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RELATRIO FINAL DA CPI DA RODOSOL











RELATOR
DEPUTADO ESTADUAL CSAR COLNAGO (PSDB)


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RELATRIO FINAL DA CPI DA RODOSOL




Assunto: Anlise e concluso dos fatos investigados pela CPI da
RODOSOL, acerca de possveis irregularidades ocorridas na concesso e
execuo das obras do Consrcio Rodovia do Sol/Terceira Ponte.

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SUMRIO
1. INTRODUO:PASSANDO A HISTRIA A LIMPO.................08

2. COMPOSIO ........................................................................18

3. OBJETIVOS DA CPI.................................................................20

4. MTODOS E PROCEDIMENTOS ADOTADOS PELA CPI..............22

4.1. ANLISE DOS FATOS JURDICOS ......................................23
4.2. SISTEMA DE APURAO DA VERDADE E COLETA DE PROVAS PARA
FORMAO DO CONVENCIMENTO ......................................23
4.2.1. PROCEDIMENTOS PARA APURAO DE VERDADE ......24
4.2.2. PROCEDIMENTOS PARA FORMAO DO
CONVENCIMENTO..................................................28

5. LIMITAES AO TRABALHO DA CPI ......................................31

6. EXAME MRITO DA INVESTIGAO ................................34

6.1. NATUREZA E ESSNCIA DO CONTRATO DE CONCESSO
CONCEITOS BSICOS ......................................................34
6.2. SINOPSE HISTRICA DA CONSTRUO DA PONTE DEPUTADO
CASTELO MENDONA TERCEIRA PONTE....67




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7. PROCEDIMENTOS ADMINISTRATIVAS ADOTADOS PARA CONSTRU-
O E INSTITUIO DO PEDGIO DA TERCEIRA PONTE.........68

7.1. ACRSCIMO INDEVIDO DA DVIDA DA TERCEIRA PONTE .........74
7.2. AUSNCIA DE MOTIVAO DO ATO ADMINISTRATIVO PARA ENCAM-
PAO DA TERCEIRA PONTE ......................................................80
7.3. EMCAMPAO DA TERCEIRA PONTE SEM AUTORIZAO LEGIS-
LATIVA ....................................................................................93
7.4. PAGAMENTO DE INDENIZAO SEM OBSERVNCIA DA EQUAO
ECONMICO-FINANCEIRA .........................................................93
7.5. ILEGALIDADE DA TRANSFERNCIA DA TERCEIRA PONTE DA CODES-
PE PARA O ESTADO OPERAO DE REDUO DE CAPITAL ..........95

8. INVESTIGAO E ANLISE DA FASE DE PLANEJAMENTO DA
CONCESSO E DO CONTRATO (ESTUDOS DE VIABILIDADE
ECONMICA, JUSTIFICATIVA, AUTORIZAO LEGAL, EDITAL E
PROCESSO LICITATRIO) ....................................................98
8.1. INEXISTNCIA DE ESTUDOS TCNICOS DE VIABILIDADE
ECONMICA PARA FUNDAMENTO DA CONCESSO .........98
8.2. GLOSA DO 1 EDITAL N 01/97 PELO TRIBUNAL DE CONTAS-
ES...............................................................................101
8.3. VCIOS CONGNITOS DO MODELO DE CONCESSO
ADOTADO.....................................................................105
8.4. AUSNCIA DA PRVIA ANLISE JURDICA DO EDITAL PELA
PROCURADORIA GERAL DO ESTADO ..............................118
8.5. INDEVIDA INCLUSO DA TERCEIRA PONTE NO SISTEMA RODOVIA
DO SOL (RODOVIA es-060)............................................124

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8.6. INDCIOS DE FAVORECIMENTO DE EMPRESAS E SIMULAO NO
PROCESSO LICITATRIO............................................126
8.7. RECEBIMENTO PRVIO DE RECEITAS SEM PREVISO LEGAL
...............................................................................138
8.8. INEXISTNCIA DE PROJETO BSICO E SUAS
CONSEQNCIAS......................................................142
8.9. INESXISTNCIA DE ESTUDO DE IMPACTO
AMBIENTAL..............................................................155
8.10. ABUSIVA E INJUSTA REMUNERAO DO CAPITAL INVESTIDO
(LUCRO LQUIDO DE 32.8%) ....................................159
8.11. EXORBITNCIA DA TIR (25,02 %)..............................170
8.12. SUBESTIMAO DOS DADOS REFERENTES AO VOLUME DO FLUXO
DE VECULOS ........................................................178
8.13. NULIDADE DA CLUSULA DE RISCO DE TRNSITO .....181
8.14. INEXISTNCIA DE ESTUDOS TCNICOS PARA INSTITUIO DO
VALOR INICIAL DA TARIFA DO PEDGIO....................187
9 - ANLISE JURDICA DA EXECUO DO CONTRATO DE
CONCESSO..................................................................193
9.1. ILEGALIDADE DO TERMO DE ADITAMENTO E RERRATIFICAO DO
CONTRATO DE CONCESSO N 01/98.........................193
9.2.INCLUSO IRREGULAR DO ISS NO VALOR DA TARIFA DO
PEDGIO..................................................................207
9.3.AUSNCIA DE SISTEMA REGULAR DE CONTROLE E FISCALIZAO DA
CONCESSO.............................................................210
9.4. VALOR ABUSIVO E ILEGAL DA TARIFA DE PEDGIO COBRADO SEM
OBSERVNCIA DA BASE QUILOMTRICA IDNTICA PARA OS
USURIOS DA MESMA SITUAO...............................214

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9.5. DESCUMPRIMENTO DAS CONDICIONANTES AMBIENTAIS. CONTIDAS
NAS LICENAS DE INSTALAO E DE OPERAO DA RODOVIA DO
SOL (TRECHO DARLY SANTOS/SETIBA (LI 037/99 L0283/00 E
TRECHO SETIBA/MEAPE LI 91/00 LO 03/03 (PROVISRIA) LO 06/03
(DEFINITIVA) .....................................................................219
9.6. IRREGULARIDADES NA ELABORAO DO EIA/RIMA DA PRIMEIRA E
DA SEGUNDA ETAPAS ..........................................................234
9.7. INADIMPLNCIAS CONTRATUAIS DA CONCESSIONRIA ........... 250
9.8. AUSNCIA DE REPERCUSSO DAS RECEITAS ALTERNATIVAS NOS
CUSTO DA TARIFA................................................................286.
9.9. CUSTO ATUAL DE MANUTENO DA PONTE E RODOVIA ...........290
10-CONCLUSES DO RELATRIO: ............................................298
10.1 RECOMENDAES AO MINISTRIO PBLICO ESTADUAL .........299


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1-INTRODUO:
PASSANDO A HISTRIA A LIMPO


No conhecemos o futuro e pouco podemos planej-lo. Mas
podemos (...) determinar e saber que espcie de homens seremos quando e
onde a ocasio surgir (coronel Joshua Chamberlain, comandante do 20 Regimento
de Infantaria do Exrcito da Unio, na Guerra Civil Americana, extrado do livro
Momento de Liderar, de Michael Useem)

Aristteles, filsofo da Grcia Clssica, vincula a poltica
comunidade de homens que buscam o bem comum. A poltica seria a
virtude coletiva que trabalha pela prosperidade de todos os que se
agregam na polis sob os fundamentos da justia e da liberdade. Ou seja,
a ao poltica est na dependncia dos cidados e das instituies, civis,
pblicas ou privadas, que se forjam para a garantia da dignidade e
emancipao do homem.

No novidade para ningum, neste Estado e neste
Pas, que, nos ltimos anos, a poltica em terras capixabas foi aviltada
pela conjuno perversa e imoral de agentes pblicos e privados, com
vistas ao alcance de benefcios para uma minoria.

O povo Ah! O povo foi apenas a fonte de recursos
para financiar os monstros disfarados de obras e servios que se criaram
por conluios abjetos, alm claro de ter fornecido a justificativa de aes

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que seriam implementadas para atender a suas necessidades, mas que,
em verdade, se estruturaram para assaltar-lhe.

Alis, sempre a partir das maiores necessidades do
povo que se instituem as maiores armaes para assaltar o povo. Os
capixabas foram desrespeitados tomaram-nos por ingnuos, detalhe
numa engrenagem para fazer riqueza de uma minoria s custas da
populao. Foram to longe que pareciam ter certeza da impunidade.

Mas o povo no bobo, como diz a sabedoria popular.
Enganam-lhe uma ou duas vezes, mas no mais que isso. Com as
eleies de 2002, os capixabas disseram que no suportavam mais tantos
absurdos cometidos em seu nome. E a histria comeou a mudar.

A instituio desta CPI, ocorrida aps quatro tentativas
frustradas de investigao do mesmo tema, e o seu efetivo
funcionamento so mostras de que a poltica no Esprito Santo est
mudando. Resgata o seu papel de promotora do bem-estar coletivo.
Busca restabelecer a dignidade e honra nas relaes entre poderes
pblicos e populao. Pauta-se pelo respeito ao cidado, que a sua
razo de existncia.

A dimenso deste trabalho no pode ser alcanada
apenas pelos incontveis e estarrecedores absurdos que se cometeram
sob o argumento do servio ao povo. Ele um trabalho importante por
tratar da investigao de iniciativas que envolvem diretamente mais de

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metade da populao capixaba, que vive ou trabalha na Regio
Metropolitana. Tambm assunto grave, porque, mesmo que se
desprezem os nmeros e a quantidade de irregularidades nada
desprezveis , trata da violao de preceitos fundadores da democracia e
da Repblica: a tica, a legalidade nos atos institucionais, a primazia do
interesse pblico, a dignidade do Homem e busca constante por sua
emancipao.

difcil ficar apenas no campo da indignao diante do
que aqui se relatar. Assalta-nos um sentimento profundo de vergonha e
at de descrena. Somente a Justia e a reparao dos danos podem nos
aliviar de tamanho oprbrio podem revigorar nossa esperana em dias
diferentes, em dias de honra e dignidade poltico-administrativa.

O relatrio que apresentaremos pautou-se por uma
postura racional, fundamentou-se na investigao tcnico-cientfica,
guiou-se pela crena da justia possvel, alimentou-se do amor
democracia, devotou-se busca da verdade dos fatos, iluminou-se pelo
respeito ao povo e s instituies republicanas.

A ignomnia que paulatinamente se constatava nunca
nos desviou do caminho do equilbrio e da racionalidade. No que tenha
sido fcil constatar tanta imoralidade sob a justificava do bem do povo,
mas sabamos que somente o equilbrio, a tcnica e a racionalidade nos
levariam realizao de um trabalho consistente e, assim, til e eficaz
realizao da justia.

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Ao longo desses meses, as atividades no cessaram. O
relatrio que se apresenta resulta do trabalho tcnico e investigativo de
35 profissionais. Foram mais de 400 horas de trabalho dessa equipe.
Produzimos mais de 32 mil pginas. Colhemos 31 depoimentos, com
durao total de 42h30min. Realizamos 36 reunies. Promovemos
audincias pblicas.

Com vistas ao respaldo tcnico-cientfico e ao amparo
legal de todo o trabalho, solicitamos e recebemos percias
Procuradoria Geral do Estado e Auditoria Geral do Estado.

Expedimos ofcios a empresas e rgos pblicos em
busca de informaes. verdade que algumas dessas informaes,
infelizmente, no chegaram ou vieram incompletas, descontextualizadas
ou at mesmo sem lastro documental. Tambm no obtivemos resposta
da Justia aos pedidos de quebra de sigilos bancrios. Mas, nada disso
impediu que se realizasse um trabalho consistente e til causa da
democracia, da justia e do bem comum.

Contratamos sete engenheiros seis civis e um florestal
, um advogado com mestrado em direito ambiental, uma biloga com
mestrado. A equipe foi reforada pela cesso de trs engenheiros vindos
do Tribunal de Justia, do DERTES e do Corpo de Bombeiros. Alm disso,
o Tribunal de Contas nos cedeu um tcnico da rea contbil, que tambm
se juntou a procuradores e servidores da Assemblia Legislativa.

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A partir do trabalho dessa equipe de especialistas,
produzimos um relatrio final de 1800 pginas, das quais 1500 relativas
aos anexos, 300 no total, compostos de documentos solicitados s
empresas e instituies pblicas e percias produzidas durante as
investigaes da CPI. Este relatrio , pois, a materialidade de uma
investigao eminentemente tcnica, produzida por um conjunto de
profissionais e especialistas, orientados pela deciso poltica de se apurar
indcios de graves prejuzos ao povo.

Vale ressaltar que no somos doutrinariamente ou
politicamente contrrios s concesses pblicas, bem claras e
regulamentadas pela lei, assim como no temos nada contra o sistema de
pedgio. Pedgio e concesses no so, em essncia, ilegais ou imorais.
Mas, infelizmente, como quase tudo na vida, podem fundamentar aes
ilegais, podem se tornar imorais. O balizamento a boa poltica, a Justia
honesta e eficaz, a vigilncia do povo. Como dizia o saudoso dom Joo
Batista da Motta e Albuquerque, s o povo salva o povo, elegendo bem
seus representantes e vigiando suas instituies mais caras, sempre.

Tambm vale registrar que as obras realizadas vieram
responder a reais demandas da populao, que era penalizada com a
intermitente perda de vidas. O turismo tambm se beneficiou das
melhorias. O que se investiga, se discute e se questiona so as frmulas
que se encontraram para atender o povo, a forma de atendimento, enfim,
o preo pago pelo povo para ver atendidas suas necessidades. As

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justificativas no podem justificar os meios utilizados. Nem as obras,
justificar o seu processo. A poltica capixaba tem uma dvida com o nosso
povo: recuperar a lisura nos procedimentos pblicos, restaurar a verdade
dos fatos, impedir a continuidade do descalabro.

No curso deste imenso trabalho de investigao, foi
necessria uma especial colaborao da Procuradoria Jurdica da
Assemblia Legislativa. A anlise jurdica que foi solicitada ao rgo se
diferencia da sistemtica usualmente empregada na formulao de
parecer, j que em regra a autoridade consulente formula a seu modo e
com base nos fatos por ela julgados relevantes as consultas e dvidas
que devero ser dirimidas pelo Parecer da Procuradoria.

Estamos, de fato, diante de hiptese bem diversa, pois
em face da finalidade especfica com que foi instaurada a presente CPI, a
atividade jurdica, antes circunscrita a determinados tpicos j
formulados na consulta, assume aqui o carter de assessoramento e,
como tal, se v a braos com um leque de questes demasiadamente
alargados e em constante e dinmica mutao, na medida em que
prosperam a atuao investigativa e a compreenso dos fatos por parte
dos Exmos. Srs Deputados que integram a Comisso de Inqurito - que,
j produziram 20.457 pginas, devidamente divididas e organizadas em
cerca de 103 volumes.


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Trata-se de um trabalho de assessoramento jurdico
permanente, inclusive, quanto ao curso e modo de realizao das
investigaes, soberanamente deliberados pelos parlamentares.

No h sequer um nmero especfico de dvidas ou
questes a serem dirimidas. H na verdade uma demanda de que a
atividade jurdica abarque todos os procedimentos legais - apontando
eventuais erros ocorridos no processo de concesso do chamado Sistema
RODOSOL. Tal postura, por sua vez, implica exame dos procedimentos
legais que remontam construo da Terceira Ponte e ao seu rumoroso
sistema de pedgio - localizado no centro da regio metropolitana de
Vitria - que, posteriormente, passou a integrar o Sistema da Rodovia do
Sol.

fcil de ver, portanto, as dificuldades de monta que se
antepem atividade jurdica a ser empreendida pelos procuradores,
sobretudo, diante de temas cuja apreciao exigem, inexoravelmente,
uma abordagem multidisciplinar, estando a atividade jurdica, muitas das
vezes, dependente das anlises e concluses prvias trazidas pelos
profissionais da rea financeira, de engenharia, ambiental e auditoria
contbil.

