son
ms de 10 las que tienen hoy textos nuevos. Entre ella figura la pcia. de
Tierra del Fuego, Antrtida e Islas del Atlntico Sur que dict su primera
constitucin en 1991.
Se trata de constituciones de largo articulado detallista, que incluso en la
parte dogmtica sobreabundan en declaraciones de derechos.

UNIDAD TEMATICA IV

GARANTIA FEDERAL E INTERVENCIN FEDERAL

I - GARANTA FEDERAL. CONCEPTO. LA CONSTITUCIN NACIONAL
ESTUDIO DEL ART. 5
. REFORMA DE 1.860.

La garanta federal y la intervencin federal son dos instituciones
ntimamente vinculadas, al punto que una, la intervencin Federal, es
consecuencia de la otra.
La Garanta Federal es el instituto por medio del cual el Estado Federal
Central se compromete a asegurar y proteger la permanencia de sus
Estados Miembros como tal, por medio del respeto a su autonoma.

El tema en la Argentina. La C.N.

El Art. 5 de la C.N. de 1853. Estableca: Cada Provincia confederada

32

dictar para s una Constitucin bajo el sistema representativo republicano,
de acuerdo con los principios, declaraciones y garantas de la Constitucin
Nacional; que asegure su administracin de justicia, su rgimen municipal y
la educacin primaria gratuita; las constituciones provinciales sern
revisadas por el Congreso antes de su promulgacin. Bajo estas
condiciones el Gobierno Federal garante a cada Provincia el goce y ejercicio
de sus instituciones.
Lo subrayado en su texto fue suprimido en 1860. Ello resulta lgico en
funcin de:
1) En punto a la gratuidad de la enseanza primaria por ser idea propia de
las Constituciones Francesas. Era en suma, una posicin extraa a
nuestro pensar y a las necesidades argentinas en la materia.
2) Referente al examen de las Cartas Provinciales por parte del Congreso
Nacional, representaba una verdadera negacin del federalismo que manda
resolver toda cuestin relativa a las autonomas provinciales en el marco de
sus propias competencias y con la intervencin de sus propias instituciones.

El Art. 5 de la C.N. de 1860. Se presenta como ms aceptable en general.
1) El sistema Representativo Republicano. El precepto busca la
homogeneidad de las instituciones de los Estados Miembros entre s y con
relacin al Estado Federal Central. De ello no debe inferirse que exige que
las mismas se hallen calcadas sobre similar patrn. Ej., la posibilidad de
establecimiento, en el marco de una Carta Provincial, de un sistema
judicial de nica instancia, puesto que la doble instancia no es requisito
incluible aqu (Zuccherino).
2) Los Principios, Declaraciones y Garantas de la Constitucin Nacional. La
obligatoriedad impuesta a las Cartas Provinciales en relacin a la citada
materia, han inclinado el nimo de ciertos autores a sostener que todo
enunciado en tal sentido de las Constituciones Estaduales era
sobreabundante e innecesario. Para Zuccherino, nada impide a las Cartas
Provinciales perfeccionar y actualizar los ya clsicos contenidos de la
Parte Dogmtica de la Constitucin Nacional, e incluso ampliar la nmina
con nuevos derechos.
3) Asegurar su Administracin de Justicia. La preocupacin del
Constituyente es loable. Intenta instaurar en la conciencia del Legislador
Constitucional Provincial, por medio de esta obligacin, la necesidad de
respeto cierto a la trascendente labor jurisdiccional, lo que impone al
Constituyente Estadual el diagramar un autntico Poder Judicial
Independiente.
4) El Rgimen Municipal. Supone una verdadera norma programtica, toda
vez que de la misma se desprende en esta materia tan slo un enunciado
que asume caractersticas de principio generalsimo. El trmino Rgimen
Municipal debe ser entendido como Gobierno Municipal. De all la
posibilidad de contar con Municipios de Convencin.
5) La Educacin Primaria. El Constituyente advirti sabiamente que sin

33

educacin el gran principio del voto popular se transforma en utopa y en
ella naufraga irremediablemente todo intento de democracia.

II) Intervencin Federal: Concepto. Antecedentes argentinos. Anlisis del
Art. 6. Reforma de 1.860. Clasificacin de los distintos tipos de
Intervencin Federal consagrados en la Constitucin Nacional. Etapas:
a) declarativa: desarrollo; b) ejecutiva; desarrollo.

La Intervencin Federal comporta el recurso extremo para hacer realidad la
efectiva presencia de la Garanta Federal. Como toda medida de corte
excepcional se halla limitada en el tiempo y slo se produce para eliminar
situaciones anmalas, concretando as, el retorno a la normalidad
institucional en el Estado Miembro afectado.

El derecho constitucional Argentino. Antecedentes.

El Pacto Federal de 1831.

Este tratado basal de nuestra organizacin nacional estatuye una suerte de
embrin del instituto. Su art. 13 refirindose a supuestos de invasin interior,
efectuada por alguna Provincia ajena al Pacto, o de ataque exterior,
producido por Potencias Extranjeras, todo ello sobre alguna de las Provincias
signatarias, dispone la ayuda por parte de las restantes firmantes.

El Acuerdo de San Nicols de los Arroyos de 1852.

Este tratado, con mejor tcnica que el anterior, se ocupa del instituto. Su Art.
14 contempla las figuras de la hostilidad entre Provincias y de sublevaciones
internas dentro de las mismas, autorizando al Director Provisorio a
restablecer la paz y a sostener a las autoridades provinciales legtimamente
constituidas, debiendo los dems gobernadores prestar su ayuda.

El proyecto de Alberdi de 1852.

Era de neto corte centralizador del poder en trminos generales, situacin
reiterada en relacin a este punto.

Los textos constitucionales:

La C.N. de 1853 en su art. 6.

Result un texto provisto de trminos genricos e imprecisos, propenso en
suma al avasallamiento de las autonomas provinciales. En el mismo se
mandaba: El gobierno federal interviene con requisicin de las Legislaturas
o Gobernadores Provinciales, o sin ella, en el territorio de cualquiera de las

34

Provincias, al solo efecto de restablecer el orden pblico perturbado por la
sedicin, o de atender a la seguridad nacional amenazada por un ataque o
peligro exterior.

C.N. de 1860 (Art. 6).

La Convencin Revisora Bonaerense llev contra la norma de 1853 una serie
de objeciones que sintetizamos en las siguientes:
1) Vaguedad de la terminologa. La misma abra el camino a la
arbitariedad del Poder Central sobre los Poderes Provinciales.
2) Carencia de sentido legal en la palabra orden. El vocablo
cuestionado impide determinar el objeto de la Intervencin Federal.
3) Impropiedad en el uso del vocablo perturbado. Toda perturbacin
que no asumiere caracteres de destructora del orden es invlida a los fines
de fijar lo indispensable de la Intervencin Federal.
4) Cuestionamiento de la facultad del Poder Central de Intervenir sin
requisicin.

El texto de 1860 comporta un serio esfuerzo en pro del respeto de las
autonomas provinciales y, en su consecuencia, una orientacin de la
institucin acorde con su verdadera finalidad. Dispone el mismo: El
Gobierno Federal interviene en el territorio de las Provincias para garantir la
forma republicana de gobierno, o repeler invasiones exteriores, y a
requisicin de sus autoridades constituidas para sostenerlas o restablecerlas,
si hubiesen sido depuestas por la sedicin, o por invasin de otra Provincia.

Clasificacin de los tipos de Intervencin Federal surgidos del art. 6
C.N.

Clasificacin doctrinaria:

TIPOS DE
INTERVENCI
N FEDERAL
SEGN LA
DOCTRINA
Por derecho del
Estado Fed.
Central
(Reconstitutiva y
Represiva)
En casos en que
el Estado
Miembro no
cumpliera con las
obligaciones que
dan derecho al
goce de la
Garanta Federal.
Se produce sin
necesidad de
requisitoria de
las autoridades
provinciales.
Por obligacin del
Estado
Por ataque
exterior.
Sin requisitoria.
Fed. Central
(Protectora)
Por disturbio
interno o
Por invasin de
otra provincia.

Con requisitoria.

35

Clasificacin extractable del Art. 6 C.N.

TIPOS DE
INTERVENCIO
NES
FEDERALES
DEL ART. 6

Por decisin del
Estado
Para garantizar la
forma republicana
de gobierno
Es
reconstructiva y
represiva.
Federal Central
(per se)
Para repeler
invasiones
exteriores
Es protectora.
Por decisin del
Estado Fed.
Central a
REQUISITORIA
de las autoridades
provinciales.
Ante sedicin
p/ser sostenidas o
restablecidas.
Ante invasin de
otra Prov. p/ser
sostenida o
restab.

En ambos casos
es protectora.

Intervencin Federal por decisin per se del EFC.

1) De tipo reconstructivo y represivo: Para garantizar la forma republicana de
gobierno.
Es la especie ms utilizada y desnaturalizada por la prctica a lo largo de la
historia de nuestro pas. Ello obliga a concretar una conceptualizacin
necesariamente restrictiva de sus causales habilitantes.
Conflicto que destruya o deteriore gravemente el clsico principio de la
separacin de los poderes del Estado.
Desconocimiento o violacin de derechos otorgados por la C.N.
Desnaturalizacin del rgimen electoral.
Violacin del principio que impone la periodicidad en el ejercicio de la
funcin pblica de tipo electivo.
Desprecio de la regla que impone la responsabilidad de los funcionarios
pblicos.
Desatencin del deber de asegurar la administracin de justicia.
Incumplimiento de la manda de proteccin del rgimen municipal.
Descuido de la imposicin de atender y apoyar el normal desarrollo de la
educacin primaria.

2) De tipo protector: Para repeler invasiones exteriores.
Se trata de una especie que se explica por s sola. Ella se da en casos de
penetracin de contingentes militares extranjeros en el territorio de alguna
Provincia. Va de suyo la calidad de protectoras que asumen estas
intervenciones.


36

Intervencin Federal por decisin del EFC a requisitoria de las
autoridades provinciales.

1) Supuesto de Sedicin.
Aqu el EFC interviene la Provincia afectada ante requisitoria de sus
legtimas autoridades, para sostenerlas o restablecerlas en el ejercicio de sus
funciones, de las que han debido ser privadas u obstaculizadas por disturbio
interno. De su mismo enunciado nace su condicin de Intervencin
Protectora.

2) Supuesto de invasin de otra Provincia.
Estamos frente a una especie en que el EFC interviene la Provincia
correspondiente a requisicin de sus legtimas autoridades, para sostenerlas
o reponerlas en el ejercicio de sus funciones, ante una privacin u
obstaculizacin nacida de un conflicto interprovincial. La ndole de la figura
lleva a la caracterizacin de la misma como protectora.

La llamada intervencin federal preventiva.

En el curso del ao 1962 el PEN procedi a la Intervencin per se y
mediante decreto, de todas aquellas Provincias donde hubieran resultado
victoriosos candidatos de extraccin justicialista. Ello en las elecciones del 18
de marzo de aquel ao. Adujo la necesidad de garantir la forma republicana
de gobierno y extendi la medida no slo a las autoridades provinciales y
municipales por entonces en ejercicio, sino tambin a las electas. De all se
ha querido inferir la existencia de una especie de Intervencin Federal por
decisin per se del EFC y del tipo Preventivo. Zuccherino se opone
rotundamente a tal criterio por resultar del mismo:
1) Una verdadera desnaturalizacin del instituto de la Intervencin Federal.
Su tlesis ltima es proteccionar la garanta federal a las Provincias, no
avasallar sus autonomas por motivaciones polticas circunstanciales.
2) Un despropsito en materia de lgica jurdica. Por cuanto el EFC no
puede racionalmente, custodiar la forma republicana de gobierno en
relacin de gobernantes futuros. Se juzga a gobernantes antes de que
sean tales.

Otro aspecto clasificatorio.

En atencin a su amplitud, las Intervenciones Federales pueden ser
clasificadas en:
a) Amplias: que afectan a los tres poderes del Estado provincial.
b) Restringidas: interesan a alguno o algunos de estos Poderes en especial.

ETAPA DECLARATIVA.


37

Comprende todos los actos conducentes y todas situaciones a resolver para
poner en marcha la Intervencin Federal.

Naturaleza que reviste el acto de Intervencin.

La Corte Suprema de Justicia de la Nacin, tiene dicho desde largo tiempo
que el acto de intervencin es de naturaleza poltica y por ello es propio de
los Poderes Polticos del Estado Federal Central. De esto se infiere su
carcter de cuestin poltica no justiciable. Es el criterio que informa el
voto de la mayora del Alto Tribunal en el clebre caso Cullen, J. M. c/
Llerena, B., fallado en 1893 y la opinin de Rafael Bielsa.
Zuccherino y Bidart Campos no participan de la idea y pese a no desconocer
la raigambre poltica del instituto, reconocen en el Poder Judicial la facultad
de someter a revisin la utilizacin de tan delicada funcin, siempre que el
caso sea llevado a sus estrados. Es la postura que informa el voto en
disidencia del miembro de la Corte Nacional doctor Luis V. Varela en el caso
citado Cullen c/ Llerena.

Poderes que detentan el derecho de intervencin.

La C.N. no lo estableca expresamente. Sin embargo la mayora de los
autores nacionales (Joaqun V. Gonzlez, Linares quintana, Bidart Campos,
Zucherino) reconoca tal derecho al Congreso Federal. Es tambin el criterio
de la Corte Suprema, especialmente en el caso Orfila, Alejandro, fallado el
12 de abril de 1929.

Autoridades constituidas con derecho a requisitoria.

Mitre adverta que una cosa quiere decir constituido en autoridad, y otra
autoridad constituida.
1) Los tres poderes que conforman el Estado Provincial. En este punto
es criticable la idea de Sarmiento, pues pensaba que slo podan requerir
la Intervencin los Poderes Ejecutivo y Legislativo.
2) Una Convencin Prov. Reformadora de la Const. Estadual. Resulta
natural este reconocimiento, toda vez que este rgano es la autoridad
constituida por excelencia.

Para atribuir calidad de autoridad constituida, es factor determinante el hecho
de que la misma haya sido o no reconocida por alguna autoridad del EFC.
Tambin procedera la Intervencin ante supuestos de disturbio intestino o
invasin de otra Provincia que hubieren ocasionado la caducidad de toda
autoridad constituida estadual, operando con ello la imposibilidad material de
requisitoria.

Qu calidad asume el Interventor Federal?

38

Se trata de un representante directo del PEN. La CSJN en el recordado caso
Sarmiento, Carlos c/ Interventor Nacional en la Provincia de Bs. As., fallado
en 1893, le dio calidades de Representante Directo del Presidente de la
Nacin y neg que asumiera caracteres de autoridad provincial.
El Comisionado Federal concreta una gestin de neto corte poltico al poner
en ejecucin las finalidades que informan el objeto bsico de la Intervencin
y a la vez genera un obrar administrativo al habilitar los medios tendientes a
lograr el normal desplazamiento de la maquinaria provincial.

Quin designa al Interventor Federal?

El art. 99, inc. 7 (...por s slo nombra y remueve... los empleados cuyo
nombramiento no est reglado de otra forma por esta Constitucin). De all
se desprende la atribucin del Presidente de la Nacin de designar y
remover a todos los funcionarios de la Administracin Nacional, salvo los que
tengan otro mecanismo de nombramiento reglado por la Carta Fundamental.
Y sta ltima no fija ningn procedimiento especial para la designacin de
Interventores Federales, por lo que el caso cae bajo esta regla.

Quin expide sus Instrucciones al Interventor Federal?

Corresponde hacerlo a su mandante, esto es el Poder Ejecutivo, quien en la
prctica lo hace por la va del Ministerio de Interior. Las Instrucciones
debern ser de conformidad a la ley respectiva que habilite la Intervencin
Federal.

Conclusiones de esta etapa.

Una metfora propuesta por Rivarola, R., refleja en profundidad la estrecha
colaboracin requerida entre los Poderes Legislativo y Ejecutivo para llevar a
buen puerto su difcil misin, la Intervencin Federal es polticamente
hablando: la operacin que el Gobierno Federal ejecuta para extirpar un mal
funcionamiento en el rgano Gobierno de Provincia. Su eficacia depende,
como en ciruga, de dos circunstancias: el acierto en el diagnstico, que
corresponde principalmente al Congreso, y la habilidad del cirujano, que es el
Presidente de la Nacin. Zuccherino agrega, para permitir la entrada en la
cuestin del Poder Judicial, que si el enfermo o su familia lo requieren se
dar lugar a la consulta mdica pertinente.

ETAPA EJ ECUTIVA.

Analizamos aqu la intervencin Federal puesta en marcha.

Cmo procede el Interventor a poner en prctica la Intervencin Federal

39

sobre los poderes provinciales?

En caso de una intervencin amplia o sea aquella que afecta a los tres
Poderes del Estado Provincial. Todos los actos producidos por las
autoridades intervenidas con anterioridad a la asuncin del cargo por parte
del Comisionado revisten validez.
La Intervencin Federal hace cesar al gobernador en el momento de tomar
posesin de sus funciones el Interventor, quien sustituye al citado mandatario
provincial.
La Legislatura Estadual es disuelta por decreto del Interventor, por el que se
declara la caducidad de todos los mandatos de sus miembros.
El Poder Judicial, tambin por decreto de la Intervencin, es declarado en
Comisin, con lo que se quita a sus magistrados integrantes la clsica
garanta de inamovilidad, pudiendo as el Comisionado Federal proceder a la
remocin de la totalidad o de parte de sus miembros.

Atribuciones que detenta el Interventor Federal:

En principio ellas surgen de la ley que declara la Intervencin Federal.
Dichos contenidos han de ser interpretados con criterio rigurosamente
restrictivo. El Comisionado debe ajustarse en el ejercicio de sus funciones a
las siguientes pautas:
1) Cumplimentar y hacer cumplimentar la Constitucin y las leyes
provinciales, siempre que ellas no entren en colisin con la ley y las
instrucciones a que debe ajustar su cometido.
2) Representar a la Provincia en forma pblica y privada, para permitir la
continuidad de su personalidad jurdica.
3) Asumir la responsabilidad sobre el conjunto de derechos y obligaciones
del Estado Intervenido (continuidad de la autonoma provincial).
4) Coexistir con los Poderes Provinciales Constituidos restantes en supuesto
de Intervencin limitada (uno o dos poderes).
5) Respetar el principio de inamovilidad de los jueces, si la Intervencin no
comprende al Poder Judicial Provincial.
6) Observar el debido respeto por la Legislatura si ella no ha sido alcanzada
por la Intervencin. Si la legislatura es disuelta, Bidart Campos reconoce al
interventor cierta competencia para reemplazarlo, incluso dictando
decretos leyes, pero slo para suplir el funcionamiento de la misma.
7) Respaldar el gobierno municipal, que no debe ser objeto de Intervencin,
salvo en el supuesto de encontrarse alteradas las pautas bsicas de su
obrar autnomo.
8) Responde civil y penalmente por su obrar.
9) Puede ver cuestionados sus actos como Comisionado que pongan en
ejecucin la Intervencin, por ante la justicia federal.
10) Puede ver controvertidas sus decisiones, tomadas en calidad de
sustituto de la autoridad provincial respectiva, por ante la justicia estadual

40

correspondiente.

III - TEORA Y PRCTICA DE LA INTERVENCIN FEDERAL EN LA
ARGENTINA. BALANCE CRTICO. DOCTRINA DE LA CORTE SUPREMA
DE JUSTICIA DE LA NACIN. LAS CONSTITUCIONES PROVINCIALES Y
SUS REFERENCIAS AL INSTITUTO.

Es sta una materia que nuestras literatura histrica y constitucional
invariablemente han descuidado. La omisin perjudica el conocimiento de la
evolucin poltica Argentina, estrechamente ligada al sistema de las
Intervenciones, y el entendimiento de ese rgimen, determinado por los actos
reales ms que por la exgesis de textos.
La prctica del Art. 6 de la Constitucin revela que, la mayora de las veces
en que el poder central puso en movimiento el extraordinario mecanismo de
la Intervencin Federal en las Provincias, no se ajust ni a la letra ni al
espritu del precepto, que fue incluido en el cdigo poltico de la Nacin en
defensa y no en detrimento de la autonoma local.
En nuestra opinin la historia del instituto de la Intervencin Federal en
Argentina, es el reconto ms vlido del Calvario de nuestro federalismo. En
todo ello han colaborado inconsciente y deliberante las mismas Provincias,
haciendo verdad en los hechos la expresin sarmientina de que cualquiera
que sea el rtulo que se le ponga, la Argentina sera siempre unitaria, a lo
que Zuccherino agrega, si su Capital est en Buenos Aires.

V) Las Constituciones Provinciales argentinas y sus referencias al
instituto y la prctica de la intervencin Federal. Normas expresas de
las Constituciones de Ro Negro y Neuqun.

Lo pernicioso de la evolucin de la interpretacin incorrecta del instituto bajo
estudio, ha movido a las Provincias a instrumentar diversos recursos
defensivos a travs de los contenidos de sus respectivas Cartas
Fundamentales. El movimiento se concreta con la formacin de las nuevas
Provincias Argentinas surgidas de los antiguos Territorios Nacionales.
Constitucionalmente es discutible y hasta negable la validez de tales normas,
toda vez que la Intervencin Federal es una figura propia del EFC y en el
cumplimiento de sus funciones el Comisionado debe ajustarse bsicamente
a la ley declaratoria y a las instrucciones recibidas, aunque con ello deje de
aplicar la Constitucin y la legislacin provincial.

Provincia de Neuqun.

Su Constitucin, del 28 de noviembre de 1957, trata el punto en su art. 101,
inciso 45, al reglar las atribuciones del Poder Legislativo. Entre ellas seala
las de anular, revisar o ratificar toda disposicin emanada de Intervenciones
Federales o agentes del Poder Ejecutivo Nacional que haya producido

41

afectacin de los destinos o del patrimonio provincial, por un lapso de tiempo
mayor que el correspondiente a sus mandatos que reputa de tipo transitorio.

Provincia de Ro Negro.

La Constitucin del 10 de diciembre de 1957, se ocupaba de la cuestin en
su artculo 20 con tcnica reputable como deficiente. La cuestin no fue
modificada por la reforma de 1988, que slo cambi su numeracin (actual
Art. 13) y agreg un prrafo (Los funcionarios y empleados designados por
la intervencin federal quedan en comisin el da en que sta cesa en sus
funciones). Pretende limitar las facultades del Comisionado Federal a la
realizacin de actos de contenido administrativo, salvo aquellos que se
originen en un Estado de necesidad.
Dana Montao ha acotado en forma correcta el olvido que tal norma parece
producir en relacin de las naturales atribuciones de ndole poltica que
detenta el Interventor.
Zuccherino entiende que tales contenidos son de franco tono inconstitucional
en referencia a la Constitucin Nacional y el ordenamiento jurdico federal.
En relacin de los citados actos administrativos del Comisionado dispone su
validez slo en el caso de ser conformes a la Carta Fundamental y a la
legislacin provincial, aclarando que la pertinente nulidad podr declararse a
peticin de parte. En suma, una expresin normativa de defectuosa
concepcin.

Reglamentacin del Instituto: Facultad del gobierno Federal, alcances.
Facultad de las provincias, alcances. Necesidad de la reglamentacin
federal. Sujeto activo: clasificacin, limitacin temporal, determinacin
del objeto. Revisin judicial, su vinculacin con la problemtica del
control judicial del Estado.

Para Zuccherino, tantas desviaciones en esta materia, son producto de la
falta de una Ley Orgnica de las Intervenciones Federales que el Congreso
Nacional debiera dictar como desarrollo vlido de la norma programtica del
Art. 6 C.N.
Ya en dos ocasiones se intent este laboro, ambas bajo la Presidencia de
Mitre en 1866, ejercitando en ellas el Poder Ejecutivo su derecho de veto.
Eran pocas de continuas Intervenciones Federales, muchas de las cuales
carecan notoriamente de asidero legal en el marco constitucional.
Estados Unidos de Norteamrica cuenta, desde 1795, con una ley al
respecto que tarifa expresamente las facultades del Poder Ejecutivo en la
materia.
La intervencin del gobierno federal no se dirige en contra, sino en favor de
las autoridades provinciales. La reforma de 1860 agreg como causal de
Intervencin la garanta de la forma republicana. Todos los principios
establecidos en el Art. 5 deben tener expresin en las constituciones

42

provinciales. La trasgresin al orden impuesto por el Art. 5 y 31, debe
determinar el control judicial de constitucionalidad, el cual ha tenido vigencia
en la jurisprudencia. Las condiciones establecidas en el art. 5 de la
Constitucin estn dirigidas al acto constituyente provincial y a la
Constitucin misma, y no como exigencias al posterior funcionamiento de las
instituciones.
La supremaca de la Constitucin de la Nacin slo puede ser asegurada por
la Corte Suprema y segn las previsiones de los arts. 5, 31, 116, 117 y 122.
Los tribunales se han referido a las cuestiones polticas como causas no
justiciables. Sin embargo, la misma Corte ha sostenido que si bien no es
requisito constitucional que haya ms de una instancia, s debe haber al
menos una.
La exclusin del control jurisdiccional de las cuestiones polticas transgrede
la garanta de la defensa en juicio (Art. 18), y el Art. 116, que otorga a la
Corte Suprema de Justicia de la Nacin y dems tribunales inferiores, el
conocimiento y decisin de las controversias sobre puntos regidos por la
Constitucin.
La negativa reiterada de la Corte para intervenir en esta materia, ha dejado
desprotegidas a las provincias y sometidas a las decisiones polticas del
Congreso y del Poder Ejecutivo segn los casos, sin posibilidad de ejercer
control alguno sobre sus determinaciones.
Ello ha incidido para que algunas provincias hayan previsto, en sus
constituciones, distintas disposiciones tendientes a limitar los efectos de la
intervencin, resguardando sus instituciones y autoridades legtimamente
constituidas. Estas disposiciones no tienen el vigor suficiente como para
restablecer las distorsiones producidas por la aplicacin de la norma del Art.
6.
El rgimen republicano en el Estado de derecho, debe ser garantizado por la
intervencin de la CSJN, como nico medio de resguardar, adems del
principio que se trata de proteger, otros de igual jerarqua, y entre ellos la
autonoma de las provincias (Luis Cordeiro Pinto).

La reforma de 1994.

Slo el Congreso de la Nacin puede disponer la intervencin, como
potestad reservada, como consecuencia de la regla que en tal sentido ha
introducido la reforma de 1994 en el inciso 31 del artculo 75. Exclusivamente
en caso de receso del Congreso lo har el Poder Ejecutivo, pero le
corresponde a aqul aprobar o revocar la intervencin decretada.
Si el Congreso estuviera en sesiones, el Ejecutivo slo podr apelar al
decreto de necesidad y urgencia cuando fuera evidente la imposibilidad de
seguir los trmites ordinarios legislativos para disponer la intervencin
(artculo 99, inciso 3).
De este modo, la reforma ha venido a dar por terminada la negativa serie de
antecedentes que registra la historia de las intervenciones federales en la

43

Argentina: de hecho, centenares de intervenciones dispuestas por decreto
del Ejecutivo, no obstante que la Corte en el caso Orfila, dispuso que era
funcin propia del Congreso hacerlo.
La Constitucin guarda silencio frente a la cuestin de los efectos que
produce la intervencin federal. Toda ley de intervencin debe disponer plazo
a la misma, de modo tal que, a su finalizacin, se normalice la vida
institucional de la provincia. Frente a la consagracin de la autonoma
municipal por parte de la Constitucin reformada, debe considerarse que una
intervencin federal no puede autorizar a ningn interventor a disponer, a su
vez, la intervencin de ninguno de los municipios.
La ley debe disponer con precisin los poderes del interventor (a falta de ley
general sobre intervencin federal), as como los fines que se buscan con la
medida. El interventor, que puede disponer medidas econmicas o
administrativas de carcter conservatorio, en funcin de los fines de la
intervencin (F. 268:497), representa al Gobierno federal, pero tambin a la
provincia intervenida (F. 54:550 y 206:341): sus actos obligan a sta, siempre
que se ajusten tanto al derecho federal como al local, pero si hay
contradiccin prevalece el primero (Art. 31). Por el incumplimiento de las
funciones del interventor conoce la justicia federal.
Finalmente, digamos que la Corte Suprema, en el antiguo caso Cullen,
sostuvo que la intervencin federal era una tpica cuestin poltica, por ende,
no justiciable (F. 54:420). Pero ahora, luego de la reforma constitucional, si la
intervencin la dispone el Ejecutivo, no encontrndose en receso el
Congreso, es obvio que la medida debe ser anulada por la Justicia. Si es
dispuesta por el Ejecutivo en receso del Congreso y ste guarda silencio,
tambin cabr que la Justicia efecte un control de razonabilidad, con los
mismos argumentos que hemos expuesto aplicables al silencio legislativo
frente a los decretos de necesidad y urgencia (cuando corresponda debe
operar la inconstitucionalidad por omisin del Congreso, con efectos de
nulidad, frente a la clara disposicin segn la cual se excluye en todo caso
la sancin tcita o ficta Art. 82). Pero si la intervencin es dispuesta por
el Congreso, solamente una muy flagrante contradiccin entre el supuesto
que invoca el Congreso y la realidad de los hechos podr otorgarle funda-
mento al control judicial.

UNIDAD TEMATICA V

LAS COMPETENCIAS Y FACULTADES EN EL ESTADO FEDERAL
ARGENTINO

I - AUTONOMA PROVINCIAL: CONCEPTO. FACULTADES:
CARACTERIZACIN Y CLASIFICACIN.

La Constitucin Argentina de 1853-60, establece la forma Federal de Estado.
Ella importa en relacin entre el poder y el territorio en cuanto el poder se

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descentraliza polticamente con base fsica, geogrfica o territorial. El
federalismo es la forma opuesta a la unitaria que centraliza territorialmente el
poder del Estado. (Bidart Campos).
La autonoma provincial consiste en la facultad de organizarse en las
condiciones de la ley fundamental, dictando sus instituciones con absoluta
prescindencia de todo otro poder, y de ejercer dentro de su territorio el poder
absoluto y exclusivo de legislacin y jurisdiccin, con relacin a todo asunto
no comprendido en las atribuciones delegadas por la C. N. Al gobierno
federal, respetando las garantas y limitaciones que la misma establece.
Autonoma Poltica: el presupuesto de la autonoma provincial puesta de
manifiesto en la posibilidad de darse su propia constitucin (Art. 5 y 123
C.N.) y de elegir a sus autoridades (Art. 122). El poder constituyente
provincial, es un poder condicionado por el ordenamiento superior. Las
provincias a partir de las constituciones de 1853, pasaron de poder o
voluntad constituyente a poderes constituidos, en virtud de lo cual, ste
poder que ejercen es secundario o de segundo grado. Por efecto de lo
mismo, frente a un apartamiento de la relacin subordinacin por parte del
poder subordinado, cabe la declaracin de inconstitucionalidad o la
procedencia de una intervencin federal, con el objeto de anular las normas
emanadas del poder constituyente local y establecer la vigencia de la plena
conformidad del ordenamiento local con la CN. Esta autonoma poltica se
pondr de manifiesto en toda su plenitud en la medida en que vaya
acompaada de una autonoma econmica. Este es en primer lugar, un
Deber impuesto al gobierno nacional, el cual debe a travs de la actividad del
congreso proveer lo conducente al adelanto y bienestar de todas las
provincias (Art. 75 inc. 18 CN). Es tambin un Derecho que tienen las
provincias expresamente reconocido en los trminos del Art. 125 CN que fija
los medios que servirn para promover el desarrollo econmico provincial y
finalmente el Congreso, est obligado a acordar subsidios del tesoro nacional
a las provincias cuyas rentas no alcancen, segn sus presupuestos, a cubrir
sus gastos ordinarios (Art. 75 inc. 9 CN).
Las provincias son las unidades polticas que componen nuestra federacin.
Con el nombre de provincias, nuestra historia constitucional y nuestro
derecho constitucional, designan a los Estados miembros de nuestro Estado
Federal.
Las provincias no son soberanas, pero son AUTNOMAS, que no son
soberanas se desprende de los Arts. 5 y 31, que son autnomas se
desprende de los Arts. 5 y 121.

II - LOS CONFLICTOS INTERPROVINCIALES. EXAMEN DEL ART. 127
CONSTITUCIN NACIONAL.

Segn el Art. 117, la Corte conoce en todos los asuntos en los que alguna
provincia fuese parte (como actora o demandada), y su competencia la
ejercer en forma originaria y exclusiva.

45

En las causas entre dos o ms provincias, no es preciso que exista un
conflicto entre ellas, regulado por el derecho para que corresponda la
jurisdiccin originaria de la Corte: basta que haya quejas de una contra otra o
recprocos reclamos, pues ello es lo que se desprende del Art. 127: las
quejas entre las provincias deben ser sometidas a la Corte Suprema de la
Justicia de la Nacin y dirimidas por ella. (Quiroga Lavi )
Teniendo presente que las provincias son Estados autnomos dentro del
Estado federal, con personalidad de derecho pblico, y en consecuencia
pasibles de estar en juicio, ya sea ante los tribunales federales o ante los
tribunales provinciales, segn los casos.
Desde la sancin de la Constitucin, han perdido vigencia las fuerzas
armadas no regulares milicias y no existen las cruentas luchas entre
provincias, que caracterizaron un perodo de nuestra organizacin nacional.
Por otra parte, la convencin constituyente de 1994, suprimi el anterior
inciso 24 ya en desuso del ex Art. 67, que se refera a las milicias
provinciales, denominadas tambin guardias nacionales, que eran fuerzas
armadas no regulares, que antiguamente se formaron con oficiales y
soldados, no permanentes ni profesionales, sobre la base de los ejrcitos
que cada provincia tena antes de la vigencia de la Constitucin de 1853-60.
Esas milicias provinciales, segn el anterior Art. 67 inc. 24 (hoy derogado),
podan ser convocadas por el congreso en tres casos: a) para hacer cumplir
las leyes del Estado federa, b) para contener insurrecciones o
levantamientos, y c) para repeler invasiones.
Como consecuencia de lo expuesto, a raz de nuestra experiencia histrica y
con el propsito fundamental de consolidar la paz interior (prembulo), este
Art. 127 prohbe a las provincias declararse o hacerse la guerra entre s, y
somete los conflictos interprovinciales a la competencia y decisin, originaria
y exclusiva, de la CSJN.
La fijacin de las cuestiones de lmites, escapan a la competencia judicial y
constituyen atribucin del Congreso (Art. 75 inc. 15). Pero compete a la
CSJN dirimir los conflictos de lmites, surgidos despus de haber sido fijados
o modificados legalmente. Por ello la CSJN ha resuelto que la facultad
conferida al Congreso (Art. 75 inc. 15) de fijar el lmite de las provincias, no
excluye la jurisdiccin de ese tribunal, en los casos de los Arts. 116, 117 y
127 CN, para entender en cuestiones suscitadas entre provincias sobre la
tierra que pretenden poseer o que se encuentran dentro de sus respectivos
confines, siempre que la resolucin que haya de dictarse, no implique
forzosamente la determinacin de los lmites referidos o la modificacin de
los determinados por el Congreso. Se trata, para Quiroga Lavi, de una
jurisdiccin dirimente de conflictos y no necesariamente judicial, de lo
contrario los conflictos no tendran solucin sino por la va vedada de la
guerra interprovincial. Cuestiones de lmites a partir de que ellos ya hayan
sido fijados por el Congreso; determinacin del aprovechamiento del caudal
de un ro interprovincial compartido, como sucediera con el Atuel, que se
disputaron La Pampa y Mendoza; cuestiones vinculadas a la libre circulacin

46

de personas o de bienes: sos u otros casos similares, al margen de la
normativa que puedan invocar las provincias en conflicto, deben ser
sometidas a la Corte, como consecuencia de la jurisdiccin que le abre el art.
127, diferente a la originaria dispuesta en el art. 117. Esta ltima s supone
un pleito civil donde una provincia es parte, a partir de pretensiones fundadas
en normas jurdicas explcitas existentes en dicho ordenamiento.
Nstor Sags sostiene que no sera preciso que existiera ninguna
pretensin de una provincia fundada en un acto antijurdico de otra, sino que
la simple violacin a reglas de cortesa interprovincial, o la mera diferencia
poltica entre provincias, siempre que ello pudiera causarle perjuicio a la
demandante, habilitara la presente jurisdiccin. La Corte ya no funcionara
como un tribunal de derecho, sino como una instancia poltica dirigida a
facilitar la convivencia entre las provincias argentinas.