Por estas razes, ditadas pela natureza das atividades
realizadas pela CPI e pela necessidade de precisar, com maior exatido,
tpicos relevantes sobre os quais pudssemos desenvolver a investigao
e anlise dos fatos, consideramos indispensvel fixar, ao menos

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provisoriamente, algumas referncias metodolgicas, a fim de que a
atividade de investigao no se perdesse na mirade de questes que
afloram em situaes dessa natureza, correndo o risco de se imiscuir em
matria de natureza essencialmente poltica, fato que, certamente,
poderia comprometer o xito da atividade estritamente investigatria que
temos a desempenhar.

Registre-se, ainda, a grande expectativa e ansiedade da
sociedade quanto aos resultados da apurao.

Consideramos que este sentimento legtimo decorre
especialmente de quatro fatores:

Primeiro, o aodamento e falta de transparncia na
conduo do processo de concesso da RODOSOL, os quais criaram um
ambiente de dvidas e incertezas quanto prpria tica e legalidade do
negcio realizado, agravado pela incluso da terceira ponte primeira
experincia de pedgio no ES no Sistema RODOSOL.

Em segundo, sobressai o fato de que esta investigao
incide sobre as obras pblicas virias de maior magnitude nos ltimos
anos em nosso Estado. Basta que se observe a soma dos valores
despendidos na construo da Terceira Ponte com o volume de
investimentos previstos para a Rodovia do Sol, sem falar da importncia
da ponte para o transporte coletivo metropolitano.


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Como terceiro fator, temos o significativo impacto
econmico dos pedgios no oramento dos usurios do sistema de
transporte metropolitano.

O quarto e ltimo fator que contribui para a grande
expectativa e ansiedade que se formou em torno da investigao decorre
do insucesso das experincias anteriores de investigao e estudos. Com
efeito, sobre o tema j foram instaladas duas Comisses
Parlamentares de Inqurito (CPI) da Terceira Ponte
1
, durante os
anos de 1994 e 1995, e criadas duas Comisses Especiais
2
, uma em
1993 e outra em 1997. Alm disso, foi realizada uma Auditoria
3

referente cobrana do pedgio e ao montante da dvida da Ponte na
primeira etapa de sua construo, requerida ao Governo de Estado pelo

1
A CPI, criada pela Resoluo n 1.706/94 e instalada em 1994, tinha por objetivo apurar denncias de
irregularidades envolvendo a construo, a explorao e o gerenciamento da Ponte Deputado Darcy Castello
de Mendona que interliga os municpios de Vitria e Vila Velha, mais conhecida como Terceira Ponte. Essa
CPI era composta pelos deputados Teteco Queiroz, Alosio Krling, Valci Ferreira, Mira Seibel e Nilton Gomes.
Ela foi, segundo meno dos autos, arquivada sem finalizao por tratar-se de ano eleitoral fim da
Legislatura.
A CPI, instalada em 6 de abril de 1995, foi criada pela Resoluo n 1.758/95, tinha por objetivo apurar o
contrato da Ponte Darcy Castello de Mendona com a Oderbrecht, a atual explorao e gerenciamento daquela
obra, apurao dos dbitos e proposta para reduo do pedgio cobrado. Seus membros efetivos eram Nilton
Gomes (presidente); Fernando Rezende (vice-presidente); Lelo Coimbra (relator); Juca Alves e Moacyr Carone
Assad; os suplentes eram os deputados Marcos Madureira; Nasser Youssef; Srgio Vidigal; Jos Baioco e
Ftima Couzi. Essa CPI foi arquivada em 04/12/95, sem relatrio final, por decurso de prazo.

2
A Comisso Especial da Terceira Ponte, de 1993, foi criada pela Resoluo n 1.646/93 com o objetivo
de acompanhar os critrios que determinam o pedgio da Terceira Ponte. Os membros efetivos eram os
deputados Carlos Magno Pimentel; Luciano Cortez; Cabo Camata; Edinho Pereira; Valci Ferreira; os membros
suplentes eram Jos Carlos Gratz, Joo Padaria, Luiz Temteo; Ruzerte Gaigher e Ricardo Ferrao. No
existem documentos que indiquem os membros da Mesa da Comisso. Essa Comisso especial foi arquivada
em 4 de agosto de 1994 sem apresentao do relatrio final por decurso de prazo.
A Comisso Especial da Concesso da Rodovia do Sol / Terceira Ponte foi instalada em 14 de abril de
1997 e criada pela Resoluo n 1.847/97, com o objetivo de analisar e discutir o processo de concesso
iniciativa privada do Sistema Rodovia do Sol / Terceira Ponte. Os membros efetivos eram os deputados Lelo
Coimbra (presidente); Cludio Vereza (vice-presidente); Enivaldo dos anjos (relator); Nasser Youssef e
Benedito Enas; os suplentes eram os deputados Otaviano de Carvalho; Fernando Rezende; Antrio Filho;
Almir Pernambuco e Jair de Oliveira. Essa Comisso tambm foi arquivada sem deliberao de parecer final
pelo transcurso do prazo.
3
As concluses do relatrio desta auditoria se encontram na Auditoria Geral do Estado.

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ento Prefeito do Municpio de Vila Velha, Vasco Alves de Oliveira
Junior em 16.01.95.

Infelizmente, todos estes esforos empreendidos na apurao
dos fatos frustraram as esperanas da sociedade. E, apesar do empenho
de alguns, foram interrompidos por interferncias polticas e de outras
ordens. A nica certeza a de que, ao final, no resultaram em quaisquer
conseqncias prticas almejadas pela sociedade.

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2. COMPOSIO
No dia 26 de fevereiro de 2003, foi criada a presente
Comisso Parlamentar de Inqurito atravs da Resoluo n2.068/03,
para apurar denncias de possveis irregularidades relacionadas
concesso e execuo das obras do Consorcio da Rodovia do Sol Ponte
Deputado Castelo de Mendona (Terceira Ponte), pela firma RODOSOL
S/A.
Atravs do Ato n 755 de 11 de maro de /2003,da
Mesa Diretora foram distribudas as vagas partidrias, cabendo ao PT
01 vaga, ao PTB 01 vaga, ao PL/PGT 01 vaga, ao PPS 01 vaga, sendo
composta de cinco membros, na forma dos art
s.
30, inc. II e 49, do
REGIMENTO INTERNO.

Por fora do Ato n 756, de 17 de maro de 2003,
da Mesa Diretora foram designados os membros integrantes da
Comisso, observando-se a regra das indicaes partidrias. Aps
instalao do Trabalho da Comisso, realizou-se a eleio para o
preenchimento dos cargos de Presidente, Vice-Presidente e Relator CPI, o
que resultou na seguinte composio:


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PARTIDO MEMBRO EFETIVO SUPLENTE CARGO
PT BRICE BRAGATO HELDER SALOMO PRESIDENTE
PSDB CSAR COLNAGO RELATOR
PFL JOS RAMOS JOS ESMERALDO VICE-PRESIDENTE
PL ROBSON VAILANT CLUDIO THIAGO MEMBRO
PTB EUCLRIO SAMPAIO MARCELO SANTOS MEMBRO

Registre-se que a proposio para a criao da presente
CPI decorreu da iniciativa conjunta dos Ilustres Deputados Euclrio
Sampaio e Robson Vailant.



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3. OBJETIVOS DA CPI

Conforme prescreve a Constituio da Repblica no seu
Artigo 58, 3, a atuao das Comisses Parlamentares de Inqurito est
adstrita ao exame de fatos determinados. Idntico o contedo da regra
prevista no Artigo 60, 3, da Constituio Estadual e o Artigo 49 do
Regimento Interno da Assemblia Legislativa.

Assim, com fundamento nestes preceitos legais, foi
aprovada a Resoluo n 2.068 de 26 de fevereiro de 2003 que Cria
a Comisso Parlamentar de Inqurito para apurar denncias de possveis
irregularidades relacionadas concesso e execuo das obras do
Consrcio da Rodovia do Sol/Ponte Deputado Castelo de Mendona
(Terceira Ponte), pela firma RODOSOL S/A.

Em face dos parmetros legais estabelecidos e
observando-se o dever legal de se ater aos fatos determinados,
constituem objeto de exame da CPI:

Os processos administrativos referentes construo da
primeira etapa da Ponte Castelo Mendona (Terceira Ponte). Esta anlise
inclui a apreciao quanto construo da obra, conhecimento do regime
jurdico do financiamento adotado para custeio da obra, o vnculo jurdico
estabelecido com a empresa contratada para realizar a construo, da
empresa pblica constituda para sua explorao CETERPO, da instituio

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do pedgio, da consolidao da dvida referente primeira etapa da obra,
da contratao da empresas Norberto Odebrecht, da criao da ORL,
das sub-concesses, cesses e sub-contrataes realizadas, do
planejamento da licitao de concesso, do ato administrativo empregado
para incluso da Terceira Ponte no Sistema RODOSOL, do processo
licitatrio que precedeu assinatura do contrato de concesso e,
finalmente, a anlise do contrato administrativo de concesso, incluindo-
se, neste ltimo, o exame da execuo das diversas clusulas contratuais
referentes execuo das obras , qualidade do servios e valor da tarifa.

Para que no pairem dvidas quanto rigorosa
observncia do objeto da investigao, vale lembrar que o exame dos
fatos correlatos que constituem desdobramentos naturais do objeto
principal no configuram extrapolao dos objetivos da Investigao
parlamentar, conforme j decidiu o STF
4
.

Como se v, neste e em outros aspectos que sero
demonstrados a seguir, acautelou-se a CPI para atuar, estritamente, nos
termos da lei.

4
Sobre a possibilidade da investigao atingir, inclusive, outros fatos inicialmente no previstos, veja-se o
entendimento do STF expresso no acrdo : HC71.039- STF, Rel. Min. Paulo Brossard.

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4. MTODOS E PROCEDIMENTOS ADOTADOS
PELA CPI

Para alcanar os objetivos propostos, a CPI cuidou de
estabelecer algumas referncias metodolgicas para o seu trabalho. Dada
a natureza multidisciplinar dos temas sob investigao, os trabalhos
foram ordenados por temas, cada um deles entregue apreciao de
tcnicos experientes e qualificados, aos quais se incumbiram as tarefas
de examinar documentos, realizar estudos, emitir laudos e elaborar
concluses. Em alguns casos, a CPI formulou quesitos aos tcnicos,
resumindo as dvidas que surgiram no curso das investigaes.

Posteriormente, em face da imbricao natural dos
temas, as concluses dos tcnicos foram debatidas, amplamente, pelos
demais grupos de trabalho, a fim de que cada grupo pudesse ter a sua
atuao profissional enriquecida com as contribuies profissionais de
outras reas.

Com a finalidade de evitar que a atividade jurdica e as
demais atividades de cunho investigatrio se dispersassem, devido
variedade de temas, a Comisso instituiu princpios e premissas para
orientar a sua prpria atuao e as diversas atividades dos profissionais
que integraram a equipe de assessoramento CPI.


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Seguindo esta trilha, apresentamos a seguir as
principais diretrizes metodolgicas adotadas.

4.1.ANLISE DOS FATOS JURDICOS

Do conjunto de fatos apurados pela CPI obviamente
circunscritos aos fatos determinados indicados no ato que a instituiu, a
anlise jurdica deve cuidar, especialmente, do exame dos fatos
jurdicos. Isto implica na desconsiderao de fatos que, embora podendo
ser considerados relevantes sob outra tica, como por exemplo,
ocorrncias polticas e econmicas, no acarretem significao expressiva
sob a tica jurdica. Contudo, este procedimento no implica desmerecer
a importncia de outros fatos, muitas vezes teis compreenso do
fenmeno jurdico, como, por exemplo, os clculos do Valor da Taxa
Interna de Retorno (TIR). A funo priorizar a abordagem jurdica para
orientar as concluses da atividade investigatria.

4.2. SISTEMA DE APURAO DA VERDADE E DE COLETA
DE PROVAS PARA A FORMAO DO CONVENCIMENTO.

Embora se trate de procedimento tipicamente
investigatrio, para o qual no h imposio legal da adoo dos
procedimentos rigorosos que caracterizam os processos administrativos
(j que por determinao constitucional relativamente a estes vigora o
princpio da ampla defesa e do contraditrio (Art.5, LV), consideramos
necessrio, at em face da relevncia do tema e suas enormes

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implicaes sociais e econmicas, declarar, expressamente - em
homenagem aos princpios da transparncia e da imparcialidade - os
mtodos que foram adotados pela CPI, para apurao da verdade dos
fatos e formao do seu convencimento. So eles:

4.2.1-Procedimentos para Apurao da Verdade

Para atingir os seus propsitos de apurar a verdade dos
fatos, a CPI, no uso das atribuies legais que lhe conferem o Artigo 58,
3, da Constituio da Repblica e o Regimento Interno da Assemblia
Legislativa, realizou 36 reunies, sendo 23 para oitivas de depoentes,
totalizando 31 depoimentos, o que representou 42 horas e meia;
requisitou documentos, realizou trs percias
5
nas reas ambiental, obras
e contbil, o que gerou laudos contbeis e financeiros. Realizou, ainda,
uma inspeo tcnica na Rodovia, uma audincia pblica, alm de
diversas outras diligncias.

Esta comisso, ainda, requereu e recebeu da Auditoria
Geral do Estado a percia de informtica, anexo nmero seis Relatrio
Final de Auditoria de Segurana, e o relatrio preliminar da auditoria
geral realizada Sistema RODOSOL.

5
Em razo do volume e grau de detalhamento dos trabalhos de auditoria e outros estudos realizados e com o
intuito de facilitar a compreenso do tema e do Relatrio Final, os resultados destas Percias e estudos foram
incorporados ao presente Relatrio nos respectivos itens pertinentes. Contudo os laudos periciais e demais
estudos na ntegra compem os anexos de Engenharia, nmero 1; e de Meio Ambiente, nmeros 2 e 3; alm
da percia Contbil, nmero que constituem parte integrante deste Relatrio.

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24
Quadro Resumo dos procedimentos de investigao utilizados
PROCEDIMENTO OBJETO EXECUTOR
Percia Ambiental
- Impactos ambientais
- Condicionantes
ambientais
Tcnicos contratados
Percia das Obras
- Auditoria das obras
executadas em face ao
Programa de Explorao
Rodoviria
- Percia de drenagem,
pavimentao e
manuteno
Instituto de Avaliaes e
Percias de Engenharia
do Esprito Santo (IBAPE)
Percia
Informtica
- Sistema de arrecadao
da praa do pedgio
Inspeo e auditoria dos
sistemas de controle da
arrecadao na praa do
pedgio da Terceira Ponte
de Vitria, da empresa
RODOSOL
Auditoria Geral do Estado
Percia Contbil
Equilbrio econmico-
financeiro
Clculo da TIR
Auditoria Geral do Estado
Equipes de assessores da
CPI
Inspeo tcnica Vistoria da RODOSOL
Membros da Comisso
Parlamentar de Inqurito
Audincia Pblica

Realizada na regio da
Rodovia do Sol com o
objetivo de ouvir a
populao que sofreu o
impacto da obra
Membros da Comisso
Parlamentar de Inqurito
Requisio de
documentos
75 pedidos de informao
aos rgos pblicos e
RODOSOL
Comisso Parlamentar de
Inqurito


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25
Data dos
depoimentos
Depoentes
08/04/03
Jos Lcio Pinho, engenheiro, servidor do TCE-ES;
Luciano Costa Reis, auditor do Estado;
Tnia No, liquidante da Codesp;
15/04/03
Gladys Jouffroy Bitran, Procuradora Geral do Estado;
Slvio Roberto Ramos, poca, secretrio de
Desenvolvimento de Infra-estrutura e Transportes;
Luiz Fernando Schettino, poca, secretrio para
Assuntos do Meio Ambiente;
23/04/03
Max Mauro de Freitas Filho, prefeito municipal de Vila
Velha;
Altamiro Toms, engenheiro do DERTES;
Murilo Nacib Haddad Filho, engenheiro do DERTES;
29/04/03
Almir Bressan, ex-secretrio para Assuntos de Meio
Ambiente;
Ary Queiroz da Silva, ex-procurador geral do Estado;
30/04/03
Maurcio Ferrante, procurador geral do municpio de
Curitiba e consultor pblico na rea de concesses;
06/05/03
Jocelan Alves Correia, ex-procurador geral do Estado;
Fernando Betarello, ex-secretrio de Estado de
Transportes e Obras;
13/05/03
Max Mauro, ex-governador do Estado;
Guerino Dalvi, ex-diretor da Ceterpo;
Rogrio Pestana, promotor de Justia;

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26
20/05/03
Jorge Hlio Leal, ex-secretrio de Estado dos
Transportes e Obras;
Csar Musso, presidente da Avidepa;
Adiomar Malbar Silva, ex-procurador do DERTES;
27/05/03
Aristides Navarro de Carvalho Filho, presidente da
RODOSOL;
Otaclio Coser, diretor da Coimex;
Antnio Carlos Medeiros, ex-presidente do Conselho
de Reforma do Estado;
10/06/03
Geraldo Vieira, responsvel pela elaborao do edital
de concesso;
11/11/03
Joo Luiz Tovar, ex-secretrio de Estado de Obras;
Domingos Svio Martins, ex-secretrio de Estado de
Meio Ambiente
12/11/03
Almir Bressan, ex-secretrio de Estado de Meio
Ambiente;
Ferno Dias, ex-presidente da RODOSOL;
18/11/03
Jorge Hlio Leal, ex-secretrio de Estado de
Transportes e Obras Pblicas;
Vitor Buaiz, ex-governador do Estado do Esprito Santo
19/11/03
Rogrio Wallbach Tizzot, presidente da Associao
Nacional dos DERs





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27
4.2.2. Procedimentos para a formao do
convencimento:

O Inqurito Parlamentar busca alcanar a verdade dos
fatos, indicando, em sntese: o que ocorreu, como ocorreu, quando
ocorreu, quais so os responsveis pela autoria dos atos eventualmente
tidos como irregulares, qual foi grau de participao e as
responsabilidades dos agentes pblicos e privados envolvidos, e quais as
providncias e recomendaes deliberadas pela CPI.

Ao perseguir estes objetivos, no pode a CPI atuar de
modo arbitrrio, lanando afirmativas infundadas e concluses que no
guardem consistncia com os elementos de provas coligidos ao longo da
apurao, sob pena de praticar abuso no exerccio dos poderes que a
Constituio lhe outorgou, desviando-se da finalidade para a qual foi
instituda. Por este motivo, torna-se indispensvel que a Comisso aponte
com nitidez os indcios, as presunes e as provas dos fatos relativos aos
atos administrativos irregulares ocorridos, indicando ainda seus autores,
e possveis responsabilidades.

Da a necessidade de que se adote um mnimo de
regras que assegurem a transparncia e iseno dos elementos
probatrios que lhe conduziram concluso final.

Embora muitos destes procedimentos j estejam
implcitos e at mesmo incorporados prtica das investigaes

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28
parlamentares, esta Comisso os reafirma expressamente para afastar
qualquer sombra de dvida quanto conduta imparcial que adotou,
motivada to somente pelo interesse de apurar a verdade e realizar a
legtima defesa do interesse pblico.

Estes procedimentos podem ser sumariamente
resumidos aos seguintes:

a) Princpio do livre convencimento motivado
Nenhuma concluso poder ser lanada sem lastro, constitudo em
razes e fatos apurados e documentos que possam, objetivamente, ser
conhecidos e apreciados;

b) No h hierarquia entre os elementos de prova
A avaliao da prova livre. Assim, qualquer documento ou
depoimento poder, de per si, desde que coerente com o conjunto
probatrio, ser o elemento vlido para a formao do convencimento da
Comisso.

c) Na formao do convencimento sobre a ocorrncia de
determinado fato, a Comisso pode se valer da confisso, prova
documental, indcios ou presunes.

d) No curso das investigaes, todo o esforo se concentrou nos fatos
pertinentes que dizem respeito diretamente aos procedimentos legais

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29
investigados e nos fatos relevantes porque, alm de pertinentes,
influem de modo decisivo na formao da concluso.

Advirta-se, por fim, que relativamente coleta de
provas para a formao do convencimento, esta Comisso, quer pela
natureza da pea investigativa, quer pela caracterstica das
irregularidades detectadas, valeu-se de provas indicirias e de
elementos circunstanciais plenamente admitidos como vlidos em
direito, mormente quando se est diante da ocorrncia de vcios e
irregularidades em que seus atores se esmeraram nas ocultaes
das ilegalidades, evitando deix-las formalmente documentadas e
disposio dos rgos de controle.

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30
5. LIMITAES AO TRABALHO DA CPI

Em que pese a dedicao e o zelo dos deputados
integrantes da CPI, bem como da equipe tcnica de profissionais que
auxiliou os trabalhos de investigao, a CPI sempre reconheceu a
existncia de algumas limitaes ao seu trabalho, dentre as quais se
destacam: a) a exigidade do tempo, b) a ausncia de um corpo
permanente de profissionais com formao nas diversas reas objeto de
investigao, fato que obrigou a realizao de um grande esforo para
requisio de funcionrios (Tribunal de Contas do Estado, Tribunal de
Justia do Estado, Corpo de Bombeiros e DERTES) e at de contratao
de empresa e consultores especializados para a realizao de estudos e
percias; c) falta de organizao do acervo de documentos pblicos,
especialmente no DERTES e IEMA; d) o transcurso do tempo, j que a
investigao alcana fatos ocorridos na dcada de 90; e) por fim, uma
ltima limitao que merece destaque a que diz respeito s dificuldades
de provas das ilicitudes quando se est diante de ilegalidades
caracterizadas por desvio de poder e conluio de administradores pblicos
para benefcio dos interesses privados.

prudente, portanto, neste passo, que se considerem,
desde logo, as advertncias j lanadas pela doutrina jurdica. De fato
so conhecidas as dificuldades em se comprovar a ocorrncia de
certos vcios que maculam, de modo irremedivel, a validade dos
atos administrativos idnticos ou assemelhados aos que, aqui, foram

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31
investigados pela Comisso Parlamentar de Inqurito. Vejam-se as
advertncias dos juristas:

Tem a doutrina assinalado, com inteira procedncia, que no
fcil surpreender o vcio do desvio de poder, de modo a captur-lo nas malhas
do Judicirio, notadamente quando o agente procede com insdia, por estar
animado dos institutos da perseguio ou do favoritismo. Com efeito, preciso,
de um lado, identificar a m inteno e, de outro, fazer-lhe a prova. Ressaltam os
estudiosos que, de regra, quem age mal intencionado procura cintar-se de
cautelas, precatando-se contra riscos de exibir ou entremostrar sua incorreo.
Da que procura disfarar o vcio, cercando-se de pretensas justificativas para o
ato, a fim de encobrir-lhe a mcula.
6


No obstante ressaltem as dificuldades de prova, os
autores acentuam tambm que, por fora mesmo da compostura
esquiva deste vcio, a exigncia probatria no poderia ser levada
a rigores com ele incompatveis, sob pena de inviabilizar-se o
controle jurisdicional destas condutas viciadas.

Idntica advertncia foi apresentada pelo eminente
jurista argentino Augustin Gordillo, ao afirmar que o necessrio
encontrar provas indicirias ou elementos circunstanciais, uma
vez que raramente no prprio ato, como em sua motivao, que
apareceria o vcio. Donde, a prova, de regra, ter de resultar de um
conjunto de circunstncias exteriores ao ato. Observa que o autor do

6
Curso de Direito Administrativo 14. Ed, Malheiros.P. 407.

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32
desvio de poder deixa rastros de sua conduta, que so
demonstrveis por prova documental, testemunhal ou indiciria.
7


Em que pese as dificuldades relatadas, a CPI em
nenhum momento abdicou do seu compromisso de perseguir a verdade,
apurando os fatos de modo imparcial, sem receio de contrariar
interesses, especialmente econmicos, atingidos direta ou indiretamente
pelas suas investigaes.

Com amparo nestas diretrizes e princpios de atuao,
foi que a Comisso se empenhou no Processo de investigao, cujas
concluses se encontram aqui relatadas.

7
Gordilho Idem Ibidem

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33
-6. EXAME DE MRITO DA INVESTIGAO

6.1- NATUREZA E ESSNCIA DO CONTRATO DE
CONCESSO CONCEITOS BSICOS

Em se tratando de tema relativo s concesses de
servio pblico, o conhecimento e a experincia dos administradores, em
geral, so bastante incipientes. Isto se deve a vrios fatores, inclusive
pouca utilizao desta modalidade contratual complexa no mbito da
Administrao Pblica. De fato, se comparado ao uso e aos
conhecimentos j difundidos acerca das regras de licitaes e dos
contratos administrativos, ver-se- que, em geral, as distncias so,
realmente, abissais.

Por tudo isto, uma incurso na doutrina torna-se
indispensvel para identificar os pressupostos, conceitos bsicos e
definies legais dos quais se valeu a CPI para extrair as suas
interpretaes e concluses utilizadas no curso das apuraes e ,
finalmente, na elaborao das concluses deste Relatrio Final.

Portanto, o objetivo principal deste item estabelecer
um patamar semntico comum que permita que todos tenham
compreenso sobre os temas que sero investigados e suas repercusses
jurdicas.



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34
CONTRATO DE CONCESSO

Constitui regra geral, usualmente aceita, que os
servios pblicos so de titularidade do Poder Pblico (Unio, Estados,
Distrito Federal e Municpios). Da a determinao constitucional inserida
no Art. 175 da Constituio da Repblica -Incumbe ao Poder Pblico,
na forma da lei, diretamente ou sob regime de concesso a
prestao de servios pblicos.

Todavia, para prestar os servios dos quais titular, o
Estado pode valer-se de duas modalidades. A primeira a da execuo
direta da prestao do servio pblico pelo prprio Estado, portanto,
mediante uso da sua estrutura de rgos, cargos e agentes. A segunda
a transferncia ou entrega de determinado servio pblico, para ser
executado por uma empresa privada.

O ato jurdico que formaliza a delegao, ou entrega do
servio para ser executado por uma empresa privada, o Contrato de
Concesso. Utiliza-se o termo delegao justamente para exprimir a
transferncia da atividade exercida pelo Poder Pblico para o ente
privado.

O contrato de concesso regulado pela Lei n 8.987,
que no seu artigo 2 contm, inclusive, uma definio de Contrato de
Concesso, a saber:


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35
Art. 2, inciso II - concesso de servios pblicos: a
delegao de sua prestao, feita pelo poder concedente, mediante licitao,
na modalidade concorrncia, a pessoa jurdica ou consrcio de empresas que
demonstre capacidade para seu desempenho por sua conta e risco e por prazo
determinado. (grifamos)

importante notar que, apesar da mencionada
transferncia, o Poder Pblico continua titular do servio, j que delega
empresa concessionria to somente a execuo material do conjunto de
atos necessrios execuo do servio antes exercido por ele,
diretamente. Esta a razo pela qual se afirma que o servio passa a ser
executado indiretamente pelo Estado.

Em outras palavras os servios de construo,
manuteno, duplicao de rodovias continuam sendo pblicos,
embora a sua execuo material tenha passado a ser realizada
por uma empresa privada, no caso, a concessionria RODOSOL.

No h, pois, como confundir o servio que pblico
com a mera modalidade privada de sua prestao, que ocorre quando se
faz a opo de entrega e execuo de um servio a um ente privado.

Esta primeira e bvia concluso irradia conseqncias
relevantssimas para a execuo do contrato.

J que no teve a sua natureza jurdica alterada pelo
simples motivo de haver sido transferido para execuo pela iniciativa

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36
privada impe, naturalmente, a aplicao de todas as regras que
protegem os usurios e o Poder Pblico quando entretm relaes
contratuais com empresas privadas.

Mas no s. Sendo servio pblico, todos os princpios
constitucionais que regem os atos da administrao pblica, alm das
cautelas e prerrogativas para salvaguarda do interesse pblico, tm
incidncia direta e imediata nestes contratos de concesso.

Constata-se, desse modo, que a concesso jamais
pode ser vista como uma transformao da natureza de servio
pblico para servio privado. O Poder Pblico no pode se
desvincular do servio ou abandon-lo ao arbtrio da empresa
concessionria, pelo fato de sua execuo ter sido delegada.

Em resumo, o Estado continua como fiador da
execuo do servio perante coletividade.
8


Todavia, o estranho no processo de concesso
RODOSOL que os fatos evidenciaram - como ser demonstrado - que o
Estado abdicou do seu dever. Assim, os usurios do sistema ficaram
merc das exigncias do interesse privado num jogo combinado de
influncias que excluiu a defesa do real interesse pblico.


8
Medauar, Odete, A figura da Concesso, in Concesso de Servio Pblico Coord.,Odette Medauar,SP,Ed.
RT,1995, pg. 13.

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37
NORMAS LEGAIS APLICVEIS

As normas jurdicas que regulam os contratos de
concesso so: a Constituio da Repblica, especialmente no Art. 175 e
os demais princpios e preceitos constitucionais aplicveis aos contratos
pblicos; a Lei n. 8.987, de 13 de fevereiro de 1995, que dispe sobre o
regime de concesso e permisso da prestao de servios pblicos
previsto no Art. 175 da Constituio Federal; a Lei 8.666, de 21 de junho
de 1993 e suas alteraes, que regulamentam o Art. 37 da Constituio
Federal e institui normas para licitaes e contratos da Administrao
Pblica.

Em sintonia com o modelo de Estado Federal adotado
no Brasil, os Estados membros detm competncia para elaborar
legislao suplementar sobre o tema, alm de constituir prerrogativas das
Assemblias Legislativas dos Estados a indicao formal, por lei, de quais
os servios pblicos sero objeto de delegao.

No Estado do Esprito Santo, editou-se a Lei n 5.720
/98 que, alm de dispor sobre o procedimento legal para realizao das
licitaes e dos contratos de concesso, indicou as reas que seriam
atingidas .
9


9
Veja-se o que dispem o artigo 29 da Lei estadual n 5720/98, Art. 29 - Incumbe ao poder concedente: I.
Regulamentar o servio concedido e fiscalizar, permanentemente, a sua prestao; II. Aplicar as penalidades
regulamentares e contratuais; III. Intervir na prestao do servio, nos casos e condies previstos em lei;
IV. Extinguir a concesso, nos casos previstos nesta Lei e na forma prevista no contrato; V. Homologar
reajustes e proceder a reviso das tarifas na forma desta Lei, das normas pertinentes e do contrato; VI.
Cumprir e fazer cumprir as disposies regulamentares do servio e as clusulas contratuais da concesso;
VII. Zelar pela boa qualidade do servio, receber, apurar e solucionar queixas e reclamaes dos usurios,

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38
Cumpre registrar que esta lei somente foi editada em
face das objees legais impostas pelo Tribunal de Contas do Estado do
Esprito Santo
10
, Ministrio Pblico e a sociedade civil organizada, que
impugnaram o primeiro edital de licitao para concesso do sistema
RODOSOL edital 01/97.

A tentativa de realizao da licitao, mesmo na
ausncia de lei estadual autorizando a concesso, revela, desde logo,
dois traos que, lamentavelmente, vo caracterizar todo o
processo de realizao da concesso apurado por esta CPI: o
aodamento e a contumaz transgresso das normas legais.

Foi a partir da anlise e interpretao da legislao
antedita que a CPI impulsionou os trabalhos de investigao e, ao final,
extraiu as suas concluses.

bvio que sendo o ordenamento jurdico um sistema,
outras leis e preceitos legais incidem, necessariamente, sobre as relaes
jurdicas realizadas nos processos e procedimentos sob investigao. Este

que sero cientificados, em at trinta dias, das providencias tomadas; VIII. Declarar de utilidade pblica os
bens necessrios execuo do servio ou da obra pblica, promovendo as desapropriaes, diretamente ou
mediante outorga de poderes concessionria, caso em que ser desta a responsabilidade pelas indenizaes
cabveis; IX. Declarar de necessidade ou utilidade pblica, para fins de instituio de servido administrativa,
as reas necessrias implantao de instalaes concedidas, bem como os demais bens necessrios
execuo de servio ou obras pblica, promovendo-a diretamente ou mediante outorga de poderes
concessionria, caso em que ser desta a responsabilidade pelas indenizaes cabveis; X. Estimular o
aumento da qualidade, produtividade, preservao do meio-ambiente e conservao; XI. Incentivar a
competitividade; XII. Estimular a formao de associaes de usurios para a defesa de interesses relativos
ao servio.
10
A objeo refere-se a glosa do Edital 01/97, realizada pelo Tribunal de Contas do Estado do Esprito Santo.
Este item ser abordado adiante em tpico autnomo de n 8.2.