Los gobernadores, agentes naturales del gobierno federal

El Art. 128 estatuye que Los gobernadores de provincia son agentes
naturales del Gobierno federal para hacer cumplir la Constitucin y las leyes
de la Nacin.
Para Zuccherino, la calidad de agentes naturales que asumen los
gobernadores al solo efecto de hacer cumplir la CN y las leyes federales
quede, a los fines de determinar lo correcto de su cumplimiento, al arbitrio del
nico poder no poltico, esto es el Judicial.
En estos trminos acepta los contenidos de la norma. El gobernador no sera
en los trminos constitucionales el agente nico y forzoso. Por el contrario, el
Poder Central cuenta con atribuciones varias, ya estudiadas, para crear
cargos nacionales en los EM (conf., Arts. 75, inc., 20 y 99, incs., 2, 4, 7).
Para Quiroga Lavi, la condicin de agentes naturales del gobierno federal
para hacer cumplir la legislacin nacional, no se refiere solamente a la
realizacin de los actos de ejecucin pertinentes. En forma implcita esta
norma habilita a los gobernadores a dictar los reglamentos ejecutivos
necesarios para cumplir dicho mandamiento constitucional: se trata de su
poder reglamentario de las leyes nacionales, vlido solamente en el mbito
de cada provincia, pero respecto del cual no podr la jurisprudencia sostener
que puedan llenar los vacos legislativos, creando nuevos derechos y
obligaciones, como impropiamente ha sostenido, en el mbito nacional, la
Corte Suprema a partir del caso Delfino. Se tratar solamente de
reglamentos ejecutivos.
Si un gobernador omite los respectivos actos de ejecucin de la legislacin
provincial, cabe la intervencin judicial mediante mandamientos de ejecucin
dispuestos por un tribunal federal.
Para Sags el art. 128 el gobernador-ejecutor slo est obligado a
efectivizar la Constitucin nacional y las normas federales respetuosas de
ella. No es agente natural para cumplir con leyes nacionales
inconstitucionales. La norma conduce tambin a aplicar el principio de lealtad

47

federal: los gobernadores deben contribuir, honesta y sinceramente a la
vigencia de las normas federales en el mbito de sus provincias.
El gobierno federal podra recurrir a otros ejecutores, de haber renuencia en
algn gobernador, porque ste es su agente natural, pero no agente
indispensable, como correctamente lo recuerda Montes de Oca.

III - LA JURISDICCIN FEDERAL EN LAS PROVINCIAS: EL ART. 75, INC.
30 CN. DOCTRINAS. LEGISLACIN. JURISPRUDENCIA.

La jurisdiccin es la suma de facultades divisibles en las diversas materias
de gobierno.
Segn el Art. 75 inc. 30: Corresponde al Congreso... Ejercer una
legislacin exclusiva en el territorio de la capital de la Nacin y dictar la
legislacin necesaria para el cumplimiento de los fines especficos de los
establecimientos de utilidad nacional en el territorio de la Repblica. Las
autoridades provinciales y municipales conservarn los poderes de polica e
imposicin sobre estos establecimientos, en tanto no interfieran en el
cumplimiento de aquellos fines. ste inciso ha sido modificado por
sustitucin del anterior art. 67 inc. 27, y ha excluido la enumeracin de
establecimientos, con la terminologa antigua que empleaba la norma
derogada. Mantiene la competencia del Congreso para legislar
exclusivamente sobre las jurisdicciones federalizadas, que son el distrito
federal y los lugares o establecimientos de utilidad nacional en el territorio de
la Repblica. Este inc. se aproxima a una solucin definitiva sobre el
problema del deslinde entre la jurisdiccin federal y provincial en los
establecimientos de utilidad nacional. Su reaccin original sembr polmicas
doctrinarias y una jurisprudencia cambiante (Gonzlez Caldern). La
interpretacin extensiva y la aplicacin pro-centralizacin, que como
constante se hizo de las normas constitucionales, coadyuv a la quiebra del
sistema federal. As, en el orden dominial, el viejo inc., so-pretexto de
legislacin exclusiva, impidi a las provincias el ejercicio de los poderes
reservados.
Fueron durante la Presidencia de Ongana que se reglament ese inciso. Se
dict la Ley 18.310 el 08 de Agosto de 1969. Con ella se tenda, mediante la
precisa determinacin de tal jurisdiccin Federal y Provincial, a poner punto
final a los conflictos que se repetan frecuentemente en los distintos lugares
que el Estado Federal haba adquirido en las provincias con determinados
fines de utilidad pblica provocando intiles rozamientos con los gobiernos
provinciales. La Ley estableca que la Jurisdiccin ejercida por la Nacin
sobre las tierras adquiridas en las provincias, era exclusiva slo en los casos
de cesin dentro de los procedimientos constitucionales que produjeran la
desmembracin de territorio con prdida de dominio eminente, o en los
casos de transmisin por compra u otra forma legal, de lugares destinados a
fines de defensa nacional.

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Se trataba de adquisiciones hechas por la Nacin, de tierras situadas en las
provincias para establecimientos de utilidad nacional destinados a servir a
objetivos expresamente encomendados al gobierno federal por la
Constitucin y las leyes nacionales. Imperaran tambin la jurisdiccin y
leyes nacionales en aquellos casos en que esos usos de utilidad pblica
nacional se efectuaran por gestin privada en virtud de una concesin
otorgada por la administracin nacional. Las provincias mantenan su
jurisdiccin en lo no comprendido en ese uso, y podan ejercer los actos que
de ellas se derivaran, en tanto, no interfirieran directa o indirectamente en las
actividades normales que la utilidad nacional implicara, siempre que no
hubieran hecho renuncia expresa de ese poder mediante el procedimiento
establecido en la respectiva Constitucin Provincial.

Los Lmites: Necesidad y fines especficos

La Nacin muchas veces entendi que los establecimientos de utilidad
nacional eran realmente de su propiedad, y no solamente les aplicaba el
Derecho Federal, sino que les aplicaba tambin el derecho procesal
nacional.
El lmite que antes no exista, y que la Constitucin le impone, es dictar la
legislacin necesaria para el cumplimiento de los fines especficos en esos
establecimientos. Para Dromi, la necesidad, como causa y el fin especfico,
como motivo final, estn marcando dos lmites concretos de razonabilidad a
esta determinacin de la legislacin excluyente o exclusiva. Podr legislar,
en tanto y en cuanto esa legislacin sea necesaria y lo justifiquen los fines
especficos de la utilidad comn. De lo contrario, lo que se estara
permitiendo sera una grosera invasin en los territorios provinciales,
promovindose una sucursalizacin generalizada de dependencias
nacionales en dichos territorios. Como ejemplo, la Jurisdiccin de la
Provincia de Neuqun ha sido cercenada por empresas de utilidad nacional,
como YPF, Gas del Estado, Parques Nacionales, Hidronor, Agua y Energa
Elctrica, Unidades Militares, etc.. Estos lmites a la jurisdiccin federal en los
establecimientos de utilidad nacional, siguen la orientacin que haba
sealado la Jurisprudencia argentina minoritaria, con los votos de Pedro
Fras a favor de los poderes locales de polica de imposicin sobre estos
establecimientos. Consecuentemente la Constitucin ahora preserva las
autoridades provinciales y municipales, el poder de polica y el poder
impositivo. En ms de una oportunidad, la Nacin no ha pagado los servicios
a los Municipios: los servicios de alumbrado pblico, limpieza y barrido de
calles, porque entenda que al ser jurisdiccin nacional se le aplicaba la
legislacin exclusiva, que consideraban que no deban pagarse esas tasas;
entonces, los vecinos adems de tener que pagar sus propios servicios,
deban compartir el pago del alumbrado pblico de todos los amplios
terrenos que ocupaban las empresas nacionales.

49

Cree el Autor que declarar expresamente que las provincias y los municipios
conservan el poder de polica local, es otro dato indiscutible de
provincializacin, de municipalizacin, de que la Argentina es un pas
federativo.

UNIDAD TEMATICA VI

LA PARTE DOGMTICA EN LAS CARTAS PROVINCIALES
ARGENTINAS

I.- LAS DECLARACIONES DE LOS PRINCIPIOS GENERALES.
CONCEPTO. EJEMPLOS

Al comenzar esta unidad temtica, me parece conveniente recordar que se
debe entender por declaraciones, derechos y garantas.
* Declaraciones: Son todas aquellas expresiones de tipo solemne que una
carta constitucional produce y que sirven para determinar sus principios
ideolgicos genricos por ejemplo una forma de gobierno.
* Derechos: Son aquellas facultades que la carta reconoce bsicamente a
las personas. Ejemplo derecho a ensear y aprender
* Garantas: Son aquellas figuras instauradas para asegurar a las personas
el ejercicio bsico de sus derechos. Ej. Accin de amparo
* Las declaraciones de principios generales: Las determinaciones
fundamentales sobre la forma de gobierno las relaciones entre la Iglesia y el
Estado y las delimitaciones de las facultades de gobierno generales y locales
entre otras ms.

1.- La forma de gobierno en la organizacin de Estado Argentino: En
este punto la carta federal ha sido terminante y en su artculo 1 establece la
forma representativa. (Representativa: democracia representativa, en la
cual el pueblo gobierna a travs de los representantes que elige; en punto a
lo representativo cabe sealar la aparicin en los planos estadual y municipal
de diversas formas semidirectas). Y republicana (republicana: comunidad
poltica organizada sobre la base de la igualdad de todos los hombres cuyo
gobierno es simple agente del pueblo, elegido por el pueblo de tiempo en
tiempo y responsable ante el pueblo de su administracin: supone una base
democrtica , con requisitos esenciales: igualdad ante la ley, eleccin
popular de las autoridades, divisin de poderes, periodicidad de mandatos,
responsabilidad de los funcionarios pblicos, publicidad de los actos de
gobierno, consagracin de los derechos y garantas).
Por va del art. 5 de la carta federal se impone a los Estados miembros en el
dictado de sus respectivas cartas, la obligacin de respeto al sistema
representativo republicano, todos los estados miembros se ajustan en su
obra constitucional a esta manda.

50

2.- El Estado Argentino frente a la cuestin religiosa: Entre las posiciones
extremas sobre la actitud del Estado frente al poder espiritual o religioso,
como son la sacralidad y la laicidad, el sistema argentino opta por el
rgimen secular privilegia la religin catlica, pero respecta la libertad de
cultos, sin imponer la unidad religiosa. En su art. 2 establece el Estado
argentino sostiene el culto catlico apostlico romano. El verbo sostener
empleado en su texto, no se refiere al apoyo material representado por
recursos financieros, significa una adhesin espiritual al catolicismo , la
consagracin constitucional de un sentimiento histrico que, a su vez es el
de la mayora del pueblo argentino y la vinculacin moral existente entre el
Estado y la Iglesia Catlica. Ello no significa que la Iglesia sea oficial ni que
el catolicismo sea una religin del Estado. Tampoco este artculo afecta al
libertad de culto, que consagra especficamente el art.14 de la C.N.
3.- Declaracin de los derechos: Es la suma de facultades que las cartas
fundamentales reconocen a las personas. Slo agregaremos aqu que tal
listado no debe ser simplemente una mera enunciacin terica. Para evitarlo
se ha de dotar a los citados derechos y sus respectivas garantas de la
condicin de directamente operativos.

II - LOS DERECHOS: CARACTERIZACIN, RELATIVIDAD Y TIPOLOGA.
PRINCIPIOS DE LEGALIDAD Y RAZONABILIDAD. LA IGUALDAD Y LAS
LIBERTADES.

Mencionaremos aqu una serie de particularidades de ellos, relativas tanto a
su ndole como a su funcionalidad.
a) Sujetos activos y pasivos: En punto a sujeto activo, entendemos por tal
a las personas en general, comprensivo el trmino de las de existencia fsica
y de existencias ideal. La extensin de dichos beneficios tanto a los
argentinos como a los extranjeros, resulta coherentes por el art. 20 de CN.
La totalidad de los derechos reconocidos y conferidos asumen carcter de
relativos. El sujeto pasivo se advierte con slo indicar que estos derechos
tienen oponibilidad erga omnes, o sea, que el Estado y toda otra persona
estn obligados a su respeto. En nuestro pas los estados miembros son
tambin sujetos pasivos en este caso segn el art. 5 CN.
b) Relatividad de los derechos: El art.14CN cuando expresa que el goce
de los derechos acordados se efectiviza de conformidad a las leyes que
reglamentan su ejercicio. A ello se une, en tutela de la no desnaturalizacin
de los derechos por va de reglamentacin, el art.28 cuando impone a las
leyes reglamentarias la obligacin de no alterarlos. Para el caso de que esto
ltimo no ocurra quedar la va del poder judicial para obtener el efectivo
respeto de los derechos afectados por el legislar reglamentario.
Finalmente digamos que la caracterstica de relativos es propia de todos
aquellos derechos que se exteriorizan en relacin del yo productor. Por tanto
la libertad de pensamiento, que no cuenta con la caracterstica de

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exteriorizarse por lo menos como tal, asume el carcter de nico derecho de
tipo absoluto.

TIPOS DE DERECHOS: Nuestro sistema jurdico reconoce los enumerados
o reconocidos en forma expresa y los no enumerados o reconocidos en
forma implcita. La carta federal enuncia la mayora de los primeramente
citados en los Art. 14 y 14 bis, en tanto deja la formula genrica del Art. 33
para los segundos, en este ltimo concepto se debe incluir por ejemplo, el
derecho de reunin.
Algunas de las constituciones estaduales han procedido a enumerar el citado
derecho de reunin as: Buenos Aires (art.12), Formosa (art. 26), Misiones
(art. 11)

LOS PRINCIPIOS DE LEGALIDAD Y RAZONABILIDAD: El art. 19 de la
C.N nos trae en esta materia dos grandes enunciados uno expreso y otro
inferido a saber:
a) Expreso: Nadie puede ser obligado a hacer lo que la ley no manda, ni
privado de los que ella no prohbe.
b) Inferido: Todo lo que la ley no prohbe se debe entender como
legtimamente permitido.
Estos dos principios instrumentan el concepto de que el ordenamiento
jurdico argentino es un ordenamiento para la libertad, dado que ella impera
en todas aquellas reas, no directamente afectadas por la ley. La causa de
este principio se halla en la necesidad de obediencia de los gobernados a
sus gobernantes y de estos ltimos a la ley. Se persigue el objetivo es la
seguridad del gobernado. A pesar de lo reseado la idea de legalidad que
hemos desarrollado hasta aqu quedara en un mero enunciado si no le
acoplramos el principio de razonabilidad. Esta regla impone la
obligatoriedad de justicia a la idea de legalidad antedicha. Con ello se elimina
la posibilidad de que los gobernados puedan ser sometidos a una ley
calificable como injusta.
Para nuestro entender se debe reputar como razonable en los justos
trminos del art. 28 a toda norma que guarde acuerdo con las declaraciones,
derechos y garantas que la propia carta contiene.

La libertad y la igualdad como base de las declaraciones de derechos:

Resulta lgico afirmar que estos dos principios constitucionales la base del
ordenamiento constitucional y por ende, de los derechos por l reconocidos.
Sin los citados, las facultades conferidas asumiran un franco papel
decorativo, carente de gravitacin. Esto impone un estudio en lo que sigue:

La Libertad: La libertad en general. Entendemos por libertad a la
prerrogativa que toda criatura humana tiene para procurarse un activo

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concretar de su naturaleza y destino personal, en el marco de los
condicionamientos que le impone su vida en sociedad.
Madariaga expresa: Nada hay que rinda ms al hombre que el vislumbrar su
poder creador, y ello ha de concretarse tan solo mediante la libertad.
Caracterizacin de la libertad jurdica: Amancio Alcorta entenda por tal la
facultad que tiene todo hombre de desenvolverse ejercitando sus derechos
individuales de un modo conciente y autnomo bajo la garanta de la ley. La
libertad establecida en trminos jurdicos produce su propio afianzamiento a
la raz de su efectiva vigencia. Jurdicamente la libertad toma en el plano
formal conciencia, de sus propias limitaciones no bien se vincula con el ya
estudiado principio de legalidad. En funcin de ello aparece concretado que
todo aquello que la ley no prohbe se halla permitido, y todo aquello que la
ley veda est prohibido.
En este punto de nuestro anlisis nos hallamos frente a dos facetas de la
libertad: la libertad civil, la libertad poltica. Existe entre la libertad civil y la
libertad poltica una relacin de gnero a especie. En efecto la libertad
poltica debe encaminar sus miras a asegurar la libertad civil.
La libertad poltica: se define y concreta al participar el ciudadano en la
tarea gubernativa. Es expresin de las personas obrando en conjunto como
componentes del Estado.
La libertad civil: se expresa por un conjunto de otras libertades que se
manifiestan por medio de derechos. Por ejemplo libertades de ensear, de
aprender, de trabajar, entre otras muchas.
Aqu el tema de la libertad toma contacto con los derechos individuales.
Acertadamente indica Bidart Campos: La diversificacin de la libertad jurdica
en sectores tambin jurdicos que son las libertades individuales. La
constitucin nacional ha constitucionalizado en su Prembulo y en sus
artculos 14 y 14 bis principalmente la libertad.
En el plano estadual no es menos numerosa la lista, y como ejemplo se
puede sealar con legitimidad y en la primera lnea el Estatuto Provisorio
Constitucional de Entre Ros de 1822 y la Carta de Mayo de San Juan de
1825.
Posteriormente a la organizacin del pas los Estados miembros siguieron las
huellas de la carta federal. En tal sentido mencionaremos dentro de las
cartas tradicionales, a la bonaerense de 1934 que en su Art. 9 protege
expresamente la libertad.

La Igualdad. Concepto: La igualdad se expresa en trminos tales que existe
no slo equiparacin de derechos para todos los integrantes del cuerpo
social sino tambin de oportunidades. As lo establece en acertada
concepcin el Art.9 de la constitucin de misiones.
Con mayor amplitud la carta santafesina de 1962 en su art. 8 impone al
estado miembro el asegurar la igualdad, eliminando todo obstculo social o
econmico que pueda interferir en tal cometido. En similares trminos se
expresa el art.12 de la constitucin neuquina.

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El punto es tratado por el art. 16 cuando manda que la Repblica Argentina:
no admite prerrogativas de sangre, ni de nacimiento: no hay en ella fueros
personales, ni ttulos de nobleza, Todos sus habitantes son iguales ante la
ley, y admisibles en los empleos, sin otra condicin que la idoneidad. La
igualdad es la base del impuesto y de las cargas pblicas.
Concepto que repite el art.10 de la carta bonaerense de 1934 al indicar que
los habitantes de la Provincia (Estado miembro) son iguales ante la ley y
sta debe ser una misma para todos y tener una accin y una fuerza
uniforme.
Este criterio que campea tambin en muchas de las constituciones
modernas argentinas as: Chaco, Formosa, Misiones, Neuqun, y Ro
Negro. En una misma lnea de pensamiento pero con mayor acierto enfoca,
la cuestin la carta chubutense, que declara la igualdad, rechazando todo
privilegio u otra forma de distingo, proviniere ella de raza, religin, clase
social, partido poltico o sexo.
Anlisis del art.16 de la CN: No admisin de prerrogativas de sangre,
nacimiento, ni de ttulos de nobleza: La norma constitucional ha venido a
recoger una tradicional idea argentina en materia cristalizada en una decisin
que en tal sentido tom la Soberana Asamblea General Constituyente de
1813. El criterio que la informa es de conformidad con el requerimiento de la
dignidad republicana.
No admisin de fueros personales: Anula los antiguos privilegios. Por
ellos determinadas personas (eclesisticos, universitarios y militares) deban
ser juzgados en sus delitos, en sus pelitos por jueces especiales elegidos
entre sus pares o iguales. Este artculo 16 consagra, pues, la igualdad ante
la justicia que consolida el art.18 Otorga los mismo jueces a todos los
habitantes y prohbe el juzgamiento por comisiones especiales.
Sin embargo no han quedado suprimidos los fueros reales o de causa,
establecidos por la naturaleza de las cosas o de los actos. El fuero real de
materia o de causa, no es un privilegio personal otorgado a quien as es
juzgado, no lo diferencia de los dems habitantes. Es una jurisdiccin que
juzga a determinados hombres en razn de la cuestin o materia de juicio y
no en razn de la persona. Por eso el fuero militar es un fuero real y no
personal, que existe nicamente cuando el hecho que se juzga por tribunales
militares afecta a las fuerzas armadas como institucin. La competencia
penal de los tribunales militares la establece el congreso nacional en su art.
75 inc 27. Al hacerlo debe ceirse razonablemente a lo que es materia
especficamente militar. Si el congreso al establecer esa competencia,
sobrepasa lo que es de neta y estricta ndole castrense, la justicia militar
legalmente regulada se vuelve arbitrara y en consecuencia inconstitucional,
Por otra parte cabe sealar que la jurisdiccin militar no integra el poder
judicial que la extensin de la jurisdiccin a los civiles viola la constitucin y
que a partir de la ley 23049 de 1984 las sentencias de los tribunales
militares quedan sujetas a revisin por un tribunal judicial.

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Admisibilidad de empleo: Hace accesible los empleos sin otra condicin
que la idoneidad. Suprime la arbitrariedad o el favoritismo para el ingreso a la
administracin pblica. Coloca a todos sobre un pie de igualdad a fin de que
la capacidad y la justicia sirvan para seleccionar a los servidores pblicos,
principios olvidados en nuestro pas.
La condicin jurdico constitucional de los extranjeros: El librrimo
concepto que campea en el Prembulo y el art.20 de la C.N., otorgante de
todos los derechos civiles a favor de los extranjeros, ha sido seguido por
gran parte de las cartas estaduales...
La constitucin bonaerense manda el art. 30 que los extranjeros gozarn en
el territorio de la Provincia (estados miembros) de todos los derechos civiles
del ciudadano y de los dems que esta constitucin les acuerda.
La constitucin chubutense veda expresamente la sancin de leyes y el
dictado de reglamentos que lleven por finalidad el disminuir la condicin de
ellos.
La carta neuquina prohbe diferenciar en materia de derechos civiles y
gremiales entre naturales y extranjeros.
Como excepcin la carta correntina que siguiendo las huellas remotas del
reglamento provisorio de 1821 ya estudiado en el captulo inicial de esta
obra, produce una solucin que tenemos por inconstitucionalidad. En efecto
su art. 24 veda el acceso a los cargos pblicos de los extranjeros, salvo
aquellos de tipo administrativo que requieran ttulo profesional o los
referentes al ejercicio de la docencia.

Igualdad en el Plano fiscal: El prrafo final del art. 16 es sumamente claro
al respecto. De todas formas, resulta de utilidad transcribir aqu las acertadas
reglas de Segundo Linares Quintana en punto a la divisin en categoras de
los contribuyentes, diciendo al respecto.
o Igualdad de tratamiento para todos los contribuyentes agrupados en
similar categoras.
o Diferenciados razonables y reales deben fundar el criterio
clasificatorio de las categoras.
o Inexistencia de discriminaciones de tipo arbitrario sobre categoras o
personas en especial.
o Proporcionalidad de la prestacin tributaria en referencia a la capacidad
contributiva del oblante.
o Equidad en el tratamiento diferencial fijado.
o Generalidad y uniformidad de la prestacin tributaria.

En este sentido expresa el art. 39 de la carta bonaerense que ningn
impuesto establecido o aumentado para sufragar la construccin de obras
especiales, podr ser aplicado, interina o definitivamente a objetos distintos
determinados en la ley de creacin , ni durar por ms tiempo que el que se
emplee en redimir la deuda que se contraiga.


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ESTUDIO PARTICULARIZADO DE LAS LIBERTADES: LOS DERECHOS
DE LA PERSONA
A) DERECHO A LA VIDA: Es la facultad fundamental de todo hombre tiene
de gozar de su existencia desde el mismo momento de su concepcin y
hasta el instante preciso de su muerte, entendida esta como de tipo natural.
Los textos constitucionales: La C.N. no enumera en forma expresa este
derecho, pero del contexto de sus normas surge su calidad de fundamental,
amparado por el art.33. Adems la tradicin argentina en la materia desde la
gesta de mayo as lo asegura. Ciertas cartas estaduales, producen un
reconocimiento expreso en tal sentido. As la constitucin bonaerense en su
art. 9, otras con ms modernos contenidos, se expresan como la de
Crdoba art. 19 inciso 1 y la de Salta (art. 10) reconociendo el derecho a la
vida desde la concepcin. La Constitucin de Crdoba implica el
reconocimiento del derecho al honor y a la propia imagen art. 19 inciso 2. Un
tercer grupo concreta un reconocimiento del derecho a la salud que nace
sucedneo necesario de la facultad bajo estudio, as la neuquina art. 287,
santacrucea art. 57, santafesina art. 19.
B) DERECHO A LA PROTECCIN DE LA FAMILIA: Caracterizacin:
Facultad bsica de todo hombre de formar y contraer matrimonio y formar a
partir de all el ncleo esencial de sus afectos y ala vez de la sociedad. La
carta federe al de 1860 trae como nica referencia al tema la facultad
otorgada al extranjero en su art.20 de casarse conforme a las leyes. La
constitucin de 1949 es la que introdujo una extensa conceptualizacin, esta
temtica en forma plena en el constitucionalismo argentino. Luego de su
derogacin la reforma de 1957 en su art. 14bis, recoge esta problemtica al
mandar que el estado por ley deber otorgar proteccin integral a la familia.
Las cartas estaduales reconocen este derecho, chaquea art. 32,
chubutense art. 44, misionera art. 37, santacrucea art. 56.
Las ms modernas constituciones estaduales concretan el enunciado de un
verdadero listado a semejanza de la carta federal de 1949, entre otras ms
las cuales reconocen los derechos de ancianidad, familia, infancia y
maternidad. El frustrado proyecto bonaerense en su art. 28 hacia lo propio
con la familia, la maternidad, la infancia y la juventud , las personas con
discapacidad la seguridad social , la vivienda familiar , la salud, el sistema
educativo.
Con sentido amplio existen constituciones que ltimamente han adoptado
originales reconocimientos a saber: derechos emergentes de la ecologa, y
los deberes de conservacin del medio ambiente, los derechos de los
aborgenes (Ro Negro art. 42) los derechos de proteccin al consumidor (R.
Negro art. 30).
C) DERECHO A LA INVIOLABILIDAD DEL DOMICILIO DE LA
CORRESPONDENCIA, Y DE LOS PAPELES PRIVADOS. Tratase de la
facultad que asiste a todo ser humano de gozar del respeto natural de
aquellos elementos que conforman el soporte vlido para el desarrollo de su
personalidad ms intima y elemental. El art. 18 CN dice el domicilio es

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inviolable, como tambin la correspondencia epistolar, y los papeles
privados, y una ley determinar en qu casos y con qu justificativos podr
proceder a su allanamiento y ocupacin. La totalidad de las cartas
estaduales reconocen este derecho. Buenos Aires en su art. 21 (domicilio)
art. 20(correspondencia) En el mismo sentido se expresan las constituciones
chaqueas art. 12, chubutense art. 25, fueguina art. 41, rionegrina art. 21 el
art. 20 de la carta bonaerense manda que la correspondencia epistolar es
inviolable. El frustrado proyecto de reforma extenda la proteccin a cualquier
forma de comunicacin personal por medio que sea art.20. Existe en el
plano estadual una fuerte corriente en punto a negar la validez en juicio de
correspondencia.
D) DERECHO A PROFESAR LIBREMENTE SU CULTO O DE NO
PERTENECER A RELIGIN ALGUNA:
La facultad que tiene cada ser humano de tomar posicin en materia
religiosa y de conducirse de conformidad a la decisin adoptada. Las normas
constitucionales. Art. 14 CN as lo establece, en relacin a los extranjeros
hace lo propio el art. 20, este ltimo adoptando los contenidos de los tratados
de Inglaterra de 1825 y con Francia de 1840, en relacin con las cartas
estaduales podemos dividir el estudio en diversos periodos.
1.- Etapa anterior a 1853: la total unilateralidad de las constituciones
estaduales durante este periodo, slo excepcionalmente la carta de mayo en
su art. 17 reconoce la ms amplia libertad de cultos.
2.- Etapa de 1853 a 1957: Algunas cartas se limitaron a fijar su adhesin al
culto catlico, dando por sobreentendida su admisin a la libertad de cultos,
la mayor parte de las constituciones adoptaron lo de la CN, as la sanjuanina
de 1856, entrerriana de 1860 y la bonaerense. En este sentido en su art. 6
y7 de la carta de 1934. El primero manda que es inviolable en el territorio de
la provincia el derecho de todo hombre de rendir culto a Dios Todopoderoso
libre y pblicamente, segn los dictados de su conciencia.
3.- Etapa de 1957 en adelante: la mayora de las nuevas cartas acoge el
derecho con amplitud de trminos que la propia CN, Chubut llega a
constitucionalizar el derecho al cambio de creencia religiosa, adems de la
tradicional libertad de cultos.
E) DERECHO A LA ENSEANZA Y AL APRENDIZAJE: Es la facultad de
todo hombre de impartir sus conocimientos a sus semejantes o de recibirlos
de parte de stos. Resulta en el decir de Aristteles la ms noble funcin del
espritu.
Nuestra CN ha hecho honor al hondo significado que encierra la frase del
sabio, por eso en su art. 14 reconoce este derecho. Los autores de nuestra
CN le otorgaron la importancia que merece tanta trascendencia individual y
social. Las principales disposiciones de la constitucin sobre educacin son
los art. 5, 14, 75 inc. 18, que establecen respectivamente la obligacin de las
provincias de atender a la educacin primaria, el derecho de los habitantes
de ensear y aprender y la atribucin del congreso de organizar la

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educacin en todos los niveles, estn estas disposiciones enderezadas a
promover el bienestar general.

III. GARANTIAS. CONCEPTO Y CLASIFICACIN. HABEAS CORPUS.
AMPARO

Las garantas que hemos de estudiar aqu son todos aquellos medios o
procedimientos procesales sumarios de proteccin o reintegracin de los
derechos y libertades expresa o implcitamente reconocidos por la
constitucin.
Juan Francisco Linares habla de cuatro conceptualizaciones del vocablo a
saber:
1.- garantas en sentido estrictsimo: (solo abarca los procedimientos
sumarios, v. gr. Accin de amparo),
2.- garantas en sentido estricto: (se suman los medios judiciales
protectores de la libertad, as la demanda de inconstitucionalidad)
3.- garantas en sentido amplio: comprensivo tambin de las polticas (ej.
independencia del poder judicial)
4.- garantas en sentido amplsimo: totalizador de todas las instituciones
liberales en el asunto v. gr. la constitucin en su conjunto.

ESTUDIO PARTICULARIZADO DE LAS GARANTIAS:

1) JUICIO PREVIO: Es uno de los elementos integrales del debido proceso
legal, impone que ninguna persona puede ser condenada penalmente sin
habrsele practicado las instancias procesales que conforman el proceso
criminal pertinente. La recepcin en las cartas constitucionales el principio
deriva de la famosa declaracin francesa de 1789 y de all ha pasado a un
sinnmero de cartas, entre ellas argentina de 18531860. Las constituciones
estaduales lo adoptan por lo general en forma expresa. En dichos textos se
considera culpable solamente a aquellas personas que han sido declaradas
tales en fallo que registre calidades de firme.

2) LEY ANTERIOR AL HECHO DEL PROCESO: Se fija que ninguna
persona podr ser condenada en sede penal por medio del fundamento
generado por una ley posterior al suceso que motive la apertura de la causa.
Se impide as la retroactividad de la ley penal, salvo el caso que fuere ms
benigna para el encausado, en cuyo supuesto s cabe la retroactividad. Su
recepcin en las cartas constitucionales: Ya vimos el contenido de la carta
federal vigente, las cartas estaduales en general recogen la idea siguiendo
dicho modelo, las tradicionales y a la constitucin de 1949, las ms
modernas. Algunas de ellas aceptan expresamente la retroactividad de la ley
ms benigna por ejemplo Neuqun art. 35.


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3) JUECES NATURALES: Son aquellos magistrados judiciales que han
recibido por leyes federales o estaduales la jurisdiccin y la competencia
respectiva para intervenir en la causa que se trate. Su presencia en las
cartas constitucionales: El sentido de dicho requisito es imposibilitar el
juzgamiento por va de comisiones especiales que alteran lgicamente el
criterio de imparcialidad que debe ser intrnseco de la tarea judicial. En el
art. 13 de la carta bonaerense, trae una requisitoria a favor del juez
competente. El art. 17 de la constitucin chaquea prohbe que toda persona
sea sacada de la jurisdiccin de los jueces cuyos cargos tengan existencia
legal antes del hecho de la causa.

4) COMISIONES ESPECIALES: Aqu se trata de todo tribunal o juez creado
o dotado de jurisdiccin y competencia para el caso. Su aparicin en el texto
constitucional el art. 15 de la carta bonaerense se ocupa particularmente del
tema para prohibir las referidas comisiones o tribunales especiales. El art. 17
de la constitucin chaquea se expide por la misma postura pero es ms
amplio al agregar la prohibicin de investigar por intermedio de las referidas
comisiones, adems de fijar la veda para juzgamiento.