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39
o caso, por exemplo, do Cdigo de Defesa do Consumidor, cuja
incidncia e aplicabilidade refizeram sentir.

NORMAS LEGAIS APLICVEIS

Constituio Federal 1988
Constituio Estadual
Art. 175
Art. 210

Lei n 8.987, de 13 de
fevereiro de 1995
Dispe sobre o regime de
concesso e permisso da
prestao de servios pblicos
previsto no Art. 175 da
Constituio Federal

Lei 8666, de 21 de junho de
1993 e suas alteraes,
Regulamentam o Art. 37 da
Constituio Federal e instituem
normas para licitaes e contratos
da administrao Pblica

Lei Estadual n Lei n5720 de
/98
Dispe sobre o regime de
concesso e permisso da
prestao de servios pblicos
previsto no artigo 210 da
Constituio do Estado do Esprito
Santo


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40
CONCESSO DE SERVIO PBLICO E CONCESSO PRECEDIDA DA
EXECUO DE OBRA PBLICA

Quando se examinam os tipos de concesses
existentes no sistema legal brasileiro, percebe-se que existe uma
impreciso de linguagem que tem gerado muitas dvidas, especialmente
ao se referir s trs modalidades principais de concesses. A saber:

1. Concesso de obra pblica j existente, tais como pontes e
rodovias;
2. Concesso de obra pblica a ser construda;
3. Concesso de servio pblico, tais como transporte coletivo de
passageiros, distribuio de gs canalizado.

Para evitar o uso imprprio dos termos referindo-se a
realidades distintas, a doutrina esforou-se em formular conceitos e
critrios para balizar o uso adequado de cada uma destas figuras
jurdicas.
Veja-se, a propsito, o seguinte ensinamento:

Se algum percorre uma rodovia ou atravessa uma ponte -
objeto de concesso , dirigindo veculo particular, est usando um bem de uso
comum do povo, um bem de domnio pblico, qual seja, a rodovia ou a ponte.
Se a percorre, porm, a bordo de um nibus, que transporta passageiros, est
utilizando um servio pblico.


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41
verdade que ao usar o nibus est indiretamente usando
a rodovia. Mas ao usar diretamente a rodovia no lhe est, a rigor, sendo
prestado um servio, enquanto ao usar o nibus ele est utilizando o servio
pblico de transporte de passageiros. No primeiro caso, paga pedgio. No
segundo, compra bilhete de passagem. Em ambos paga tarifa.
11


Aplicando-se as distines da doutrina s investigaes,
temos que o Sistema RODOSOL envolve ao mesmo tempo a
CONCESSO de servio pblico PRECEDIDA DA EXECUO DE OBRA,
portanto, a ser construda - caracterizada pela obrigao de promover a
expanso, duplicao e manuteno da Rodovia ES 60 e a CONCESSO
DE OBRA PBLICA j existente, caracterizada pela manuteno da
Ponte Castelo Mendona.

Vale lembrar que nos termos da lei 8.987/95, Art. 2,
inciso III,
12
o conceito de obra amplo. Com efeito, abrange reforma,
ampliao, melhoramentos em geral e manuteno.

Por outro lado, deve-se registrar uma peculiaridade cuja
importncia e reflexos se faro sentir ao longo de todo o processo de
planejamento da licitao e execuo do contrato de concesso a
incluso da ponte Deputado Castelo Mendona (Terceira Ponte). Afinal,
trata-se de um equipamento urbano j construdo, que estava vinculado a

11
Antonio Carlos Cintra do Amaral , Concesso de Servio Pblico,.ed. Malheiros, 1996, So Paulo , p. 27.
12
Diz o inciso III do Art. 2 da Lei 8.987/95 concesso de servio pblico precedida da execuo de obra
pblica: a construo , total ou parcial, conservao, reforma, ampliao ou melhoramento de quaisquer obras
de interesse pblico, delegada pelo poder concedente, mediante licitao, na modalidade concorrncia, a
pessoa jurdica ou consrcio de empresas que demonstre capacidade para sua realizao, por sua conta e
risco, de forma a que o investimento da concessionria seja remunerado e amortizado mediante a explorao
do servio ou da obra por prazo determinado;

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42
um contrato de concesso em vigor, porm em vias de se extinguir pelo
decurso do prazo (faltavam apenas 03 anos).

QUADRO SINPTICO DE TIPOS DE CONCESSES
13

Concesso de Servio Pblico
Precedida da Execuo de Obra Pblica
(usualmente denominada Concesso de Obra Pblica)
CONCESSO DE SERVIO
PBLICO
(Modalidade Tpica)
- Precedida da execuo de obra
- No precedida da execuo de
obra


PECULIARIDADES DO CONTRATO DE CONCESSO

Para melhor compreenso do contrato de concesso,
especialistas consideram vital entender que a concesso se apia sobre
duas idias antitticas, cujo equilbrio constitui toda a teoria do
contrato de concesso.
H, portanto, um duplo aspecto a ser considerado:


13
A classificao foi originalmente elaborada pelo professor Antonio Carlos Cintra do Amaral e, em linhas
gerais decorre da distino doutrinaria que o direito faz entre obras e servios consoante o festejado
ensinamento de Celso Antonio Bandeira de Melo vazado nos seguintes termos : (a) a obra em si mesmo
um produto esttico; o servio uma atividade, algo dinmico; b) a obra uma coisa: o produto cristalizado
de uma operao humana; o servio a prpria operao ensejadora do desfrute; c) a fruio da obra , uma
vez realizada, independe de uma prestao, capitada diretamente, salvo quando apenas o suporte
material para a prestao de um servio; a fruio do servio a fruio da prpria prestao, assim,
depende sempre e integralmente dela; d) a obra para ser executada, no presume a previa existncia de um
servio; o servio pblico, normalmente, para ser prestado pressupe uma obra que lhe constitui o suporte
material

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43
a) de um lado a necessidade de execuo de um servio pblico de
utilidade e de interesse geral sob a autoridade do Poder Pblico.

b) de outro lado uma empresa capitalista cujo propsito a obteno
do mximo de proveito possvel.
14


Evidente que esta dupla face do contrato de concesso
desencadeia conseqncias jurdicas relevantes, dentre as quais se
destacam:

1. a sujeio do concessionrio aos princpios inerentes prestao de
servios pblicos: continuidade, mutabilidade, igualdade dos usurios,
modicidade da tarifa, alm de outros previstos no Cdigo de Defesa do
Consumidor;
2. reconhecimento de poderes ao rgo concedente, tais como
interveno, encampao e caducidade;
3. reverso dos bens da concessionria para o poder concedente, ao
trmino da concesso; e
4. direito da concessionria manuteno do equilbrio econmico
financeiro do contrato.

Outra peculiaridade do contrato de concesso a
chamada produo de efeitos trilaterais do contrato. Trata-se das
repercusses do contrato que, embora firmado entre o Poder Pblico

14
Sobre as contradies que exercem tenso no contrato de concesso veja-se a abalizada opinio de George
Vedel e Pierre Devolve. Droit Administrtatif. Paris: Presses Universitaires de France , 1984, parcialmente

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44
(concedente) e a empresa privada (concessionrio), repercutem sobre os
usurios, estendendo a estes, na condio de destinatrios dos servios,
todos os impactos.

Esta caracterstica impe, desde a fase de
planejamento da modelagem da concesso e da licitao, que
sejam claramente definidos as vantagens, direitos e obrigaes
do Estado, que firma o contrato na condio de poder concedente, e dos
usurios, aos quais incumbir, atravs do pagamento de tarifas,
remunerar o concessionrio, pagando, deste modo, a conta do ajuste
patrocinado pelo Poder Pblico.

FORMAS DE CONTROLE DA CONCESSO

Uma das conseqncias lgicas do fato do contrato
de concesso no transferir a titularidade do servio, mas, to somente,
a sua execuo material a uma empresa privada, o dever de vigilncia
e zelo da administrao com os termos do contrato. Negligenciar no
exerccio deste dever acarreta, como ser demonstrado adiante,
ao longo deste relatrio da investigao, graves prejuzos ao
interesse pblico e aos usurios.

Enfatizando a importncia do controle, os
especialistas admitem existir uma espcie de polcia do servio. Com

transcritas por Maria Silvia Zanela Di Pietro, in Parcerias na Administrao Pblica, 2 Ed.- So Paulo : Atlas.
1997. pgina. 51.

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45
efeito o concessionrio gera a prestao do servio, enquanto a
administrao o controla.
15


Abrangente, o poder de controle do rgo
concedente deve abrigar pelo menos os seguintes aspectos:

CONTROLE MNIMO
Material Diz respeito execuo do objeto do contrato
Financeiro
Dirigido ao controle do equilbrio econmico e financeiro
do contrato, e a preservao da modicidade das tarifas,
reajustes e revises, cronogramas fsicos e financeiros de
investimentos.
Tcnico
Refere-se observncia dos parmetros definidos no
Plano de Explorao Rodovias (PER), intervenes fsicas,
conservao e operao da rodovia estabelecidos nos
planos, especificaes, regulamentos, clusulas
contratuais.
Legal Refere-se observncia das leis e regulamentos.

Para ensejar ao Poder Pblico concedente meios
eficazes de exercer o seu controle, a Lei 8.987/95 outorgou ao ente
estatal outros poderes, alguns, inclusive, com carter sancionatrio.

15
Este o entendimento de Hector Jorge escola, in Compendio de Derecho Administrativo .Buenos Aires:
Depalma , 1979. V2.6

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46

Dentre os principais vale destacar:

PODERES DO ESTADO


Conceito Motivo
Fundamento
Legal
Conseqncias
Interveno
Afastamento
temporrio da
concessionria
Apurao de
Irregularidades
Arts. 32 a 34 da
lei 8.987/95.
No extingue o
contrato
Encampao
Resciso
unilateral do
contrato de
concesso
Razes de
interesse pblico
Art.37 da lei
8.9087/95.
Extingue o
contrato
Caducidade
Resciso do
contrato
unilateral do
contrato de
concesso
Inadimplncia do
concessionrio
Art. 38 da lei
8.987/95
Extingue
contrato.

No rol das concluses apresentadas ao final deste
relatrio, esto includas recomendaes de que o Poder Executivo
Estadual faa uso de alguns dos poderes supra-mencionados, em defesa
do interesse pblico.

DIREITO DOS USURIOS

O usurio dos servios concedidos assume direitos e
obrigaes que decorrem das normas contratuais do contrato de
concesso firmado entre o poder concedente e a empresa concessionria.
Portanto, detm como usurio do servio os mesmos direitos que cabem

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47
aos usurios em geral, quando o servio prestado diretamente pelo
Estado.
Disto decorre que, a par das previses relativas aos
direitos dos usurios dos servios objeto de concesso previsto no Art. 7
da Lei 8.987/95, estes possuem, ainda e complementarmente, direitos
assegurados no Cdigo de Defesa do Consumidor (Lei 8.078/90),
conforme dispe expressamente a Lei Nacional de Concesses no prprio
artigo 7 Sem prejuzo do disposto na lei 8.078 de 11 de setembro
de 1990, so direitos e obrigaes dos usurios

H, portanto, um conjunto de direitos dos usurios
dos servios cuja sntese a seguinte:

Direitos dos Usurios Lei 8.987/95
Direito prestao de servio adequado Art. 7 I
Direito modicidade das tarifas Art. 6 1 e Art. 11
Direito fiscalizao da prestao do
servio
Art.3








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48
EQUILBRIO ECONMICO E FINANCEIRO DO CONTRATO DE
CONCESSO

Equivalncia Honesta entre as obrigaes das partes
16


Da prpria noo do contrato de concesso j se
pode extrair que a equao econmico-financeira constitui uma clusula
vital. Seu objetivo assegurar a manuteno da relao, que se instituiu,
por via do contrato, entre os encargos assumidos pelo concessionrio e a
retribuio que lhe assegura o Estado.

Esta equao deve contemplar a previso da
arrecadao de receitas com as tarifas cobradas dos usurios (e outras
alternativas), os investimentos que o concessionrio ter que fazer e a
taxa que vai remunerar o capital aportado pelo concessionrio ao longo
de todo o contrato de concesso. Por esta razo, todos os fatos
relacionados execuo do contrato, tais como cronograma de
investimentos, afetam a equao.

No h dvidas de que a possibilidade de obteno
de certa margem de lucro constitui o fator fundamental de atrao do
concessionrio ao investimento. Do contrrio, por certo, optaria por
realizar investimentos que lhe fossem mais atrativos, isto , que lhe

16
Esta feliz expresso que traduz a importncia de se assegurar a eqidade entre as vantagens e os custos ou
encargos, foi utilizada pela famosa deciso do Conselho de Estado da Frana em 21 de maro de 1910, quando
lanou pela primeira vez os fundamentos do denominado equilbrio econmico e financeiro do contrato de
concesso. A deciso ganhou prestgio internacional, e particularmente, no caso do Brasil, cuja influncia
francesa no direito administrativo possui longa tradio, foi acolhida pela melhor doutrina e pelos tribunais.

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assegurassem maior lucro e com o menor risco. natural, portanto, que
uma das conseqncias da observncia da equao econmico-financeira
seja assegurar o lucro.

Todavia, a margem de lucro que deve ser
assegurada ao concessionrio de modo a permitir a amortizao do
capital investido deve contemplar o lucro justo. Disto advm o conceito
de equivalncia ou eqidade na instituio de obrigaes e riscos do
concessionrio e os encargos do Poder Pblico.

Apesar da evoluo jurisprudencial sobre o tema,
permanece, ainda hoje, como uma importante referncia na matria, a
clebre deciso proferida pelo Conselho de Estado Francs. Veja-se o
ncleo da deciso:

da essncia mesma do contrato de concesso buscar
realizar, na medida do possvel, um igualdade entre as vantagens que se concedem
ao concessionrio e as obrigaes que lhe so impostas. As vantagens e as
obrigaes devem compensar-se para formar a contrapartida entre os
benefcios provveis e as perdas previsveis. Em todo contrato de concesso est
implcita, como um clculo, a honesta equivalncia entre o que se concede ao
concessionrio e o que dele se exige. o que se chama equivalncia comercial, a
equao financeira do contrato de concesso( acrdo do Conselho de Estado da
Frana, caso Cie. Franaise des Trammways, de 11 de maro de 1910)

Na prtica, a aplicao deste conceito implica
conciliao de duas idias. De um lado, o interesse de lucro do
empresrio e os riscos inerentes ao negcio. De outro, o interesse pblico

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50
que quer assegurar a continuidade do servio pblico, sem interrupo
pela iniciativa privada. Estes dois fatores devem estar em equilbrio.
Simbolicamente, so os dois pratos da balana que devem expressar a
honesta equivalncia entre as obrigaes pactuadas. Em outras palavras,
os encargos devem corresponder, isto , equivaler s retribuies.

A expresso Equivalncia Honesta entre as
obrigaes das partes est ancorada em pelo menos quatro
princpios:

1 princpio da eqidade impede que uma das partes obtenha ganho,
locupletando-se ilicitamente em detrimento da outra;
2 princpio da razoabilidade - proporo entre o custo e o benefcio;
3 princpio da continuidade do contrato administrativo -
necessidade de assegurar a prestao do servio;
4 princpio da indisponibilidade do interesse pblico
recomposio do equilbrio para assegurar a manuteno do contrato
17
.

No caso especfico da RODOSOL, os pratos da
balana foram desequilibrados. Alis, h nos autos deste inqurito
elementos de prova suficientes para crer que j nasceu rompido o
equilbrio. De fato, a concesso j foi gestada admitindo o desequilbrio
mediante o expediente de incluso da ponte e, ainda da fabricao de

17
Estes princpios foram elencados pela eminente Prof. Maria Sylva Zanella di Pietro na obra Parcerias na
Administrao Pblico, 2 ed. So Paulo: Atlas, 1997.

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51
riscos sabidamente improvveis no negcio
18
, de modo a ocultar ganhos
extraordinrios e exorbitantes por parte da empresa concessionria.