5) EXIMICIN DE LA DECLARACIN CONTRA SI MISMA: Tratase en el
caso de impedir que la persona sea coaccionada a manifestarse en contra de
su persona, de sus derechos o de sus intereses. Por ello el texto
constitucional veda, ms adelante pero dentro del mismo art. 18 la aplicacin
de azotes o tormentos.
Los textos constitucionales. En referencia a la expresin de la carta federal
en esta materia se genera una interesante controversia que trata de dar
respuesta a la pregunta: est limitada al proceso penal o no?
Tesis limitativa: Es el criterio sostenido por Linares Quintana y el que
predomina en las cartas estaduales as Bs. As art 25, Ro negro art 8, Santa
cruz art 22.
Tesis amplia: Es la propiciada por Bidart Campos y Quiroga Lavie, quien
seala que donde la ley no distingue no se debe distinguir.
Volviendo al tema general: agregaremos finalmente que algunas cartas
estaduales extienden este beneficio a los familiares de grado mayor de
parentesco, v. gr. Santa Cruz.

6) PROTECCIN CONTRA EL ARRESTO INJUSTIFICADO. PRESENCIA
DEL HABEAS CORPUS: Se trata de proteger a las personas de cierto tipo
de detenciones que configuran un abuso de poder. Para nuestra opinin, que
sigue a Linares Quintana aparece en est clusula el instituto del habeas
corpus en la C.N. Las normas constitucionales, el hecho de que la carta
federal no aclare el tipo de autoridad que debe librar la citada orden, ha
motivado una discrepancia en los textos estaduales. En efecto, unas tienen
al igual que la C.N., texto indeterminado en relacin al punto por ej. La
riojana. Otras indican que la autoridad en el caso debe ser la judicial v. gr.

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Buenos Aires. Esta ltima constitucin es precursora al disponer que nadie
podr ser detenido sin que proceda la indagatoria sumaria que produzca
plena prueba o indicio vehemente de un hecho que merezca pena corporal,
salvo en caso flagrante, en que todo delincuente puede ser detenido por
cualquier persona y conducido inmediatamente a presencia del juez. Art. 13.
Muchas otras cartas adoptan similar solucin por Ej., Neuqun y La Pampa.
Otro aspecto donde la constitucin bonaerense ha marcado rumbo es fijar la
perentoriedad de la obligacin de poner a la persona detenida a disposicin
del juez competente art. 17

7) INVIOLABILIDAD DE LA DEFENSA: Es la posibilidad otorgada a toda
persona de hacer valer su derecho ante el rgano que corresponda. El
concepto es amplio y conforme a ello no slo ha de ejercerlo frente autoridad
estatal, sino de otros niveles y jerarquas. Es reconocible el ejercicio de la
defensa, limitndonos en la ejemplificacin de la esfera estatal, no slo en el
mbito judicial sino tambin en el administrativo. En este punto es
sumamente elogiable la constitucin chaquea que en su art. 17 fija la
defensa en las instancias judicial y administrativa.

8) PROHIBICIN DE PROCESAR Y PENAR MS DE UNA VEZ POR EL
MISMO DELITO: Nos bis in dem: Con ella se asegura que la persona
responda una sola vez por una misma accin u omisin de tipo delictuoso.
En tal sentido se puede ejemplificar con las siguientes cartas Bs. As. Art. 25.
Misiones art. 25, Santa Cruz art. 21, tierra del fuego art. 34.

9) DIGNIDAD DEL RGIMEN CARCELARIO: No encontramos mejor
definicin que transcribir el propio mandato constituyente sobre este punto.
Estatuye que las crceles de la nacin sern sanas y limpias para seguridad
y no para castigo de los reos detenidos en ella, y toda medida que a pretexto
de precaucin conduzca a mortificarlos ms all de lo que aqulla exija,
har responsable al juez que la autorice. Las cartas estaduales siguen y an
amplan la manda y la carta federal, modelo en su gnero se puede indicar el
art. 30 de la Constitucin de Chubut, que tiene a las crceles como lugares
de readaptacin y trabajo y asegura al penado el cumplimiento de sus
necesidades naturales y culturales.

10) HABEAS CORPUS: La historia del hombre es la historia de la lucha por
la libertad y por la vigencia de los dems derechos. Nace para ser libre y
realizarse en plenitud, combate primero a fin de obtener su libertad y el goce
efectivo de sus derechos luego para conservarlos y finalmente para
recuperarlos si los ha perdido. Por ello se ha advertido la necesidad de
otorgar remedios adecuados, rpidos y eficaces para asegurar la vigencia de
los derechos y en primer lugar la libertad fsica y ambulatoria que es
fundamental para el ejercicio de los dems.

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Una persona puede sufrir lesin, privacin, perturbacin o amenaza de su
libertad fsica y ambulatoria con o sin derecho. Privacin de libertad con
derecho sera la detencin de un delincuente o del presunto autor de un
hecho ilcito. Amenaza ilegtima cuando ese delincuente o el sospechoso de
un ilcito, an en libertad son requeridos y buscados por la justicia.
Pero cuando se lesiona o amenaza arbitrariamente la libertad fsica y
ambulatoria con detenciones o traslados, vigilancias, impedimentos abusivos,
etc., sin causa justa, sin causa legal, por autoridad incompetente o
competente pero sin forma legal, procede el habeas corpus como remedio
especfico, rpido y eficaz para la defensa.

11) AMPARO: Es la garanta protectora de todo tipo de libertades, excepcin
hecha de la del tipo fsico. Su existencia es consecuencia natural del rol
restrictivo que en general se confiere al habeas corpus. Tratase de una
accin otorgada contra obrares de autoridades o de particulares que atenten
contra los derechos reconocidos constitucionalmente o legalmente. Pueden
ser atentados ya producidos o amenazas de atentar que entraen peligro
inminente. Dana Montao dice al respecto que s bien el habeas corpus es
una garanta especifica y por antonomasia de la libertad individual no se
debe olvidar que la figura del amparo es la garanta jurisdiccional para la
proteccin de los derechos humanos. Bidart Campos dice: la accin
destinada a tutelar los derechos y libertades que por ser diferentes de la
libertad corporal o fsica escapan a la proteccin judicial del habeas corpus.
En el campo del derecho pblico argentino creemos estar frente a un
autntico derecho de las personas a la jurisdiccin, gnero que incluira
naturalmente la accin bajo estudio como especie.

UNIDAD TEMATICA VII

ESTRUCTURA DEL PODER LEGISLATIVO EN LAS CONSTITUCIONES
PROVINCIALES ARGENTINAS

I - COMPOSICIN. UNICAMERALISMO O BICAMERALISMO: DEBATE Y
RECEPCIN CONSTITUCIONAL.

Dentro de nuestro rgimen federal, el sistema bicameral, en lo que respecta
al orden nacional, es de su propia esencia, ya que los diputados representan
al pueblo de la Nacin, en tanto que los senadores son los representantes de
las provincias (art. 44 CN).
Por el contrario, en las provincias, que son entes autnomos, estas razones
no existen. No es obligatorio para las provincias adoptar para la organizacin
de su Poder Legislativo el rgimen bicameral. Teniendo en cuenta lo
dispuesto por los arts. 5 y 122 CN, las provincias son libres de determinar el
sistema de una o dos Cmaras para su Poder Legislativo.

61

Entre 1820 y 1853, la organizacin de las Legislaturas provinciales fue de
tipo unicameral. En los primeros aos posteriores a 1853, la nica provincia
de sistema bicameral era Buenos Aires, que lo haba implantado en 1854.
Las restantes provincias continuaron rigindose por su rgimen unicameral,
pero poco a poco varias de ellas cambiaron su orientacin y terminaron
consagrando el sistema bicameral. Hoy parecera que la tendencia
unicameral vuelve a tener predominancia, sobre todo en las provincias de
menores recursos econmicos y ms despobladas. Todas las nuevas
provincias han consagrado el sistema unicameral. (Berardo)
Las provincias pueden a su libre arbitrio consagrar su organizacin
libremente, adecundola a la realizacin de los fines del gobierno. Bas deca
que la divisin de la Legislatura en dos instancias introduca cierto equilibrio,
provocaba la doble discusin y dificultaba la precipitacin en la sancin de
las leyes. Por ello auguraba que las provincias que haban adoptado el
sistema unicameral pronto habran de abandonarlo, cuando el desarrollo de
la riqueza y, con ella, la complicacin y el inters en las funciones del
gobierno, impongan mayores discusiones y criterios diferentes ampliando el
campo de las deliberaciones. Estas predicciones no resultaron acordes con
la realidad.
La experiencia parlamentaria que hemos vivido en el pas nos inclina a
pensar que resulta injustificable a esta altura de los acontecimientos el
mantenimiento de un sistema bicameral a nivel provincial , sea por los
mayores costos que esto irroga al erario pblico o por la demora en que se
incurre mediante el doble examen de los proyectos legislativos; la existencia
de dos cmaras no ha mejorado el aspecto formal de la legislacin, ni
impedido el dictado de normas producto del apresuramiento o de la
improvisacin. (Fras)
En razn de que las provincias deben, al dictar sus constituciones guardar la
subordinacin y coherencia de sus respectivos ordenamientos con el
ordenamiento del estado federal, han de reproducir la divisin de poderes y,
por ende, organizar su poder legislativo, que se denomina legislatura.
Pero tienen que calcar el bicameralismo federal en el orden local? El
Bicameralismo hace parte del sistema representativo republicano, o de los
principios, declaraciones y garantas de la constitucin federal que conforme
al art. 5 las provincias estn obligadas a resguardar para merecer la validez
de sus ordenamientos propios y gozar de la garanta federal? Creemos que
no. El Bicameralismo no hace parte esencial de nuestra estructura
constitucional del poder, y si tiene razn propia en el orden federal
precisamente por la forma federativa de nuestro rgimen no la tiene de la
misma ndole en las provincias donde sus constituciones pueden
establecerlo o suprimirlo como una mera tcnica organizativa de sus
legislaturas. Por eso son perfectamente constitucionales las cartas de
provincias que consagran el unicameralismo.


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II - LAS LEGISLATURAS BICAMERALES: ORGANIZACIN Y
FUNCIONAMIENTO. ATRIBUCIONES. LA ASAMBLEA LEGISLATIVA.

Tambin en sta materia se han adoptado criterios diversos entre las
provincias que an mantienen la institucin senatorial para fijar la base de la
representacin.
Las preferencias se distribuyen entre aquellas que han tomado como base
para la eleccin de senadores un criterio demogrfico.

Buenos Aires 42 senadores, ampliable hasta 50
Corrientes 13 senadores, ampliable a 20
Mendoza Como lmite no exceder de 40

Otras han dispuesto la eleccin de un senador por Departamento

Entre Ros
Salta
Santa Fe
Catamarca

Crdoba adopta un sistema mixto demogrfico geogrfico, fija un senador
por cada departamento que no exceda de 60.000 hab.: dos senadores para
aquellos Departamentos que tengan entre 60 y 100.000 hab.; tres senadores
para los que tengan ms de 100.000 hab. La representacin de las minoras
en los departamentos que elijan 3 senadores siempre habr un
representante minoritario.
Crdoba para eleccin de sus senadores aplica 3 sistemas electorales: 19
voto uninominal o por circunscripciones en aquellos departamentos que
elijan un senador, 2) el de lista completa en aquellos que eligen 2 senadores
y 3) voto restringido o lista incompleta en los que eligen 3 senadores.

La Cmara de Diputados: bases de su organizacin; forma de eleccin.
Todas las provincias que adoptan el sistema bicameral hablan de una
Cmara de Diputados y una de Senadores. En las provincias de sistema
unicameral, a la Cmara nica se la denomina Cmara de Diputados,
Cmara de Representantes o Legislatura.
Casi todas las Constituciones provinciales, tanto las de rgimen bicameral
como unicameral, determinan un nmero fijo de diputados o, en su caso,
establecen un nmero mximo y otro mnimo para los integrantes de la
Cmara. (art. 44 Const. de Crdoba, y 69 Const. de Bs. As.). Alguna
Constitucin, tal la de Salta, no fija el nmero de diputados ni establece un

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lmite mximo o mnimo, lo cual deja librado a la ley. Tampoco fija un nmero
determinado la Constitucin de Tucumn.
Los diputados provinciales son elegidos por el voto del pueblo en todas las
provincias, pero aplicando sistemas electorales distintos. Tres son los
sistemas: el de los dos tercios, el de proporcionalidad y el de
circunscripciones uninominales.

Requisitos de elegibilidad de los diputados, duracin del mandato y
renovacin.
Por lo general, los requisitos se refieren a la edad, a la ciudadana y a la
residencia en la provincia si no se es natural de ella. Con respecto a la edad
las distintas constituciones las fijan en 22 o 25 aos como mnimo, y alguna
dice simplemente ser mayor de edad.
Por lo general, las constituciones provinciales fijan en 4 aos el perodo de
mandato, renovndose la cmara por mitades cada 2 aos, y receptan el
principio de la reeleccin. La constitucin de Crdoba, empero, establece
que la cmara de diputados se renovar totalmente cada 4 aos.
Es de destacar que las constituciones de las provincias bicamerales,
disponen que la cmara de diputados tiene, como competencia exclusiva, la
facultad de acusar ante el senado a determinados funcionarios y
magistrados, en tanto otras otorgan como facultad exclusiva de la cmara de
diputados, la de iniciar las leyes sobre impuestos y las dems contribuciones.

El senado: bases de su organizacin, formas de eleccin; requisitos de
elegibilidad; mandato y renovacin.
A veces el nmero de integrantes del senado est determinado en las
constituciones provinciales, otras, no se fija nmero. Algunas constituciones
provinciales establecen que habr un senador por departamento.
Las constituciones provinciales establecen en sus normas las bases para ser
elegido senador; estas bases estn referidas a la ciudadana en ejercicio, a
una determinada edad generalmente, 30 aos como mnimo, y a la
necesidad de ser oriundo del departamento o poseer una residencia
inmediata en ste, que suele fijarse en dos aos.
En todas las constituciones provinciales se admite la reeleccin, fijando
algunas el mandato en cuatro aos, con renovacin por mitades cada dos
aos.
En todas las Constituciones provinciales se admite la reeleccin, fijando
algunas el mandato en cuatro aos, con renovacin por mitades cada dos
aos; otras Constituciones lo establecen en seis aos. Algunas de ellas
determinan que se renueve totalmente el Senado al trmino del perodo
legal.
Las Constituciones de las provincias bicamerales establecen como de
competencia exclusiva del Senado juzgar en juicio poltico a los funcionarios
o magistrados acusados por la Cmara de Diputados, as como el prestar
acuerdo para el nombramiento de magistrados y determinados funcionarios.

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Presidencia del Senado.
La presidencia del Senado es ejercida por el vicegobernador de la provincia.
Sin perjuicio de ello, entre los miembros de este cuerpo se elige un
presidente provisorio, encargado de reemplazar en la presidencia del Senado
al vicegobernador en caso de ausencia o cuando ste ejerza funciones de
gobernador.

Derecho parlamentario. Qurum. Sesiones preparatorias, ordinarias, de
prrroga y extraordinarias.
El derecho parlamentario es la parte del derecho constitucional que se refiere
a la composicin, funcionamiento y privilegios de los cuerpos legislativos. En
las provincias ello est referido a las Legislaturas, sean stas bicamerales o
unicamerales.
Para que las Cmaras puedan constituirse, funcionar y tomar decisiones se
necesita qurum. El qurum es el nmero requerido de legisladores a los
fines antes expresados.
Todas las Constituciones establecen que para su funcionamiento las
Cmaras, necesitan mayora absoluta de sus miembros, es decir la mitad
mas uno, pero tambin pueden reunirse con un nmero menor para acordar
medidas contra los ausentes.
En cuanto a las decisiones que tomen, a veces se requiere la simple
mayora, en otros casos los dos tercios e incluso la unanimidad, como lo
dispone, por ejemplo, la Constitucin de Crdoba en su art. 83, inc. 26,
cuando se trata de cesin que importe desmembramiento de territorio o
abandono de jurisdiccin.
Las sesiones de las Cmaras se dividen en preparatorias, ordinarias, de
prrroga y extraordinarias. Las primeras en el tiempo son las preparatorias y
estn contempladas en los reglamentos de las Cmaras. Tienen por objeto
admitir a los electos, ya que cada Cmara es juez de las elecciones,
derechos y ttulos de sus miembros en cuanto a su validez. Se incorporan
entonces los legisladores que prestan el juramento de rigor y se eligen las
autoridades de los cuerpos legislativos.
Las sesiones ordinarias tienen plazo determinado de varios meses, fijado en
las constituciones provinciales y un perodo de receso.
Las sesiones de prrroga, como su nombre lo indica, son las que se
prolongarn mas all del vencimiento del plazo de las sesiones ordinarias.
En el orden de nuestro derecho pblico provincial, la prorroga puede
determinarse por propia sancin legislativa. Adems, puede prorrogar las
sesiones el Poder Ejecutivo, como lo establecen, entre otras.
Las sesiones extraordinarias se convocan por llamado del Poder ejecutivo o
por autoconvocatoria ante el pedido de determinado nmero de legisladores.
Durante las sesiones extraordinarias las cmaras solo se ocuparan del
asunto o asuntos que se fijaron en la convocatoria.


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Simultaneidad de sesiones; suspensin de sesiones.
La generalidad de las Constituciones provinciales determina, en las
provincias de rgimen bicameral, que ambas Cmaras empiezan y concluyen
sus sesiones simultneamente, y que ninguna de ellas mientras est reunida
podr suspender sus sesiones por ms de tres das sin la autorizacin o
consentimiento de la otra Cmara.
En las provincias de rgimen unicameral tampoco pueden suspenderse las
sesiones durante el perodo ordinario por ms de tres das hbiles
consecutivos, salvo causa de fuerza mayor, sin contar con el voto favorable
de dos tercios de los legisladores o sin dar cuenta de ello al Poder Ejecutivo.

J uramento.
Este acto formal es exigido por todas las Constituciones provinciales, y los
legisladores deben cumplirlo en el momento de su incorporacin. Diversas
son las frmulas que se emplean.

Asambleas Legislativas.
Es la reunin conjunta de ambas Cmaras en los sistemas bicamerales, con
determinados fines expresamente establecidos en la Constitucin, ya sea en
normas dispersas de la ley fundamental o en un captulo especial.
Podramos decir que las Asambleas Legislativas se renen, por lo general,
para las siguientes alternativas: a) Apertura y clausura de las sesiones. b)
Recibir el juramento al gobernador y al vicegobernador de la provincia. c)
Consideracin de la renuncia de los senadores electos al Congreso de la
Nacin, antes de que el Senado tome conocimiento de su eleccin.

Privilegios parlamentarios; fundamento; individuales.
Son prerrogativas especiales de las que gozan los legisladores. Se estiman
establecidos no en inters particular del legislador sino de la Legislatura, y
tienen por finalidad asegurar la independencia y jerarqua del Poder
Legislativo.
Se dividen en personales o individuales y colectivos. Los primeros son: a) la
inmunidad de opinin; b) la inmunidad de arresto; c) la inmunidad de querella
o proceso.

Privilegios colectivos.
Entre estos privilegios podemos sealar los siguientes: 1) la facultad que
tiene cada Cmara de dictar su propio reglamento. As, la Constitucin de
Crdoba. De la facultad que tiene cada Cmara de dictar su reglamento,
dentro de esta clasificacin surge; 2) La facultad o poder disciplinario que
tienen las Cmaras para corregir a sus miembros por desrdenes de
conducta en el ejercicio de sus funciones, o hacer arrestar a las personas
ajenas a su seno por falta de respeto o conducta desordenada e
inconveniente; 3) Cada Cmara es juez de las elecciones, derechos y ttulos
de sus miembros en cuanto a su validez; 4) Las Cmaras pueden interpelar a

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los ministros; 5) Las Cmaras pueden pedir informes al Poder Ejecutivo
sobre la renta pblica o cualquier otro punto que sea conducente al mejor
desempeo de sus funciones.

Remuneracin. Incompatibilidades legislativas.
En cuanto a la remuneracin que corresponde a los legisladores, a la que se
le da el nombre de dieta, distintas son las variantes. Mientras algunas
Constituciones provinciales guardan silencio acerca del tema, como por
ejemplo las de Mendoza, Salta o Tucumn, otras dicen que los servicios de
los legisladores sern remunerados con la dotacin que fije la ley y destacan
que no podr aumentarse a favor de los que estuviesen en ejercicio de sus
funciones.
El cargo de legislador es incompatible con el de empleado a sueldo de la
Nacin, de la provincia o municipio.
Por lo general, se exceptan las funciones docentes en el nivel secundario o
terciario, as como el ejercicio profesional, pero tampoco puede desempear
la funcin de legislador quien por propio derecho, o como gerente,
apoderado, representante o abogado de empresas, tenga contrato de
carcter oneroso con el Estado nacional, provincial o municipal.

Formacin y sancin de las leyes; iniciativa.
Las Constituciones de las provincias de rgimen bicameral establecen en sus
textos que las leyes pueden tener principio en cualquiera de las dos Cmaras
por proyectos presentados por alguno o algunos de sus miembros o por el
Poder Ejecutivo. Las Constituciones de varias de estas provincias
determinan que corresponde solo a la cmara de diputados la iniciativa leyes
sobre impuestos.
En los regmenes unicamerales la iniciativa puede corresponder a la cmara
o al Poder Ejecutivo. En algunas tambin puede presentar proyectos el
Poder Judicial, pero solamente referidos a la justicia.
La Constitucin de Neuqun establece, adems, que las leyes pueden tener
origen en la iniciativa popular (art.102).

Casos que se pueden plantear en las legislaturas bicamerales.
En el tratamiento de un proyecto de ley en las legislaturas bicamerales,
pueden darse las siguientes posibilidades:
1) Presentado un proyecto en una de las cmaras que llamaremos de origen
(sea tratado sobre tablas o despus del informe de la comisin respectiva), y
aprobado por la cmara de origen pasa a la otra cmara para su discusin.
Aprobado por esta, pasa al Poder Ejecutivo para su examen, y si tambin
obtiene su aprobacin, se promulga como ley. Se reputa aprobado por el
Poder Ejecutivo todo proyecto no devuelto en un determinado plazo,
generalmente 10 das.

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2) Si alguna de las cmaras desecha totalmente el proyecto de ley, no podr
volver a tratrselo en las sesiones del ao.
3) El proyecto aprobado en la Cmara de origen pasa a la revisora. Si sta le
introduce modificaciones, vuelve a la de origen, y si aqu se aprueban las
correcciones por mayora absoluta, pasa al Poder Ejecutivo para su
promulgacin.
4) Si la cmara de origen no estuviera de acuerdo con las modificaciones
introducidas por la cmara revisora e insiste en su proyecto, vuelve por
segunda vez a la cmara revisora y si aqu fueren nuevamente aprobadas
con una mayora de los 3/3 de sus miembros, el proyecto pasar otra vez a
la cmara de origen y no se entender que sta reprueba dichas
correcciones si no concurren para ello el voto de las 2/3 partes de sus
miembros presentes. Es decir que si en la cmara de origen se tiene esta
mayora, prevalece su criterio.
5) El proyecto puede ser desechado en todo o en parte por el Poder
Ejecutivo, es decir, se lo veta. Si as sucediere, vuelve con sus objeciones a
la Cmara de origen; esta lo discute de nuevo y si lo confirma con la mayora
de los 2/3 de votos, pasa a la Cmara revisora. Si aqu se sanciona por igual
mayora que en la anterior, pasa al Poder Ejecutivo para su promulgacin.
6) Si las cmaras difieren sobre las objeciones planteadas por el Poder
Ejecutivo, el proyecto no podr volver a tratarse en las sesiones del ao.
7) Si un proyecto es aprobado por una sola de las cmaras en un ao, no
puede ser tratado por la otra cmara al ao siguiente. En tal caso se estima
como asunto nuevo y sigue la tramitacin como un proyecto presentado por
primera vez.

Casos que se pueden plantear en las legislaturas unicamerales.
1) la sancin de todo proyecto requiere el voto favorable de la mayora
absoluta, es decir, la mitad mas uno de los diputados presentes. Aprobado
por la cmara, pasa al poder ejecutivo por 10 das dentro de los cuales podr
formular observacin, es decir, vetarlo.
2) Si no hay veto se concreta la promulgacin.
3) El proyecto que en la Cmara fuere rechazado, no podr ser tratado de
nuevo durante ese ao.
4) Observado el proyecto por el Poder Ejecutivo, vuelve a la Cmara, la
que puede aceptar las correcciones formuladas.
5) La Cmara puede no aceptar las observaciones e insistir en su
proyecto originario. En tal caso, la simple insistencia, sin necesidad de
determinada mayora, obliga a la promulgacin. Algunas exigen que la
insistencia sea con los dos tercios de los votos presentes.
6) Si no se alcanzara la mencionada mayora para insistir con el proyecto,
ni tampoco se aceptaran las modificaciones propuestas por el Poder
Ejecutivo, aqul no podr tratarse nuevamente en las sesiones de ese ao.

Atribuciones de las Legislaturas.

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La divisin y el equilibrio de los poderes determinan que el Poder Legislativo
provincial tenga una serie de facultades o atribuciones, as como las tienen
los otros poderes que integran el gobierno. Podramos decir que en las
provincias (al igual que en el orden nacional) la tendencia ha sido crear
Ejecutivos fuertes. Con todo, las atribuciones de las Legislaturas provinciales
son bastante amplias.
Las Legislaturas provinciales bicamerales o unicamerales tienen, en lneas
generales, las siguientes atribuciones:
1) Intervenir en la sancin de las leyes.
2) Crear la legislacin impositiva, fijando impuestos y contribuciones.
3) Dictar la ley de presupuestos y establecer el clculo de recursos.
4) Crear y suprimir empleos.
5) Autorizar cesiones de parte del territorio provincial y/o fijar divisiones
territoriales.
6) Conceder indultos y amnistas.
7) Legislar sobre la responsabilidad de los funcionarios.
8) Aprobar o rechazar la cuenta de inversin.
9) Aprobar, observar o rechazar tratados con el Estado Central o las
dems provincias.
10) Organizar la carrera de la administracin pblica.
11) Autorizar al Poder Ejecutivo a contratar emprstitos.
12) Establecer bancos y crear entres autrquicos.
13) Decretar la realizacin de obras pblicas.
14) Conceder subsidios.
15) Disponer sobre tierras pblicas.
16) Legislar sobre expropiacin por causas de utilidad pblica.
17) Legislar sobre educacin.
18) Legislar en materia electoral.
19) Organizar el rgimen policial.
20) Dictar la ley orgnica municipal.
21) Legislar sobre jubilaciones y pensiones.
22) Nombrar senadores nacionales (antes de 1994)
23) Determinar las formalidades con que se ha de llevar el Registro Civil de
las personas.
24) Movilizar o aprobar la movilizacin de las milicias por parte del Poder
Ejecutivo provincial.
25) Dictar leyes de fomento y bienestar.
26) Prestar acuerdo para la designacin de ciertos funcionarios y
magistrados.
27) Intervenir en el juicio poltico.
28) Conceder primas o recompensas de estmulo.
29) Conceder o no autorizacin al gobernador o vicegobernador para salir
temporariamente de la provincia o de su capital.
30) Declarar la necesidad de introducir reformas en la Constitucin
provincial.

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31) Dictar los cdigos de procedimientos.
32) Legislar sobre salud pblica.

III - LAS LEGISLATURAS UNICAMERALES: ORGANIZACIN Y
FUNCIONAMIENTO. ATRIBUCIONES.
Ver punto anterior.

UNIDAD TEMATICA VIII

EL PODER EJECUTIVO EN LAS CONSTITUCIONES PROVINCIALES
ARGENTINAS

I - EL PODER EJECUTIVO PROVINCIAL: CONCEPTO, COMPOSICIN Y
FUNCIONAMIENTO.

Concepto:
Es el poder del estado que en el esquema clsico de la divisin de poderes,
est investido de un conjunto de atribuciones que lo facultan para ejecutar
las leyes, representar al estado en su conjunto e instrumentar todas las
disposiciones necesarias para realizar las tareas de gobierno.
No debe interpretarse que el poder ejecutivo es un simple ejecutor de las
disposiciones legislativas y est subordinado a ellas, ya que, muy por el
contrario, su posicin en la divisin de poderes tiene tal importancia que ha
llevado a muchos constitucionalistas a afirmar que es el rgano
preponderante del estado. Por otra parte, en los ltimos tiempos existe una
tendencia general en casi todos los pases por lo que se observa un deterioro
progresivo del legislativo y un fortalecimiento del ejecutivo. Adems, las
funciones del ejecutivo son tan amplias que lo llevan a intervenir en casi
todos los aspectos de la organizacin estatal. (Diccionario Consultor
Poltico)

Caractersticas.
El Poder Ejecutivo es realmente lo que el vulgo (considerando al Poder
Ejecutivo con un criterio positivo y experimental) llama el gobierno, aunque,
como es lgico, no corresponde que nadie se exprese as, cuando los
regmenes polticos como el nuestro estn asentados sobre el clsico
principio de separacin, independencia y equilibrio de los poderes. Lo cierto
es que el Poder Ejecutivo se consustancia con el hecho de ser el poder que
est ms en contacto con la poblacin y el que en las provincias orienta sus
destinos.
La Constitucin nacional, en su art. 5, impone a las provincias asegurar,
entre otras condiciones, la forma representativa republicana de gobierno, lo
que implica asegurar la divisin e independencia de los poderes. La tradicin

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argentina ha consagrado el Poder Ejecutivo unipersonal, aunque nada obsta
a que pueda implantarse el sistema de Ejecutivo colegiado.
Siempre se ha hablado (y consagrado en las constituciones provinciales) del
sistema del Ejecutivo unipersonal. Dos excepciones podramos anotar a esta
regla: la primera es la idea de Alberdi, plasmada en su proyecto de
Constitucin para Mendoza. Dicho proyecto, en el art. 31, dice que el Poder
Ejecutivo ser ejercido por un gobernado, por un Consejo de Gobierno y por
uno o ms secretarios que el gobernador elegir segn la ley.
La otra excepcin es la de Crdoba, y data del 1 de diciembre de 1855. En
esa fecha, el entonces gobernador de la provincia, don Roque Ferreyra, dict
un decreto refrendado por su ministro Justiniano Posse. Por ese decreto se
cre un Consejo Consultivo de Gobierno cuyas funciones fundamentales
eran, segn lo consignaba el art. 1, ilustrar al gobierno en los asuntos que
sometiere a su consideracin y proponerle todo proyecto o mejora que a su
juicio creyere de utilidad pblica. El consejo era muy numeroso.
En realidad, este Consejo, cuya gestin nos es desconocida porque no
hemos encontrado ningn antecedente de su actuacin, constitua al parecer
una especie de junta asesora que colaboraba con el gobernador y que, en
verdad, no integraba el Poder Ejecutivo, pero vale la cita como antecedente
histrico.
Salvo lo expuesto, toda nuestra evolucin institucional ha estado, en lo
referente a este poder, marcada por el Ejecutivo unipersonal, y as lo han
receptado, sin excepcin, todas nuestras Constituciones provinciales.
(Rodolfo Berardo)

II - EL GOBERNADOR: SUS ATRIBUCIONES. ACEFALA.

Formas de eleccin:
Casi todas las Constituciones tienen establecido el sistema de la eleccin
directa del gobernador, consagrado por simple mayora de votos. Dos
Constituciones establecan el sistema de eleccin indirecta por medio de un
Colegio Electoral: la de Corrientes y la de Tucumn. Empero, todo el sistema
qued unificado con las leyes electorales nacionales N 19.862 y la 19.905,
de 1972 y 1973, respectivamente, que dispusieron la eleccin directa para
los gobernadores de provincia. Una vez ms, por ley nacional se modificaron
principios de Constituciones provinciales, con el consiguiente desmedro del
federalismo. Como dice Fras, la institucionalizacin despus de un gobierno
de facto concluye siempre con la sustitucin (por simplificacin) del sistema
electoral local.

Requisitos de elegibilidad:
Todas las Constituciones provinciales exigen la calidad de ser argentino
nativo o por opcin, con determinado nmero de aos de residencia en la
provincia que lo elige para aquellos candidatos no oriundos de ella, y tener
30 aos de edad, como mnimo.

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Incompatibilidades de los gobernadores provinciales:
La primera prohibicin o incompatibilidad para los gobernadores de provincia
surge del art. 65 de la Constitucin nacional, cuando dice que stos no
podrn ser miembros del Congreso por la provincia a su mando. El
convencional Segu ciment dicha exclusin fundndose en la libertad del
voto y en el temor de que, por obtenerlo, los gobernadores violentasen al
pueblo. Adems, como dice Gonzlez Caldern, exista otra razn
institucional derivada de la naturaleza de nuestro rgimen poltico: si los
gobernadores son la personificacin de la autonoma de las provincias,
elegidos por sus pueblos sin intervencin del gobierno federal, como reza el
art. 122, cmo podran estar sometidos a la jurisdiccin que cada una de las
Cmaras nacionales ejerce sobre sus miembros?.
Creemos que por muchas razones, incluida la de falta de tiempo, el
gobernador en ejercicio debe tener incompatibilidad absoluta.

J uzgamiento de la eleccin:
Varias constituciones provinciales determinan que la Legislatura es juez de la
eleccin de gobernador y vicegobernador. La Asamblea Legislativa proclama
y diploma a los ciudadanos que hayan sido elegidos gobernador y vice.

J uramento de los gobernadores:
El juramento, que es una solemne promesa donde se pone por testigos a
Dios, la Patria, el honor, etc., constituye una tradicin en el orden institucional
para asumir cargos de determinadas categoras.
Cuando se lo presta, quien lo hace asume ante sus conciudadanos un formal
compromiso de actuar dignamente en el cumplimiento de sus funciones; se
obliga a ser leal y honrado, y a respetar y hacer respetar la Constitucin y las
leyes.

Recepcin del cargo de gobernador:
En lo referente a la recepcin del cargo, las Constituciones establecen
algunas normas sobre el particular. La Constitucin de Bs. As. dice en su art.
139, que los ciudadanos que resulten electos gobernador y vicegobernador
debern comunicar al presidente de la Asamblea Legislativa y al gobernador
de la provincia en ejercicio, la aceptacin del cargo dentro de los cinco das
siguientes a aquel en que les fue comunicado su nombramiento. Y por el art.
140, aceptado el cargo por los que hayan resultado electos, el presidente de
la Asamblea Legislativa fijar y les comunicar la hora en que habrn de
presentarse a prestar juramento el primer da hbil posterior a la integracin
de las Cmaras. Igual comunicacin se har al gobernador de la Provincia.

Ausencia del gobernador:
Tanto el gobernador como el vicegobernador deben residir en la capital de la
provincia y no pueden ausentarse de ella, sin permiso de las Cmaras, por

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un lapso mayor que el fijado por la Constitucin, el cual vara de una a otra
(10, 15 o 30 das). Generalmente, tambin se establece en las
Constituciones que no pueden ausentarse del territorio de la provincia, en
ningn caso, sin la autorizacin correspondiente del Poder Legislativo, ya
que lo contrario confiere el cargo a su sucesor legal.