Ora, no se pode esquecer que atribuio de riscos
ao particular uma clusula inerente ao prprio contrato de concesso.
Com efeito, na medida em que se d a delegao ocorre tambm a
transferncia dos riscos e encargos derivados da prestao dos servios
pblicos. Como se pode admitir a existncia vlida de um modelo de
concesso que protege o concessionrio, assegurando-lhe os lucros e
atribui ao Estado os riscos do prejuzo?

Em suma, contrariando as referncias doutrinrias
anteditas, o contrato firmado para a concesso do sistema RODOSOL
padece de vcio congnito. Nele jamais houve a observncia de uma
equivalncia honesta. Um dos pratos da balana, desde o incio, sempre
pendeu em favor do concessionrio, cujos riscos foram eliminados
atravs de artifcios legais que sero denunciados em tpico prprio.

Conforme ser revelado adiante, h uma ntida
desproporo entre encargos e retribuies que no surgiu no curso da
execuo contratual, por algum fator imprevisvel e alheio vontade das
partes contratantes. Foram, ao revs, pactuados com tais deformidades
desde o instante em que se formalizou o negcio jurdico da concesso,
ou melhor, desde o momento em que a administrao tomou a deciso

18
A referncia diz respeito incluso da clusula risco de trnsito para a ponte aliada subestimao do fluxo
de veculos na mesma, e, ser mais bem detalhada em tpico especfico embasado pelos estudos tcnicos
elaborados pela CPI. 6

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52
administrativa de realizar o procedimento licitatrio, publicando um edital
com a adoo desta modelagem inteiramente inadequada e altamente
prejudicial ao interesse pblico.

Segundo apuramos, contribuiu para essa situao
lastimvel a omisso do Poder Pblico em arbitrar o conflito entre o
interesse pblico e o interesse privado. Com esta conduta reprovvel, o
Estado lanou os usurios merc do desejo insacivel de lucro dos
empresrios. O resultado de tudo isto, comprovado ao longo deste
relatrio, foi desastroso.

PLANEJAMENTO DA CONCESSO

Antes da publicao do edital de licitao com o
objetivo de dar incio ao procedimento administrativo para formalizao
do contrato de concesso, h um longo caminho a percorrer no interior
da administrao pblica. a fase interna, tambm denominada de fase
de planejamento da licitao.

Dada a especial complexidade j mencionada da
qual se reveste o contrato de concesso, s haver possibilidade de
realizao de um contrato de concesso eficaz se o administrador atuar
com esmero na fase de planejamento.

A ocorrncia de falhas nos aspectos referentes s
questes jurdicas, elaborao do estudo de viabilidade econmico-

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53
financeira da concesso, s questes ambientais, dentre outros, acarreta
graves prejuzos ao interesse pblico, muitos dos quais, irreparveis,
como o caso de certos danos ambientais provocados pela
concessionria RODOSOL.

Na lei geral de licitaes e contratos administrativos
lei 8666/93, h uma determinao legal destinada justamente a
impulsionar o comportamento da administrao em favor do
Planejamento. Veja-se:

Art. 7. (... omissis)
2. As obras e os servios somente podero ser licitados quando:
I -houver projeto bsico aprovado pela autoridade competente e disponvel para
exame dos interessados em participar do processo licitatrio;
II existir oramento detalhado em planilhas que expressem a composio de
todos os seus custos unitrios.

De igual modo, a lei geral que regula a realizao dos
contratos de concesso contm preceito legal impondo a realizao de
uma etapa prvia de planejamento no mbito da administrao pblica.

Diz o artigo 18 da lei 8.987/95, ao definir o contedo do
edital de licitao para concesso:

XV nos casos de concesso de servios pblicos precedidos da execuo de obra
pblica, os dados relativos obra, dentre os quais os elementos do projeto
bsico que permitam a plena caracterizao, bem assim as garantias exigidas

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54
para essa parte especfica do contrato, adequadas a cada caso e limitadas ao
valor da obra; (destacamos)

Por fim, corroborando a necessidade de adequada
preparao da licitao com a conseqente realizao dos estudos e
projetos prvios, a prpria Lei Nacional de Concesses prev que a
administrao pblica seja ressarcida dos dispndios decorrentes da
realizao e estudos e levantamentos tcnicos do Poder Pblico na fase
de planejamento da licitao.

o que determina o artigo 21 da lei 8.987/95:

Art. 21. Os estudos, investigaes, levantamentos, projetos,
obras e despesas ou investimentos j efetuados, vinculados concesso, de utilidade
para a licitao, realizados pelo poder concedente ou com a sua autorizao, estaro
disposio dos interessados, devendo o vencedor da licitao ressarcir os dispndios
correspondentes, especificados no edital.

Saliente-se que o eficaz cumprimento da fase de
planejamento, a par de ser uma conduta universalmente exigida como
indispensvel boa gesto dos negcios pblicos, constitui tambm um
dever legal acintosamente negligenciado pelas autoridades pblicas
estaduais.

Em sntese, sua finalidade precpua assegurar que:


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55
a)- haja estudos tcnicos, inclusive de viabilidade econmica para
instituio do prazo de durao do contrato de concesso, as previses
para amortizao do capital investido e, ainda, a definio da margem de
lucro. Este estudo de viabilidade econmico-financeira necessrio para
justificar a prpria concesso, conforme prev o Art. 5 da lei 8.987/95.
19

Dever, ainda, o estudo de viabilidade prever as implicaes das
receitas denominadas de alternativas, complementares ou acessrias na
equao econmico-financeira do contrato;

b)- sejam fornecidos parmetros tcnicos confiveis que propiciem aos
interessados informaes aptas formulao de uma proposta. No se
desconhece que a excessiva limitao de dados e informaes constitui
meio indireto e inidneo de restringir a ampla participao na licitao.

c) o custo real do empreendimento, que haver de ser suportado pelo
contribuinte usurio, seja fiscalizado. Note-se que a circunstncia da
administrao no despender, diretamente, recursos no contrato de
concesso precedida de obra pblica, no lhe exime do dever de
promover a defesa do interesse pblico na execuo de um servio de
idntica natureza. Desnecessrio dizer que a omisso do Estado neste
campo gera descontrole e macula o interesse pblico.

As investigaes realizadas demonstraram que este
aspecto, tambm foi negligenciado pelo Estado e seus agentes pblicos,

19
Diz o Art. 5 : O poder concedente publicar, previamente ao edital de licitao, ato justificando a
convenincia da outorga de concesso ou permisso, caracterizando seu objeto, rea e prazo.

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56
quando da realizao do processo de licitao e formalizao do contrato
de concesso com a RODOSOL.

De fato, ao longo de toda a investigao foram
encontradas provas irrefutveis da injustificada pressa dos agentes
pblicos ao praticarem atos e decises administrativas, muitas vezes
suprimindo etapas naturais e indispensveis produo responsvel e
consciente de decises, cujos efeitos se fariam sentir nos prximos 25
anos.
Dentre as declaraes que caracterizam essa pressa,
transcrevemos os depoimentos do ex-secretrio de Estado do Meio
Ambiente, Almir Bressan, do presidente da Avidepa, Csar Musso e do
ex-secretrio de Estado de Transportes e Obras Pblicas, Jorge Hlio.

Trecho do depoimento do ex-secretrio de Estado do Meio
Ambiente Almir Bressan - anexo IV, vol 2, folhas 159 e 160.

O SR. CSAR COLNAGO - As entidades ambientais se queixam - e vou ler aqui o
transcrito de uma Ata - de que para a discusso, em agosto de 99, das questes das
condicionantes ambientais para licena foi dado um prazo muito pequeno. Vou relatar
aqui rapidamente. No dia 19 de agosto tem uma Ata em que so discutidas vrias
questes pertinentes ao impacto ambiental, at porque essa rodovia corta o Parque de
Setiba, corta Jacarenema; uma rea extremamente rodeada de unidades de
conservao. No dia 19, nessa Ata, o Secretrio de Estado Jorge Hlio garante ao
prefeito da poca, Sr. Jorge Anders, que sero cumpridas todas as condicionantes e que
s ser cobrado o pedgio mediante o atendimento de todas essas condicionantes. No
dia 19. E ele solicita, no s ele como principalmente as manifestaes de outros
participantes - Rogrio Porto Pestana, Csar Musso - solicita um prazo que o Dr. Jorge

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57
Hlio tentou no conceder. Solicitou mais prazo a essa discusso das questes
ambientais no Corema II.
Depois de muita discusso ele concede cinco dias. Ento, no dia 19 de agosto
tem uma reunio, no dia 25 de agosto uma outra reunio e traz de volta a discusso das
condicionantes. As questes ambientais so geralmente complexas, difceis, polmicas
muitas vezes, at porque no uma cincia exata o que trata da biologia, o que trata de
todos os impactos pertinentes ao ecossistema que a obra envolve naquele local.
Pergunto, primeiro, por que essa discusso feita em prazo to pequeno? Pelo
menos junto aos representantes, seja do poder poltico municipal, sejam os
representantes do Ministrio Pblico, os representantes da sociedade. Segundo, por que,
numas duas reunies, a segunda ata transcrita como uma mesma reunio,
continuao da reunio anterior, e no uma segunda reunio? O que V.S. tem a dizer
sobre isso? Primeiro sobre o prazo de cinco dias. E a, quando se pega essa ata do dia
vinte e cinco, ela extremamente sinttica, no diz nada e faz referncia a cinco fitas
cassetes.
A ata esta aqui. Cabe em meia pgina uma discusso to profunda e
importante de condicionantes. Por que to restrito? Por que nessas fitas? Onde esto
essas fitas? Pergunto para que possamos realmente ver o debate dessas questes de
condicionantes, porque realmente so importantes.
Aliado a isso - estou fazendo mais de uma pergunta - o ex-secretrio vem aqui e
fala que no foram cumpridas determinadas condicionantes, que agora no sei
especificar quais. No sei se a Sr. Deputada Brice Bragato tem nos acordos.

A SR. PRESIDENTE - (BRICE BRAGATO) A questo do replantio de
rvores nativas; a questo da drenagem de guas e uma terceira que no me lembro
agora.

O SR. CSAR COLNAGO - Ento, primeiro gostaria de um comentrio, ou seja,
se isso no foi feito - at por necessidade de o Estado fazer essa obra e tal - no foi
feito no afogadilho, no foi feito correndo, pelo menos do ponto de vista do

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58
envolvimento de outras instituies da sociedade. Gostaria que V.S. comentasse minha
pergunta.

O SR. ALMIR BRESSAN JUNIOR Primeiro gostaria de dizer o seguinte:
quem est no processo de licenciamento, como quem est no processo de discusso
pblica, sempre questionado sobre questes de prazo.
Hoje, por exemplo, est-se debatendo, em nvel de Congresso Nacional, os
prazos para a aprovao das reformas que esto previstas no pas. Ento, alguns acham
que deve ser feito urgentemente, para que o pas possa dar respostas maiores, mais
vigorosas; outros acham que os prazos devem ser maiores.
Ento essas discusses sempre acontecem e quando se trata de licenciamento
ambiental, trata-se tambm de debater interesses, conflitos de interesses, e nosso papel
gesto de conflitos para que esse processo saia mais limpo, mais ecolgico, o menos
agressivo possvel ao meio ambiente. E isso garantimos que aconteceu, pelo menos nas
etapas, nos momentos em que estvamos participando desse licenciamento.

Trecho do depoimento de Csar Musso - anexo IV, vol 2, pgina 349

A SR PRESIDENTA - (BRICE BRAGATO) O senhor falou que o processo foi
tumultuado. E o que para os ambientalistas uma questo temtica, de mrito e legal,
para quem estaria conduzindo seria uma questo burocrtica para cumprir formalidade.
Segundo o ex-Secretrio da poca, Dr. Jorge Hlio Leal, que deps h poucos
minutos, demorou dez meses. Ele, realmente, citou como se o processo de
licenciamento ambiental fosse um atravancamento, um empecilho para o processo de
concesso. E o senhor falou que foi tumultuado. Foram dez meses. Os dez meses foram
poucos? Foi pouco tempo. Foi quanto tempo? Qual a opinio do senhor? O senhor falou:
Ele cumpriu os procedimentos, exceto numa questo que ainda citar. O tempo foi
rpido demais, foi corrido, o que aconteceu?

O SR. CSAR MUSSO Quando coloquei sobre processo tumultuado, referi-me
ao momento que os conselheiros do Corema 5 receberam o parecer tcnico da

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59
Secretaria, como prev a lei, e ao momento que foi convocada a reunio plenria para
discutir esse assunto. Desse momento em diante ele foi curtssimo e tumultuado.
Quanto alegao do ex-Secretrio Jorge Hlio de que esse processo
todo para conseguir a licena ambiental demorou cerca de dez meses,
considero que tem lgica. O processo foi o qu, nesses dez meses? Foi
contratar uma empresa para fazer o estudo de impacto ambiental, e dentro
desse estudo, especialmente no que diz respeito ao meio antrpico, consultar
as lideranas comunitrias e ambientais. E, em seguida, esse processo de EIA-
RIMA ser analisado por um corpo tcnico na Secretaria de Meio Ambiente, e
depois expedir um parecer tcnico para a, sim, ele estar pronto para ir a
plenrio do Consema.
Esse processo de ter sido de dez meses, no considero que seja longo, de
jeito nenhum. Pelo contrrio, para um estudo dessa magnitude, determinados
aspectos dependem de situaes de sazonalidade, seja, por exemplo, poca de
chuvas; seja, por exemplo, com relao fauna, poca de maior travessia de
animais ou no pela rodovia. Depende da poca do ano em alguns aspectos.
Ento, o fato de ter sido feito em dez meses, de jeito nenhum significa que esse
processo foi longo.
A questo que quando foi feito o contrato de concesso, a Concessionria
RODOSOL e o Estado tinham isso como uma coisa resolvida. S esqueceram de
computar o custo ambiental dentro desse contrato de concesso. Por isso que, na minha
opinio, decorreram todos esses atropelos.


Trecho do depoimento de Jorge Hlio - anexo IV, volume 2,
pginas 291 e 292

A SR. PRESIDENTA - (BRICE BRAGATO) O fato da licena ambiental ter vindo
posteriormente, trouxe alguns contratempos. O ideal era que ela tivesse sido feita
antes.


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60
O SR. JORGE HLIO LEAL Sr. Deputada, em trs meses a licena ambiental
poderia ter sido dada, na minha opinio. No sou ambientalista, fui fazer parte do
Conselho de Meio Ambiente para entender o que se passava.
Assinamos um contrato em dezembro. Em fevereiro foi apresentado o pedido de
licena ambiental. Acho que com dois meses, sessenta, noventa dias, voc dizer o que
precisa atender para que a Rodovia possa ser feita, acho que mais do que lgico. Acho
que atrasamos a obra em dez meses em funo do licenciamento ambiental.

A SR. PRESIDENTA - (BRICE BRAGATO) Ento a questo ambiental foi
um entrave para a obra?

O SR. JORGE HLIO LEAL Na minha maneira de entender foi.

A SR. PRESIDENTA - (BRICE BRAGATO) A obra tinha pressa, Dr. Jorge
Hlio Leal?

O SR. JORGE HLIO LEAL Acho que qualquer obra tem pressa, porque a
obra no est sendo feita para agradar a vista. A obra est sendo feita porque a
populao exigia. Tnhamos um problema de atropelamento em Jucu, um ou dois
atropelamentos por semana, uma morte por ms e V.Ex. lembra bem que chegava o
Domingo, no vero, tnhamos que fazer trfego em mo nica porque no cabiam os
dois sentidos de trfego no sentido Guarapari/Vitria.

Feitas estas consideraes de timbre definitrio,
esto lanados os elementos bsicos para a compreenso, apurao dos
fatos e extrao das concluses. o que se far de forma detalhada nos
itens subseqentes.




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61



PRINCIPAIS CLUSULAS DO CONTRATO DE CONCESSO DA RODOVIA ES 060



CONTEDO LOCALIZAO
OBJETO DA
CONCESSO
Obra pblica concedida visando
recuperao, ao melhoramento,
manuteno, conservao,
recuperao, operao e
explorao do denominado Sistema
Rodovia do Sol.
Extrato do contrato de
concesso de obra
pblica Sistema
Rodovia do Sol.