Acefala:
Todas las Constituciones provinciales dedican normas para el caso de que
quedare acfalo el Poder Ejecutivo. Es parecido en las provincias el orden
seguido para que determinados funcionarios alcancen la titularidad del Poder
Ejecutivo. El sucesor natural del gobernador es el vicegobernador en las
provincias que cuentan con esa institucin; en su defecto, el presidente
provisorio del Senado y luego el presidente de la Cmara de Diputados, en
las provincias de rgimen bicameral.
En algunas provincias de rgimen unicameral tambin puede darse esta
situacin en caso de muerte, destitucin, renuncia, ausencia, suspensin,
etc., del gobernador y del presidente de la Legislatura que lo reemplaza.

El vicegobernador.

Ya hemos dicho que el Poder Ejecutivo es unipersonal; en consecuencia, el
vicegobernador no integra este poder, aun cuando puede llegar a ser titular
del Poder Ejecutivo, como acabamos de ver, ya que est colocado en primer
trmino para reemplazar al gobernador por los motivos y en los casos que
las distintas Constituciones provinciales contemplan.
Sin perjuicio de ello, el vicegobernador preside el Senado en las provincias
de rgimen bicameral. En las provincias de rgimen unicameral preside la
Legislatura.
Los requisitos para ser elegido vicegobernador son los mismos exigidos al
candidato a gobernador. (Rodolfo Berardo)

III - LOS MINISTROS SECRETARIOS: CONCEPTO, DESIGNACIN,
ATRIBUCIONES, RESPONSABILIDADES.

Cuestin previa.
Existe una tradicional controversia sobre si los ministros secretarios integran
o no la composicin del Poder Ejecutivo estadual. Dos corrientes se han
perfilado para dar solucin a la antedicha cuestin:
- Tesis afirmativa: sostiene que los ministros conforman, junto al
gobernador, la estructura del Poder Ejecutivo. Se basan principalmente en
que los decretos emanados de este poder carecen de validez si no llevan la
firma del ministro respectivo.
- Tesis negatoria: entiende que el Poder Ejecutivo es unipersonal y, por lo
tanto, los ministros se hallan fuera de su composicin. Fundamentndose
esta postura en: 1) Toda negativa del ministro respectivo a la firma de algn

73

decreto da lugar a que el gobernador pueda producir su remocin y la
sustitucin pertinente. 2) Las cartas constitucionales hablan en su mayora
de los ministros como personas encargadas de ayudar al titular del Poder
Ejecutivo en el despacho de los asuntos de la administracin estadual. 3) Los
antecedentes histrico-constitucionales en la materia.
En punto a las novedades concretadas por las cartas estaduales
pertenecientes al ciclo abierto en 1986, sorprende que ninguna convencin
constituyente se lanzara por el renovador camino que pudo suponer la
instrumentacin de un Poder Ejecutivo estadual de estructura
parlamentarista.

Requisitos. Atribuciones. Responsabilidades:
En general se imponen como requisitos para ser designado ministro los
indicados para aspirar a la diputacin. En cuanto a las atribuciones cabe
anotar:
a) Refrendar con su firma las resoluciones del Poder Ejecutivo.
b) Expedirse por s slo en punto al rgimen econmico de su departamento
de Estado y al dictado de resoluciones de mero trmite.
c) Concurrencia a las sesiones de la cmara con participacin en las
discusiones pero careciendo de voto.
d) Presentacin a la Legislatura de una memoria sobre el estado de la
administracin de su ministerio dentro de los 30 das posteriores a la
apertura del perodo legislativo.

Relacionadas con las responsabilidades ministeriales cabe indicar: Buenos
Aires (art. 154) los somete a la posibilidad del juicio poltico por las causas
que lo puedan configurar y por abuso de su posicin oficial para practicar
especulaciones comerciales.

UNIDAD TEMATICA IX

LOS RGANOS Y ORGANISMOS DE LA CONSTITUCIN.

1 - FISCAL DE ESTADO: CARACTERIZACIN. DESIGNACIN.
MANDATO. ATRIBUCIONES. REMOCIN.

Es conveniente precisar cuales de las cartas magnas provinciales legislan
sobre esta figura y en que casos, metodolgicamente, lo han ubicado.
No existe disposicin constitucional sobre esta figura en las constituciones de
las provincias de Corrientes, Santa Cruz y Tucumn. Recordemos que la
Constitucin tampoco dedica norma alguna al instituto, crendose esta figura
por ley, siendo desempeada por varios rganos, como el Procurador
General del Tesoro y la Fiscala de investigaciones administrativas.
Entre las que han creado normas especiales a la figura del Fiscal de Estado,
todas en general. Lo han colocado luego del trmite de las declaraciones,

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derechos y garantas, al tratar especficamente de las autoridades de la
provincia. Algunas de ellas han unido el instituto en cuestin a alguno de los
poderes del Estado, legislndola como una parte o captulo.
As se encuentra legislada, unida al tratamiento del P.E. ya sea como
rgano que lo integra o compone, disponiendo o no del mismo, las
Constituciones de Bs. As., Catamarca, Crdoba, Entre Ros, Ro Negro, Sta.
Fe, Chaco, Chubut , Misiones y Santiago del Estero.
Otras, metodolgicamente la normaron al tratar sobre el P.L., tales como
Mendoza y Salta.
Excepcionalmente Ro Negro ha colocado una parte de las funciones que
desempea la Fiscala de Estado, al legislar sobre el P.L. (art. 164, 165 y 166
de la Constitucin) y otra parte al legislar sobre el P.E (Art. 190, 191, 192,
193, 194 y 195).
Un conjunto ms o menos vasto, de cartas magnas, si bien lo tratan al
legislar las autoridades de la provincia, no lo han incluido juntamente con las
normas referidas a los tres poderes. Le dan una vida independiente y en
captulos o secciones distintas, ya sea titulndolo rgano controlador o como
figura especfica. Tales constituciones son Formosa, Jujuy, La Pampa, La
Rioja, San Juan, San Luis, Tierra del Fuego, Nqn.

Caracterizacin y recepcin en las cartas estaduales:
Est concebido en la mayora de las constituciones que tratan su figura,
como el representante natural de los derechos del Estado miembro, Nqn art.
136, Ro Negro art. 190.
Se fija en dichas cartas su condicin de parte legtima en los juicios
contencioso-administrativos y en aquellos en que se controvierten intereses
del estado miembro respectivo. De esa forma Nqn art. 136 habla
genricamente de la defensa de los intereses del Estado miembro ante los
tribunales de justicia.
Algunas cartas lo facultan a recurrir de toda ley, reglamento, decreto,
contrato o resolucin contrarios a la constitucin estadual o a los intereses
patrimoniales y derechos del estado miembro, ej., Catamarca, Chaco, Entre
Ros etc.
En otros casos se le adjudica condiciones de parte en todo juicio que se
forme ante el tribunal de cuentas ej., Nqn, art. 136.

Perfil del rgano.
Evidentemente y como ya se podr advertir, no existe un perfil claro que
permita dar un concepto vlido para todo el derecho pblico provincial.
Existe coincidencia en que el cargo es desempeado por una sola persona,
es decir es unipersonal. Excepcionalmente la Constitucin de Salta legisla en
el sentido de permitir la existencia conjunta de procuradores fiscales
encargados de intervenir en juicios que afecten bienes o intereses del estado
(Art. 169). Pero salvo en este caso, todas las instituciones provinciales se
refieren a que habr un fiscal de Estado o El fiscal de Estado.

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La persona que desempee el cargo necesariamente debe ser abogado. En
esto tambin existe coincidencia. Ello resulta obvio, puesto que es un cargo
relacionado netamente con lo jurdico, para lo cual se necesitan
conocimientos de derecho, sin los cuales sera de desempeo imposible.
El hecho de que sea desempeado por una sola persona a quien se le
otorga una representacin de carcter constitucional, determina que no
necesite que se le otorgue mandato o poder de juicio, para intervenir en los
procesos judiciales en cumplimiento de su funcin. A lo sumo podr
requerirse el acta de nombramiento y solo hasta que el desempeo del cargo
se haga notorio y pblico, ya que sus atribuciones vienen de la propia
Constitucin, y no son delegadas por ningn otro rgano o funcionario.
Otro aspecto no siempre fcil de resolver, es quin lo reemplaza cuando se
ausenta de su cargo, atento que sus funciones no son delegables, ni posee
previsto constitucionalmente un subrogante. Adems entendemos que
tampoco puede otorgar poder para que otro ejerza en representacin las
funciones constitucionales otorgadas, que exigen la posesin de requisitos
especiales. Cada legislacin provincial ha resuelto el problema de la
vacancia momentnea del rgano de formas varias:
Pueden darse 3 perfiles ms o menos definidos:
1-En el que aparece semejante a un miembro del Ministerio Fiscal,
dependiente del P.J., pero exclusivamente sobre el patrimonio del fisco. As
parece ms o menos delineada en las Constituciones de Formosa, Entre
Ros, y La Rioja.
2- Otras en las que el perfil indicado en primer lugar se suma al de Asesor
del Gobernador, mas o menos unidos a la figura del P.E. ej., Salta, Santa Fe,
Catamarca, Jujuy, Ro Negro.
3-En tercer grupo colocamos aquellas que le otorgan un perfil aproximado a
un rgano extrapoder de contralor de legalidad de los actos y actividades de
la administracin, o de la constitucionalidad, tales como Mendoza y La
Pampa.

Funciones atribuidas:
En general, las funciones especficas que se le atribuyen cada constitucin,
dependen del perfil del rgano que de haya delineado.
Entre ellas pueden mencionarse:
1) La defensa de los intereses del fisco: En algunas se precisa o lita la
defensa de los intereses del tipo patrimonial, es decir, cuando la provincia
puede ver menoscabados sus bienes en alguna forma. Esta funcin del
Ministerio fiscal se ejercita, fundamentalmente ante el P.J, asumido iure
propio, la representacin de los intereses patrimoniales del Estado
provincial. En otros trminos, la Fiscala representa el inters fiscal, tanto
cuando aparece fundando una demanda, como cuando hace una denuncia.
Esta actividad la despliega al lado de los mandatarios convencionales del
Estado. La gran complejidad de esta funcin de control fiscal puede captarse
fcilmente, no bien se cae en cuenta que la defensa judicial del patrimonio

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estatal no es sino uno de sus aspectos, ya que aquel comienza,
preventivamente en sede administrativa con motivos de la formacin de la
voluntad estatal, extendindose a su propia expresin formal.
Esta funcin puede desarrollarla en todos los fueros y materias (civil,
comercial, penal, laboral, etc.). Tambin en ciertos casos el control se ejerce
ante el Tribunal de Cuentas u organismos similares. Con referencia a los
sujetos, no solo abarca al P.E y la administracin central, sino tambin a
todas las entidades autrquicas y autnomas, centralizadas y
descentralizadas, tanto sociedades del Estado, empresas del Estado,
municipalidades etc.,
2) otra funcin que algunas Constituciones le otorgan es la de asesorar
legalmente al P.E, como as tambin ser cabeza del Cuerpo de asesores.
hemos manifestado nuestra opinin contraria a la atribucin de esta funcin
al Fiscal de Estado, considerndola contradictoria con la anteriormente
sealada. Sin embargo algunas Constituciones, como Catamarca, Salta o
Jujuy as lo prevn.
3) controla la legalidad de los actos de la administracin: Por este fin se
le faculta intervenir en los procesos judiciales, ya sea demandando o
defendiendo al inters del Estado en los procesos contenciosos
administrativos, accin de inconstitucionalidad o nulidad y de lesividad. En
algunas constituciones slo puede hacerlo en forma pasiva, es decir cuando
el Estado es demandado. Se le atribuye la calidad de parte legtima. En otras
cartas magnas le da la facultad para actuar tanto activa, como pasivamente,
es decir, tanto para demandar como para ser demandado en el ejercicio de
las acciones de inconstitucionalidad o nulidad o procesales administrativas.
4) tambin se le han otorgado facultades de investigacin. La licitud de la
conducta de los funcionarios y empleados de la administracin se encuentra
bajo control de Fiscala de Estado. La trascendencia que ha adquirido el
control de licitud de la conducta de los individuos que integran los rganos
del Estado, frente a la sucesin de denuncias e imputaciones pblicas contra
funcionarios estatales, va de la mano con la necesidad de brindar al rgano
controlante una amplitud de criterio que le permita elegir en cada caso el
medio tcnico que mejor se adapte a las caractersticas de la conducta
investigada y del mbito administrativo en que tuvo proyeccin.
Es interesante la forma en que legisla sobre el tema la Constitucin de Ro
Negro. Impone esta funcin al Fiscal de Investigaciones Administrativas
legislado dentro del captulo de los rganos de control externo en la
seccin del P.L. (Art. 164, 165 y 166). Por otra parte, al legislar sobre el P.E
dentro del captulo de los rganos de control interno al Fiscal de Estado,
atribuyndole el resto de las funciones ( art. 190/195).
5) gestionar el cobro o pago de los juicios contra el Estado provincial:
En realidad, esta funcin es una derivacin de la custodia de los intereses
patrimoniales del Estado. Solo la Constitucin de Mendoza lo legisla. Para el
desempeo de esta funcin es necesario proveer al organismo de un
departamento contable, apto para el control de las liquidaciones judiciales,

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pedidos de fondos y todas aquellas funciones que permitan el ejercicio de
esta actividad.

Condiciones para el ejercicio del cargo.
En general la mayora relaciona los requisitos para ser Fiscal de Estado con
las
Condiciones requeridas para el desempeo de los cargos previstos en el P.J.
se lo aproxima por tanto, con la figura del Ministerio Pblico, como una
magistratura especial de contralor de orden pblico respecto de los intereses
del Estado.
El grupo mas importante de estas cartas magnas requiere, a quien
desempee el cargo de Fiscal de Estado, que rena las mismas condiciones
que para ser miembro del STF o Corte Suprema. As lo establecen las
provincias de San Juan, Ro Negro, Buenos Aires, Formosa, La Rioja,
Mendoza, Neuquen, Tierra del Fuego, Catamarca, Jujuy, San Luis y Santa
Fe.
Otras solicitan los requisitos exigidos para ser juez de cmara, tales como
Santiago del Estero. En cambio exigen las mismas condiciones para ser
jueces de primera instancia, las provincias de La Pampa, Chaco, Salta y
Misiones. Algunas exigen iguales requisitos que para desempear el cargo
de Procurador, ya sea del Tribunal Superior, como lo hacen Chubut y Entre
Ros.
nicamente la provincia de Crdoba no refiere las mismas condiciones para
el desempe del cargo a las magistraturas, sino que requiere que sea un
abogado de por lo menos 10 aos de ejercicio profesional.
El hecho de exigir las mismas condiciones que para las magistraturas en
muchos casos tambin determina las mismas prerrogativas, incompatibles y
prohibiciones que posee este sector del poder. Por lo que, tanto en lo que se
refiere a su remocin como a ciertos privilegios, se encuentran
especialmente protegidos y equiparados a estos funcionarios.

Modo de designacin.
Al respecto existen en el Derecho Pblico Provincial variadsimos sistemas
de designacin de este particular funcionario estatal.
Recordemos que la moderna doctrina distingue el sistema de seleccin del
candidato (concurso de antecedentes, consejos creados al efecto etc., la
facultad de proposicin y el acto de designacin.
Para el fiscal de Estado, en general, solo en pocas Constituciones, San Juan
por ej., se diferencia el sistema para la seleccin de candidatos, el sujeto a a
quien le compete la proposicin y quien, en definitiva lo debe designar.
Puede afirmarse que en ningn caso son elegidos por el voto popular. Tanto
en la seleccin del candidato, como en su designacin, interviene en la
mayora de los supuestos del P.E, otorgndole el acuerdo el P.L en pleno o
al menos algunas de sus cmaras.

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As por ej., lo designa el P.E con acuerdo de la Legislatura en los sistemas
legislados por Tierra del Fuego, Jujuy, Misiones, Santa Fe, Neuqun, Ro
Negro y Santiago del Estero.
En cambio lo designa el P.E, con acuerdo del senado en Mendoza,
Catamarca, San Luis.
En otras lo nombra el P.E con acuerdo de la cmara de diputados, sistema
elegido por La Rioja, Chaco y La Pampa.
Solamente en Crdoba y Salta lo es por el P.E exclusivamente. Formosa
sujeta a la seleccin, proposicin y designacin a la forma en que se realice
con los miembros del STJ.
San Juan es caso nico, es designado por la cmara de diputados a
propuesta del Consejo de la Magistratura.
Como podr advertirse la forma de designacin tiene relacin con el perfil del
rgano que la constitucin de que se trate le haya dado.
Respecto a la posibilidad de ser nombrados o redesignados solo lo permiten
las provincias de Santiago del Estero, La Rioja y Santa Fe.
Evidentemente que la permanencia en el cargo no est legislada de forma
estable e inamovible sino solo por un perodo de tiempo, circunstancia sta
que permite que el mandato pueda ocuparlo nuevamente. La redesignacin
aparece como imposible cuando se prev el cargo con caracteres de
inamovilidad.

Duracin del cargo.
Mientras ms se acerca sta figura al perfil de un Asesor del Gobernador y
mas unido se encuentre al P.E., el cargo se convierte en peridico,
establecindose concretamente el lapso de duracin que, generalmente
coincide con el perodo por el que el que es designado el gobernador que lo
nombr. A la inversa, mientras se lo considera ligado a la figura del rgano
de contralor al tipo del Ministerio Pblico se le brinda caractersticas de
inamovilidad y estabilidad.
Sin embargo en la prctica se ha podido comprobar que la inamovilidad
tampoco convierte el cargo inestable. Generalmente este funcionario, a pesar
de que tiene otorgada estas garantas, cuando el gobernador o el partido al
cual pertenece se retiran del gobierno, presenta la renuncia. En realidad
debera requerrsele imparcialidad y escasa relacin con la poltica de turno,
como garanta de un ms estricto y eficiente control.
Legisla en este cargo con caractersticas de estabilidad mientras dure buena
conducta. Las constituciones de Bs. As, Chubut, Entre Ros, Mendoza, San
Juan, Neuqun y La Pampa.
En cambio le han otorgado periodicidad determinando un lapso de tiempo
que se establece en 4 aos, las provincias de La Rioja, Santiago del Estero y
San Luis.
Que se mantendr en el cargo mientras dure el gobernador que lo nombra
las provincias de, Ro Negro, Jujuy y Santa Fe.


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Remocin:
En las cartas magnas que caracterizan al fiscal de Estado como peridico
otorgndole un lapso de duracin, el tema de remocin es simple ya que,
finalizado el perodo terminan las funciones. Solo en Salta la remocin queda
a cargo del P.E, pero este tema de la remocin adquiere mayor relevancia en
las legislaciones que le otorguen caractersticas de estabilidad legislando
que el funcionario es inamovible. Optaron por esta forma las provincias de
San Juan, La Pampa, La Rioja, Mendoza, Neuqun, Tierra del Fuego,
Buenos Aires, Chubut, Entre Ros y Santa F. La forma de remocin es
decidida de diversa forma. La mayora opta por el juicio poltico (entre ellas
Ro Negro, San Juan, Santa F, Santiago del Estero, etc.).
Otras a travs del Jury de enjuiciamiento, como en Neuquen, Crdoba, Santa
F, etc.
Otras como la Provincia del Chaco, regula que la remocin se efecte por el
Poder Ejecutivo con acuerdo de Diputados.

II - CONTADOR Y TESORERO DE LA PROVINCIA. CONCEPTO.
DESIGNACIN. MANDATOS. ATRIBUCIONES. REMOCIN.

Su recepcin en las cartas estaduales.
Se trata de este punto: Bs. As (art. 144) habla de contador y subcontador,
tesorero y subtesorero, Catamarca se refiere a contador general y tesorero
del Estado miembro, Corrientes se ocupa del contador y el tesorero, Chaco
igual a Bs. As., Chubut, de similares contenidos constitucional, la constitucin
correntina, igual la de Entre Ros, Formosa habla de contador y tesorero
general, La Pampa igual que Catamarca, Mendoza sigue la idea
predominante, Misiones igual que Bs. As. Neuquen igual que Catamarca,
Ro Negro solo se refiere al contador, Santiago del estero sigue el criterio
mayoritario. Tierra del fuego habla de contador general y el tesorero.

Requisitos y modalidades de la eleccin, termino del mandato, causas.

Las modalidades de la designacin. En la constitucin bonaerense indica
que el Senado presenta al P.E. una terna alternativa y ste ltimo en funcin
de ella concreta la designacin, Catamarca fija los nombramientos a cargo
del P.E y con acuerdo del Senado. En igual sentido Corrientes, chaco
estatuye las designaciones por parte del P.E con acuerdo de la cmara de
diputados, Chubut, establece los nombramientos por el P.E, con acuerdo de
la legislatura, Entre Ros fija en el P.E. la facultad de producir las
designaciones, pero impone el acuerdo del Senado. Formosa, igual que
Chubut. La Pampa por el P.E. con acuerdo de la Cmara de diputados,
Mendoza sigue el criterio de Bs. As. Misiones por el P.E. con acuerdo de la
Cmara de Representantes. Neuquen trae la misma solucin que la carta
chubutense, Ro Negro en idntica forma.


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En relacin al trmino de permanencia en los cargos:
Bs. As fija 4 aos y habilita a la reeleccin, Chubut establece 6 aos y
permite la reeleccin, Jujuy impone que ese mandato ser ejercido mientras
dure el gobernador. Entre Ros determina 8 aos y acoge la posibilidad de
reeleccin. La Pampa inamovible mientras dure su buena conducta, Misiones
remite a la ley para tal determinacin. Santiago del estero estatuye que duran
4 aos en sus funciones, pudiendo ser renombrados. Neuquen igual que La
Pampa.

Causas de remocin.
Corrientes las deriva para su determinacin al texto de la Ley de
Contabilidad. Chaco estatuye la remocin por decisin del P.E. con acuerdo
de la Cmara de diputados. Formosa dispone la remocin por va de Juicio
Poltico, conforme a las causas que pueden originar este ltimo. La Pampa
igual que Formosa, Mendoza. Misiones produce la remisin a la ley general.
Neuqun hace lo propio, pero a la Ley de Contabilidad, Ro Negro concreta
la remisin por va y procedimientos de juicio poltico, Santiago del Estero
habilita la remocin por mal desempeo de las funciones por va del P.E. y
con acuerdo de la Legislatura.

Atribuciones.
1) Contador. Debe producir el control a priori del gasto, observar si es de
conformidad a la ley que lo rija, y en su consecuencia autorizar o no el pago
respectivo. As Bs. As., Catamarca, Corrientes, Chaco, Chubut, Entre Ros,
Formosa remite a una ley especial, Misiones, Neuqun, Ro Negro, santiago
del estero.
2) Tesorero. No podrn concretar pagos que previamente no hubieran sido
autorizados por la Contadura. As, Bs. As., Corrientes, Chaco, Mendoza,
Misiones, Neuquen, Santiago del estero, la orden est implcitamente dirigida
al tesorero.

III - TRIBUNAL DE CUENTAS, CONCEPTO, COMPOSICIN,
DESIGNACIN, MANDATOS, ATRIBUCIONES Y REMOCIN.

A) Institucionalizacin de los tribunales de cuenta como rganos
constitucionales:
1) No existe mejor garanta de estabilidad institucional, que el ejercicio
verdaderamente relevante de un rgimen contralor, que en los aspectos
econmicos financieros de la funcin de los servicios pblicos de la
administracin centralizada, desconcentrada, descentralizada, autrquica y
autnoma, caen dentro de las atribuciones de los Tribunales de Cuentas.
Esta funcin de tutela de la hacienda pblica, debe ser ejercida con y
verdaderamente independencia funcional, siendo indispensable para ello,
que sus facultades no sean delegadas ni revocables, en razn de la
naturaleza de los intereses que debe proteger y por lo tanto, su funcin debe

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ser propia y autnoma, para lo cual se requiere que la fuente normativa de
atribucin de ese derecho a la Constitucin.
El 1 Congreso Nacional de Tribunales de Cuenta celebrado en Salta en el
ao 1966, ya haba recomendado la creacin y organizacin en el plano
constitucional de una Institucin Fiscalizadora con funciones jurisdiccionales
de carcter independiente y de igual rango que el P.L., P.E. y P.J. Este
criterio fue reiterado en el 5 Congreso celebrado en Misiones en el ao
1974, en oportunidad de propiciar la consagracin de los mismos en aquellos
estados provinciales que todava no existan.
Los aportes doctrinarios determinaron el contenido perceptivo que deban
consagrarse en la Constitucin ya sea de la Nacin o de las Provincias, para
el funcionamiento del rgano con las garantas mnimas que le aseguran su
independencia necesaria para cumplir su objetivo de eficiente control.
Segn fras, la norma constitucional debe organizar el Tribunal de Cuentas
sobre las bases de:
1-autonoma funcional y financiera,
2-designacin, enjuiciamiento, inmunidades, remuneracin y rgimen
provisional iguales a los miembros de la Corte de Justicia,
3-competencia originaria para observar la cuenta de inversin,
4-competencia originaria y exclusiva para aprobar o desechar la inversin de
fondos y cuando as se establezca su recaudacin.
5- competencia originaria de los juicios de responsabilidad sobre los mismos
agentes. En todos los casos de su competencia con las acciones y recursos
extraordinarios que establezca la ley.
Del nuevo constitucionalismo provincial, podemos destacar que los
Tribunales de Cuentas creados se encuentran compuestos por un nmero
variado de miembros, 3 Catamarca de 3 a 7 en Crdoba, 2 en Formosa, 5
en Jujuy, 5 en La Rioja, 3 en Ro Negro, de 3 a 7 en Salta , 5 en San Juan,
etc.
Respecto de su integracin, en todos los casos se destacan la composicin
mixta, abogados y contadores o universitarios en materia econmica,
contable o administrativa.
Existiendo funcin jurisdiccional y control de legalidad en el juicio de cuentas
se ha receptado el recto juicio que no obstante la materia contable, deben
existir miembros letrados, especializados en derecho, componiendo el
tribunal.
Se ha politizado el nombramiento de los miembros, en Crdoba son elegidos
por el pueblo de la provincia, en San Luis 3 de los miembros por la Cmara
de Senadores a propuesta de la mayora del P.E y 2 por la Asamblea
Legislativa 1 a propuesta de la mayora el otro por la minora, etc.
En Catamarca, Formosa, Jujuy, Ro Negro y Santiago del Estero, las
designaciones se operan con propuesta del P.E. y acuerdo legislativo, para
asegurar la independencia de criterio de los miembros, las reformas
establecieron en todos los casos como criterio de estabilidad, que estos solo
pueden ser removidos por las causales y el procedimiento establecido para

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los jueces destacando que respecto de la duracin en los cargos , la
Constitucin de Crdoba estableci 4 aos, La Rioja 6 aos, Jujuy estableci
la inamovilidad, San Juan el presidente, vicepresidente y el vocal designado
por el P.E. conservan sus cargos mientras dura su buena conducta y
cumplan las obligaciones legales y donde los 2 restantes vocales elegidos a
propuesta de los 2 bloques en orden subsiguiente al partido mayoritario
duran en su cargo el mismo perodo que los diputados, pudiendo ser
reelectos.
En cuanto a sus atribuciones se puede sealar que en general constituye un
control externo de legalidad, limitada a la hacienda pblica provincial y an
municipal, con competencia para controlar, aprobar o desaprobar las cuentas
de percepcin e inversin de los fondos pblicos y formular en su caso, los
cargos correspondientes. Como excepcin se destaca la Constitucin de
salta que dice el tribunal de Cuentas tiene a su cargo el control externo de
gestin econmica, financiera y patrimonial de la hacienda provincial y
municipal. Todas las provincias institucionalizaron los Tribunales de Cuentas
como rganos constitucionales.

A) Independencia funcional:
1- atendiendo a la actividad dinmica y compleja que desarrollan los distintos
rganos que se desenvuelven en la esfera de los poderes pblicos, no cabe
duda que el mejor sistema para garantizar el efectivo control de las cuentas
de la administracin de los fondos pblicos, resulta el que a travs de
rganos que gozan de autonoma funcional.
Para ello, el sistema ideal resulta aquel que acuerda a estos rganos
carcter extrapoder.
De esta forma se asegura, la independencia total del rgano juzgador,
respecto de los organismos, funcionarios, empleados y administradores de
la hacienda estatal y para estatal, que se encuentran bajo su control.
Garantiza a su vez, la total independencia de criterio en los funcionarios que
integran el Tribunal que tienen a su cargo el juzgamiento de las cuentas que
devienen de la actividad de aquellos.
La independencia funcional tiene la ventaja de asegurar el imperio necesario
para afirmar y mantener la inviolabilidad de funcin en relacin a los poderes
del Estado.
No puede haber por ello contra sus resoluciones slo pueden ser revisadas
judicialmente por las cortes de justicia, mediante las acciones y recursos
jerrquico alguno, por no existir rgano superior, revisor de la decisin
emanada del rgano de control.
La legitimidad y justicia de sus resoluciones slo pueden revisadas
judicialmente por las Cortes de Justicia, mediante las acciones y recursos por
ante ellas previstas por la Constitucin y las leyes que las reglamenten.
En el marco de su carcter extrapoder, se encuentran inscriptos los
Tribunales de Cuentas de las Provincias, con excepcin de Corrientes y
Tucumn.

83

En cambio en la Nacin, la ley 24.156 a instituido como sistema de control
externo, la auditacin, fiscalizacin y control de la gestin presupuestaria,
econmica, financiera , patrimonial y legal a cargo de la Auditoria General de
La Nacin, ente con personera jurdica propia y autarqua funcionalmente y
financiera, dependiente del Congreso de la Nacin ( art. 116 de la Ley).
2- Factores importantes para completar y asegurar la intangibilidad de la
independencia funcional son, la autarqua financiera y la facultad del Tribunal
de dictar su propia organizacin definiendo su estructura, incluyendo la
facultad de nombrar, promover y remover a su propio personal.
El propsito de la participacin del Tribunal en la preparacin de su
presupuesto anual, ello pretende vedar al P.E. toda facultad de modificacin
no consensuada con el ente de fiscalizacin, quedando limitado a elevar al
P.L para su consideracin y resolucin definitiva, el proyecto elaborado,
agregando al presupuesto general. Ello con las observaciones que estime
conveniente por el P.L. en el proceso de formacin y sancin de la Ley de
Presupuesto. Acordaron la facultad de proyectar su propio presupuesto, las
constituciones de Catamarca, Crdoba, Chubut, Formosa, Jujuy, San Juan,
etc.
3- en cuanto a la facultad de nombrar y remover a su personal, se ha
discutido respecto de la constitucionalidad de esta disposicin, ya que es
atribuida al P.E. por la Constitucin en el artculo 99 inc. 7.
Mendoza por imperio quin designa y remueve a su personal. Situacin
similar tiene Chaco, La Pampa, Jujuy, La Rioja, Ro Negro y Santa Fe.
La constitucin de Catamarca, Crdoba, Formosa, Chubut, San Juan, San
Luis, contienen disposiciones especficas para los Tribunales de cuentas
donde facultan expresamente a estos rganos a designar y remover su
personal.
El P.E. es el rgano que designa y remueve incluso al personal de los
tribunales de Cuentas, en la Constitucin de Buenos Aires, Entre Ros,
Misiones, Neuqun y Santa Cruz.
4- Todo ello, respecto de la independencia funcional de rganos, que a mi
juicio no queda finalmente asegurada si paralelamente a ello, no se asegura
la independencia funcional de los miembros que la integran.
La independencia de los miembros se concreta a mi criterio, consagrando
por los mismos, la garanta de inamovilidad mientras dure su buena conducta
y buen desempeo, pudiendo ser removibles en consecuencia, solo por
resolucin del Jury de enjuiciamiento o el juicio poltico.
Lo establecen las constituciones de Mendoza, Buenos Aires, Catamarca,
Crdoba, Chubut, La Pampa, Entre Ros, Misiones, San Juan, San Luis,
Santiago del Estero y Tierra del Fuego.
Establecieron la remocin de los miembros por juicio poltico las
constituciones de Formosa, Jujuy, La Rioja, Neuqun, Ro Negro, Salta y
Santa Fe.


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FUNCION J URISDICCIONAL: La jurisdiccin es el poder publico, que una
rama del gobierno ejercita, de oficio o a peticin de partes, instruyendo un
proceso, para esclarecer la verdad de los hechos que afectan al orden
jurdico actuando la ley en la sentencia y haciendo que esta sea cumplida.
Enunciado el concepto, analizamos sus elementos:
Poder Pblico: que una rama del gobierno ejercita de oficio o a peticin de
parte, vincula la jurisdiccin con el ejercicio de la accin, al agregar
instruyendo un proceso, establece la forma necesaria que asume la funcin
de su ejercicio y finalmente, el inters que deba proteger la jurisdiccin que
se concreta en el esclarecimiento de los hechos que afectan el orden
jurdico, la actuacin de la ley en la sentencia y cumplimiento de sta.
Se advierte que en pases como el nuestro, organizados con la divisin
tripartita de los poderes, toda la jurisdiccin es funcin judicial y los activos
jurisdiccionales cabe realizarlas los jueces. Aunque no as, ya que quedan
zonas amplias donde el Poder Legislativo y Ejecutivo ejercen facultades
jurisdiccionales.
Respecto de las ramas ejecutivas de los gobiernos, nacionales provinciales y
comunales, destaca que ejercen, generalmente por medio de la polica la
funcin netamente jurisdiccional de juzgar y castigar las faltas. Y tambin
mediante la contadura, tribunales administrativos de cuentas y otros
organismos anlogos. La de juzgar a quienes han administrado fondos
pblicos y an imponerles penalidades.
Conclusiones: La divisin tripartita del poder, tal como est consagrado en
la constitucin, permite sostener con criterio estricto, que slo el Poder
Judicial pude ejercer funciones jurisdiccionales. La actividad que se
desarrolla en la administracin de los poderes ejecutivo y legislativo, no
revisten los caracteres jurisdiccional, imparcialidad, independencia del
rgano ejecutor y fundamentalmente definitividad de la decisin o cosa
juzgada en sentido formal y material.
El art. 95 de la CN, prohbe al presidente ejercer funciones judiciales, que
estn atribuidas a la corte y tribunales inferiores por imperio del artculo 100
CN.
La jurisdiccin es nica e indivisible y por ello, la distincin entre funcin
judicial y funcin jurisdiccional administrativa no se ajusta al marco
constitucional argentino, habida cuenta que nuestro pas ha adoptado un
rgimen judicialista, al igual que los Estados Unidos lo que lleva entonces a
identificar la funcin jurisdiccional con la judicial.
Conforme a los expuesto concluyo que en el Rgimen jurdico Argentino los
rganos administrativos an los de carcter extrapoder solo ejercen funcin
asimilable a la jurisdiccional, habida cuenta que sus resoluciones no pueden
configurar cosa juzgada es decir, carecen de carcter de res judicata, acto
jurisdiccional, lo que significa que sobre determinada materia o circunstancia
no se volver a contener.
La Resolucin que dicta un tribunal de cuenta, como tribunal administrativo,
puede adquirir el carcter de resolucin firme an fuerza ejecutoria, si ha

85

sido consentida o no recurrida, pero slo adquirir el carcter de cosa
juzgada cuando sea confirmada por sentencia judicial luego de las acciones
y recursos previstos por la CN, y las leyes (en Mendoza, la accin procesal
administrativa y los recursos extraordinarios de inconstitucionalidad y
revisin).
Resta por ltimo sealar con la nica finalidad que el interprete no se
confunda que cuando los administrativos utilizan la expresin cosa juzgada
administrativa solo estn refiriendo a la irrevocabilidad administrativa del acto
por haber alcanzado el carcter de firme con carcter de definitivo que causa
estado y habr incluso, la posibilidad de su ejecucin, pero no obsta a que
dicho acto no pueda ser revocado o anulado por va de accin de recurso
judicial.
No obsta la envergadura de los fundamentos de quienes sostienen los
fundamentos de una u otra postura dicho debate se encuentra ya apaciguado
por la jurisprudencia rectora de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin,
que ms all de posiciones dogmticas y acadmicas ha reconocido las
facultades jurisdiccionales de los rganos de administracin en los trminos y
con los lmites que surgen del caso Fernndez Arias contra Poggio.
En dicha sentencia la Corte Suprema, fundada en un criterio de conveniencia
seal que el principio de divisin de los poderes debe ser interpretado como
algo dinmico y dentro de este concepto cabe recordar a los rganos
administrativos fusin jurisdiccional para lograr una pronta resolucin en
determinados casos de contenidos econmico y social con incidencia directa
sobre los intereses colectivos , siempre y cuando dicho pronunciamiento
quede sujeto a control judicial suficiente , que es donde se concreta en
definitiva , el poder jurisdiccional.
A partir de de las conclusiones del fallo corresponde determinar el alcance
del concepto control judicial suficiente.
La regla del control judicial suficiente debe ser la revisin mxima a travs
del ejercicio de accin (demandas o recursos) que den lugar a procesos de
pleno conocimiento. Puede limitarse el mismo por va de disposicin legal y
tengan instrumento en la instancia original, un procedimiento completo que
asegure la garanta de la defensa en juicio.