Clusula VI
PRAZO
O prazo de concesso de 25 (vinte
e cinco) anos, contados da data de
transferncia do controle do Sistema
Rodovia do Sol para a
Concessionria, no sendo admitida
a prorrogao do prazo da
concesso, salvo, excepcionalmente,
nas hipteses previstas no Contrato
de Concesso.
Extrato do contrato de
concesso de obra
pblica Sistema
Rodovia do Sol

Clusula XII
RISCOS DA
CONCESSION
RIA
Risco geral de trnsito a
concessionria assumir os riscos de
trnsito inerentes explorao, o
que inclui o risco de reduo de
Clusula XIII

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62
volume de trnsito
QUALIDADE
DAS OBRAS E
SERVIOS
implantao de sistema de gesto
de qualidade das obras e servios;
garantir medidas que assegurem
um processo continuado de
atualizao tcnica e tecnolgica de
produtos e servios, bem como
desenvolvimento de recursos
humanos;
Clusula XVII

OBRIGAES
DO DER/ES
fiscalizao permanente;
aplicar penalidades contratuais;
interveno de acordo com as
condies do contrato;
alterao do contrato e extino
nos casos previstos;
homologar reajustes;
receber, apurar e promover as
soluo das reclamaes;
tomar todas as providncias
necessrias obteno de
licenas prvias ambientais;
um total de 18 obrigaes
Clusula XXIII
OBRIGAES
DAS
CONCESSION
RIAS
prestar servio adequado;
prestar contas ao DER/ES e aos
usurios na foram do contrato;
permitir aos encarregados da
Clusula XXIV

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63
fiscalizao da concesso livre
acesso aos dados relativos
administrao, contabilidade;
recursos tcnicos; econmicos e
financeiros;
um total de 33 obrigaes
PAGAMENTOS
AO ESTADO
Para fiscalizao:
R$ 310.000,00 no primeiro ano da
concesso;
R$ 240.000,00 do segundo ao
quinto ano da Concesso;
R$ 90.000,00 nos 6, 9, 12,
15, 18, 21 e 24 anos da
Concesso.

Para desapropriao:
A concessionria dever dispor
de uma verba no valor de
R$ 5.000.000,00
(cinco milhes de reais), destinada a
indenizar as desapropriaes;

Para aparelhamento da Polcia
Rodoviria:
- R$ 190.000,00 no primeiro ano da
concesso;
Clusulas LXXVI;
LXXVII; LXXVIII

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64
R$ 145.000,00 nos 3, 6, 9,
12, 15, 18, 21 e 24 anos da
concesso;
R$ 60.000,00 nos demais anos
no referido anteriormente;


SANES
ADMINISTRA
TIVAS
advertncia
multa: tambm sero punidos
com sano de multa seus
administradores ou controladores,
quando tiverem agido de m f; a
multa poder ser aplicada
isoladamente ou em conjunto com
outra sano, no devendo ser
superior a R$ 100.000,00 para
cada infrao cometida;os valores
das multas previstos nesta
Clusula sero reajustados na
mesma data e nos mesmos
percentuais aplicveis aos
reajustamentos das tarifas
bsicas de pedgio;
caducidade
declarao de inidoneidade
Clusula LVII
FONTES DE A principal fonte de receita a Clusula XXI

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65
RECEITAS receita do pedgio;
facultado concessionria
explorar outras fontes de receitas,
sejam elas complementares,
acessrias ou alternativas;
Receitas alternativas so
quaisquer receitas no advindas
do pedgio ou aplicaes
financeiras, provenientes de
atividades vinculadas
explorao do Sistema Rodovia do
Sol, das suas faixas marginais;
acessos ou reas de servio e
lazer, inclusive decorrentes de
publicidade e multas por excesso
de peso;

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66
6.2. SINOPSE HISTRICA DA CONSTRUO DA PONTE DEPUTADO CASTELO
MENDONA - TERCEIRA PONTE

Consoante j esclarecido no item 3 supra, a apurao dos
fatos determinados que constituem objeto desta CPI impede que se inicie
pelos fatos jurdicos relevantes ocorridos por ocasio da construo da
Ponte Deputado Castelo Mendona, popularmente conhecida como
Terceira ponte atualmente includa no traado da Rodovia ES 060, alm
de ser a ncora de remunerao do mecanismo financeiro concebido
para dar viabilidade concesso do Sistema RODOSOL, em razo da sua
alta rentabilidade comparada ao baixo rendimento da rodovia do sol
propriamente dita.(pedgio de Guarapari com a excluso da ponte).

A contratao das obras para a construo da Terceira
Ponte sempre foi marcada por dvidas e at suspeitas quanto ao efetivo
cumprimento das normas legais vigentes.

Colaborou tambm para incertezas quanto legalidade
do procedimento o estado de desordem das finanas pblicas estaduais.
Este fato influenciou a conduta dos gestores pblicos, muitas das vezes
conduzindo-os, poca, a adotarem solues cujo contedo nem sempre
se adequava aos parmetros da lei- embora alguns destes atos fossem
motivados pelo real propsito de concluir uma obra que se arrastava h
anos.


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Em 10 de agosto de 1978, o ento governador do
Estado lcio lvares firmou um contrato com a empresa USIMEC Usinas
Mecnicas S.A, para a construo do vo central da ponte. A contratao
foi realizada sem licitao,
20
pois a empresa era controlada pelo BNDES.

Esta empresa, por ser especializada na construo de
estruturas metlicas, construiu apenas o vo central da ponte. O restante
da obra, cerca de 90%, foi construdo pela empresa Norberto Odebrecht,
empresa subcontratada, tambm sem licitao, pela USIMEC para
executar as obras de concreto.

7. PROCEDIMENTOS ADMINISTRATIVOS
ADOTADOS PARA CONSTRUO E
INSTITUIO DO PEDGIO DA TERCEIRA
PONTE

Posteriormente, com base em estudos de viabilidade
realizados pela empresa Figueiredo Ferraz de Consultoria e Projetos
LTDA, foi examinada pelo Estado a possibilidade de instituio do
pedgio, cuja receita tornaria possvel a execuo integral da obra.


20
O fundamento apresentado para a realizao da contratao sem licitao foi o controle acionrio da
empresa USIMEC pelo BNDES- poca equivalente a 57% das aes, amparado em um parecer da
procuradoria geral do estado interpretando a letra f, de pargrafo primeiro do Art. 224 da lei Estadual n
2583, de 13 /03/71.

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Para implantao do sistema de pedgio, o ento
governador de Estado Gerson Camata criou uma empresa estatal, a
CETERPO. A concesso da ponte foi, portanto, delegada ao prprio
Estado
21
por meio de uma empresa por ele criada. Havia no s o
controle estatal da concesso como tambm estudos de viabilidade
instituindo os prazos de durao da concesso e, conseqentemente, a
data de pagamento integral dos valores (amortizao) da construo.

Em essncia o regime legal adotado foi o seguinte:

Criao da CETERPO:

A Lei estadual n 3.632, de 19 de abril de 1984,
autorizou o Poder Executivo a criar a CETERPO Companhia de
Explorao da Terceira Ponte, mediante transformao da Comisso
Especial para Construo da Terceira Ponte, criada pelo Decreto estadual
n 1.298- N, de 5 de abril de 1979.

Natureza Jurdica: Foi criada com personalidade
jurdica de direito privado, detentora de autonomia financeira e
administrativa e, vinculada Coordenao de Planejamento (COPLAN).




21
A hiptese configurou a denominada concesso imprpria. So situaes em que embora se faa meno a
figura jurdica da concesso, em verdade no houve o trespasse do servio para a explorao pelo setor

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Objetivos da CETERPO (Art. 2):

b)Promover e supervisionar a concluso da Terceira Ponte ligando a ilha de
Vitria ao continente Sul;
c) cobrar e arrecadar pedgio, tarifas de utilizao e aluguel dos bens e
servios previstos no inciso anterior, observada a legislao aplicvel;
j) executar programas de manuteno e conservao na terceira ponte;

Prazo da Concesso (Art. 7):
30 (trinta anos)

Art. 7 - A concesso de servio pblico de que trata a letra c do
artigo 2 desta lei ser outorgada CETERPO pelo prazo de 30 anos, obedecida a
legislao pertinente.

Autorizao para cobrar Pedgio (ART. 8):

Art. 8- A CETERPO ser remunerada atravs do pedgio que fica
autorizada a cobrar dos usurios da TERCEIRA Ponte, a partir do momento em
que , no todo ou em parte, for franqueada ao uso pblico.

Reverso de Bens (Art. 11):

Art. 11 Finda a concesso ou extinta a CETERPO, os seus
bens, direitos e obrigaes revertero ao Estado do Esprito Santo sem
direito a qualquer indenizao.


privado. Apenas o prprio estado optou por realizar a execuo do servio de modo descentralizado, isto ,
por meio de um ente estatal da administrao indireta.

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70
No ano de 1989, intensificam-se os esforos de
retomada das obras da Terceira Ponte, interrompidas por ausncia de
recursos pblicos.

Em 04 de agosto de 1989, foi firmado o Termo Aditivo
n. 34 ao contrato assinado em 10 de agosto de 1978 para a construo
da Terceira Ponte.

Atravs da Clusula dcima primeira, 6, foi
realizada uma cesso parcial da concesso. Por este instrumento a
CETERPO concessionria- cede seus direitos, restringindo suas
obrigaes fiscalizao da concluso da ponte. Por outro lado, a
Construtora Norberto Odebrecht cria uma subsidiria com a denominao
de ORL com a finalidade de assumir toda a operao da ponte, inclusive
recebimento do pedgio, cujas receitas seriam destinadas ao pagamento
da dvida do estado com a construo da ponte.

A cesso de direitos operou-se atravs da seguinte
clusula inserida no termo Aditivo n 34:

- 4 Sem prejuzo do disposto no Pargrafo terceiro desta clusula e encerradas
as obras definidas como de primeira etapa no cronograma anexo, ser apurado todo
dbito, de acordo com as estipulaes contratuais e obedecido o artigo 75 da Lei
7.799/89, e consolidada a dvida at ali calculada, na forma do disposto no pargrafo 7
adiante, para pagamento no prazo de 144 meses, em prestaes mensais e
consecutivas, vencendo-se a primeira trinta dias aps a abertura da ponte ao trfego,
utilizando-se para o respectivo pagamento a receita oriunda da concesso para

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explorao da Ponte, outorgada CETERPO pelo Estado do Esprito Santo, cuja operao
a CETERPO cede e transfere por este instrumento EMPREITEIRA, a qual por sua vez,
simultaneamente, cede e transfere INTERVENIENTE conforme Termo de Cesso parcial
entre a EMPRETEIRA, a INTERVENIENTE, a CETERPO e o Estado do Esprito Santo,
firmado simultaneamente nesta data, na forma estipulada no pargrafo retro
mencionado.
A consolidao da dvida, na forma estipulada nesta Clusula, se constitui em
simples postergao de pagamento, sendo aplicveis a partir da assinatura deste aditivo
todas as disposies referentes mora.
A cesso da operao da ponte e da cobrana do pedgio no implica em
subconcesso, permanecendo a concesso de servio pblico integralmente
com a CETERPO.

- 6 A CETERPO autoriza neste ato, em carter irrevogvel, salvo determinao
expressa do Poder Concedente, INTERVENIENTE efetuar as atividades de cobrana do
pedgio, operao, e manuteno da Ponte decorrente da concesso de servio pblico
da qual titular, nos termos da Lei n 3632/84 e do Contrato de Concesso firmado com
o Governo do Estado do Esprito Santo, na forma do termo de Cesso Parcial referido no
Pargrafo Quarto, e a utilizar o saldo apurado diariamente, deduzidas as despesas de
operao e manuteno da Ponte, para amortizao do dbito consolidado. A
autorizao ora concedida vlida pelo prazo mximo de 12 (doze) anos, contados da
abertura da Ponte ao trfego, prazo este estimado como necessrio quitao dos
dbitos da CETERPO para com a EMPRETEIRA, cujo correspondente crdito cedido
INTERVENIENTE, por este instrumento.

O tema suscitou polmica poca, e mesmo durante os
debates no mbito desta CPI
22
.

22
Para alguns, a ilegalidade flagrante na medida em que se esquivou da realizao do necessrio
procedimento licitatrio e, se favoreceu uma empresa privada com a outorga de uma concesso que, por lei
estadual deveria permanecer em poder do Estado atravs da estatal CETERPO pelo prazo de 30 anos.


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Durante os depoimentos prestados a esta CPI, a
doutora Gladys Bitran informou as razes principais que motivaram a
deciso administrativa adotada pelo Governo de Estado.

Ao ser inquirida a respeito destes fatos pelo deputado
Csar Colnago, a ilustre advogada Dra. Gladys Bitran, que poca
prestava servios jurdicos CETERPO, reconhece as razes econmicas
que levaram o Estado a adotar tal procedimento. Transcrevemos abaixo
parte do depoimento:

O SR. CSAR COLNAGO A Senhora se lembra das discusses internas. Quais foram
os elementos tcnicos e polticos, se souber, dessa mudana no Governo Max da
CETERPO com a empresa privada? O que foi que levou? Por que o Estado no colocou o
pedgio para que ele administrasse o pedgio e passou para terceiros? Qual foi o
elemento mais importante e se isso inclusive est em processo nessa discusso que
orientou tecnicamente o Governador? Ou foi uma deciso mais poltica? Como foi essa
deciso?

A SRA. GLADYS JOUFRE BITRAN A deciso foi... Esse tipo de deciso foi
essencialmente poltica, porque o pedgio poderia ter sido implantado naquela poca,
ter sido cobrado pela CETERPO e ela continuaria a fazer os pagamentos. O que no me
lembro de ter havido na poca foi um descontentamento e uma insegurana muito
grande por parte dos contratados, que j no acreditavam mais que o Estado recebendo
o dinheiro quitasse a dvida. Ento, parece-me que as empresas contratadas, tanto a
USIMEC quanto a Odebrecht, condicionaram a que elas prprias operassem o pedgio
para que se sentissem seguras em tomar o financiamento junto ao BNDES. Esse
contrato, inclusive com os clculos do valor do pedgio, foi uma das garantias oferecidas

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pela empresa junto ao BNDES. Ento ela tinha que ter controle sobre o pedgio para
poder oferecer essa garantia ao BNDES. (fls 2.944 e 2.945, vol. 17 dos autos)

7.1. ACRSCIMO INDEVIDO DA DVIDA DA TERCEIRA
PONTE

Ao coletar e examinar documentos e dados referentes
dvida com a construo da Terceira Ponte, duas ocorrncias relevantes
merecem registro.

A primeira diz respeito consolidao do valor da dvida
da ponte, naquilo que se considerou ser a sua 1 etapa.

Todos os aspectos que envolveram a mudana dos
ndices de atualizao e as dvidas relativas construo da Terceira
Ponte foram minuciosamente examinados pelos auditores da Auditoria
Geral do Estado. A sntese dos fatos que remonta ao ano de 1989, a
seguinte:

Voltando a agosto de 1989, ms em que a ponte foi entregue
populao, faz-se necessrio historiar aqui como a dvida da Ponte vinha sendo
amortizada e corrigida ao longo do tempo.

No perodo de 04 de agosto de 1989 a 24 de setembro de 1991, o
indexador proposto pelo Governo Max Mauro e aceito pela ORL para corrigir a dvida, foi
o CDI - Certificado de Depsito Interbancrio dirio. Nessa poca no eram
computados juros, porque ainda no havia sido expedido o termo definitivo de entrega
da obra.

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De 25 de setembro de 1991 a 09 de setembro de 1992, o indexador
continuou sendo o CDI dirio e comeou a ser computada a taxa de juros, 1 % ao ms,
incidentes pr-rata dia sobre o saldo devedor, o que dava aproximadamente 12,68% de
juros ao ano. Com a continuidade desse ndice, o CDI mais os juros estabelecidos,
estudos indicaram que a dvida seria impagvel.

preciso registrar tambm que o contrato de Concesso de Servio
Pblico, assinado pelo ex.- Governador Max Mauro em 04 de agosto de 1989, permitiu a
contratao de terceiros, sem licitao, de servios de administrao, controle e
arrecadao do pedgio da Terceira Ponte, respaldado por parecer de jurista experto.