UNIDAD TEMATICA X

EL PODER JUDICIAL EN LAS CARTAS PROVINCIALES ARGENTINAS

I - EL PODER JUDICIAL: CONCEPTO. NMERO DE INSTANCIAS.
FUEROS. INAMOVILIDAD DE LOS MAGISTRADOS. REMOCIN.

La Constitucin Nacional asigna al Poder Judicial el carcter de Poder
Estatal independiente, al adoptar la forma Republicana de Gobierno (Art. 1),
respondiendo as a la divisin de poderes o funciones del Estado. La funcin

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jurisdiccional que en forma exclusiva y excluyente es atribuida al Poder
Judicial, est referida a dos aspectos fundamentales:
1- Al de las relaciones puramente privadas, que para los romanos consista
en dar a cada uno lo suyo.
2- Al de las relaciones de Derecho Pblico, que ataen no slo a asegurar la
convivencia pacfica de los ciudadanos, mediante la imposicin de penas a
quienes violen las leyes sino tambin a la estructura institucional y al
problema de la libertad frente a la autoridad.

Independencia del Poder Judicial
-Se refiere a la individualidad el Juez en el momento mismo de ejercer su
funcin jurisdiccional y en la cual se torna necesario considerar mltiples
aspectos para su acabada comprensin.
-Se refiere a todo lo inherente a la estructura orgnica de la justicia y al modo
de situarse dentro de la organizacin del Estado, considerado como un todo.
a) Independencia funcional: significa que el Juez est exento de toda
subordinacin jerrquica y que consiste, en que ningn rgano jurisdiccional
de rango superior puede influir, censurar ni corregir la aplicacin e
interpretacin de las leyes hechas por sus inferiores, con la sola excepcin
del supuesto de que obren como rganos de alzada en virtud de mediar
recursos contra la decisin del inferior. Es un medio para garantizar justicia
mediante el ejercicio de mltiples instancias y que es el reflejo de la
dialctica del debido proceso legal, reconocido por la Constitucin Nacional.
Inamovilidad: La garanta de inamovilidad hace parte de los elementos que
conforman el sistema Republicano de gobierno, pues as se aseguran:
1 - Para afirmar su condicin de Poder Independiente.
2 - Para preservar su carcter de poder No poltico, no sujeto a los vaivenes
naturales de la poltica.
El Art. 5 de la C.N. establece: Cada provincia dictar para si una
Constitucin bajo el sistema representativo republicano, de acuerdo con los
principios, declaraciones y garantas de la Constitucin Nacional; y que
asegure su administracin de justicia, su rgimen municipal, y la educacin
primaria. Bajo de estas condiciones, el Gobierno federal garante a cada
provincia el goce y ejercicio de sus instituciones.
Lo que implica la obligatoriedad de las provincias de seguir el modelo de la
constitucin nacional en lo que ha divisin de poderes se refiere. Con ello,
queda claro la obligacin de las provincias de crear, junto al Poder Ejecutivo
y Legislativo, el poder Judicial. En lo que a la jurisdiccin y competencia de
la justicia provincial, se refiere y surge de los Artculos 75, inc.12: Dictar los
cdigos Civil, Comercial, Penal, de Minera, y del Trabajo y Seguridad Social,
en cuerpos unificados o separados, sin que tales cdigos alteren las
jurisdicciones locales, correspondiendo su aplicacin a los tribunales
federales o provinciales, segn que las cosas o las personas cayeren bajo
sus respectivas jurisdicciones; y especialmente leyes generales para toda la
Nacin sobre naturalizacin y nacionalidad, con sujecin al principio de na-

87

cionalidad natural y por opcin en beneficio de la Argentina; as como sobre
bancarrotas, sobre falsificacin de la moneda corriente y documentos
pblicos del Estado, y las que requiera el establecimiento del juicio por
jurados. Art. 116: Corresponde a la Corte Suprema y a los tribunales
inferiores de la Nacin, el conocimiento y decisin de todas las causas que
versen sobre puntos regidos por la Constitucin, y por las leyes de la Nacin,
con la reserva hecha en el inciso 12 del artculo 75; y por los tratados con las
naciones extranjeras; de las causas concernientes a embajadores, ministros
pblicos y cnsules extranjeros; de las causas de almirantazgo y jurisdiccin
martima; de los asuntos en que la Nacin sea parte; de las causas que se
susciten entre dos o ms provincias; entre una provincia y los vecinos de
otra; entre los vecinos de diferentes provincias; y entre una provincia o sus
vecinos, contra un Estado o ciudadano extranjero.

La funcin jurisdiccional y la divisin de poderes: La CN, asigna al poder
Judicial el carcter de poder estatal independiente, al adoptar la forma
republicana de gobierno (art.1), respondiendo as a la doctrina de la divisin
de poderes, o funciones del estado.
La funcin jurisdiccional que en forma exclusiva y excluyente es atribuida al
Poder Judicial, est referida a dos aspectos fundamentales: al de las
relaciones puramente privadas, que para los romanos consista en dar a
cada uno lo suyo; y al de las relaciones de derecho pblico, que ataen no
solo a asegurar la convivencia pacfica de los ciudadanos, mediante la
imposicin de penas a quienes violen las leyes, sino tambin a la estructura
institucional y al problema de la libertad, frente a la autoridad.
Calamadrei: Expresa que todas las constituciones democrticas modernas,
proclaman como garanta esencial de la justicia, la independencia de los
jueces y de la magistratura. Esta independencia solo puede asumir su pleno
significado en las democracias, que se apoyan en el principio de la
separacin de los poderes.

El problema de la independencia:
Art. 109: En ningn caso el presidente de la Nacin puede ejercer
funciones judiciales, arrogarse el conocimiento de causas pendientes o
restablecer las fenecidas.

Independencia del Poder Judicial:
1- Se debe considerar todo lo inherente a la estructura orgnica de la justicia
y al modo de situarse dentro de la organizacin del estado, considerado
como un todo.
Ya en el campo del derecho pblico provincial, la mayora de las cartas
locales contienen preceptos expresos a afianzar la independencia de la
magistratura,

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2- Se refiere, concretamente, a la individual del juez en el momento mismo
de ejercer su funcin jurisdiccional, y en la cual se torna necesario considerar
mltiples aspectos para su acabada comprensin, tales como:
A) Independencia funcional: El juez est exento de toda subordinacin
jerrquica y que consiste, en sntesis, en que ningn rgano jurisdiccional de
rango superior, puede influir, censurar ni corregir, la aplicacin e
interpretacin de las leyes hechas por sus inferior, con la sola excepcin del
supuesto de que obren como rganos de alzada, en virtud de mediar
recursos, contra la decisin del inferior. Esto es un medio para garantizar la
justicia, mediante el ejercicio de mltiples instancias y que, no es ms que el
reflejo de la dialctica del debido proceso legal, reconocido por la CN.
B) Imparcialidad: No resulta ajena la independencia del juez, el tema de la
imparcialidad cuya presencia es ineludible, en el momento mismo de
administrar justicia y que no es sino la falta de designio anticipado o de
prevencin a favor o en contra de personas o cosas en el acto mismo de
juzgar. Los constituyentes provinciales, casi sin excepcin, han tratado de
asegurar la imparcialidad de los jueces con la inclusin en los textos de las
cartas locales de un rgimen de incompatibilidades como instrumento idneo
para poder garantizarla.
C) Inamovilidad: Con distintos alcances o matices las 23 constituciones
provinciales regulan, el tema de la permanencia de los magistrados y
funcionarios judiciales en sus cargos. En general, todas garantizan la
estabilidad de los jueces por el periodo que han sido designados. Se pueden
distinguir algunas variantes que permiten clasificar las constituciones
provinciales en tres grupos:
- 1) En el cual se enrolan la mayora de las constituciones (16
constituciones) y que garantizan la inamovilidad mientras dure la buena
conducta de los magistrados, lo que implica que nicamente podrn ser
removidos de sus cargos, mediante el juicio poltico o jury de
enjuiciamiento, segn se trate de miembros de tribunales superiores o
cortes, para el primer supuesto; o de magistrados inferiores para el segundo.
(Buenos Aires, Art. 166).
- 2) Las constituciones determinan que la designacin de los magistrados
y funcionarios es por un periodo determinado.
- 3) Su caracterstica esencial radica en que los magistrados son
designados por un periodo determinado, vencido el cual podrn ser
confirmados por nuevo acuerdo en cuyo caso permanecern en sus cargos
mientras dure su buena conducta.
Tanto en el primero como segundo periodo, son inamovibles, y solo podrn
ser removidos por el juicio poltico o jury de enjuiciamiento, segn se trate
de los miembros del ms alto tribunal de la provincia o de magistrados
inferiores.
- Crtica: el sistema adoptado por los dos ltimos grupos de constituciones
ha merecido severas crticas por parte de la Doctrina Nacional, crtica que
podemos sintetizar en la opinin de Zavala cuando analiza el sistema

89

adoptado por la Constitucin de San Juan y afirma que ello contrara las
exigencias ms elementales del concepto cientfico de la divisin de poderes,
y que somete al riesgo de que los jueces traten de asegurar su reeleccin
llevando complacencia para con el Poder Ejecutivo a lmites exagerados que
perjudican el prestigio de la administracin de justicia.
A lo expresado por Zavala, Fras, agrega que lo que se pretende con la
designacin temporaria es someter al magistrado a prueba a los efectos de
analizar su desempeo para su posterior confirmacin, ello implica, por un
lado, la posibilidad de prdida de la imparcialidad por el juez; y por el otro el
desconocimiento o desconfianza de los dems mecanismos que las propias
constituciones establecen para asegurar una correcta administracin de
justicia, tales como el Juicio Poltico o el Jury de enjuiciamiento, segn el
caso.
D) Intangibilidad de las remuneraciones: Rodolfo BERARDO califica como
principio fundamental que asegura la independencia del Poder Judicial, la
irreductibilidad de los sueldos de los magistrados mientras permanezcan en
sus funciones. El autor, citando a Joaqun V. Gonzlez, afirma que este
principio se propone asegurar a quienes ejercen el Poder Judicial la
subsistencia al abrigo de todos los cambios que el poder discrecional del
Congreso o de las Legislaturas provinciales pudieran introducir al dictar la ley
de presupuesto, y conseguir as una sucesin de hombres ilustrados y
honestos, exentos de pasin de lucro y de los poderosos impulsos de la
necesidad, que los llevara a buscar ilegtimas ganancias o a descuidar las
funciones pblicas, por los oficios privados.

Tribunales superiores o Cortes de justicia: Las constituciones provinciales
sin excepcin comienzan el tratamiento de las secciones correspondientes al
Poder Judicial, prescribiendo que este ser desempeado o ejercido por una
suprema corte de justicia (Buenos Aires Art. 160 El Poder Judicial ser
desempeado por una suprema corte de justicia, cmara de apelacin,
jueces y dems tribunales que la ley establezca.
De los textos constitucionales se desprende como primera medida, que los
rganos mximos de la administracin de justicia provincial lo constituyen las
mencionadas cortes o tribunales superiores, cuyas competencias estn
expresamente determinadas en las cartas provinciales, y que segn la
doctrina y la jurisprudencia mayoritaria, no pueden ser aumentadas,
disminuidas ni modificadas, sino por una reforma constitucional.

II - LA JUSTICIA PROVINCIAL: ORGANIZACIN Y FUNCIONAMIENTO.

Frente al Artculo 5 de la Constitucin Nacional cabe preguntarse si la doble
instancia asume para las Constituciones Provinciales el carcter de requisito
obligatorio. Zucherino: es negativa.
Conviene admitir que los mviles de garanta de revisin que inspira la
presencia de la doble instancia se superan con la imposicin a la instancia

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nica de las requisitorias de oralidad en el proceso y colegiacin en el
rgano.
1) Doble instancia.
2) nica instancia.
3) De acuerdo a la Legislacin especfica de la Provincia.

a) COMPOSICIN: Como un ejemplo ms del libre ejercicio de las
facultades de darse sus propias instituciones Art. 121 CN, sin otro lmite que
el de asegurar la administracin de justicia Art.5 CN, las constituciones
provinciales en lo que ha composicin se refiere han adoptado distintos
sistemas que permiten efectuar, algunas diferenciaciones, partiendo de la
propia denominacin de sus ms altos tribunales.
Las diferencias ms significativas se pueden hallar en cuanto a la
composicin de los ms altos tribunales. Ellas nos permiten distinguir tres
sistemas claramente diferenciados: 1) Un primer grupo en el cual el nmero
de miembros est expresamente establecido en el texto constitucional. 2) Un
segundo grupo formado por las constituciones que dejan la determinacin del
nmero de integrantes de los tribunales superiores o cortes a la ley (Buenos
Aires). 3) Por ltimo, las cartas que adoptan un sistema mixto, en cuanto
establecen un nmero mnimo, cuya determinacin final queda librada a la
ley.

b) ATRIBUCIONES: Sobre este punto las constituciones provinciales sin
excepcin establecen en forma taxativa las competencias y atribuciones de
las cortes o tribunales superiores. La competencia se define como el poder
jurisdiccional que la constitucin o la ley o los reglamentos o acordadas,
atribuyen a cada fuero o a cada tribunal. Las cartas provinciales disciernen a
los ms altos tribunales provinciales competencias expresas, en cuanto
actan como mximos rganos jurisdiccionales, y atribuciones en la medida
en que les son necesarias, para el ejercicio del gobierno del Poder Judicial
que est a su cargo.
Es preciso apuntar que todas las constituciones determinan dos tipos de
competencias: 1) una originaria en cuanto, como rganos jurisdiccionales, los
altos cuerpos deben dirimir cierto tipo de cuestiones en forma exclusiva y
excluyente y nica instancia; y 2) la de alzada o grado, que implica el
ejercicio de una facultad revisora de la sentencias dictadas por los tribunales
inferiores y que llegan a esa mxima sede por medio de los recursos que la
constitucin o las leyes procesales establecen.
1) En las acciones de inconstitucionalidad
2) En las cuestiones de competencia entre los poderes
pblicos y las que se susciten entre tribunales
inferiores con motivos de sus jurisdicciones
respectivas.
3) En las causas contencioso administrativas.
Originaria

91

4) En las cuestiones que se susciten entre las
autoridades de la provincia y una municipalidad; entre
dos municipalidades o entre poderes de una misma
municipalidad.
5) En la recusacin de sus miembros.
6) En los casos de reduccin de penas previstos en el
Cdigo penal.

1) En los recursos de inconstitucionalidad.
2) En los recursos extraordinarios que las leyes de
procedimiento acuerden en contra de las sentencias
definitivas de los tribunales inferiores.
3) En apelacin o consulta, en los casos de aplicacin de
pena capital.

* ORIGINARIAS:

1) En las acciones de inconstitucionalidad: En cuanto conoce y resuelve
acerca de la constitucionalidad o inconstitucionalidad de leyes, decretos o
reglamentos que estatuyan sobre materias regidas por las constituciones
provinciales y se controvierta por parte interesada.
Buenos Aires: Constitucionalidad de normas. Art.161 inc.1: Ejerce la
jurisdiccin originaria y de apelacin para conocer y resolver acerca de la
constitucionalidad o inconstitucionalidad de leyes, decretos, ordenanzas o
reglamentos que estatuyan sobre materia regida por esta constitucin y se
controvierta por parte interesada.
Respecto de esta materia cabe destacar que la mayora de las Cortes o
tribunales superiores, interpretando los respectivos dispositivos
constitucionales, limitan su competencia slo a aquellos casos en que se
solicita el amparo de un derecho o garanta reconocido en forma originaria y
autnoma por las constituciones provinciales quedando excluidas de ella los
supuestos en que el cuestionamiento se efecta a la luz de las normas de la
Constitucin Nacional, en cuyo caso la tarea de dirimir el conflicto
corresponde a la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, por ser sta su
custodio natural.
Fras seala el autor que el Control Jurisdiccional est limitado:
a) Porque no puede ser ejercido de oficio, sino que exige un conflicto judicial
y un peticionante cuyos derechos se encuentran realmente afectados.
b) Porque la declaracin de inconstitucionalidad se agota en el caso y no
invalida la norma.
c) Porque se excluye el control de las cuestiones polticas, llamando tales por
ahora las que encierran el ejercicio de facultades privativas segn la
naturaleza peculiar de cada poder.

De grado o
alzada

92

2) En las cuestiones de competencia entre los poderes pblicos de la
provincia y en los que se suscitan entre tribunales inferiores con
motivo de sus jurisdicciones respectivas.
Competencia originaria y exclusiva: Buenos Aires Art. 161 Inc.2 Conoce
y resuelve originaria y exclusivamente en las causas de competencias entre
los poderes pblicos de la provincia y en las que se susciten entre los
tribunales de justicia con motivo de su jurisdiccin respectiva.
En la mayora de las constituciones provinciales se ha legislado en un mismo
inciso las cuestiones de competencia planteadas entre los poderes del
Estado, como las suscitadas entre los tribunales inferiores con motivo de sus
jurisdicciones respectivas.
Desde el punto de vista constitucional, las cuestiones de competencia se
refieren a las controversias entre los tribunales de justicia, mientras que los
conflictos, a los desacuerdos entre los poderes pblicos con motivo del
ejercicio de sus privilegios, atribuciones o facultades. A las primeras, las
resuelven la Cortes o tribunales superiores en su carcter de tribunales de
justicia stricto sensu, mientras que los segundos son dirimidos por el mismo
rgano, pero ya como tribunal de constitucionalidad, en cuanto encargado de
preservar la regularidad de las funciones de los poderes del Estado y el
normal cumplimiento de sus fines.
Sin embargo, ambos supuestos presentan un denominador comn: se halla
afectado el orden pblico, el cual, segn el caso de que se trate, tiene
distinto grado y naturaleza. As, en los conflictos de poderes estamos en
presencia de una alteracin del orden pblico, pero de distinta entidad: ste
tiene naturaleza institucional. La originalidad responde, esencialmente, a la
necesidad de preservar las autonomas provinciales, en cuanto que las
cuestiones de naturaleza institucional deben ser solucionadas dentro de su
propio mbito, evitando as la injerencia del orden federal por medio de
remedios no siempre convenientes a los Estados Provinciales, tal como
sucede con la Intervencin Federal.

3.- En las causas contencioso-administrativas: Buenos Aires: Art. 166:
Administracin de J usticia. Fuero Contencioso-administrativo: Los casos
originados por la actuacin u omisin de la Provincia, los Municipios, los
entes descentralizados y otras personas, en el ejercicio de funciones
administrativas, sern juzgados por tribunales competentes en lo
contencioso-administrativo, de acuerdo a los procedimientos que determine
la ley, la establecer los supuestos en que resulte obligatorio agotar la va
administrativa.
Esta competencia, que la casi totalidad de las constituciones provinciales a
diferencia de la nacional- le atribuyen en forma originaria y exclusiva a las
cortes o tribunales superiores, no es ms que el litigio, con y de la
administracin pblica en cuanto constituye una faz natural de la actividad
jurdica del Estado y que presupone un conjunto de limitaciones en el
ejercicio del Poder en la medida en que se instituye a favor de los

93

particulares, derechos y garantas para lo cual es indispensable crear los
instrumentos jurdicos que lo amparen, ya que de otro modo el sistema
constitucional quedara incompleto, si despus de haber sometido la
administracin a la ley , no se hubiere sometido a la justicia. Fras dice que el
sistema contencioso administrativo, ubica una parte de sus elementos como
ciencia del proceso, y la otra como materia sustancial del derecho
administrativo. El procedimiento corresponde a tcnicas de cada proceso,
que siempre deben responder a la sustancia creadora del derecho. La
materia de fondo, como es del derecho administrativo, corresponde a las
normas de la actividad de la administracin. En suma: todo el problema del
contencioso se reduce al estudiar el procedimiento de los litigios que
corresponden a las actividades de la administracin.

4.- En las cuestiones que se suscitan entre las autoridades de la
provincia y una municipalidad, entre dos municipalidades, o entre los
poderes de una misma municipalidad: Art. 196 Constitucin de Buenos
Aires: Los conflictos internos de las municipalidades sean que se produzcan
entre los departamentos ejecutivos y deliberativos, sea que ocurran en el
seno de este ltimo, los de las distintas municipalidades entre si, o con otras
autoridades de la provincia, sern dirimidos por la suprema corte de justicia.
Esta competencia atribuida a las cortes o tribunales superiores, responde a
idntica significacin en lo que a su naturaleza jurdica se refiere a la ya
expresada al analizar los conflictos de poderes. Ella implica un claro
reconocimiento, del carcter autonmico del municipio y que tiende, en
definitiva a consolidarlo mediante la designacin de los ms altos tribunales
de provincia, como juez de sus conflictos, como modo de evitar situaciones
que obstaculicen su normal funcionamiento y que en la ltima de las
hiptesis podran llegar a determinar la intervencin del gobierno federal (Art.
5 y 6 CN).
Debemos entender por conflicto a la contienda suscitada entre autoridades
de una misma municipalidad -departamento ejecutivo y consejo deliberante-
de dos municipalidades, o de una municipalidad con las autoridades de la
provincia, por una opuesta inteligencia respecto del alcance de las facultades
que respectivamente se atribuyen. De este concepto podemos distinguir los
conflictos internos de los externos. Aquellos son los suscitados entre las
autoridades de una misma municipalidad, mientras estos los planteados
entre las autoridades de dos municipalidades o una de estas con las
autoridades provinciales.

5.- En la Recusacin de sus miembros: Competencia sta de naturaleza
eminentemente procesal y que debe ser estudiada a la luz de los principios
que informa dicha ciencia.

6.- Privativamente en los casos de reduccin de penas autorizadas por
el Cdigo Penal: Slo algunas constituciones atribuyen esta competencia a

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las cortes o tribunales superiores. Cabe pues, sintticamente analizar: se
trata de la hiptesis de aplicacin de la ley ms benigna en los casos que
medie modificacin del Cdigo Penal, en lo que al quantum de las penas se
refiere, a favor de aquellas personas sobre las que ha recado la condena.

* DE GRADO O ALZADA:

1.- En los recursos de inconstitucionalidad: Esta competencia atribuida a
los ms altos tribunales de la provincia reconoce el mismo fundamento que
el supuesto de la accin inconstitucional con la nica variante, que procede
contra sentencias de los tribunales inferiores en dos supuestos: cuando en
el pleito se haya cuestionado, la validez de una ley, decreto, ordenanza o
reglamento, bajo la pretensin de ser contrarios a la constitucin, y la
decisin en ltima instancia haya sido por su validez; y cuando en el pleito se
haya puesto en cuestin la inteligencia de alguna clusula de la Constitucin,
y la resolucin de los jueces y tribunales de ltima instancia haya sido
contraria a la validez del titulo, derecho, garanta o exencin que sea materia
del caso y que se funde en dicha clusula.

2.- En los recursos extraordinarios que las leyes procesales otorguen en
contra de las sentencias definitivas de los tribunales inferiores (Const.
Buenos Aires)
Sin mayores variantes las leyes de procedimientos provinciales (Art.75 inc.12
CN) establecen recursos segn la materia de que se trata, contra la
sentencias definitivas dictadas por los tribunales de ltima instancia. A modo
de ejemplo podemos mencionar los de casacin, revisin, inaplicabilidad de
la ley, etc.

Atribuciones: Las cartas provinciales adems de las competencias
analizadas disciernen a sus ms altos tribunales un cmulo de atribuciones
conducentes al ejercicio del gobierno del Poder Judicial. Sabido es que en la
dialctica de la divisin de poderes se asigna a cada uno de ellos una
funcin especfica que los caracteriza y diferencia de los otros. As, el Poder
Legislativo, dictar leyes; al ejecutivo de aplicarlas y ejercer la administracin
central; y al judicial la de ejercer la jurisdiccin. A los efectos de posibilitar el
equilibrio y la independencia de los poderes, se atribuye a cada uno de ellos
funciones cuya finalidad esencial es la de contribuir o posibilitar el ejercicio
de las especficas del poder de que se trate. Tal el caso del Poder Ejecutivo
que adems de su rol primordial del poder administrador, ejerce una
actividad legislativa y judicial impropia, como es la de dictar la
reglamentacin general de las leyes y las de funcionamiento de sus
dependencias, para ejemplificar el primer caso, y la del segundo la de juzgar
las conductas de sus empleados pudiendo incluso llegar a aplicar sanciones;
ello por cierto, sin perjuicio de la posterior revisin jurisdiccional. Del mismo
ocurre con el Poder Legislativo. En relacin al Poder Judicial las

95

constituciones otorgan a las cortes o tribunales superiores como mximos
rganos judiciales la tarea de ejercer el gobierno dicho poder, a cuyo efecto
los dotan de las siguientes atribuciones:
A) Representa al Poder judicial ante los dems poderes del Estado: De
las veintitrs constituciones solo nueve disciernen esta funcin, al menos en
forma expresa, a los tribunales superiores o cortes. Ms ello no implica que
aquellas que no la prevn carezcan de ella, ya que es inherente a su calidad
de mximo rgano tanto desde el punto de vista jurisdiccional como de
gobierno, el ostentar la representacin del Poder Judicial ante los Poderes
Pblicos.
B) Ejerce la superintendencia de toda la administracin de justicia:
Cuando las constituciones provinciales, disciernen a los tribunales superiores
o cortes, esta denominada facultad de superintendencia hacen referencia a
la tarea de vigilancia y control que sobre toda la administracin de justicia
deben llevar a cabo dichos tribunales, actividad que lleva implcita la potestad
disciplinaria, esto es la de aplicar sanciones a los magistrados, funcionarios y
empleados en cada caso de incumplimiento de los deberes a su cargo.
C) Nombra y remueve a empleados y funcionarios inferiores: Const.
Buenos Aires. Respecto de esta atribucin, propia de quien ejerce la
suprema administracin del Estado, alcanza solo al nombramiento y
remocin de los empleados y funcionarios inferiores de la administracin de
justicia, esto es a todos aquellos que no estn sometidos al jury de
enjuiciamiento. Como excepcin al principio general enunciado podemos
sealar el caso de los jueces de paz legos, cuya designacin en la mayora
de las constituciones es facultad privativa de los poderes polticos; pero su
remocin est a cargo de los tribunales superiores o cortes. En lo que a
nombramiento se refiere esta facultad alcanza solo hasta los cargos de
secretarios de las distintas instancias presentando algunas constituciones,
particularidades que merecen ser destacadas. Buenos Aires Art.
167:Corresponde a las Cmaras de Apelacin el nombramiento y remocin
de los secretarios y empleados de su dependencia en la cual las cmaras
de apelaciones nombra a sus propios empleados.
D) Dicta reglamentacin interna: Art. 164 Constitucin de Buenos Aires:La
suprema corte de justicia har su reglamento y podr establecer las medidas
disciplinarias que considere conveniente a la mejor administracin de
justicia. Esta facultad tiene los ms diversos alcances, ya que va desde el
dictado del reglamento de licencias y disciplinario del Poder Judicial, hasta el
funcionamiento de los auxiliares de la justicia tales como los martilleros
judiciales, peritos, etc. La doctrina interpreta que esta potestad reglamentaria
tiene contornos ms amplios en cuanto los tribunales superiores o cortes
mediante actos de carcter general denominados acordadas pueden incluso
dictar normas de tipo procesal, en caso de laguna, vaco u oscuridad de los
cdigos de procedimientos.
E) Eleva proyectos de procedimiento y organizacin del Poder Judicial
a la Legislatura: Resulta obvia esta facultad, habida cuenta que los

96

miembros del Poder Judicial, como encargados de hacer aplicacin de las
leyes procesales, son los que con mayor facilidad pueden detectar la
necesidad de algn tipo de reforma a los Cdigos, o bien, en materia de
organizacin del Poder Judicial, con la propuesta de modificaciones a las
leyes orgnicas.
F) Fija Proyectos de Presupuesto del Poder Judicial: Como nota a
destacar del listado precedente, se advierte que esta atribucin a las Cortes
o Tribunales superiores, slo es discernida por las nuevas constituciones
provinciales, es decir, por aquellas dictadas a partir de 1957.
G) Remueve a los Jueces de Paz: As lo dispone la Constitucin de Buenos
Aires Art. 173: Los Jueces sern nombrados en la forma y bajo los requisitos
establecidos para los de 1 Instancia. Se les exigir una residencia inmediata
previa de dos aos en el lugar en que deba cumplir sus funciones.
Conservarn sus cargos mientras dure su buena conducta y su
responsabilidad se har efectiva de conformidad con los dispuesto en el
Captulo V de la presente Seccin.
H) Eleva memoria anual a la Legislatura o al Poder Ejecutivo:
Constitucin de Buenos Aires Art. 165: Debe pasar anualmente a la
Legislatura una memoria o informe sobre el estado en que se halla dicha
administracin, a cuyo efecto puede pedir a los dems tribunales de la
Provincia los datos que crea convenientes y proponer en forma de proyecto
las reformas de procedimiento y organizacin que sean compatibles con el
estatuido en esta Constitucin y tiendan a mejorarla.
La memoria anual a que se refieren los preceptos constitucionales implica,
en definitiva, poner en conocimiento de los dems poderes del Estado,
especialmente el Legislativo, la marcha y desenvolvimiento del Poder
Judicial. Esta Obligacin que se impone a los ms altos cuerpos de la
Justicia, no se debe interpretarla como un menoscabo a la independencia
orgnica, habida cuenta que ello significa el ya admitido juego de controles a
que estn sometidos, recprocamente, los poderes del Estado.
I) De los Recursos de queja por denegacin o retardada justicia: Sobre
esta atribucin rondan discrepancias respecto de si se trata en definitiva un
recurso procesal en el cual las Cortes o tribunales superiores actan como
rganos jurisdiccionales, o bien, de una potestad ms que ejercen como
titulares del Gobierno del Poder Judicial, habida cuenta que el supuesto en
anlisis, en las dos hiptesis que plantea, pueden dar lugar a la aplicacin de
sanciones al magistrado de que se trata, las cuales, sin duda, habrn de
ejercerse en uso de la facultad disciplinaria, y que pueden llegar a provocar,
segn la gravedad de los hechos, el juicio de destitucin en la forma y
condiciones prescritas por las constituciones.

ATRIBUCIONES:
1- Ejercicio de la J urisdiccin originaria y de apelacin para entender y
resolver sobre la Constitucionalidad o inconstitucionalidad de leyes, decretos
o reglamentos.

97

2- Ejercicio de competencia Originaria y exclusiva en punto a
controversias entre los poderes pblicos del Estado miembro, entre
Tribunales de Justicia y dems supuestos. Inconstitucionalidad.
3- Ejercicio de competencia Originaria y exclusiva en materia
contencioso-administrativa.
4- Ejercicio de conocimiento y resolucin por apelacin ante casos de
inaplicabilidad de ley de nulidad y dems.
5- Nombra y remueve directamente a los Secretarios y empleados del
Tribunal y a propuesta de los magistrados inferiores hace lo propio con
iguales funcionarios de sus respectivas dependencias. Propone la creacin
de cargos y llenado de vacantes.
6- Produce su reglamento, el de los Tribunales inferiores y tiene la
potestad disciplinaria.
7- Conoce en cuestiones de recusacin y responsabilidad civil de sus
propios miembros y de los Tribunales inferiores.
8- Organiza el control de la estadstica judicial sobre expedientes.
9- Tiene la superintendencia de toda la administracin de justicia.
10- Prepara el Presupuesto anual de la administracin de justicia.
11- Ejerce jurisdiccin exclusiva sobre el rgimen carcelario.
12- Promueve ante la Cmara de Diputados leyes sobre organizacin de
tribunales, creacin de servicios administrativos conexos, asistencia judicial,
justicia de paz y Cdigos de Procedimientos y de lo contencioso-
administrativo.

Designacin de funcionarios y magistrados. Los sistemas en el
Derecho Pblico Provincial:
Hay distintas formas de designacin de magistrados y funcionarios, lo cual
permite efectuar una sistematizacin de ellos, a los efectos de lograr una
mayor comprensin sobre el punto. El primer sistema es el que corresponde
a la mayora de las constituciones provinciales, y consiste en que la
designacin de los magistrados y funcionarios compete en forma exclusiva y
excluyente a los poderes denominados polticos (poder ejecutivo y
legislativo). Diecisiete de las veintitrs constituciones se adscriben a el, con
algunos matices diferenciales que responden esencialmente a las
particularidades con que cada constitucin ha estructurado los poderes
pblicos.
Las cartas provinciales que establecen el sistema bicameral, en la estructura
del poder legislativo, como regla general determinan que las designaciones
las har el poder ejecutivo, con acuerdo del senado.
La constitucin de Buenos Aires, Art. 175 Los jueces de la suprema corte de
justicia, el procurador y el subprocurador general, sern designados por el
Poder Ejecutivo con acuerdo del senado, otorgado en seccin pblica, por
mayora absoluta de sus miembros. Art. 181 Para ingresar al Poder Judicial
debe justificarse dos aos de residencia inmediata en la provincia.

98

Las provincias con estructura parlamentaria unicameral, disciernen la
facultad de prestar el acuerdo a los miembros del poder judicial a la
legislatura, a la cmara de diputados o representantes, segn la
denominacin que las constituciones le asignen al Poder Legislativo.
En general, las hasta aqu descritas, son las atribuciones que las
Constituciones Provinciales disciernen a los tribunales superiores o Cortes.
Cabe, sin embargo, destacar que alguna de ellas expresan, en mayor o
menor medida, un listado de potestades, a ms de las referidas, pero que en
trminos generales resultan redundantes, puesto que son inherentes al
rgano que ejerce el gobierno y titularidad de un poder del Estado.

Sistema Financiero del Poder Judicial: Primera Reunin Nacional del
Poder Judicial de la Nacin y de las Provincias, llevada o cabo en la Ciudad
de La Falda, provincia de Crdoba del 30-11 al 02-12-1978. Cabe destacar
que a dicha reunin asistieron los miembros de la Corte de Justicia de la
Nacin, en representacin del Poder Judicial de la Nacin, y los titulares de
los Tribunales Superiores o Cortes de todas las provincias argentinas.
En las referidas conclusiones, se declara necesario que por las vas
institucionales pertinentes:
1- Se asigne un porcentaje mnimo del Presupuesto General de la Nacin y
de las Provincias, adecuado a las necesidades y realidad de cada caso, con
destino a los gastos, inversiones, y dems erogaciones del Poder Judicial de
las distintas jurisdicciones.
2- Se autorice a la creacin de otras fuentes de recursos que tiendan a
complementar la asignacin referida en el punto anterior.
3- Se reconozca al Poder Judicial la atribucin de confeccionar su propio
proyecto de presupuesto, el que no podr ser modificado sin su efectiva
participacin.
4- Se instrumente un sistema que asegure la oportuna disponibilidad de sus
recursos.

III - LA JUSTICIA DE PAZ: ORGANIZACIN. MODALIDADES.
FUNCIONAMIENTO. DERECHO MUNICIPAL.

Con excepcin de la Constitucin de Santa Fe, las dems provincias
argentinas instituyen la justicia de Paz, con algunas variantes; tal el caso de
la distincin entre Juez Letrado y Lego (Misiones, Santiago del Estero, etc.),
o bien slo reconociendo la existencia de estos ltimos la mayora. La
Justicia Lega slo exista en Tierra del Fuego. Las nuevas constituciones
ponen mayor nfasis en la Justicia de Paz Letrada, dejando librada a la ley la
regulacin de aqulla.
Si bien las Constituciones Provinciales derivan a la ley la determinacin de
las competencias de los Jueces de Paz letrados, podemos decir, a mero
ttulo ejemplificativo, que ellas recaen sobre juicios contenciosos, sucesorios
y de concurso civil hasta determinado monto o cuanta, adems de todas

99

aquellas cuestiones relacionadas con las locaciones, y actuando, en algunos
casos, como rgano de alzada de las resoluciones dictadas por los jueces de
paz legos.

Justicia de Paz segn las Constituciones Provinciales:

a) Sistema de designacin:

Buenos Aires - La
Rioja Jujuy Salta
a) A propuesta de Municipalidades Santa Cruz

b) Con acuerdo del Senado (Crdoba, Misiones,
Santiago l del Estero) o Cmara de Representantes

c) Con acuerdo de Corte de Justicia (Catamarca y
Tucumn)

d) A propuesta en terna de Suprema Corte (Mendoza)

II- Directamente por Superior Tribunal: Formosa

Chubut

Misiones
a) A propuesta de las Municipalidades Neuqun
Ro Negro
San Juan
San Luis

b) A propuesta del Poder Ejecutivo: Santiago del Estero

c) A propuesta de la Junta Calificadora

IV- Electivos: La Pampa

Chaco
V- Dejan librados a la Ley
Entre Ros

I- Por el Poder
Ejecutivo
III. Por el
Superior
Tribunal
o Corte

100

b) Sistema de Remocin: La gran mayora de las Constituciones
Provinciales atribuyen a los Tribunales Superiores de Justicia o Cortes, la
funcin de remover a los Jueces de Paz Legos o Letrados, segn se trate,
por las mismas causales determinadas para el Jury de Enjuiciamiento, previo
sumario, por cierto, y respetando las reglas del debido proceso.
De esta generalidad se apartan aquellas Constituciones que proporcionan a
los Jueces de Paz la misma garanta de inamovilidad de que gozan los
dems magistrados judiciales; por tanto, el nico medio de remocin para
ellos es el Jurado de enjuiciamiento para algunos casos, mientras que para
otros se rige por el procedimiento de Juicio Poltico.

c) Duracin en el Cargo: Sistemas. Podemos distinguir en las
Constituciones Provinciales tres sistemas claramente diferenciados:
1) Dejan librado a la ley: Buenos Aires: Art. 173.
2) Perodo establecido en la Constitucin.
3) Inamovibles mientras dure su buena conducta.

UNIDAD TEMATICA XI

EL MUNICIPIO. DERECHO MUNICIPAL Y DE GOBIERNO MUNICIPAL

I - EL MUNICIPIO: CARACTERIZACIN.

Diversas posiciones doctrinales al respecto.
Posada: lo define desde tres ngulos diferentes: 1) Sociolgico. 2) Poltico.
3) Jurdico.
1- En la faz Sociolgica caracterizaba al Municipio describindolo como el
ncleo social de vida humana total, determinado o definido naturalmente por
las necesidades de la vecindad.
2- Poltico: es una organismo con un sistema de funciones para los
servicios, que se concretan y especifican ms o menos intensa y
distintamente, en una estructura: gobierno y administracin municipales
propios, desarrollados en un rgimen jurdico y poltico ms amplio, regional
o nacional.
3- Jurdico: es una expresin de valor estrictamente histrico, aplicada a un
fenmeno que se ha producido en los diferentes pases de manera distinta,
plantendose y desenvolvindose su problema de modo muy diverso.

Diferentes posiciones doctrinales al respecto.
Antonio Mara HERNNDEZ: el Municipio es la sociedad organizada
polticamente, en una extensin territorial determinada, con necesarias

101

relaciones de vecindad, sobre una base de capacidad econmica, para
satisfacer los gastos de gobierno propio y con personalidad jurdica pblica
estatal.
Zucherino: El Municipio es la unidad bsica autnoma y fundamental
generada naturalmente en funcin de la suma de intereses y necesidades
determinados por la vecindad y provista por la ley de la categora de persona
jurdica de Derecho Pblico.
Unidad bsica: se est frente a la mnima e irreductible manifestacin de
los grados de descentralizacin poltica admitidas por una estructura del tipo
Estado Federal.
Unidad autnoma: carcter autnomo del municipio.
Unidad fundamental: es posible el Federalismo.
Generada naturalmente: nacimiento espontneo que le otorga un neto e
incontrovertible carcter de instituto previo a todo ordenamiento jurdico
positivo.
La suma de intereses: factor determinante del florecer del municipio.

I - BASE TERRITORIAL: CONCEPTO Y TEORAS.

Concepto: La base territorial del municipio puede ser caracterizada como el
asiento geogrfico de la institucin bajo estudio. Se trata de su localizacin
espacial, de su determinacin territorial, en suma.

Teoras:
1) Teora del Municipio-Partido: se desarrolla con una base territorial que
en su mayor parte asume los caracteres de rural. En la Ciudad principal
denominada cabecera de partido se instala el municipio, y en los ncleos de
poblacin restantes funciona una delegacin municipal, cuyo titular con el
ttulo de delegado municipal es elegido por el intendente municipal del
partido. Esta forma de designacin acrecienta an ms el centralismo y
genera la reaccin de ciudades que sin ser cabecera de partido rivalizan con
la tenida por principal en importancia. Ej. Bernal frente a Quilmes.
2) Teora del municipio-ciudad: propone limitar la base territorial municipal
al ejido urbano o en el peor de los casos y como la mayor de las
concesiones, hasta el lugar donde arriben los servicios pblicos prestados
por el municipio. La ideacin comprende a lo urbano y a lo suburbano.
3) Teora del Municipio Distrito: doctrina intermedia entre las dos
expuestas con anterioridad. Esta tesis propugna integrar lo urbano, lo
suburbano y lo rural dentro de la base territorial municipal mediante la
aplicacin de un original sistema. As es como en la ciudad predominante por
su real importancia instala el municipio, en tanto, en todos los ncleos
poblacionales sometidos a su esfera de influencia coloca una comuna
conducida por una comisin vecinal elegida por el pueblo. Con tal estructura
se supera ntidamente el criticado y criticable sistema de las delegaciones
municipales que tanto ha contribuido al descrdito del sistema del municipio-

102

partido, a la vez que se dota al municipio de mayor representatividad,
descentralizacin y participacin popular.

I - EL DERECHO MUNICIPAL

Concepto: Es una rama de la ciencia jurdica de marcado carcter pblico
que aborda el conocimiento de las instituciones y relaciones municipales.

Villafae: es una rama cientficamente autnoma del Derecho Pblico
poltico, con accin pblica que estudia los problemas polticos, jurdicos y
sociales del urbanismo, y que guarda estrecho contacto con el Derecho
Constitucional, con el Derecho Pblico Provincial, con el Derecho
Administrativo, con el Derecho Impositivo, con el Derecho Rural, con la
historia constitucional y con la ciencia del urbanismo.

I - CONTROVERSIA SOBRE SU AUTONOMA: TEORAS.

Tesis Negatorias: desde diversos sectores de la ciencia jurdica se ha
impugnado la existencia de un derecho municipal de contenido autnomo:
1- Derecho Municipal como parte del Derecho Administrativo: es el conjunto
de principios que lo rigen son de ndole administrativa y provenientes de
dicho derecho. Se tratara de pautas de derecho administrativo que se tornan
aplicables en rea municipal: Derecho Administrativo Municipal.
2- El Derecho Municipal como integrante del Derecho Constitucional:
estudiando el esquema institucional en conjunto necesariamente se examina
la temtica municipalista.
3- El Derecho Municipal como contenido del Derecho Provincial: slo puede
sostenerse vlidamente en el marco de un Estado Federal. Dentro de la
disciplina del derecho provincial operara como sector especializado.
4- El Derecho Municipal como ingrediente del Derecho Poltico: se basa la
idea en que el Derecho Municipal en funcin de sus antecedentes de
carcter universal, por la naturaleza de sus relaciones de carcter poltico y
por las proyecciones que puede alcanzar, bien merece ser considerado como
una de las tantas ramas que integran el Derecho Poltico.
Tesis Afirmativa:
1) Villafae dice que el Derecho Municipal se presenta como una rama
autnoma del Derecho Pblico Poltico, provisto de instituciones y
disposiciones propias.
Afirmar la existencia de un Derecho Municipal Poltico, con autonoma
cientfica propia importa afirmar que las Municipalidades se definen
ostensiblemente como poderes del Estado, dotados de autonoma poltica, o
sea, como Repblicas Representativas.
2) Zucherino: Tesis Integradora: la materia municipal se integra, sin perder
su condicin de autnoma, junto a la materia provincial, tambin poseedora
de autonoma en la unidad totalizadora que al solo efecto docente supone el

103

Derecho Provincial y Municipal. Ello no implica una prdida de sus
autonomas cientficas, sino el reconocimiento de que entre ambos derechos
autnomos existe una interrelacin evidente.

II - EL GOBIERNO MUNICIPAL EN LA ARGENTINA. ANTECEDENTES.
EVOLUCIN HISTRICA: ETAPAS.

Antecedentes:
El Cabildo: Por Cabildo se entenda cabeza de la Ciudad y de ella surgan
sus atribuciones en materia de sanidad y servicios pblicos, ornato y toda
otra forma de progreso.
Autoridades: sus integrantes. Componan la institucin los siguientes
cargos:
1) Los regidores: su denominacin viene de la facultad de regir que el
Cabildo tena en referencia a los destinos de la ciudad. Su nmero era 6 en
la mayora de los casos, elevado a 12 en supuestos de ciudades
importantes. Cabe consignar que en Buenos Aires la cantidad nunca pas de
10. Sobre ello se centr la corruptela de la venta de cargos capitulares que
desnaturalizando el sentido del instituto, termin con su raigambre hispnica
de Democracia. Quien aspiraba a tal cargo deba contar con 18 aos como
mnimo y estar afincado en la ciudad correspondiente.
2) Los Alcaldes ordinarios: eran quienes ejercan la atribucin judicial.
Generalmente eran dos: el alcalde de 1 Voto y el Alcalde de 2 Voto. Estos
cargos se mantuvieron al margen del impropio sistema de venta y su
eleccin se practicaba anualmente. Nuevamente se requera aqu tener la
calidad de vecino afincado, y en cuanto a la edad se estableca una mnima
de 26 aos.
3) El fiel ejecutor: se trata del encargado de vigilancia de precios y de
comercios.
4) El Alfrez real: se ocupaba de la custodia, paseo y guarda del estandarte
real.
5) El Sndico procurador: representaba a la ciudad ante el Cabildo.
6) El Alguacil Mayor: proceda a ejecutar los mandamientos expedidos por la
corporacin. Adems, desempeaba la jefatura de la crcel que de ordinario
se anexaba al edificio capitular.
7) Los alcaldes de hermandad: las oficiaban de polica de seguridad en los
lugares de campaa.
8) El Alcarife: era el funcionario dedicado a conducir el rubro obras pblicas.
9) El Escribano: se trataba del encargado de confeccionar actas de las
sesiones de la corporacin.
10) El Tesorero: se ocupaba de la administracin del erario municipal.

Presencia de los CABILDOS: 1) ETAPA HISPNICA. 2) ETAPA
INDEPENDIENTE.
1- Etapa hispnica: Nace en Amrica. Inmigracin a suelo americano.

104

2- Etapa independiente: de 1810 a 1821 y de 1822 a 1852.
a) Perodo de 1810 a 1821: A partir de la Revolucin, la institucin pasa a
ser dominada por el grupo de comerciantes porteos (centralismo portuario),
colaboradores del 1 Triunvirato y de la 2 elite directorial. Su actitud
contraria al Federalismo. Instituciones nacidas como continuidad de
funciones propias hasta entonces del Cabildo. As, la Justicia Ordinaria de 1
Instancia, dotada de las competencias que antes tenan los alcaldes
ordinarios; la Justicia de Paz, con las atribuciones de los antiguos alcaldes
de hermandad; la polica de control de precios de mercados que reuna las
facultades capitulares desempeadas por el fiel ejecutor en su mayor parte.
Sin embargo, el ciclo de los Cabildos no puede darse por finalizado en todo
el pas por su intempestivo eclipse bonaerense. En efecto, el resto de los
estados miembros en su mayora respetan la institucin y algunos llegan a
ocuparse de ella en sus cartas anteriores a 1853.
b) Perodo de 1822 a 1852: La Ley Bonaerense comentada, a pesar de no
cerrar el ciclo de los Cabildos en la historia argentina, impone una divisin en
su tratamiento. A partir de este momento la institucin se refugia en los
Estados del anterior donde logr sobrevivir y hasta ser considerada en
algunos reglamentos de la poca.
c) Evolucin posterior: De los Gobiernos patrios de la Constitucin
Nacional de 1853 y las Leyes del 6 de Mayo de 1853 y su similar bonaerense
del 11 de Octubre de 1854.
El Artculo 5 de la Constitucin Nacional de 1853 habla del REGIMEN
MUNICIPAL.
- Ley del 06 de Mayo de 1853: La Comisin que prepar tal cuerpo legislativo
indic en el mensaje que lo acompaaba, su esperanza de que el criterio
elegido fuera tomado como modelo para establecer todos los municipios de
la Confederacin. Con ello sealaba su vocacin de proyectar la autonoma
municipal que la ley consagraba, a todos los mbitos legislativos del pas.
- Constitucin del Estado de Buenos Aires de 1854 y la Ley Orgnica de los
Municipios N 35 del 11 de Octubre de 1854: Esta dedica al sistema
municipal un solo artculo, que luego de imponer su establecimiento en todo
el Estado delega en la ley la fijacin del sistema electoral; las facultades y
obligaciones; y la determinacin de sus recursos econmicos-financieros.
La Ley Orgnica va a regir a la ciudad de Buenos Aires, cuyo Municipio se
instal en Abril de 1856. El cuerpo legal bajo examen divide sus contenidos,
tratando primero del Municipio de la Capital y luego de los Municipios de
campaa.
* Tratamiento otorgado al municipio de la Capital: la ley sigue el criterio de su
similar del 06 de Mayo de 1853 y la fija en el lmite de las 11 Parroquias
tradicionales de la ciudad.
* Tratamiento conferido a los Municipios de campaa: fija como base
territorial el partido, unidad comprensiva en general de grandes despoblados
y pequeos poblados instalando la institucin municipal y adquiriendo as
jerarqua de cabecera del partido respectivo.

105

Presidente del Municipio: El gobierno Municipal se integra con un Juez de
Paz y 4 miembros ms con calidades de propietarios y vecinos. El 1 era
designado por el Poder Ejecutivo Bonaerense a propuesta en terna del
propio municipio, configurando as una eleccin indirecta. Los restantes
componentes eran elegidos en forma directa por el pueblo del Partido
correspondiente.
El Cdigo Civil: Vlez otorg a los Municipios condicin de personas de
existencia ideal o jurdica de existencia necesaria, artculo 33 inc. 3 del
Cdigo Civil.

II - EL GOBIERNO MUNICIPAL EN EL DERECHO COMPARADO:
SISTEMAS.

A) El Sistema Francs: La gran Revolucin de 1789 procedi a dividir el
territorio en Departamentos. stos ltimos a su vez fueron parcelados en
distritos, y stos en comunas. En cada circunscripcin se instal un consejo y
un sndico procurador electos por el pueblo y un directorio, nombrado por
el ya referido Consejo.
La Carta Constitucional de 1958 fija como divisiones territoriales del Estado
Francs a:
1) Los Departamentos.
2) Las comunas, como entidades con personalidad jurdica, con competencia
propias en cuestiones departamentales y locales respectivamente.
1) Departamentos: estaba integrado por un Prefecto elegido por el
presidente de la Nacin en Consejo de Ministros- y el Consejo general
departamental, nombrado por la poblacin departamental mediante el
sufragio.
2) Comunas: el sistema se estructura sobre la base de un organismo
colegiado denominado Asamblea Deliberante o Concejo Municipal y un
rgano Unipersonal llamado Alcalde.
La eleccin de sus miembros se concreta por votacin popular de los
habitantes de la comuna, su mandato es por 6 aos y su nmero oscila entre
9 y 37 integrantes.
El Alcalde es nombrado por la Asamblea deliberante o Concejo Municipal,
est encargado de la ejecucin de las decisiones del Cuerpo Colegiado, es el
agente del Estado en la Comuna, asume las funciones de Jefe de Personal
del Municipio y es el Encargado de la Polica Comunal y de su similar judicial
local.

B) El Sistema Ingls: Nacido con la Revolucin de 1689, por efectos de su
aplicacin el gobierno local qued en poder de consejos electivos, sobre los
cuales pesaba un muy escaso control del Estado. 1933: Consejo Municipal
como cabeza de gobierno local. Sus integrantes surgen de la votacin
popular y cuentan con un mandato de 3 aos.

106

El Consejo Municipal elige a una comisin permanente de Administracin:
dicha Comisin es presidida por un funcionario llamado mayor, tiene
facultades ejecutivas y judiciales, ambas en el plano local. Dada estas
caractersticas, el Sistema Ingls es denominado como el Consejo y el Mayor
(Lord Mayor).

C) El Sistema Bicameral europeo: es el caracterstico de las modernas
democracias del viejo continente. Se integra con dos organismos colegiados
y uno unipersonal, todos dotados de personalidad propia. De esta forma
aparece la Asamblea u organismo colegiado ms numeroso, que en Italia y
Portugal recibe la denominacin de Concejo Municipal y en Espaa de
Ayuntamiento. La integracin de ella se concreta generalmente por medio del
voto popular. Es la poseedora de las facultades normativas. Paralelamente,
existe otro organismo denominado Cmara Menor, cuya caracterstica es ser
menos numerosa en su composicin que la Asamblea nombrada
anteriormente.
Su estructura difiere en los diversos Estados europeos.
Espaa presenta las siguientes divisiones territoriales:
1- Las Provincias. 2- Los Municipios. 3- Los entes locales menores. 4- Los
Cabildos insulares.
Italia: 1- Regiones. 2- Provincias. 3- Comunas.

D) El Sistema Unipersonal Europeo: se gener en Italia bajo el Gobierno
de Benito Mussolini (Ley Municipal de 1934) y en Alemania con Adolfo Hitler
(Ley de 1935).

E) Los Sistemas Norteamericanos:
1) El Sistema de Alcalde y el Consejo: Los funcionarios son elegidos
mediante el voto popular.
2) El Sistema de la Comisin: la idea consiste en entregar el gobierno
municipal a una comisin compuesta por 5 integrantes, elegidos por el
sufragio popular y sobre quienes pesa el recurso de revocatoria o recall para
casos de mal cumplimiento de las funciones encomendadas. El mandato se
extiende entre 2 y 4 aos.

F) El Sistema Presidencialista: su aplicacin en la Argentina y
Latinoamrica: El sistema parte de la base de distinguir las atribuciones
normativas y las propias de gestin. Lo tocante a las funciones normativas se
encomienda a un organismo colegiado, generalmente denominado Concejo
Deliberante o Departamento Deliberativo o Departamento Deliberante.
La eleccin de los miembros de este Concejo es por va del voto popular. Las
funciones de gestin estn a cargo de un rgano unipersonal que recibe
nombres diversos segn los Estados donde el Sistema se aplica=
Intendente: Argentina. Alcalde: Cuba.


107

III - DOCTRINAS ARGENTINAS SOBRE EL MUNICIPIO, EL DERECHO
MUNICIPAL Y EL GOBIERNO MUNICIPAL: 1) JUAN BAUTISTA
ALBERDI; 2) JOAQUN VCTOR GONZLEZ; 3) LISANDRO DE LA
TORRE

1) Juan Bautista ALBERDI: se expresaba a favor de la autonoma
municipal. La Patria local, la patria del Municipio, del Departamento, del
Partido, ser el punto de arranque y de apoyo de la gran Patria Argentina.
Sostena Alberdi la necesidad de la existencia de un poder municipal
efectivo, a efectos de lo cual estima que la institucin municipal debe ser
independiente.
2- Joaqun Vctor GONZLEZ:
3- Lisandro de LA TORRE: Tesis doctoral de 1888:
a) Tiene al Municipio como institucin natural. Ensea que la institucin
municipal primaria se gener espontneamente de conformidad a la
naturaleza de las cosas.
b) Indica al Municipio como un poder del Estado. Admite que el Municipio es
parte integrante de la descentralizacin poltica propia del Estado Federal.
c) Reconoce la autonoma municipal: indica que los municipios no han de ser
meras oficinas dotadas de una regulacin aptica, para puntualizar luego que
la independencia de la comuna tiene la ventaja de abandonar los individuos
a la responsabilidad de sus actos.
d) Basa la composicin del cuerpo electoral municipal en los contribuyentes.

III - LA TEORA DE LA REPBLICA REPRESENTATIVA MUNICIPAL:
ADOLFO KORN VILLAFAE. LA ESCUELA DE LA PLATA.

Las Provincias para gozar de la garanta federal deben acogerse a lo
establecido en el artculo 1 y 5 de la Constitucin Nacional.
Como segundo grado de descentralizacin poltica pasando de lo general a
lo particular, el Municipio debe en su esfera local, reeditar la imagen de la
Repblica Representativa. Todo debe darse en l para insertarse
armnicamente, con afinidad en la provincia y en la Nacin segn la pauta
dogmtica esencial de la Constitucin.
Villafae: los Municipios son instituciones de grado Constitucional.
El Municipio debe reproducir en su jurisdiccin las pautas que conforman la
Repblica Representativa conforme a la Constitucin Nacional.
Doctrina del Dr. Villafae: se trata de la corriente de pensamiento que
sostiene que el municipio, dentro de su esfera jurisdiccional, debe reproducir
exactamente las pautas bsicas que conforman la repblica representativa
conforme a los contenidos de la Constitucin Nacional. Repblica
Representativa Municipal. Artculo 1 y 5 de la Constitucin Nacional.

UNIDAD TEMATICA XII


108

PROBLEMTICA DE LA AUTONOMA MUNICIPAL

I - LA AUTONOMIA MUNICIPAL: CONCEPTO. TIPOS Y CLASIFICACIN.

Autonoma: significa la posibilidad de un ente de otorgarse su propia ley,
supone un notorio orden de subordinacin, en relacin de un ente de grado
superior. Linares Quintana: en sentido jurdico la autonoma denota siempre
un poder legislativo. El Poder Legislativo de las entidades autnomas debe
desenvolverse dentro de los lmites que el poder soberano ha fijado a la
autonoma, por lo que la entidad autnoma no puede establecer leyes o
normas en oposicin con las establecidas por el ente soberano.
Bauz indica que autonoma es la facultad que tienen algunos entes de
organizarse, de darse sus propias normas de gobierno y de administracin
dentro de ciertos lmites.
Zucherino: Es la facultad poseda por un ente a los fines de darse sus
propias instituciones dentro de los marcos de sujecin jurdica natural que lo
obligan en relacin de otro ente de gradacin superior.
Constitucin Nacional - Art. 123: Cada provincia dicta su propia
constitucin, conforme a lo dispuesto por el artculo 5

asegurando la
autonoma municipal y reglando su alcance y contenido en el orden
institucional, poltico, administrativo, econmico y financiero.
En virtud de lo sostenido por el Primer congreso interamericano de
municipios de la Habana de 1938, legislaciones como la constitucin de
Venezuela de 1961 y lo expresado por Arturo Iturrez, se afirma que puede
existir autonoma, que se califica como municipal, para distinguirla de la
propia de los estados, provincias, etc. En los estados federales, puede ser de
dos tipos:
a) Autonoma Plena: cuando comprende los cuatro aspectos que integran la
autonoma: institucional, poltico, administrativo y financiero.
b) Autonoma Semiplena o Relativa: Cuando alcanza a los aspectos
poltico, administrativo y financiero.
- El aspecto Institucional: Supone la posibilidad del dictado por parte del
municipio de su propia carta orgnica.
- El aspecto Poltico: Entraa la base popular, electiva y democrtica de la
organizacin y gobierno comunal.
- El aspecto Administrativo: Importa la posibilidad de la prestacin de los
servicios pblicos y dems actos de administracin local, sin interferencia
alguna de autoridad, de otro orden de gobierno.
- El aspecto Financiero: Comprende la libre creacin, recaudacin e
inversin de las rentas para satisfacer los gastos de gobierno propio y
satisfacer sus fines, que no son otros que el bien comn de la sociedad local.
Lo ideal en este sentido sera el reconocimiento de poderes impositivos
originarios o inherentes.

I - AUTONOMA MUNICIPAL Y AUTARQUIA MUNICIPAL

109

Autarqua: Linares Quintana: Facultad de administrarse. Bauza: La
autarqua es un concepto propio del derecho administrativo y significa la
facultad de una entidad o de un ente de administrarse a s mismo, facultad
derivada de la Ley que le concede la Autarqua

Para afirmar el criterio de que los municipios son autnomos y no
autrquicos, se efecta una comparacin entre ambos conceptos, marcando
las siguientes diferencias:
1) Por su creacin: Es distinto el origen de un municipio y de una entidad
autrquica, porque el primero tiene una base sociolgica. En nuestro pas, el
origen es legal, en las personas autrquicas, mientras que en los municipios
es constitucional en virtud del artculo 5 de la Constitucin Nacional.
2) Por la mutacin o desaparicin: ello no puede ocurrir al municipio, pero
s a la persona autrquica, previa sancin legal o dictado de decreto
reglamentario, para una nueva organizacin administrativa o porque se
cumplieron los fines de la persona.
3) Por los fines: En el ente autrquico, son los indicados por la ley, siempre
parciales, especficos, mientras que en el Municipio, son muchos ms
amplios cualquiera que sea el sistema de fijacin de competencia del
municipio.: El de facultades enumeradas (anglosajn), el de facultades no
enumeradas (Europeo continental) o el mixto.
4) Por las resoluciones que adoptan: en los entes autrquicos, son
eminentemente administrativas, mientras que los municipios son leyes
locales (ya sean materiales o formales), que traducen el ejercicio de un
poder poltico y, por tanto, la idea de gobierno.
5) Por la personalidad: Los municipios son poder pblico y tienen una
personalidad jurdica de carcter pblico (cdigo civil, art. 33 inc. 1). En el
texto vigente segn la reforma 17711, tambin las personas autrquicas
tienen dicha personalidad, pero el legislador consigno el inciso 2,
manteniendo en el 1 a los municipios, junto al estado nacional y a las
provincias. O sea que el legislador diferenci al municipio y la persona
autrquica, del mismo modo que antes, Vlez Sarsfield, lo haba efectuado
en la vieja redaccin del inciso 3 del art. 33, con relacin a las instituciones
mencionadas en el inciso 5, ya que atribuy a las comunas una personalidad
jurdica de existencia necesaria. Asimismo, el art. 2344 se refiere al
patrimonio municipal, terminando de definir la personalidad de la institucin,
que en consecuencia, ha merecido un tratamiento distinto de las personas
autrquicas.
6) Por el alcance de las resoluciones: En los entes autrquicos son
limitadas a las personas vinculadas a la misma (universidad, bancos, etc.),
mientras que en el municipio comprenden a toda la ciudadana radicada en
su jurisdiccin.

110

7) Por la creacin de otras entidades autrquicas: Que es facultad de los
municipios en virtud de muchas leyes orgnicas, mientras que ello no
acontece en las entidades autrquicas.
8) Por la eleccin de sus autoridades: En el municipio siempre en alguno
de sus departamentos existe la participacin electiva y popular, mientras que
ese sistema no es utilizado normalmente en las personas autrquicas.
9) En cuanto a la integracin de la administracin central: El municipio
esta excluido, en tanto que la entidad autrquica integra la administracin,
sea central o provincial.

El municipio por su naturaleza debe ser autnomo, ya sea en forma plena o
semiplena.

II - MUNICIPIOS DE CONVENCIN Y MUNICIPIOS DE DELEGACIN: A)
CARACTERIZACIN, FUNDAMENTOS Y PROBLEMTICA DE LOS
MUNICIPIOS DE DELEGACIN; B) CARACTERIZACIN,
FUNDAMENTOS Y VENTAJAS DE LOS MUNICIPIOS DE CONVENCIN.

Municipios de Convencin:
Son aquellos que cuentan con la facultad del dictado de su propia Carta
Orgnica, surgiendo as el Poder Constituyente de Tercer Grado o Municipal
natural complemento para la plena exteriorizacin de la autonoma municipal.
Admitido el ejercicio del Poder Constituyente, es decir, la plena autonoma
vecinal, y sobre el esquema ideal de la Repblica Representativa, se
encuentran resueltos casi todos los asuntos que hacen a la problemtica del
municipalismo. Entre ellos la jurisdiccin o mbito territorial y de las
competencias, atribuciones o facultades del ente o gobierno municipal.
Bauz define a la Autonoma Municipal como el derecho de la ciudad al
gobierno propio, a ejercerlo con independencia de cualquier poder, a elegir
sus autoridades y a dictar, de conformidad con las leyes fundamentales del
Estado, una Carta Orgnica que establezca su organizacin poltico-
administrativa y determine el lmite del ejercicio de sus facultades propias,
debidamente garantizados por la Constitucin Nacional en los aspectos
polticos, administrativos y econmicos.

Municipios de Delegacin:
Son aquellos que reciben su Carta Orgnica de parte del Poder Legislativo
provincial, dando lugar con ello a la estructuracin de la idea de la Autarqua
Municipal, criterio que se compadece con este tipo de Municipios.
Fue el criterio de la CSJN, sin embargo les reconoci el ejercicio de
facultades impositivas en el caso F.C.S. c/Municipalidad de la Plata (1911).
Bernard expuso los perjuicios de este tipo de Municipios al afirmar que si se
parte de la base de considerar a los Municipios como Municipios de
Delegacin, vale decir, que les viene de fuera, impuesta, en calidad de entes
autrquicos y no autnomos, interpretando lo de Rgimen del art. 5 CN como

111

normatividad uniformadora a cargo del rgano legislativo provincial, de tal
suerte que los Municipios no son gobiernos locales strictu sensu sino
delegaciones locales del Poder Central, se destruye la imagen de la
Repblica Representativa conformadora de los tres rdenes u ordenamientos
del federalismo: Estado Nacin, Estado Provincia, Estado Municipio.

III - EL RGIMEN MUNICIPAL EN LA CONSTITUCIN NACIONAL
ARGENTINA, HISTORIA, CONTENIDOS DE LA CARTA Y PROYECTOS
DE REFORMAS PROPUESTOS. EL NUEVO ART. 123 DE LA CN. SU
ANLISIS DESDE LA PTICA DE LA LTIMA JURISPRUDENCIA DE LA
CORTE.

El gobierno municipal en la Constitucin federal argentina

El art. 5 de la CN, impone a las provincias una obligacin-facultad en punto a
asegurar el sistema municipal. Surga la necesidad de interpretar la citada
norma constitucional. La doctrina municipalista argentina sostuvo, que dicha
expresin debe ser tenida como equivalente de gobierno municipal.

La autonoma municipal
El nuevo texto constitucional consagra, en forma explcita, la autonoma
municipal. El artculo 123 dispone que "cada provincia dicta su propia
constitucin [...] asegurando la autonoma municipal y reglando su alcance y
contenido en el orden institucional, poltico, administrativo, econmico y
financiero". Esto significa que la autonoma municipal consagrada en la
Constitucin es slo un principio, cuyo desarrollo y especificacin depende, a
su vez, de lo que dispongan los respectivos poderes constituyentes de cada
provincia.
En ese sentido, la reforma de 1994 fue parca: no se habilit, para todos o
algunos de los municipios del pas, el ejercicio del poder constituyente de
tercer nivel, es decir del nivel municipal, como ya lo tienen decidido varias
provincias argentinas (Crdoba, Santiago del Estero, La Rioja, Ro Negro).
Deber ser cada provincia la que decida el punto. Pero, de todos modos, aun
los textos constitucionales de aquellas provincias que no adopten la carta
municipal (caso de Buenos Aires despus de la reforma de 1994), no podrn
desconocer que las municipalidades son las que dictan sus propias leyes
(ordenanzas) por cuerpos legislativos democrticos, y eligen sus autoridades
por el mismo mtodo. Ese es el piso o base normativa implicada en el
concepto de autonoma municipal consagrado en la Constitucin Nacional.
(Quiroga Lavi).