Nessa mesma data, 04 de agosto de 1989, o Governador Max Mauro
transferiu para a ORL, subsidiria da Odebrecht, os servios relativos cobrana de
Pedgio, Operao e Manuteno da Ponte, por um prazo mximo de 12 anos, cuja
previso de trmino seria agosto de 2001. Por qu? Porque era esse o prazo que se
estimava que a dvida estaria quitada. Neste mesmo documento ficou estabelecido que a
tarifa inicia foi de NCR$ 2,50 (dois cruzados novos cinqenta centavos). A partir de julho
de 1994, a tarifa ficou congelada em R$ 0,95 (noventa e cinco centavos de Real) at a
data da privatizao da Terceira Ponte.

Esse congelamento da tarifa s foi possvel devido ao crescimento,
acima das expectativas, do fluxo de veculos. Esse crescimento se deu, principalmente,
em conseqncia da estabilidade da economia e ao controle sistemtico e dirio que a
Codespe fazia da dvida.

Houve renegociao da dvida com a empreiteira, a ORL Operao
de Rodovias LTDA , e, de 10 de junho/92 a 30 de abril/93, o indexador da correo da
dvida passou a ser a TRD Taxa Referencial Diria. A taxa de juros foi acordada em
12% ao ano, incidentes dia a dia sobre o saldo devedor e a tarifa passou a ser corrigida
pelo ndice da caderneta de poupana. Com a adoo dessas novas variveis em

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75
condies bem mais vantajosas para o Estado, vislumbrou-se novamente a possibilidade
de quitao da dvida no prazo pr-estabelecido. Para esse entendimento da dvida,
podemos chamar de Posio Contratual.

Por fora da legislao federal, foi firmado aditivo contratual, quando
se substituiu a TRD pela TR, e juros constitucionais de 12% ao ano. Aproximadamente
0,95% ao ms, incidentes dia a dia sobre o saldo devedor, o que praticamente no
alterava a nova sistemtica de correo uma vez que a IR era continuidade da TRD. O
saldo devedor em 31 de dezembro/94 era de R$ 23.188.259,33 (vinte e trs milhes,
cento e oitenta e oito mil, duzentos e cinqenta e nove reais e trinta e trs centavos).

Em janeiro de 1995, a Codespe toma conhecimento que, no dia
03/12/94, a Medida Provisria n
0
734/94, implantara a TJLP (Taxa de Juros a Longo
Prazo) menos 6%, como indexador de financiamentos. Como parte da dvida da Codespe
era destinada ao pagamento da ORL junto ao BNDES, a Codespe ento iniciou gestes
junto ORL, no sentido de adequar a dvida com aquela empresa, em consonncia com
a referida Medida provisria.

Essas negociaes avanaram, tendo as duas partes acordado da
seguinte forma: 1 - A parte da dvida (35% aproximadamente) que a ORL repassava ao
BNDES passaria a ser corrigida pelo mesmo indexador do BNDES, porm continuando a
computar juros de 12% ao ano, inseridos ms a ms. 2 - A parte restante da dvida
continuaria inalterada. 3 - A diferena dos juros cobrados, segundo o item primeiro
(12%), e os juros efetivos do BNDES (9%) seriam repassados todo ms para o restante
da dvida. Para esse entendimento da dvida podemos chamar de Posio
Codespe/ORL.

Novamente, a Codespe conseguia alterar as condies da dvida de
maneira super vantajosa para o Estado, passando a ter inclusive uma grande
possibilidade de quitao do dbito antes da data prevista inicialmente. Mas isso no foi
levado a termo, porque devido aos novos dispositivos legais - a Medida Provisria 1027,

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76
de junho de 1995 e Lei 9069, tambm de junho/95 - decorrentes do Plano Real -
foraram consulta Procuradoria a respeito das novas regras de reajuste de contrato
impostas pela ordem econmica em vigor.

Segundo parecer inicial da PGE, em que discordava do acordo
firmado entre as partes, somente caberia reajuste com ndice de contrato
administrativo, que na poca o utilizado era o IGP-M, ou seja, a PGE naquele momento
entendia que a dvida deveria estar subdividida da seguinte maneira. A parte do BNDES
deveria ser paga em idnticas condies daquele rgo, sendo a parte restante corrigida
anualmente pelo IGP-M comiserao tambm anual de juros de 12%.

A ORL no aceitou tais condies e recorreu da recomendao
proposta pela PGE e novamente voltou a considerar a dvida como um todo (Posio
Contratual) sem subdivises e sendo corrigida conforme o contrato vigorava. Nesse
momento perdeu-se a oportunidade de se colocar em prtica o acordo feito entre as
partes, que reiteramos como bastante vantajoso para o Estado.

Em seguida a PGE reconsiderou o parecer, deixando a ORL em
condies de no concordar em assinar os termos aditivos enviados pela Codespe,
alegando que qualquer alterao no contrato em vigor, quele firmado em agosto/92,
prejudicaria o equilbrio econmico-financeiro, perdendo assim a garantia do ato jurdico
perfeito e acabado, alm de afastar o instituto do direito adquirido.

Enquanto aguardava uma deciso final, a Codespe sempre teve o
cuidado de fazer o acompanhamento da dvida das trs formas agora colocadas, ou seja,
em IR + 12% de juros, como rezava o contrato; de acordo com a deciso de Conselho
de Administrao da Codespe em 31/maio/96, com base no parecer inicial da PGE; e
tambm conforme o critrio acordado anteriormente com a ORL.

Em seguida, aps novo parecer da PGE, contrrio ao primeiro, o
Secretrio de Estado e Presidente do Conselho de Administrao da Codespe baseado

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77
em determinao do Governador Victor Buaiz estabeleceu que a dvida deveria ser
corrigida unilateralmente pela Codespe da seguinte forma: a parte do BNDES em iguais
condies estabelecidas por aquele rgo e a parte restante de acordo com as mesmas
condies contratuais em vigor. Vale ressaltar que esse novo critrio de correo
somente difere do entendimento inicial acordado entre a Codespe/ORL com relao
diferena dos juros cobrados pela parte do BNDES (9%) para os juros que entendia-se
poderiam continuar a ser praticados, ou seja, de 12%. Para esse entendimento da dvida
podemos chamar de Posio Governo. Essa celeuma toda fez no entanto que a ORL,
conforme citado anteriormente, passasse a desconhecer qualquer deciso unilateral
imposta pelo Estado e adotasse nica e exclusivamente o estabelecido contratualmente
para correo do saldo devedor.

Por essa discordncia o assunto encontra-se sub-jdice, sendo que a
ORL obteve deciso favorvel, mas a Codespe recorreu.(relatrio da AGE anexo VIII
, pginas 4, 5 e 6).

Quanto s dvidas sempre levantadas sobre quanto
tempo ainda duraria a cobrana do pedgio, vale ressaltar que o assunto
no muda ao sabor da vontade de cada um.

Para ficar claro: a dvida tinha uma previso inicial de ser
quitada em agosto de 2001. A cobrana do pedgio, no entanto, no
estava vinculada ao fim da dvida; o que poderia acontecer que, finda a
dvida, o pedgio seria revisto. Destacamos, porm, de acordo com as
ltimas previses da Codespe em abril de 1998 quanto ao trmino da
dvida, a tica das trs posies acima citadas, que era a seguinte:




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Posio Contratual Julho 2000
Posio Codespe/ORL Janeiro 2000
Posio Governo Outubro 1999

Dessa exposio e anlise dos fatos conclui-se:

1) Que houve fundadas dvidas quanto ao critrio para clculo do
montante da dvida, especialmente, no que se refere utilizao
de indexadores. Disso resultou que, para alguns, ocorreu prejuzo
para o errio da ordem de R$ 5.328.920,21, enquanto que para
outros, os valores foram adequadamente atualizados.

2) A deciso do governador Vitor Buaiz, relativa ao critrio de
atualizao da dvida, foi no sentido de no acolher a posio da
procuradoria, optando pela aplicao dos critrios de indexao
TJLP, previstos na Circular do BNDES. Ocorre que o ento
secretrio de Estado Fernando Betarelo, ao dar encaminhamento
deciso do governador Vitor Buaiz, alterou a deciso do
governador (anexo XI ao relatrio final, da pgina 23 a 46),
fazendo retomar o critrio de atualizao diferente para a dvida,
isto , considerando-se o tipo de contrato (administrativo ou de
financiamento bancrio), conforme consta s folhas 17.683V
Volume 90 dos autos desta CPI.

Saliente-se que este ato praticado pelo secretrio
Fernando Betarelo repercutiu em R$ 5.328.920,21 a mais no valor

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da indenizao totalizando R$ 11, 5 milhes que foi paga pela
empresa vencedora da licitao por ocasio da encampao da
ponte.

7.2- AUSNCIA DE MOTIVAO DO ATO
ADMINISTRATIVO PARA A ENCAMPAO DA TERCEIRA
PONTE

Nos termos da Lei Nacional de Concesses Lei
n 8.987/95, considera-se encampao a retomada do servio,
pelo poder concedente, durante o prazo da concesso, por motivo
de interesse pblico, mediante lei autorizativa especfica e aps
prvio pagamento da indenizao, na forma do artigo anterior.

A encampao constitui, portanto, uma das
modalidades de extino da concesso, previstas no Art. 35, inciso II da
Lei Nacional de Concesses.

Dada a importncia do ato que implica na extino do
contrato de concesso sem qualquer carter sancionatrio
(contrariamente ao que ocorre na hiptese de caducidade,que decorre da
infrigncia pelo concessionrio dos seus deveres estabelecidos nas leis
de regncia ou no contrato), necessrio que haja uma avaliao do
Poder Pblico quanto inconvenincia ou ausncia de
oportunidade em se manter o contrato de concesso. A
encampao, realmente, cercada de cautelas.


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80
De fato, a encampao se apresenta como uma espcie
de revogao do ato administrativo e no anulao. Deste modo, temos
que o Poder Pblico, quando realiza uma encampao, est, na
verdade, voltando atrs em relao anterior deciso de delegar
o servio mediante concesso. Equivale, na prtica, ao desfazimento
do ato administrativo de outorga da concesso.

Justamente por se tratar de ato unilateral do Poder
Pblico a lei vinculou a sua validade jurdica prvia observncia de
certos requisitos legais. A saber: a) Expressa motivao do interesse
pblico; b) Lei autorizativa especfica; C) Prvio pagamento de
indenizao.

Como visto, alm da autorizao legislativa especfica, a
expressa motivao do interesse pblico tambm constitui um dos
requisitos de validade jurdica do ato de encampao, sem cuja
observncia ser considerado nulo de pleno direito.

Ora, sabe-se que a motivao constitui por fora dos
preceitos constitucionais consignados nos Art. 93, inciso IX e X, requisitos
legais de validade do ato administrativo em geral, cuja transgresso
acarreta nulidade.

Sumariamente, tem-se que a motivao impe ao
administrador o dever de declinar de modo expresso as razes de
fato e de direito que o conduziram pratica de determinado ato.

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81

No caso em exame, a motivao consistiria na prvia
ponderao dos interesses pblicos envolvidos, para concluir pela sua
extino. Embora seja um requisito de validade do ato, a motivao no
se relaciona forma, mas, sim, ao mrito do ato administrativo. No
admite, portanto, consideraes abstratas que no examinem os fatos
concretos envolvidos na deciso, nem to pouco apresentao de fato
inexistente.

Desde o advento da lei n4717/1965, consideram-se
nulos, por inexistncia de motivos, os atos administrativos quando a
matria de fato ou de direito, em que se fundamenta o ato,
materialmente inexistente ou juridicamente inadequada ao
resultado pretendido (Art.2 da Lei n. Lei 4717).

Na doutrina so vastas as manifestaes advertindo
quanto necessidade de fundamentao para evitar o arbtrio do
administrador pblico. Por este motivo, se refutam, inclusive, as
motivaes forjadas, aquelas que fazem o uso de expresses
demasiadamente genricas que abstraem a emisso de consideraes
acerca do caso concreto, ou, ainda, o emprego de expresses lacnicas,
as quais se limitam a invocar a presena do interesse pblico na deciso
de encampar, sem, contudo, lograr demonstr-la.


ESTADO DO ESPRITO SANTO
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82
Mais uma vez, fomos buscar na melhor doutrina
elementos para auxiliar a compreenso. A propsito, til hiptese a
seguinte lio:

Deve-se ter em vista, porm a insuficincia de ponderao
abstrata. invivel resolver a questo atravs de afirmaes tais como essa
concesso inconveniente para realizar o interesse pblico. Essa frmula
verbal nada exterioriza. vazia e se identifica com a prtica de ato arbitrrio.
inconstitucional, por ofender ao princpio da indisponibilidade do interesse
pblico.

Significa que a avaliao da convenincia da encampao tem de
ser feita em face do interesse pblico concreto. imperioso identificar,
concretamente como a manuteno da concesso infringiria o interesse
pblico. (Maral Justen fillho , p. 339 Comentrios a Lei de Concesses)

Ao final, extrai o eminente Professor do Paran a
seguinte concluso:

- a nica justificativa para fundamentar a
constitucionalidade da encampao que manter a concesso significar
produzir malefcios muito maiores. (Justen Fillho , p. 339 Comentrios a Lei
de Concesses.)

Ora, cotejando-se o requisito legal da motivao,
chegamos concluso bvia e irrefutvel de que o Decreto n 6919-E
de 20 de janeiro de 1997, expedido pelo ento governador Vitor
Buaiz nulo de pleno direito, visto que se acha destitudo de qualquer

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83
motivao alusiva necessidade do Poder Pblico de promover a
encampao da concesso da Terceira Ponte.

A encampao levada a termo com amparo exclusivo no
Decreto n 6919 E, de 20 de janeiro de 1997, faz referncia distante
ao interesse do Poder Pblico em reduzir investimentos, Considerando a
necessidade de reduzir os investimentos do Poder Pblico nas atividades
que possam ser exploradas em parceria com a iniciativa privada, de
forma a assegurar a prestao de servio adequado.

Adiante, aps omitir a motivao, o decreto determinou a
encampao nos seguintes termos:

Art. 4 Fica encampado o servio objeto da Concesso de servio
Pblico para trmino das obras, conservao, manuteno e explorao do uso da
Terceira Ponte, firmado em 04 de agosto de 1989, entre o Estado do Esprito Santo e a
CODESPE ( ex- CETERPO).

Tendose em conta o princpio da proporcionalidade, da
eficincia e da moralidade (caput do Art. 37 da CF), a encampao
realizada pelo indigitado decreto foi altamente nociva ao
interesse pblico, especialmente, pelo fato de estarmos s
vsperas da extino da concesso pelo cumprimento do prazo.
Faltavam 3 anos.

S mesmo em um ambiente de forte degradao moral do
interesse pblico pode-se cogitar de algum argumento objetivamente

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84
demonstrvel que revelasse que a manuteno da concesso da
Terceira Ponte, em vias de ser extinta, significaria produzir
malefcios muitos maiores ao interesse pblico.

Saliente-se que contra este ato de arbtrio, que to
gravosos prejuzos acarretou aos contribuintes, j se havia insurgido o
TCE-ES, quando examinou e glosou o primeiro edital n 01/97, tendo sido
relator o Conselheiro Mrio Moreira
23
.

Em suma, ao revs da demonstrao da infrigncia
do interesse pblico com a manuteno da concesso, o que se
viu foi a infrigncia do princpio da moralidade pblica e a acintosa
violao do real interesse pblico com a realizao da malsinada
encampao.

Diante de tais evidncias, a concluso inevitvel de que
o ato jurdico administrativo de encampao da Terceira Ponte foi
praticado sem qualquer motivao. Disto resultou sua absoluta nulidade
por evidente ofensa aos preceitos legais, j mencionados, que regulam a
matria.