III) La CSJN y los Municipios: Evolucin de la naturaleza jurdica de los
mismos. Anlisis de los casos: DOROTEO GARCA c/PROVINCIA DE
SANTA FE; FFCC del SUD C/MUNICIPALIDAD DE LA PLATA; OBRAS

112

SANITARIAS C/PROVINCIA DE TUCUMN; RIVADEMAR, ngela
C/MUNICIPALIDAD DE ROSARIO.

El Municipio y la CSJN
En un primer perodo, la doctrina de la Corte reconoci la autonoma
municipal (en Garca Doroteo c/provincia de Santa Fe, de 1870); para luego
volcarse por muchas dcadas a la tesis de la autarqua administrativa,
expresando en reiteradas oportunidades que: Las municipalidades no son
ms que delegaciones de los poderes provinciales, circunscriptos a fines y
lmites administrativos que la Constitucin ha previsto como entidades del
rgimen provincial y sujetas a su propia legislacin (caso Ferrocarril del Sud
c/Municipalidad de La Plata en 1911, Ambros Palmegiani SA c/ Gennaro
Fernndez SA, de 1987).
Una vez ms, la realidad, ha urgido la necesidad de un cambio en el criterio
sustentado por este alto Tribunal. La tendencia del poder municipal de
fortalecerse frente a los poderes centrales, el clamor generalizado de
revitalizar el poder de los municipios con el fin de mejorar la satisfaccin de
los intereses ciudadanos, que ya ha encontrado eco, en las nuevas
constituciones provinciales, a travs del reconocimiento del carcter de
autonmico de los municipios: ha obtenido tambin el reconocimiento de la
CSJN, en el conocido fallo Rivademar, Angela c/ Municipalidad de
Rosario(de 1989), que en el considerando 8) expresa que diversas
constituciones provinciales han sostenido la autonoma, plena o semiplena,
de la institucin municipal, razn por la que, no puede afirmarse de modo
uniforme, para todo el territorio de la Nacin, la autonoma o la autarqua de
la misma, debiendo reconocer que los municipios, poseen diversos
caracteres que no se avienen con la nocin de autarqua, tales como: su
origen histrico-jurdico reconocido constitucionalmente, su base sociolgica
constituida por la poblacin comunal, su carcter de persona jurdica
necesaria, la imposibilidad constitucional de su supresin, y el carcter de
legislacin local de sus ordenanzas.
Si bien el Alto Tribunal no reconoce literalmente la autonoma, podemos s
afirmar que ha abandonado expresamente la doctrina de la autarqua.
En el fallo Municipalidad de Rosario c/Provincia de Santa Fe s/Ordinario
(04/06/1991), no se ha variado explcitamente la lnea jurisprudencial iniciada
en Rivademar.

* La autonoma municipal: a) Concepto, tipos y clasificacin; b) La
Autonoma municipal frente a la Autarqua Municipal. Grados de
descentralizacin poltica y administrativa.

Concepto: Siguiendo el criterio de Marienhoff que refleja el de la mayora de
los autores, autonoma significa: que el ente tiene el poder para darse su
propia ley y regirse por ella, lo que denota un poder de legislacin que ha de

113

ejercitarse dentro de lo permitido por el ente soberano (Buy Montero, Prez
Guilhou).
- Segn Linares Quintana y Zucherino en sentido jurdico, la autonoma
denota siempre un Poder Legislativo. El Poder Legislativo de las entidades
autnomas debe desenvolverse dentro de los lmites que el poder soberano
ha fijado a la autonoma, por lo que la entidad autnoma no puede establecer
leyes o normas en oposicin con las establecidas por el ente soberano. Es
la facultad que detentan los Estados miembros en un Estado Federal a los
fines de darse sus propias instituciones en el marco de su Constitucin
provincial y reconociendo en todos los casos la sujecin jurdica natural que
los obliga frente al Estado Federal.

Tipos y clasificacin: La autonoma se clasifica en:
1) Autonoma ABSOLUTA: se la puede descomponer en cuatro grandes
facetas:
a) Autonoma institucional: es aquella en la cual la institucin municipal
posee la facultad de ejercer el poder constituyente de tercer grado o
municipal, del cual se deriva su derecho de dictarse su propia carta orgnica.
b) Autonoma Poltica: supone el derecho del municipio a organizar y
desarrollar su propia carta orgnica.
c) Econmico-Financiera: implica la autosuficiencia del municipio en el plano
de sus recursos y su manejo propio en punto a erogaciones.
d) Autonoma Administrativo-Funcional: implica el poder de la institucin de
producir sus organigramas organizativos propios y de manejar por s y ante
s sus incumbencias en relacin a la materia municipalista.
2) Autonoma RELATIVA o RESTRINGIDA: son aquellos municipios que
slo tienen AUTONOMA POLTICA, ECONMICO-FINANCIERA y
ADMINISTRATIVO-FUNCIONAL. Carecen de autonoma institucional, es
decir, son municipios autnomos, pero no de convencin.

* Autonoma Frente a la Autarqua

La Autarqua es un concepto propio del Derecho Administrativo y significa la
facultad de una entidad o de un ente de administrarse a s mismo, facultad
derivada de la ley que le concede la autarqua. Es el derecho de
autoadministrarse. (Zucherino)
* Autores como Bidart Campos, Dana Montao, Fras, Hernndez, Sages,
Vanossi, Zucherino, etc., se pronuncian en favor de la autonoma municipal
por considerarla ms acorde con el espritu de la CN.
* Por el contrario, Bielsa, Cassagne, Fiorini, Marienhoff, Villegas Basavilbaso
y Linares Quintana se inclinan por considerarlo, desde el punto de vista
jurdico, una entidad autrquica territorial. (Buj Montero)
* Corriente favorable a la Autarqua Municipal: Sus seguidores tienen a
los Municipios como entes administrativos autrquicos, excluyendo
naturalmente toda connotacin de ndole poltica en esta temtica y

114

rechazando ab initio la posibilidad de existencia de autonoma en el plano
municipal.
Afirman la condicin de simples delegaciones de los Poderes provinciales
que asumen los Municipios y reivindican su tipologa de ente administrativo.
Esta es la posicin de la Corte Suprema en forma constante, desde el caso
Castro c/ Provincia de Bs. As. Fallado en 1902. Es tambin el criterio de la
mayor parte de los cultores del Derecho Administrativo. De los mismos se
destaca la postura reiteradamente expuesta por Rafael Bielsa, que ha
llegado a decir que la crisis producida en los Municipios Sudamericanos se
debe a una hipertrofia generada por el reconocimiento de su autonoma.
Frente a esta afirmacin contundente cabe preguntarse si no es exactamente
al revs y conforme a ello no resulta lgico entender que el avasallamiento
reiterado y contumaz de las autonomas municipales nos ha llevado a la
crisis que actualmente soportan.
Los partidos de la idea bajo estudio, argumentan adems sobre la base de
que los Municipios carecen de la facultad de dictarse su propia Carta
Orgnica y de que se hallan sometidos a un control, lo que resulta dato
esencial de la autarqua.
Toda esta fundamentacin se compadece en forma natural con la estructura
de los Municipios de Delegacin, pero carece de validez frente a la idea
moderna de los Municipios de Convencin que, introducida en nuestro pas
por la Constitucin Santafesina de 1921, tiene en la actualidad receptacin
en numerosas Cartas.
* Corriente favorable a la Autonoma Municipal: stos autores sindican al
Municipio como una entidad autnoma, munida de una ndole poltica. Se
basan en los siguientes argumentos:
1) Los antecedentes histricos sobre la materia, sean ellos coloniales o de
nuestra etapa independiente.
2) La autoridad de Alberdi quien, en la obra primaria sobre el Derecho
Pblico Provincial Argentino, expres al Municipio como detentador de un
autntico Poder Poltico y seal la existencia de la soberana municipal.
3) Las enseanzas de Jos Manuel Estrada, quien entenda a los Municipios
como una concrecin de soberana distinta en relacin del Estado Federal y
las provincias.
4) Los razonamientos de Lisandro de la Torre, encaminados a asegurar la
autonoma de los Municipios y los derechos comunales que son receptados
por la Carta Santafesina de 1921, creadora en el pas de los Municipios de
Convencin, verdadero soporte de una real autonoma.
5) El pensamiento de Adolfo Korn Villafae, quien rebate a la idea de
autarqua, sealando como un error de singular magnitud a la creencia de
que el Rgimen Municipal se genera en las Cartas Provinciales. Por el
contrario, forma el carcter de institucin de grado constitucional federal que
el Municipio reviste de conformidad a la norma del art. 5 CN. La propia
facultad impositiva otorgada a los Municipios es tan representativa de su

115

autonoma como podra serlo la detentacin de un Poder Constituyente de
Tercer Grado.

Los grados de descentralizacin poltica y administrativa

Los criterios divisorios entre autonoma y autarqua para la doctrina y
jurisprudencia argentinas pueden resumirse con esta pregunta: se trata de
una diferencia en cuanto al origen de las potestades o capacidad jurdica de
un ente, o se trata de una diferencia en cuanto al contenido de esas
potestades o capacidad jurdica?
- La diferencia por el origen del poder
Marienhoff defiende este criterio. El poder autnomo es poder originario,
tanto en sentido lgico (no obtenido por delegacin) como cronolgico (nace
con el propio ente, no pudiendo obtenerse en forma sobreviniente). El poder
autrquico es el tpico poder delegado, ms all de la amplitud o restriccin
de sus contenidos. Bajo estas premisas concluye ste autor, que slo las
provincias tienen poder originario en el Estado argentino y por lo tanto a ellas
les es reconocida la autonoma. Los municipios, cuya existencia
constitucional se reconoce y se asegura (art. 5), en la medida en que no se
han reservado poderes especiales sino que se les ha diferido su rgimen al
mbito provincial, poseen autarqua (mayor o menor de acuerdo a las
constituciones y leyes provinciales respectivas).
- La diferencia por el tipo (cualidad) o el quantum (entidad) del poder
Esta corriente estima que la diferencia entre autonoma y autarqua remite al
contenido de las atribuciones de un ente. Dos criterios: uno cualitativo que
considera que el tipo o naturaleza de las potestades propias de la autonoma
resultan sustancialmente diferentes de los que corresponden a la autarqua y
un criterio cuantitativo que establece una diferencia de quantum o de grado
entre ambos institutos. As, en el fallo Rivademar c/ Municipalidad de
Rosario (21-3-89), la CSJN, rese estas ocho diferencias cualitativas que,
excediendo el marco propio de la autarqua, ingresan en la autonoma:
a) El origen constitucional y no meramente legal del ente;
b) La base sociolgica (poblacional) del ente;
c) La imposibilidad constitucional de supresin del ente;
d) La capacidad legisferante (en sentido lato) del ente;
e) El alcance general de la normativa generada por el ente;
f) El carcter de persona jurdica de Derecho pblico del tipo necesario (y
no slo posible y contingente), segn la vieja clasificacin de Vlez
Sarsfield al art. 33 del Cdigo Civil del ente;
g) La posibilidad de crear entes autrquicos, para lo cual se debe ser algo
distinto a un ente autrquico, y
h) La eleccin popular de las autoridades del ente.
El municipio es un ente constitucional, necesario, de base territorial, con
sustractum sociolgico, con un conjunto amplio de finalidades y cometidos y
con medios suficientes para llevarlos a cabo. Difcilmente todas estas

116

caractersticas o atributos puedan ser congregados por un ente de los
clsicamente llamados autrquicos.
El otro subcriterio dentro de esta segunda corriente de pensamiento
establece que la diferencia entre lo autnomo y lo autrquico es una
diferencia de grado o de quantum de atribuciones. As suelen distinguirse
ambas capacidades jurdicas en razn de la posibilidad de que el ente bajo
examen pueda darse su propio estatuto orgnico en el marco del Derecho no
originario (autonormatividad constituyente).
Esta concepcin cartista se sita en las antpodas del criterio que diferencia
lo autnomo de lo autrquico en razn del origen del poder, en la medida en
que el reconocimiento de la autonormatividad constituyente a un ente puede
ser sobreviniente a su gestacin o reconocimiento, por lo que es posible aqu
adquirir autonoma en cualquier momento. (Rosatti)

* La Autonoma Municipal de la Historia: a) En el plano universal.
Antigedad y tiempos modernos; b) En la Argentina: etapa Hispnica e
Independiente.

a) En el plano universal. En la antigedad:
En los primeros tiempos de la vida civilizada del gnero humano, hay algo en
el aislamiento de cada Ciudad, en su actitud de autosuficiencia, que
recuerda, muy rudimentariamente a la idea de autonoma. As, la Ciudad-
Estado de los griegos.
En Roma, el Imperio, en su caracterizacin ltima, fue una superestructura
organizativa de ciudades, respetando las autonomas de las ciudades que
iba conquistando.
En Espaa, si bien fue provincia del Imperio Romano, se discuti si despus
de la invasin de los godos el Municipio perdur. Los que afirman su
existencia, se basan en la gesta de la Reconquista contra los moros, en la
que se los beneficiaba con los Fueros por parte del Monarca, base autnoma
de las ciudades hispanas. Luego los Reyes se dieron progresivamente a la
tarea de desconocer los privilegios antes acordados, liquidando la orgullosa
autonoma de las ciudades hispanas.

Los tiempos modernos:
Es significativo el ejemplo que ofrecen los Estados Unidos de Norteamrica.
Si bien su constitucin de 1787 no hace referencia concreta a la autonoma
municipal, pesaba sobre las ciudades norteamericanas la rica herencia
inglesa. All, los Reyes produjeron concesiones en este sentido a favor de las
ciudades, pero con el correr del tiempo el sistema se consolid en estructura
de autntica autonoma.

b) En Argentina. La etapa colonial:
La institucin nos llega de la Espaa de los Austrias Mayores, pero su
caracterizacin asume aristas muy particulares, porque a Amrica llegaron

117

muchos vencidos del movimiento de los Comuneros o sus descendientes,
para dar vida nuevamente a la resistencia a travs de la institucin municipal.
Sin embargo la actitud libertaria terminaba all, en su resistencia a la Corona,
puesto que en su mecanismo interno, en su composicin, en su trato con el
pueblo y en sus actitudes hostiles a los criollos, la institucin marca pautas
claras de neto corte antidemocrtico.

Etapa independiente:
Ya Francisco Ramos Meja deca que la Revolucin de Mayo es de tpico
cuo comunal. En efecto, ella se concreta a travs de la nica posibilidad
relativamente democrtica que la institucin ofreca, el Cabildo Abierto.
Los aos posteriores mostraran al Cabildo Portuario como expresin de los
intereses y apetencias de los comerciantes porteos, que a la sazn lo
haban copado. As result un infaltable elemento de apoyo para la segunda
elite, directorial y centralista a los fines de llevar a la prctica esquemas de
sometimiento sobre las provincias del Interior.
La evidente desnaturalizacin de las funciones en que cay la institucin en
el crtico ao 1820, movi a Rivadavia a promover y obtener del gobernador
Rodrguez la supresin de los Cabildos. De todas formas la disposicin
afect a un triste remedo de la orgullosa institucin de la Colonia. Por ello, si
bien es criticable el temperamento adoptado, se debe hacerlo por otras
motivaciones. No debi en ese momento optarse por la supresin, sino por el
re encauzamiento y modernizacin de la institucin que la llevara a cumplir
con su verdadero cometido.
La institucin municipal reaparece en Buenos Aires en 1852. Urquiza por
decreto reconoce en forma expresa al instituto como de ndole natural y fruto
espontneo de la convivencia social.
Poco despus, el 4 de Mayo de 1853, el Congreso Constituyente reunido en
Santa Fe procedi, de conformidad a los trminos del artculo 3 de la
Constitucin Nacional de aquel ao, a dictar la Ley de Capitalizacin y dos
das despus la ley que estableca la Municipalidad de la Ciudad de Buenos
Aires, que organiza su gobierno como una Repblica Representativa
Municipal.
Con el Proyecto Constitucional de Alberdi para Mendoza y las enseanzas
de Luis Vicente Varela y Jos Manuel Estrada, la idea de la autonoma
municipal se mantiene presente frente a una orientacin general de las
Cartas Provinciales, que al establecer Municipios de Delegacin, se inclinan
por la tesis contraria de la autarqua municipal. La primaca de esta ltima
corriente contina inalterable hasta 1921, oportunidad en que la Constitucin
Santafesina, ha recepcionado una larga lucha de Lisandro de la Torre a favor
de la autonoma municipal, que arranca en sus das de juventud, acoge la
idea citada y estatuye los Municipios de Convencin. Esta carta, derogada
ilegalmente por decreto del Gobernador Mosca en el mismo ao de su
sancin, se proyecta a la consideracin pblica en 1932 cuando es
reimplantada bajo el gobierno de Luciano Molinas, situacin que es revertida

118

en 1935, al ser intervenida federalmente la Provincia bajo la Presidencia de
Agustn Pedro Justo. No obstante su siembra sera fecunda en forma
mediata.
Los aos posteriores marcan la continuidad de una supremaca de la
corriente defensora de la autarqua municipal, por lo menos en el aspecto
referido a los textos constitucionales provinciales. Por el contrario, en el
terreno doctrinario a una vigorosa defensa de la autarqua del Municipio
ensayada por Bielsa y Greca, sucede la reaccin saludable de Korn
Villafae, dando lugar as a la formacin y formulaciones de la Escuela de La
Plata, notoriamente enrolada en la defensa de la tesis de la autonoma.
El activo movimiento constitucionalista generado por la formacin en
Provincias de los antiguos Territorios Nacionales concreta el resurgimiento
ms significativo del criterio de la autonoma, a travs de las nuevas Cartas
dictadas. As se enrolan decididamente en esta lnea: Chubut, Misiones,
Neuqun y Ro Negro, a las que se unen nuevas Constituciones de antiguas
Provincias, v. gr.: Catamarca y Santiago del Estero. En las mismas, adems
de consagrarse la autonoma municipal, se otorga a los Municipios de la
facultad del dictado de sus respectivas Cartas Orgnicas.
Otro grupo de Constituciones se limita a declarar la autonoma del Municipio.

* La autonoma Municipal en el Derecho Comparado: a) La cuestin de
las Constituciones Provinciales argentinas.

La autonoma municipal en las constituciones estaduales argentinas:
1) La constitucin santafesina de 1921: Su idea municipalista consagr la
autonoma absoluta de la institucin, al introducir el sistema de municipios de
convencin. Procedi a clasificar los municipios en tres categoras -en
relacin al nmero de sus habitantes-, la primera de las cuales, ncleos con
ms de 25.000 almas, contaba con la facultad en el dictado de su propia
carta orgnica. Las restantes categoras reciban, su estructuracin por va
de la propia Constitucin y de las leyes orgnicas a dictar por parte de la
Legislatura estadual.
2) Las actuales cartas estaduales: ncleos fundamentales:
- Constituciones que admiten la autonoma municipal absoluta: Crdoba
(carta de 1987, en el art. 180 y mencin del Prembulo); Chubut (de 1957);
Neuqun (de 1957, en los arts. 184 y 187); Ro Negro (carta de 1988 en el
art. 225); Tucumn (de 1990); etc.
- Constituciones que acogen solamente la autonoma municipal relativa o
restringida. Chaco, Formosa, Santa Cruz (de 1957) y La Pampa (de 1960).
- Constituciones que omiten la autonoma municipal: Buenos Aires (de 1934),
Entre Ros (de 1933), Mendoza (de 1916, con diversas reformas), Corrientes
(de 1960) y Santa Fe (de 1962).

III - EL RGIMEN MUNICIPAL EN LA CONSTITUCIN NACIONAL
ARGENTINA, HISTORIA, CONTENIDOS DE LA CARTA Y PROYECTOS

119

DE REFORMAS PROPUESTOS. EL NUEVO ART. 123 DE LA CN. SU
ANLISIS DESDE LA PTICA DE LA LTIMA JURISPRUDENCIA DE LA
CORTE.

El gobierno municipal en la Constitucin federal argentina

El art. 5 de la CN, impone a las provincias una obligacin-facultad en punto a
asegurar el sistema municipal. Surga la necesidad de interpretar la citada
norma constitucional. La doctrina municipalista argentina sostuvo, que dicha
expresin debe ser tenida como equivalente de gobierno municipal. (Z)

La autonoma municipal
El nuevo texto constitucional consagra, en forma explcita, la autonoma
municipal. El artculo 123 dispone que "cada provincia dicta su propia
constitucin [...] asegurando la autonoma municipal y reglando su alcance y
contenido en el orden institucional, poltico, administrativo, econmico y
financiero". Esto significa que la autonoma municipal consagrada en la
Constitucin es slo un principio, cuyo desarrollo y especificacin depende, a
su vez, de lo que dispongan los respectivos poderes constituyentes de cada
provincia.
En ese sentido, la reforma de 1994 fue parca: no se habilit, para todos o al-
gunos de los municipios del pas, el ejercicio del poder constituyente de
tercer nivel, es decir del nivel municipal, como ya lo tienen decidido varias
provincias argentinas (Crdoba, Santiago del Estero, La Rioja, Ro Negro).
Deber ser cada provincia la que decida el punto. Pero, de todos modos, aun
los textos constitucionales de aquellas provincias que no adopten la carta
municipal (caso de Buenos Aires despus de la reforma de 1994), no podrn
desconocer que las municipalidades son las que dictan sus propias leyes
(ordenanzas) por cuerpos legislativos democrticos, y eligen sus autoridades
por el mismo mtodo. Ese es el piso o base normativa implicada en el
concepto de autonoma municipal consagrado en la Constitucin Nacional.
(Quiroga Lavi)

* Municipios de Convencin y Municipios de Delegacin: a)
Caracterizacin, fundamentos y problemtica de los Municipios de
Delegacin; b) Caracterizacin, fundamentos y ventajas de los
Municipios de Convencin.

Municipios de Convencin: Son aquellos que cuentan con la facultad del
dictado de su propia Carta Orgnica, surgiendo as el Poder Constituyente de
Tercer Grado o Municipal natural complemento para la plena exteriorizacin
de la autonoma municipal. Admitido el ejercicio del Poder Constituyente, es
decir, la plena autonoma vecinal, y sobre el esquema ideal de la Repblica
Representativa, se encuentran resueltos casi todos los asuntos que hacen a

120

la problemtica del municipalismo. Entre ellos la jurisdiccin o mbito
territorial y de las competencias, atribuciones o facultades del ente o
gobierno municipal.
Bauz define a la Autonoma Municipal como el derecho de la ciudad al
gobierno propio, a ejercerlo con independencia de cualquier poder, a elegir
sus autoridades y a dictar, de conformidad con las leyes fundamentales del
Estado, una Carta Orgnica que establezca su organizacin poltico-
administrativa y determine el lmite del ejercicio de sus facultades propias,
debidamente garantizados por la Constitucin Nacional en los aspectos
polticos, administrativos y econmicos.

Municipios de Delegacin: Son aquellos que reciben su Carta Orgnica de
parte del Poder Legislativo provincial, dando lugar con ello a la estructuracin
de la idea de la Autarqua Municipal, criterio que se compadece con este tipo
de Municipios.
Fue el criterio de la CSJN, sin embargo les reconoci el ejercicio de
facultades impositivas en el caso F.C.S. c/Municipalidad de la Plata (1911).
Bernard expuso los perjuicios de este tipo de Municipios al afirmar que si se
parte de la base de considerar a los Municipios como Municipios de
Delegacin, vale decir, que les viene de fuera, impuesta, en calidad de entes
autrquicos y no autnomos, interpretando lo de Rgimen del art. 5 CN como
normatividad uniformadora a cargo del rgano legislativo provincial, de tal
suerte que los Municipios no son gobiernos locales strictu sensu sino
delegaciones locales del Poder Central, se destruye la imagen de la
Repblica Representativa conformadora de los tres rdenes u ordenamientos
del federalismo: Estado Nacin, Estado Provincia, Estado Municipio.

* La CSJN y los Municipios: Evolucin de la naturaleza jurdica de los
mismos. Anlisis de los casos: DOROTEO GARCA C/PROVINCIA DE
SANTA FE; FFCC del SUD C/MUNICIPALIDAD DE LA PLATA; OBRAS
SANITARIAS C/PROVINCIA DE TUCUMN; RIVADEMAR, ANGELA
C/MUNICIPALIDAD DE ROSARIO.

El Municipio y la CSJN:
En un primer perodo, la doctrina de la Corte reconoci la autonoma
municipal (en Garca Doroteo c/Provincia de Santa Fe, de 1870); para luego
volcarse por muchas dcadas a la tesis de la autarqua administrativa,
expresando en reiteradas oportunidades que: "Las municipalidades no son
ms que delegaciones de los poderes provinciales, circunscriptos a fines y
lmites administrativos que la Constitucin ha previsto como entidades del
rgimen provincial y sujetas a su propia legislacin" (caso "Ferrocarril del
Sud c/Municipalidad de La Plata", 1911, Ambros Palmegiani SA c/Gennaro
Fernndez SA, de 1987).
Una vez ms, la realidad, ha urgido la necesidad de un cambio en el criterio
sustentado por este alto Tribunal. La tendencia del poder municipal de

121

fortalecerse frente a los poderes centrales, el clamor generalizado de
revitalizar el poder de los municipios con el fin de mejorar la satisfaccin de
los intereses ciudadanos, que ya ha encontrado eco, en las nuevas
constituciones provinciales, a travs del reconocimiento del carcter de
autonmico de los municipios: ha obtenido tambin el reconocimiento de la
CSJN, en el conocido fallo Rivademar, Angela c/Municipalidad de
Rosario(de 1989), que en el considerando 8) expresa que diversas
constituciones provinciales han sostenido la autonoma, plena o semiplena,
de la institucin municipal, razn por la que, no puede afirmarse de modo
uniforme, para todo el territorio de la Nacin, la autonoma o la autarqua de
la misma, debiendo reconocer que los municipios, poseen diversos
caracteres que no se avienen con la nocin de autarqua, tales como: su
origen histrico-jurdico reconocido constitucionalmente, su base sociolgica
constituida por la poblacin comunal, su carcter de persona jurdica
necesaria, la imposibilidad constitucional de su supresin, y el carcter de
legislacin local de sus ordenanzas.
Si bien el Alto Tribunal no reconoce literalmente la autonoma, podemos s
afirmar que ha abandonado expresamente la doctrina de la autarqua.
En el fallo Municipalidad de Rosario c/Provincia de Santa Fe s/Ordinario
(04-06-1991), no se ha variado explcitamente la lnea jurisprudencial iniciada
en Rivademar.

UNIDAD TEMATICA XIII

EL RGIMEN MUNICIPAL EN LOS ESTADOS MIEMBROS DEL ESTADO
FEDERAL ARGENTINO

I EL RGIMEN MUNICIPAL DE LAS PROVINCIAS ARGENTINAS.
ANTECEDENTES Y EVOLUCIN. ORGANIZACIN Y FUNCIONAMIENTO
.CLASIFICACIONES

El tema se vincula con anteriores desarrollos de esta materia:
a) Periodo de 1820 a 1852: Antiguas gobernaciones-intendencias que
producen el nacimiento de los estados miembros del estado Federal
Argentino. Sobre ellos pesa toda la rica herencia de los cabildos, ya
examinada, de las contradicciones de su evolucin en suelo americano, de
su diferente funcin de 1810 en el interior y en Buenos Aires. Esta ltima
nota distintiva, genera la supresin de las instituciones capitulares
bonaerenses en 1821, por un lado, y la supervivencia de los cabildos en el
interior, de lo que son buena prueba el Reglamento Provisorio Cordobs de
1821, el Reglamento constitucional Catamarqueo de 1823, y el Estatuto
Jujeo de 1839.
b) Periodo de 1853 a 1920: Se trata del lapso en que las cartas provincias
se dan a la tarea de compilacin del artculo 5 de la constitucin federal de
1853, reiterada por similar norma de su igual de 1860. Pese a la existencia

122

de precedentes valiosos, incluso en el obrar del propio constituyente (la ley
del 06 de mayo de 1853), la tendencia de las cartas provinciales fue
favorable a la idea de autarqua en los municipios.
c) Periodo de 1921 a nuestros das: La primera etapa de 1921 a 1956
esta dominada por la reaccin que en referencia a una autonoma municipal
absoluta supone la carta santafesina de 1921, en su primera vigencia, y en
su retorno entre los aos 1932 y 1935. Poca repercusin tuvo su innovacin
en los textos de las constituciones tradicionales. Solo unas pocas hablaron
en forma referencial de autonoma. A partir de 1957 su batallar florece en las
constituciones de los nuevos estados miembros, proceso que se consagra
definitivamente a partir de 1986. En muchos casos con reconocimiento de
autonoma absoluta. As: Catamarca, Crdoba, Chubut, Jujuy, La Rioja,
Misiones, Neuqun, Ro Negro, Salta, San Juan, San Luis, Santiago del
Estero y Tucumn.
En otros supuestos la renovacin se limita a consagrar la autonoma relativa
(Chaco, Formosa, La Pampa y Santa Cruz). Sin embargo la continuidad de la
idea de autarqua se exhiba en las constituciones de Buenos Aires. Algunas
constituciones modernas han llegado a producir manifestacin expresa a
favor del origen sociolgico previo a todo derecho positivo de ella, la
institucin municipal. Es por ejemplo -el caso de la constitucin de Crdoba
de 1987- Su artculo 180 primera parte establece al respecto que esta
constitucin reconoce la existencia del municipio como una comunidad
natural. Crdoba parte de un enunciado en su prembulo, en el cual se
compromete a asegurar la autonoma municipal, para luego adoptar la
autonoma de grado absoluto, al disponer en su artculo 180 el
reconocimiento de su autonoma poltica, administrativa, econmica e
institucional.

I - ORGANIZACIN Y FUNCIONAMIENTO. CLASIFICACIONES:

Las cartas provinciales, destinan a los municipios en general, sin atender
mayormente a la divisin en categoras, de los municipios, que algunas
practican, segn veremos.
1.- Convocar a elecciones municipales: Constitucin Provincial Buenos Aries
(Art. 192, inc. 1);
2.- Proponer a la Provincia ternas para nombramientos de jueces de paz
Constitucin Provincial Buenos Aries (Art. 192, inc. 2)
3.- Nombrar funcionarios municipales: Constitucin Provincial Buenos Aires
(Art. 192, inc. 3);
4.- Tomar a su cargo el ornato, la salubridad, establecimientos diversos,
crceles y dems. Constitucin Provincial Buenos Aries (Art. 192, inc. 4);
5.- Votar su presupuesto y los recursos correspondientes. (Constitucin
Provincial Buenos Aries, art. 192 inc. 5);
6.- Dictar ordenanzas y reglamentos. Constitucin Provincial Buenos Aires
(Art. 192, inc. 6);

123

7.- Constituir consorcios de municipalidades en otros municipios y establecer
cooperativas. Constitucin Provincial Buenos Aries (Art. 192, inc. 8);
8.- Contratar emprstitos Constitucin Provincial de Buenos Aires (Art. 193
inc. 3);
9.- Imponer multas y dems sanciones;
10.- Contratar para efectuar obras o servicios pblicos;
11.- Disponer de los bienes municipales;
12.- Ejercer facultades implcitas;
13.- Otorgar concesiones de usos de bienes pblicos;
14.- Disponer de instalaciones propias;
15.- Asegurar el expendio de artculos alimenticios;
16.- Crear y fomentar establecimientos de instruccin primaria y dems de
cultura intelectual y fsica;
17.- Publicar una memoria anual sobre el estado de la administracin.
Constitucin Provincial de Buenos Aires (Art. 193, inc. 1);
18.- Conceder licencias comerciales;
19.- Elaborar planes reguladores;
20.- Crear tribunales de falta;
21.- Municipalizar servicios pblicos;
22.- Organizar y coordinar servicios de previsin y asistencia social.

II - EL REGIMEN MUNICIPAL DE LA PROVINCIA DE BUENOS AIRES.
CONSTITUCIN DE 1934

a) Caractersticas del municipio para la carta de 1934.

1- El Gobierno Municipal: sistema elegido y estructura general: Del art. 181
surgen los siguientes caracteres fundamentales:
1) La adopcin del sistema presidencialista, compuesto de 2 Departamentos,
uno ejecutivo (intendente), otro deliberativo (Consejo Deliberante).
2) La recepcin de la forma popular directa de eleccin para ambos
departamentos.
3) La condicin de unipersonal que asume el Departamento Ejecutivo y de
colegiado que registra su similar Deliberativo.
A ello se debe agregar, para cumplir con el imperativo constitucional federal
de la Repblica Representativa municipal, la presencia de un departamento
judicial, para el caso representado por la Justicia de Paz, que con algunas
modificaciones, asumira tales funciones en plenitud; por Ej.: las modalidades
de la designacin de los Jueces de Paz, que al otorgar dicha atribucin al
Poder Ejecutivo provincial, ante propuesta en terna del Consejo Deliberante,
promueve cierta dependencia, que si bien es atenuada por la intervencin del
Departamento Deliberativo Municipal, sera conveniente de eliminar.

2- El partido como base territorial del municipio bonaerense:


124

II - LEY ORGNICA DE MUNICIPALIDADES. DECRETO LEY N 6769/58 Y
SUS MODIFICATORIAS.
El Municipio en la Ley Orgnica Bonaerense.

VER LEY APARTE.

UNIDAD TEMATICA XIV

EL URBANISMO Y EL DERECHO MUNICIPAL

I - EL URBANISMO: CONCEPTO. TIPOS. CLASIFICACIONES.

Zucherino: El Urbanismo es la ciencia creada para ocuparse integralmente
del conjunto de problemas que se generan del vivir en la ciudad moderna y
de encontrar a los mismos adecuada solucin. Toda la problemtica del
urbanismo trasciende y hasta signa en algunos aspectos el obrar del derecho
municipal, al punto de establecer una activa vinculacin entre ambos
trminos.
Alcides Greca: dice que es la ciencia que procura la obtencin de las
mejores condiciones de vida para las agrupaciones humanas.
Villafae: el urbanismo es la doctrina de la racionalizacin de la vida de las
grandes urbes.
Fenmeno colectivo que integra en su sentido las diferentes disciplinas que
tienen que ver con el comportamiento del hombre en su medio.
Hace referencia a las disposiciones generalmente de orden municipal, cuya
finalidad es asegurar el desarrollo adecuado, tcnico, arquitectnico,
higinico, de las ciudades. Se trata de un problema social que cada da
adquiere mayor importancia a causa del acrecentamiento de las poblaciones,
del extraordinario incremento de los medios de transporte urbano y de la
apetencia generalizada de mayor bienestar en todo ambiente donde ha de
convivirse.

Derecho Urbano: delimita el carcter y funcin de la propiedad, es el que
define las instituciones capaces de distribuir equitativamente los beneficios y
cargas econmicas que el proceso urbano genera, el que consagran los
organismos actuantes y su grado de competencia y alcance, el que canaliza
la inversin pblica y privada, el que gua las etapas de participacin
orgnica de la comunidad, el que crea los resortes legales, burocrticos, para
dirigir lo espontneo, el que fija a travs de diversos planes, los lineamientos
del ordenamiento territorial en consideracin a las pautas tcnico-ticas,
fsicas, econmica-sociales. Planifica la ocupacin programada del suelo.


125

Derecho Municipal: es una rama cientficamente autnoma del derecho
pblico poltico, con accin pblica que estudia los problemas polticos,
jurdicos y sociales del urbanismo y que guarda estrecho contacto con el
derecho administrativo, con el derecho impositivo, con el derecho rural, con
la historia institucional y con la ciencia del urbanismo.
Es la rama del derecho pblico institucional con accin pblica que estudia
los problemas polticos, jurdicos y sociales del urbanismo.

URBANISMO: conjunto de conocimientos encaminados al estudio de la
creacin y desenvolvimiento, reforma y progreso de los poblados en lo
referente a las necesidades materiales de la vida humana.
Ajustes normativos=
PLANEAMIENTO: Comprende distintas disciplinas que pretenden lograr la
convivencia armnica de los habitantes de un lugar.
Causas de Desarrollo fsico de la ciudad=
PLAN REGULADOR: tiene por finalidad el encauzamiento del desarrollo
fsico de la ciudad y su entorno mediante ajustes normativos a la
reglamentacin vigente en tal sentido.
ZONIFICACIN: Operacin que se realiza solamente en un plano urbano
con el fin de asegurar a cada funcin y a cada uno su lugar adecuado:
vivienda, comercio, creacin, ampliacin, distribucin de espacios verdes,
superficie, volumen edificable, vas de comunicacin, etc.

II - PROBLEMTICA DE LA CIUDAD MODERNA. CONFLICTOS.
SOLUCIONES. DEFENSAS. SU APLICACIN A LA TEMTICA DEL
CONURBANO BONAERENSE.

a) Las grandes concentraciones de poblacin que caracterizan a la ciudad
moderna (contaminacin ambiental, ruidos molestos, trfico y consumo de
estupefacientes).
b) Las constantes migraciones internas de la campaa a la ciudad: poblacin
que abandona el campo para radicarse en las ciudades.
c) La irrefrenable tendencia de la ciudad-coloso a expandirse mediante el
copamiento de las reas adyacentes de poblacin.

SOLUCIONES:
Prctica efectiva de tareas de planeamiento y zonificacin.
El urbanismo es una actividad interdisciplinaria que contempla los problemas
de la urbe bajo distintos conos de luz. El anlisis de los tres aspectos bsicos
del planeamiento urbano el tcnico, el econmico y el social que deben
coordinarse entre s, requiere la presencia del jurista. Cualquier estudio que
se haga, cualquier solucin que se proyecte con criterio unilateral, puede
conducir a graves errores.
Mientras las ciudades crecan a un ritmo rpido e intenso, los municipios se
sumieron en una cmoda siesta medieval. En consecuencia, el urbanismo

126

debe actuar principalmente para corregir los desaciertos cometidos. Los
hechos superaron las previsiones y desbordaron las normas. Ahora se trata
de enmendar las normas, de encauzar los hechos y de regular conductas,
para que vuelva a renacer la armona en el caos.

III - PLANEAMIENTO: EL PLAN REGULADOR Y DE EXTENSIN DE
PUEBLOS Y CIUDADES. CONCEPTO Y APLICACIONES. LA
ZONIFICACIN.

El planeamiento nos enfrenta con la existencia del derecho de propiedad,
piedra angular de nuestra civilizacin.
La Constitucin Nacional en el Art. 17 declara que la propiedad es
inviolable. La expropiacin por causa de utilidad pblica debe ser calificada
por ley y previamente indemnizada. Por su parte, el Cdigo Civil le asigna
los caracteres de absoluta, exclusiva y perpetua.
La regulacin de la propiedad por razones urbansticas es posible ya que
conforme al artculo 14, todos los derechos estn sujetos a las leyes que
reglamenten su ejercicio.
En 1970, en Ro Beln c/Provincia de Buenos Aires, la Corte Suprema
de Justicia declar que entre los poderes no delegados a la Nacin por las
Provincias Artculo 121 se encuentra el de dictar normas de polica sobre
urbanismo y planeamiento tendientes a la mejor distribucin de las ciudades
y pueblos, de manera de satisfacer el inters general que a ellas incumbe
proteger. Por ello, no siendo la propiedad un derecho absoluto, no
corresponde indemnizar al propietario por la cesin de una fraccin que
exige el decreto sobre subdivisin de tierras, pues se trata de una restriccin
razonable en miras del inters general.
La tarea de todo urbanista debe comenzar en el estudio de los problemas
que presenta el ncleo urbano que se proyecta, o que existe, tal cual es, as
como tambin el rea o Regin donde el ncleo se encuentra engarzado.
Primero: conocer, despus proyectar buscando soluciones integrales, no
parciales. Esto reclama la confeccin de un plan.
Este plan regulador comienza con la divisin primaria del suelo en reas
rurales, semiurbanas y urbanas. Luego deber contemplarse la
ZONIFICACIN, la creacin, ampliacin y distribucin de los espacios
verdes, las superficies y volmenes edificables y las vas de comunicacin
internas y radiales externas.

Planes reguladores: una tarea de anlisis integral de las necesidades del
ncleo urbano de la actualidad y de planeamiento de su natural expansin
futura.
A ello se une en primersimo plano la tarea de ZONIFICACIN, que dotar al
plano de la indispensable divisin en zonas, de conformidad a la actividad a
desarrollar en cada una de ellas. Tal tarea deber ajustarse a una serie de
pautas de significacin.

127

La planificacin urbanstica tiene por objeto establecer el trazado urbano, la
utilizacin del suelo, determinar zonas de viviendas y establecimientos
industriales, reas libres y espacios verdes, el sistema vial y la circulacin, de
modo de lograr el mayor bienestar colectivo y la mayor funcionalidad del
centro urbano.

Aplicacin Prctica:
1) Producir una calculada distribucin de espacios verdes centros
administrativos, sectores comerciales, concentraciones culturales y
educacionales, lugares destinados a residencias y dems que conforman a
una ciudad guardando en todos los casos un pensado equilibrio tcnico.
2) Lograr una adecuada composicin del centro urbano mediante una
estructura que garantice vas rpidas de circulacin y movimiento mediante
un trnsito cmodo, gil y fluido.
3) Plantear la radicacin de industrias fuera del llamado cinturn urbano y
fijar los medios de erradicacin de las ya existentes dentro de l planeando
su reinstalacin en la periferia de la ciudad. Con ello se contribuir
decisivamente en la transformacin de un medio urbano habitualmente
nocivo para la salud de sus habitantes por su alto grado de contaminacin
ambiental, en un medio sano e higinico.
4) Asegurar la forma de erradicacin de poblaciones precarias marginales
por medio del traslado de sus habitantes a viviendas decorosas cuya
construccin tambin se prever. A la vez se trazarn los mecanismos de
seguridad que impidan la formacin de nuevos poblados del tipo de los que
se tiende a erradicar.
5) En relacin a las viviendas a construir en el caso anterior, que
generalmente responden al tipo monobloque, se ha de tener en cuenta el
fenmeno sociolgico de la comunicacin que lleva a los moradores de cada
edificio a efectuar sus compras comerciales generalmente fuera de los
negocios instalados en l, razn por la cual habr de orquestarse el fcil
acceso a comercios de otros edificios similares o del centro comercial ms
prximo que registre la ciudad.
6) Se tratar de instrumentar bocas de acceso y de salida de la ciudad de
tipo rpidas, simples y dotadas de seguridad y sealizacin segn su
importancia.
Hacer posible la convivencia sin menoscabo de la integridad fsica, espiritual
y mental del ser humano. (Bercaitz).

ZONIFICACIN: Esquema de organizacin del rea urbana en base a
normas y controles necesarios para ordenar el espacio urbano con relacin a
sus actividades principales y las conexiones entre las mismas de acuerdo
con criterios de compatibilidad y crecimiento orgnico.

Plano de zonificacin: documento grfico en el cual se expresan las
distintas reas o sectores en que se ha dividido la planta urbana segn usos

128

predominantes, y para cada una de las cuales se establecen normas
respecto a la densidad mxima de poblacin admisible, los usos
predominantes y complementarios permitidos, los factores de ocupacin del
suelo y el parcelamiento del terreno correspondiente.

ZONA: rea de caractersticas homogneas a la cual se le asigna un uso y
ocupacin del suelo determinado y una subdivisin mnima.
El potentoso desarrollo de las grandes urbes de nuestro pas y la necesidad
de que en los centros de poblacin que se van formando, se prevea su
adecuado desenvolvimiento futuro, ha impuesto la adopcin de una serie de
medidas que tienden a establecer un verdadero plan regulador.
Dentro de este concepto se propende a que los centros de poblacin vivan o
se desenvuelvan de conformidad con las exigencias de la higiene, seguridad
y esttica pblicas. (Plan regulador).
Ya el poder municipal no puede ceir su esfera de accin al simple trazado
de calles y a la altura de edificios, as como a las condiciones de seguridad e
higiene que stos han de tener. Se impone la adopcin de ese plan tendiente
a sancionar normas que, si bien restringen el dominio privado, implican
satisfacer lo que hoy se presenta como de evidente necesidad pblica:
formar cada vez ms higinicas y ms bellas las ciudades y tratar de
respetar las perspectivas artsticas, los lugares y monumentos histricos y
las condiciones econmicas, geogrficas, etc. de las poblaciones.
De ah la necesidad de dividir en zonas las ciudades, sea de inmediato, sea
como previsin para el futuro. Las leyes y ordenanzas suelen prever, tanto
en los centros de poblacin a formar como en aquellos existentes que han de
ser urbanizados, barrios o zonas residenciales, industriales, comerciales,
comerciales, as barrios o zonas-jardines, zonas destinadas al deporte,
asiento de universidades, hospitales, mercados, etc..
En el Caso Di Ture se analiz el valor constitucional de una ordenanza que
prohiba dentro de la zona de influencia de un mercado, el ejercicio del
comercio sobre productos o frutos que deban ser objeto de trfico mercantil
que se realizara en dicho mercado.
Esa medida persigue fines de higiene y esttica edilicias, as como el
contralor sobre las ventas y la ms fcil concentracin de artculos
destinados a la alimentacin. La consecucin de tales fines requiere contar
con medios indispensables para satisfacerlos: uno de ellos, es el de
establecer una zona prohibida o zona de influencia alrededor del
mercado.
La zonificacin o el establecimiento de radios prohibidos surgen por la
necesidad de preservar la salud e higiene pblicas, o de afianzar la esttica
edilicia, o por tener en cuenta las exigencias del plan regulador del
desarrollo de las ciudades.

As la doctrina de la Corte Suprema entiende que se viola la ley
suprema nacional, cuando con el fin de adoptar pretendidas medidas

129

tendientes a preservar la salud pblica, en el fondo se cercena por
completo la libertad de industria y de comercio.

Los centros de poblacin, para que respondan a las exigencias
urbansticas han de desarrollarse en base a lmites razonables, que deben
observar los titulares de derechos de dominio sobre inmuebles, as como
cualquier poseedor de los mismos. Tales restricciones se inspiran en el
inters pblico y constituyen materia del derecho administrativo.
Lo que es derecho privado se encuentra en una ligazn indestructible con lo
que es de derecho administrativo: legislar separadamente importa sustraer
de la esfera del derecho civil y, por ende, de la competencia del legislador
nacional, nada menos que una institucin bsica y fundamental de ese ius
civile: el derecho de dominio.
Las restricciones administrativas impuestas al dominio forman parte del
derecho local y, particularmente del derecho administrativo. El legislador ha
interpretado con todo acierto el derecho constitucional cuando estableci en
el Art. 2611 del Cdigo Civil que las restricciones impuestas al dominio
privado slo en el de inters pblico, son regidas por el Derecho
administrativo. Es en esta norma donde el derecho municipal halla su piedra
bsica.
Se habla, a veces, de restriccin administrativa all donde puede existir un
verdadero ataque legtimo al dominio, el cual requiere, en nuestro derecho
constitucional, el justo resarcimiento (artculos 14 y 17 de la Constitucin
Nacional).
Es un problema de medida, de proporcin, de razonabilidad, decir donde
terminan las restricciones administrativas y donde media un ataque a la
propiedad privada, sea o no impuesto por la pblica utilitas.
El Derecho Administrativo dice que la propiedad ha de ceder en cierta
medida, a los intereses de la actividad irresistible de la administracin y que
la extensin de la propiedad, como el de la libertad, es una idea
convencional, cuya determinacin depende de los hbitos y de la opinin
comn.
Asevera tambin que la restriccin por causa de utilidad pblica implica,
una cierta medida: la propiedad no debe sufrir gravemente, ni fuera de
proporcin. Slo as mediar ese equilibrio entre los dos principios que aqu
se hallan en juego: la propiedad debe ser sagrada inviolable y el poder
pblico debe moverse libremente.
Las restricciones administrativas reconocen larga data. Ferreira, autor de
Derecho Administrativo, al ocuparse de la higiene pblica y despus de
expresar que la salud pblica es el bien mayor de la sociedad, se refera a
las medidas generales para conservarla, o sea a lo que se llama polica
sanitaria que generalmente est bajo la inmediata inspeccin de la
municipalidad. As, ensea cmo una de esas medidas puede consistir en
impedir que haya fbricas, barracas u otros establecimientos nocivos dentro
de la poblacin. En pocas palabras: la administracin, en proteccin de la

130

higiene pblica y en ejercicio de la polica sanitaria ha de recurrir a todas
las medidas positivas y preventivas para evitar el mal.
Esta amplitud de facultades comprende el abasto pblico de las sustancias
alimenticias de primera necesidad, como la carne, el pan, los granos y an
las semillas de tales sustancias.
Antonio Senz expresaba en 1823 al referirse a la polica de los estados
que en su acepcin general comprende en este concepto aquellos actos que
tienen por objeto conservar la tranquilidad y sanidad y proveer a los abastos,
aseo y decencia de los pueblos. De aqu que la sanidad de los alimentos
que se venden en los mercados y en las plazas es uno de los objetos que
ms debe interesar a la Polica y, por ello, las prohibiciones han de ser a
este respecto severas y muy bien observadas, por la facilidad de introducirse
abastos de mala calidad y capaces de atraer epidemias y enfermedades en
los habitantes.
La separacin de la vivienda, por una lado, de la industria por el otro; la
necesidad de prever el desarrollo adecuado, de la zona comercial; el hecho
de que la salubridad pblica imponga un marco conveniente para la
instalacin de mercados, hospitales, etc., o para que el suelo se use en
forma racional, asegurando luz y aire a los habitantes, tanto en los lugares
pblicos como en los edificios privados; todo ello explica la legislacin y los
reglamentos.
En sustancia: las restricciones administrativas que tengan por objeto
preservar la higiene y salubridad pblicas, no ofenden la libertad de trabajo,
industria y comercio, garantizada por la Constitucin Nacional. La
responsabilidad del Estado no se halla comprometida, siempre que no medie
una preocupacin sea nica, sea coexistente con todos objetivos de ndole
fiscal, o sea de aumento de las siempre necesitadas reas administrativas.
Pero si no es as; s la medida es racional, proporcionada, y se justifica
suficientemente en razn del poder de polica de la salubridad, o del poder
de polica edilicio, entonces, ni hay responsabilidad del Estado, ni existe una
lesin a la ley suprema nacional.

UNIDAD TEMATICA XV

INCUMBENCIAS FUNDAMENTALES DEL MUNICIPIO

I - PODER DE POLICA MUNICIPAL: CONCEPTO. APLICACIONES,
CLASIFICACIN.

Poder de Polica: Es la facultad legislativa de regular la amplitud y lmites de
los Derechos individuales expresamente consagrados o implcitamente
reconocidos en la Constitucin de un Estado (Elisa Mndez).
Con palabras y concepto muy distintos Meyer declara que se trata de la
actividad ejercida por la administracin pblica para asegurar, por los medios

131

del Poder Pblico, el buen orden de la cosa pblica contra las perturbaciones
de los particulares.

Poder de Polica (Diccionario Jurdico): Instituto consagrado a la posesin y
ejercicio de una facultad reglamentaria de los derechos y garantas
reconocidos constitucional y legalmente y que se expresa de ordinario
mediante limitaciones a los dems y garantas nunca implicantes de
desconocimiento o desnaturalizacin de ellos.
Son limitaciones dirigidas a garantizar la seguridad que tienen los individuos
dentro de un Estado para desarrollar sin inconvenientes su personalidad.
El Instituto slo abraza las temticas de:
- SEGURIDAD
- SALUBRIDAD
- CONSERVACIN DEL ORDEN.
Impone por medio de la ley y de conformidad con los principios
constitucionales, limitaciones razonables al ejercicio de los derechos
individuales, a los que no puede alterar o destruir.

- Es la actividad ejercida por la administracin pblica para asegurar, por los
medios del Poder Pblico, el buen orden de la cosa pblica contra las
perturbaciones de los particulares (Dromi).

- Es la funcin de gobierno por la cual opera el principio de limitacin
de forma tal que los derechos de los particulares se restringen a favor
del inters pblico.
Funcin de Gobierno: no administrativa, sino del legislador. No cabe
limitacin alguna de los derechos particulares (Art. 14 C. N.), sino a travs de
ley. A travs de la FUNCIN administrativa se ejecuta el Poder de Polica.
Por la cual se opera el principio de limitacin: por ello, como este surge
del principio constitucional (los derechos no son absolutos Art. 14 y 28 CN),
se encuentra asegurada la supremaca de la Constitucin sobre este poder.
El Poder de Polica es una facultad derivada de la Constitucin.
De forma tal que los derechos de los particulares se restringen a favor
del inters pblico: esta restriccin no puede exceder el lmite de la
razonabilidad y est sujeta al Control Judicial.

1) Fin pblico.
2) Circunstancias Justificantes.
- Hace cesar efectos perturbadores del orden pblico.

Caracteres del Poder de Polica:
a) De Gobierno: (legislativa y no administrativa).
b) No sancionatoria ni nulificante: no se aplican sanciones ni se decretan
nulidades, se impide o se remueven los efectos de la violacin a los
derechos. Promover el bienestar general.

132

El Poder de Polica lo ejerce la Nacin o las Provincias en el mbito de sus
respectivas jurisdicciones (seguridad y orden paz y poder solidaridad y
cooperacin). Quiroga Lavi.

Postura de la Corte Suprema de J usticia desde 1922:
Poder de Polica en los Municipios: El ejercicio del poder de polica por parte
de los municipios en materias de su competencia y en aquellos en que
ejercieran facultades concurrentes y en la forma en que corresponda en la
que actan por delegacin de la Nacin a la Provincia sobre la Constitucin
Nacional, leyes, se extiende a todo el mbito de sus respectivos territorios sin
excepcin de ninguna especie.

I - CLASIFICACIN:

A) Polica Municipal de SEGURIDAD: cuidado de valores esenciales:
1- Correcto fluido del trnsito (Polica de trnsito).
2- Edificacin (Polica edilicia).
3- Proteccin de las calidades de vida (Polica de ruidos molestos).

- Preventiva
Modus operandi
- Represiva

B) Polica Municipal de SANIDAD e HIGIENE: Resguardo de la salubridad
pblica, tanto en su conservacin como restablecimiento. La accin del
cuidado de la salud es una funcin individual privadsima, pero esto no obsta
la intervencin de los gobiernos:
a) Dado el carcter colectivo de los males que perturban.
b) ndole expansiva de esos males.
c) Necesidad de atencin colectiva comn:
1- Polica Alimentaria o BROMATOLGICA.
2- Polica de SANIDAD AMBIENTAL rea de Incumbencia.
3- Polica de HIGIENE EDILICIA.

C) Polica de MORALIDAD y COSTUMBRES: campo de accin:
espectculos pblicos. Seguridad e higiene en las instalaciones. Ruidos
molestos que el espectculo ocasione.
D) Polica Municipal de INDUSTRIA: Polica de establecimientos industriales.
El ejercicio de toda industria lcita est limitado por dos vas:
1) Limitacin genrica: tales labores deben cumplirse sobre disposiciones
que reglamentan su ejercicio.
2) Limitacin especfica: que la actividad sea lcita:
a- Polica de control de seguridad industrial.
b- Polica de sanidad ambiental en fbricas.

133

c- Polica de higiene ambiental en los establecimientos industriales
d- Polica de control de ruidos molestos.
No creemos que el poder de polica estricto (por razn de seguridad,
moralidad y salubridad pblicas), consista solamente en dictar normas (o
legislar) en esas materias con efecto limitativo de los derechos. Tambin es
poder de polica cada acto de autoridad concreto que se cumple con aquel fin
(Por ejemplo: Clausurar un establecimiento insalubre, denegar un permiso de
reunin peligrosa inspeccionar un local pblico, impedir la entrada al pas de
un grupo de extranjeros condenados en otro estado, etc. (Bidart Campos).

NATURALEZA JURDICA
Tesis amplia: Poder de Polica significa toda limitacin de derechos
individuales por cualquier objetivo de bienestar. Parece que como principio
su ejercicio es propio del estado federal. La reglamentacin de esos
Derechos, previstas en los artculos 14 y 28 de la Constitucin Nacional,
incumbe al Estado Federal, y dentro de l, al Congreso. La Corte Suprema,
en la medida en que ha justificado la validez de restricciones a los derechos
individuales en el ejercicio de ese llamado Poder de Polica mediante leyes
del Congreso, corrobora nuestro aserto.
Tesis restringida: Poder de Polica significa exclusivamente limitacin de
derechos individuales nada ms que por razn de salubridad, moralidad y
seguridad pblicas. En el derecho judicial emergente de la Jurisprudencia
de la Corte encontramos la afirmacin de que el Poder de Polica es
competencia primariamente Provincial, considerando que son
incuestionables las facultades policiales de las provincias para defender el
orden, la tranquilidad, la seguridad, la moralidad y la salubridad pblicas. La
Corte dice que es incuestionable que el Poder de Polica corresponde a las
Provincias, y que el Estado Federal lo ejerce dentro del territorio de ellas slo
cuando le ha sido conferido o es una consecuencia de sus facultades
constitucionales.
Cada vez que en el orden Federal y con relacin al bien comn de toda
la poblacin es necesario limitar los derechos por razones de
salubridad, moralidad y seguridad pblicas, la competencia es Federal.

BIDART CAMPOS
El Poder de Polica es la potestad del Estado de reglamentar los derechos
del individuo para posibilitar y asegurar la normal convivencia de una
sociedad, pertenece por regla al Estado Provincial. Es la potestad jurdica en
virtud de la cual el Estado, con el fin de asegurar la libertad, la convivencia
armnica, la seguridad, la moralidad, la salud y el bienestar general de la
poblacin, impone por medio de la ley limitaciones razonables al ejercicio de
los derechos individuales, a lo que no puede alterar. Su fundamento es
constitucional: Art. 14, y contiene a su vez un lmite a la facultad
reglamentaria (Art. 19 y 28). Es ejercido en sus respectivas jurisdicciones por
el poder pblico (Nacin, Provincias y Municipios) en la medida de su

134

competencia. Aclaramos que no toda limitacin a los derechos individuales
es Poder o funcin Policial, sino aquella que se vincula con la actividad
administrativa del Estado o Municipio y entes descentralizados. El mbito de
la libertad puede ser restringido, segn la Constitucin, por limitaciones
vinculadas, como por ejemplo, con la potestad impositiva, punitiva (Cdigo
Penal), servicios personales como aconteca con el Servicio Militar
Obligatorio, etc.

Constitucin Provincial de RO NEGRO: Custodia de los ecosistemas
naturales: Artculo 85: La custodia del medio ambiente est a cargo de un
organismo con Poder de Polica, dependiente del Poder Ejecutivo, con las
atribuciones que le fija la ley. Los habitantes estn legitimados para accionar
ante las autoridades en defensa de los intereses ecolgicos reconocidos en
esta Constitucin.

El Poder de Polica Municipal en los lugares sometidos a la Jurisdiccin
Federal en los territorios de las Provincias:
Anlisis del anterior Artculo 67 inc. 27 de la Constitucin Nacional de 1860,
norma donde se unen elementos de Derecho Constitucional, Derecho
Federal, Derecho Provincial y Derecho Municipal en singular disenso. Es que
la referida norma constitucional ha producido, una aguda controversia
doctrinal, cuyas resonancias se han dejado sentir en la Jurisprudencia del
ms alto tribunal del pas y an en la suerte corrida por la polmica Ley
18.310 del ao 1969.
Estn o no federalizados los lugares sometidos a la jurisdiccin federal en
los territorios de sus provincias?
La expresin legislacin exclusiva que emplea el art. 67 inc. 27, de la
Constitucin Nacional, es o no sinnimo de jurisdiccin exclusiva?

II - SERVICIOS PBLICOS MUNICIPALES: CONCEPTO.
CLASIFICACIN. MODALIDADES.

Teora orgnica: Servicio pblico es la actividad satisfecha por la propia
administracin pblica por si o por medio de concesionarios.
Len DUGUIT: toda actividad del Estado cuyo cumplimiento debe ser
asegurado, reglado y controlado por los gobernantes debe ser reputada
como servicio pblico.
Maurice Hauriou: es un servicio tcnico, prestado al pblico de una manera
regular y continuada, para la satisfaccin del orden pblico, y por una
organizacin pblica.

Teora funcional: esta corriente doctrinal entiende que el Servicio Pblico se
define en referencia a la caracterstica de la necesidad que procura
satisfacer.

135

Rafael Bielsa: Servicio Pblico es una actividad pblica o privada, regulada
por la ley con el objeto de satisfacer en forma ms o menos continua
necesidades colectivas.
Benjamn Villegas Basavilbaso: servicio pblico es una actividad directa o
indirecta de la administracin pblica, cuyo objeto es la satisfaccin de las
necesidades colectivas por un procedimiento de derecho pblico.

I - CLASIFICACIN:

Servicios Pblicos propios: Son aquellos que revisten una significacin tal
en los aspectos econmicos y financieros, o por su decidido carcter social o
por lo generalizado de su uso, que requieren ser prestados directamente por
el Estado o por va de concesionarios.
Se trata de toda accin o prestacin concretada por el municipio o por el
sistema de concesionarios y destinada a satisfacer necesidades colectivas
de un modo ms o menos continuo. Los ejemplos de servicios pblicos
municipales prestados por el municipio son abundantes, y as cabe anotar:
los servicios sanitarios en hospitales, dispensarios y salas de primeros
auxilios municipales; los servicios de alumbrado, barrido y limpieza en el rea
municipal; las lneas municipales de transporte colectivo y el servicio de
inhumaciones y cementerio, entre otros mucho ms.
Servicios Pblicos impropios o privados: Los servicios impropios o
privados son prestados por los particulares bajo el sistema de autorizaciones
y permisos. Importan aqu bsicamente los caracteres de obligatoriedad y
uniformidad de la tarifa. Es una facultad que tiene caractersticas pblicas y
debe ser prestado por particulares. Ej. Taxi: servicio pblico prestado por
particulares, aunque de acuerdo a disposiciones reglamentarias
establecidas por la Administracin Pblica. En particular, la injerencia
estatal se manifiesta en tres mbitos concretos de la actividad:
a) La habilitacin del vehculo y de los conductores.
b) La determinacin del horario y las modalidades de prestacin.
c) La fijacin del precio del servicio.
* Habilitacin: El Municipio habilita para la prestacin de rodados con los
que se explotar el servicio, as como a los conductores, guardas,
inspectores, etc. Los rodados deben cumplir con ciertos requisitos: seguridad
tcnica, mecnica, frenos, neumticos, tapizados, dispositivos contra
incendios, etc. En relacin con el personal se hacen exmenes psicofsicos y
terico-prcticos previos. Se consideran invalidantes las siguientes
condiciones: cardiopatas, marcapasos, agudeza visual, sordera, hipoacusias
severas, psicosis y neurosis, demencias, epilepsias, etc. As se recomendar
el control sobre el estado de fatiga del conductor, 8 horas de trabajo, la
declaracin jurada de enfermedades, debe tener las dos manos completas,
no rigidez, no amputaciones de pies ni piernas.
* Respecto de las condiciones del vehculo, se fiscalizan sus
caractersticas tcnicas conforme lo consignado en los pliegos de licitacin

136

, la existencia de informacin general indicaciones reglamentarias y de
utilidad para el usuario y las condiciones vinculadas con la comodidad de
los utilizadores del servicio desinfeccin, higiene.
* En cuanto al comportamiento del Conductor, se analiza su conducta
personal en el servicio vestimenta y aseo y su grado de cumplimiento-
incumplimiento de las normas de trnsito vigentes.
En torno a la empresa concesionaria, se fiscaliza su infraestructura
administrativa. En lo referente a la prestacin del servicio, su documentacin
jurdico-contable, nmero de vehculos afectados, frecuencia de recorrido
asignado.

III - EDUCACIN Y CULTURA EN EL MUNICIPIO. LAS ESCUELAS
MUNICIPALES.

La extensin de la labor educacional de los municipios se expresa por la
presencia efectiva de las escuelas municipales. ste es un deber
insoslayable, porque nos viene de los tiempos de la etapa hispnica como un
verdadero mandato histrico. Es as efectivamente. El municipio debe asumir
la funcin educacional. Las escuelas municipales son la proyeccin
educacional de la sistemtica nacida de la idea de la repblica representativa
municipal.

III - EL INTERMUNICIPALISMO. CONCEPTO Y APLICACIONES.

El Intermunicipalismo se estructura sobre las seguras bases del
regionalismo municipal. Desde all surge el importante aspecto de la
cooperacin intermunicipal. El marco brindado por la regin municipal es un
buen principio para ello, por ser naturalmente el mbito de desarrollo del
intermunicipalismo.
Dentro de ella se da un complejo y fluido panorama de interrelaciones
municipales que resulta imperioso atender debidamente.
Regionalismo municipal es la localizacin espacial en la cual se generan y
desarrollan las interrelaciones municipales que dan vida al
intermunicipalismo.

Bases de mejoramiento del regionalismo municipal por aplicacin del
intermunicipalismo. a) La
planificacin, a nivel regionalismo municipal, tanto en lo poltico, como en lo
econmico-social y en lo ambiental-territorial.
b) Establecimiento de pautas acordadas de participacin de todos y cada
uno de los municipios en el proceso de regionalismo municipal.
c) Fijacin de dinmicas de desarrollo en el regionalismo municipal.
d) Trazado de perfiles de racionalizacin y de modernizacin de las
estructuras municipales, en el marco del regionalismo municipal y sobre
finalidades tales como reestructuraciones administrativas, optimizaciones de

137

los aparatos de servicios, perfeccionamientos de los esquemas tributarios y
modificatorios de los organismos municipales.

INTERRELACIONES:

1) En lo territorial:
Tanto en el Municipio como en la regin existe una base territorial, una
localizacin espacial. Son inconcebibles el Municipio y la regin sin
asentamiento en determinados lugares.
En el pas, con fecha 30-09-1960 se dict la Ley 16.964, que cre el Sistema
Nacional de Planeamiento y Accin para el Desarrollo, reglamentada por
Decreto 1907, instituyndose 8 regiones: 1) PATAGONIA. 2) COMAHUE. 3)
Cuyo. 4) Centro. 5) Noroeste. 6) Noreste. 7) Pampeana. 8) rea
Metropolitana. La mayora de las regiones comprendan territorios de varias
provincias.
Destacada la influencia del Territorio respecto del municipio y la regin,
analizaremos la relacin entre ambos. En tal sentido, casi siempre el
Municipio integra determinada regin, que abarca otras zonas urbanas y
rurales, aunque, dentro de la regin es preeminente el papel de los
asentamientos urbanos. Sin embargo, hay casos en que el Municipio es de
tal magnitud que es una regin, o la mayor parte de ella, o varios municipios
constituyen una regin. Se trata de la metrpolis o megalpolis, siendo un
ejemplo al respecto la del Gran Buenos Aires, que forma una de las regiones
en que dividi el pas el Sistema Nacional de Planeamiento y Accin para el
Desarrollo, instituido por la Ley antes citada.

2) En lo econmico: Estas interrelaciones entre Municipio y regin son
importantes y profundas por las siguientes razones: a) La actividad
econmica se asienta espacialmente. b) En las regiones hay islas
econmicas, los polos que normalmente son las ciudades, o sea, las
infraestructuras sociolgicas de los municipios. c) Por la importancia de las
funciones econmicas de las ciudades. d) Porque el proceso de urbanizacin
es una de las variables fundamentales de la estructura regional.
El modelo de desarrollo nacional que se adopt en el curso de una de las
ltimas dcadas, determin un reordenamiento socioeconmico territorial
que se caracteriz: a) Por una progresiva concentracin de poblacin de tipo
escalonada, es decir, generada fundamentalmente del medio rural a los
centros urbanos menores y desde stos hacia otros de mayor jerarqua. b)
Por una concentracin industrial en las regiones de mayor desarrollo relativo.
c) Por un progresivo fortalecimiento de los rganos centrales de decisin
poltica.

3) En lo institucional:
a) Regionalizacin en nuestro pas. La regin debe servir a la mejor
integracin del pas pero no constituir un nuevo nivel de gobierno. La

138

Reforma constitucional de 1994, con el claro objetivo de fortalecer el
Federalismo, otorg rango supremo a la Regin.
El Art. 124 establece: Las provincias podrn crear regiones para el
desarrollo econmico y social y establecer rganos con facultades para el
cumplimiento de sus fines y podrn tambin celebrar convenios
internacionales en tanto no sean incompatibles con la poltica exterior de la
Nacin y no afecten las facultades delegadas al Gobierno federal o al crdito
pblico de la Nacin; con conocimiento del Congreso Nacional. La ciudad de
Buenos Aires tendr el rgimen que se establezca a tal efecto.
Corresponde a las provincias el dominio originario de los recursos naturales
existentes en su territorio.
No se puede dejar de advertir la vinculacin entre los procesos de
globalizacin, integracin y regionalizacin, pues el proceso global obliga a la
integracin, sta no puede concebirse sin la regionalizacin. Nuestro pas
est avanzando en el gran desafo del MERCOSUR, pero ello requiere una
Argentina integrada interiormente, y entonces hay que promover la
regionalizacin para el desarrollo econmico y social.
La regionalizacin tambin importar la integracin de las zonas de cada
provincia y, en consecuencia, se debern promover las relaciones
intermunicipales. Asimismo el proceso de descentralizacin tambin
comenzado exigir el fortalecimiento de los gobiernos locales para que con
eficacia puedan prestar nuevos servicios y cumplir con el nuevo rol de
desarrollo econmico.
b) Las relaciones intermunicipales:
Buenos Aires: Art. 192: Son atribuciones inherentes al rgimen municipal,
las siguientes: ...8) Constituir consorcios de municipalidades.
La mayora de las leyes supremas provinciales permiten expresamente las
relaciones intermunicipales y con otros organismos provinciales. FIN

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