23
Atendendo a uma solicitao do Ilustre Deputado Lelo Coimbra o Tribunal de Contas do Estado do Esprito
Santo analisou o primeiro Edital de Licitao para concesso do Sistema RODOSOL. O relator eminente
Conselheiro Mario Moreira, afirmou em seu parecer : ... a terceira ponte j foi objeto de concesso para
construo e posterior conservao, conforme evidencia termo de contrato de concesso de servio realizado
ente o estado e a CETERPO Companhia de Explorao da Terceira Ponte...Agora, preste a findar o contrato
aludido, quando comearia o desgio da tarifa do pedgio, pois j est paga, pagaramos somente pela sua
conservao, somos surpreendidos com a deciso do governo do estado de incluir a Terceira Ponte, obra
pronta e acabada e, funcionando a contento em uma nova concesso, que tem por objeto precpuo a
remodelagem da rodovia do Sol. Vai-se pagar um pedgio na Terceira Ponte para financiar um obra
totalmente distinta, que a ampliao da rodovia do Sol. (folhas10.341, 53 volume)

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85
7.3. ENCAMPAO DA TERCEIRA PONTE SEM
AUTORIZAO LEGISLATIVA

Mesmo admitindo-se - por amor ao debate - que o ento
governador de Estado Vitor Buaiz tenha sopesado todos os aspectos
atinentes convenincia e oportunidade da realizao da pretendida
encampao, atravs da adequada motivao - o que j se demonstrou
no ter ocorrido - a matria, ainda assim, no estaria entregue atuao
exclusiva do Chefe do Poder Executivo.

A razo que, segundo se depreende da dico do
preceito legal inserido no artigo 37 da Lei 8.987 /95 e, tambm, da Lei
estadual n 5720 de 17 de agosto de 1988, o ato administrativo de
encampao complexo. Sua validade depende do concurso de vontade
de mais de um agente poltico e, pertencentes a poderes distintos. Vale
dizer, o ato de encampao s se perfaz com a atuao regular e
convergente do Poder Executivo e do Poder Legislativo.

Eis a razo pela qual a lei, sabiamente, emprega os
termos lei autorizativa.

A prescrio legal inteiramente lgica e consentnea
com os procedimentos legais adotados pela Constituio da Repblica
para instituio do regime jurdico da concesso. Assim, coerentemente
temos que, se para realizar a outorga de um determinado servio
em concesso, o regime legal impe a prvia autorizao

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86
legislativa, correto se nos afigura a exigncia de prvia e
expressa manifestao do Poder Legislativo, por meio de lei
especfica, quando se pretenda desfazer a concesso, isto ,
encampar o servio.

Todavia, aps exaustivas e infrutferas buscas pela lei
especfica que deveria autorizar a encampao imposta pelo arbitrrio
Decreto 6.919, de 20 de maio de 1997, editado pelo ento governador
Vitor Buaiz, constatamos, estupefatos, sua inexistncia.

Diante da gravidade do fato, e ciente de que a ausncia
deste requisito essencial, caso confirmada, constituiria vcio insanvel que
implicaria na nulidade da encampao da ponte. Em conseqncia dos
atos subseqentes por meio dos quais realizou-se uma nova delegao a
particulares mediante procedimento licitatrio, decidiu a Comisso inquirir
as autoridades e tcnicos aos quais, por dever de ofcio, incumbiria o
conhecimento desta exigncia legal para apurao mais precisa do,
ento, aparente ilcito detectado.

Em cumprimento s diligncias deste relator e, por
deliberao unnime dos membros da CPI, foi intimado a depor perante a
Comisso, o ex-governador de Estado Vitor Buaiz que, consoante se l no
depoimento de folhas 17.291; 17.293; 17.294, vol. 88, confirma a
inexistncia da lei especfica autorizando a encampao.


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87
Veja-se, abaixo, a sntese das respostas prestadas pela
autoridade mencionada a esta CPI.

Na reunio do dia 18 de novembro de 2003, perguntado
ao depoente, ex-governador Vitor Buaiz, sobre a ausncia de lei, ele
respondeu deputada Brice Bragato e aos demais nos seguintes termos:

A Sr BRICE BRAGATO Dr. Vitor Buaiz, o Senhor falou quando introduziu o seu
depoimento que tudo que foi assinado respondeu legalidade e tica. A lei de licitaes,
Lei 8666/ 93, no seu artigo 37, estabelece que considera-se encampao a retomada do
servio pelo poder concedente durante o prazo da concesso por motivo de interesse
pblico, mediante lei autorizativa especfica e aps prvio pagamento da indenizao na
forma do artigo anterior.
Pergunto: Isso foi cumprido?

O SR. VITOR BUAIZ - Todos os requisitos da lei de concesses, das leis federais, das
leis estaduais, do Tribunal de Contas, foram rigorosamente conferidos pelo Governo do
Estado. Em momento algum o Governo pensou em burlar qualquer tipo de lei.

A SR. BRICE BRAGATO - Mas, qual a Lei Estadual que autorizou o Poder Pblico, o
Governo do Estado, a encampar a concesso que havia sito concedida ORL?

O SR. VITOR BUAIZ - Essa discusso foi feita dentro do Conselho de Reforma, da
Comisso que foi criada para fazer a concesso, a Assemblia Legislativa esteve
representada. Em momento algum o Governo do Estado tomou deciso prpria. Em
momento algum o Governo do Estado tomou deciso por contra prpria, seja por
parecer isolado da Procuradoria Geral, seja com parecer isolado de qualquer dos
Secretrios. Essa discusso foi ampla dentro do Governo. As coisas foram feitas de
acordo com legalidade, cumpridos os prazos, os requisitos, os preceitos legais e
discutido amplamente com a comunidade, como costumamos fazer com as audincias

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88
pblicas. Ento, eu acho que se houve audincias pblicas, se a Assemblia Legislativa
participou da Comisso, criou uma Comisso Especial para discutir essa questo, se
alguma coisa passou desapercebido foi com o aval de todos esses atores polticos e no
com intencionalidade do Governo do Estado.

A SR. BRICE BRAGATO - Dr. Vitor Buaiz, o Senhor entende que o decreto do Poder
Executivo uma deciso prpria do Executivo?

O SR. VITOR BUAIZ - Um decreto pode ser pautado em discusso tcnica, no mbito
do Governo e no mbito da Assemblia Legislativa.

A SR. BRICE BRAGATO - Mas quem que responde por um decreto?

O SR. VITOR BUAIZ O decreto quem assina o Governador do Estado.

A SR. BRICE BRAGATO - Ento, temos um decreto assinado pelo Senhor, Decreto
6919, de 20 de janeiro de 1997, que no seu artigo 4 diz: Fica encampado o servio
objeto da concesso do servio pblico para trmino das obras, conservao,
manuteno, explorao do uso da Terceira Ponte, firmado em 4 de agosto de 1989,
entre o Estado do Esprito Santo e a CODESPE, ex CETERPO. Essa deciso da
responsabilidade do Senhor ou da Assemblia Legislativa?

O SR. VITOR BUAIZ - Essa deciso fruto de uma discusso com a Assemblia
Legislativa e com o Governo do Estado.

A SR. BRICE BRAGATO - Mas o Senhor quem assinou.

O SR. VITOR BUAIZ - Sim. Quem assinou o decreto foi o Governador do Estado.

A SR. BRICE BRAGATO - A responsabilidade por decidir, por decreto, aquilo que a Lei
Federal exige que deva ser feito por lei, de quem Dr. Vitor Buaiz?

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O SR. VITOR BUAIZ - Do Governador do Estado. Quem assina o Governador do
Estado, fruto de uma discusso pblica.

A SR. BRICE BRAGATO - Ento o Senhor que o responsvel pelo descumprimento
do artigo 37.

O SR. VITOR BUAIZ - De todas as decises polticas do Governo, o Governador que
assina.

A SR. BRICE BRAGATO - Ento, nem tudo que assinou foi feito com base na
legalidade, como o Senhor falou no incio do depoimento. Certo?

O SR. VITOR BUAIZ - Eu creio que ns, aqui, no vamos discutir o que legalidade, o
que lcito, o que fruto de uma discusso poltica, no contexto do momento em que
vivamos durante o nosso Governo.

A SR. BRICE BRAGATO - Qual era a dificuldade que o Senhor tinha de aprovar uma
lei autorizando a encampao da concesso que havia sido feita com a ORL? Por que no
mandou a lei para c?

O SR. VITOR BUAIZ - Essa uma questo poltica, a partir de discusses tcnicas que
envolveram o Poder Pblico.

A SR. BRICE BRAGATO - Mas o agente pblico deve se postar de forma poltica ou de
forma tecnicamente correta?

O SR. VITOR BUAIZ Eu acredito que o Governador do Estado deve se posicionar de
acordo com aquilo que melhor para o Estado, melhor para a sociedade, o que possa
trazer o benefcio e no malefcio, desde que no haja ilegalidade e que tenha sido
discutido incluindo os atores polticos: se decreto ou se lei.

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90

A SR. BRICE BRAGATO - Mesmo que para isso desrespeite a Lei Federal, que o
comando maior?

O SR. VITOR BUAIZ O desrespeito Lei Federal vem em funo, pode vir em funo
da necessidade maior do Estado, da emergncia, da situao que estava sendo criada
naquele momento.

A SR. BRICE BRAGATO - Qual era a emergncia?

O SR. VITOR BUAIZ - De resolvermos de uma vez por todas a questo da Rodovia do
Sol, da segurana para a populao, do projeto de desenvolvimento do Estado, de
atender a uma demanda social, que era emergente e que no poderamos deixar passar
a oportunidade.

A SR. BRICE BRAGATO - Dr. Vitor Buaiz, o setor privado pode fazer tudo o que a lei
no probe. O setor pblico s pode fazer aquilo que a lei permite. Se a lei estabelece
que para encampar uma concesso tem que ter uma autorizao legislativa, fica claro
que no pode ser feita por decreto.

O SR. VITOR BUAIZ Se for a bem do servio pblico, se no houver nenhum ato
ilcito, acho que pode ser feito.

A SR BRICE BRAGATO O que ilegal ilcito?

O SR. VITOR BUAIZ Nem sempre.

O depoimento dessa autoridade e a busca
infrutfera pela lei autorizativa, que agora se sabe no existir, marcam
definitivamente a ilicitude da conduta dos agentes pblicos que

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91
promoveram a encampao, transgredindo, conscientemente, as normas
legais que impem prvia e especfica manifestao soberana da
representao popular atravs de autorizao da Assemblia Legislativa.

Como se v, a ausncia de lei especfica autorizando o
Poder Executivo a proceder encampao via decreto mais uma
ilegalidade comprovada (alm da ausncia de motivao j referida) que
atinge, integralmente, a validade do ato administrativo de encampao,
maculando-o com o vcio insanvel da nulidade.

Este entendimento tambm foi acolhido pelo Ministrio
Pblico que poca ajuizou uma Ao Civil Pblica
24
.


24
A Ao Civil Pblica foi ajuizada em 12 de novembro de 1998 pelos promotores Elisabeth da Costa Pereira;
Andra Maria Rocha Pontual; Annina Lcia de Amorim Rubim Grgio e Luiz Antnio de Souza Silva. A ao
contesta o edital de licitao da concesso do Sistema RODOSOL alegando as seguintes irregularidades:
Encampao da Terceira Ponte, inexistncia de Estudo Prvio de Impacto Ambiental e inconstitucionalidades
na cobrana do pedgio. A ao, que consta no anexo V deste relatrio se encotra da 2 Vara da Fazenda
Estadual a espera de despacho desde 4 de agosto de 2003.

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92
7.4. PAGAMENTO DE INDENIZAO SEM OBSERVNCIA
DA EQUAO ECONMICO-FINANCEIRA

Outra das ilegalidades praticadas no procedimento
administrativo de encampao diz respeito ao pagamento da indenizao.

Diz a Lei Nacional de Concesses que encampao dar-
se- aps prvio pagamento da indenizao ao concessionrio (Art. 37),
compreendendo assim o pagamento de indenizao pela expropriao de
bens; indenizao por lucros cessantes e, finalmente, indenizao por
eventuais danos emergentes decorrentes da abrupta interrupo dos
servios.

Ora, por fora do que dispe a lei, necessrio que,
previamente expedio do ato de encampao, o Poder Pblico realize
alguns procedimentos destinados a levantar os bens reversveis e apurar
os valores a serem pagos a ttulo de indenizao.

Contudo, nos procedimentos administrativos para
encampao da Terceira Ponte, as providncias legais vinculadas s
indenizaes no foram observadas.

O decreto de encampao simplesmente afirma que o
pagamento de indenizao necessrio imisso pelo Estado na posse dos
bens vinculados ao servio encampado, ser realizado na data da

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93
assinatura do contrato de concesso do processo de licitao ora
autorizado.(Art. 4, pargrafo 1).

O edital determina que a empresa vencedora da licitao
efetue o pagamento empresa ORL, mas em nenhum processo
administrativo se encontrou o levantamento dos bens reversveis e os
clculos dos valores, que deveriam ser pagos a ttulo de indenizao, no
foram apresentados. No houve reduo do montante a ser pago em uma
nica vez, em decorrncia da antecipao do pagamento, nem supresso
de encargos, pelo fim abreviado da concesso em cerca de trs anos.

Ademais, chama a ateno o fato de que, apesar de a
concesso pertencer ao Estado, o decreto determina o pagamento ORL.
Embora a concesso fosse da CETERPO, conforme disps a Lei n
3632/1984, vale lembrar que a empresa ORL inicia a explorao do
pedgio da ponte aps a cesso dos direitos, realizada atravs do aditivo
n34.

Veja-se, a respeito, a previso contida do item 232 do
Edital 01/98:

At 5 (cinco) dias teis antes da data fixada para a celebrao do contrato de
concesso, a Licitante vencedora deve comprovar, perante o Diretor-Geral do DER, ter
efetivado o pagamento, em moeda corrente nacional, empresa OPERAO DE
RODOVIAS LTDA. ORL, sociedade por quotas de responsabilidade limitada, operadora
da Ponte Castello de Mendona (Terceira Ponte), com sede na Praa do Pedgio da
Terceira Ponte, s/n, na Cidade de Vitria (ES), inscrita no CGC/MF sob o n.

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94
32.416.679/0001-90, da importncia de R$ 11.500.000,00 (onze milhes e quinhentos
mil reais), correspondente ao saldo devedor da dvida contrada pela mesma nos termos
do TERMO ADITIVO N. 34 AO CONTRATO ASSINADO EM 10 DE AGOSTO DE 1978,
PARA CONSTRUO DA TERCEIRA PONTE, CELEBRADO ENTRE A COMPANHIA DE
EXPLORAO DA TERCEIRA PONTE CETERPO E A USIMINAS MECNICA S/A, COM A
INTERVENINCIA DA OPERAES E RODOVIAS LTDA. ORL, celebrado em 4 de agosto
de 1989, e do TERMO DE ADITAMENTO AO CONTRATO CELEBRADO EM 10 DE AGOSTO
DE 1978 E CEDIDO PARCIALMENTE EM 18 DE AGOSTO DE 1989, FIRMADO ENTRE A
COMPANHIA DE EXPLORAO DA TERCEIRA PONTE CETERPO E OPERAES DE
RODOVIAS LTDA. ORL, celebrado em 22 de dezembro de 1992.

7.5. ILEGALIDADE DA TRANSFERNCIA DA TERCEIRA
PONTE DA CODESPE PARA O ESTADO OPERAO DE
REDUO DE CAPITAL

Tendo em vista que somente o Estado pode ser o poder
concedente, visto que s ele detm o servio pblico, na Assemblia
Geral do Extraordinria da Codespe foi formalizada a transferncia da
Terceira Ponte desta empresa para o Governo do Estado do Esprito
Santo, a fim de viabilizar o projeto de concesso de explorao do
complexo Terceira Ponte e Rodovia do Sol iniciativa privada.

Historicamente, o custo da construo da Terceira Ponte
foi debitado, ao longo do tempo de sua execuo, no Ativo Permanente
Imobilizado da CODESPE, sendo este valor, em 31 de dezembro de 1996
(ltimo Balano Patrimonial levantado), de R$ 176.638.889,56, que
contabilmente foi baixado em contra partida ao Capital Social da empresa

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95
(reduo neste valor do Capital da empresa) (anexo XI, s folhas de 1 a
22).

Posteriormente, em 29 de abril de 1997, a Ata da
Assemblia Geral Extraordinria, de 08 de abril de 1997, foi registrada na
JUCEES Junta Comercial do Estado do Esprito Santo, sob o n
970142889.

Este procedimento do registro da Ata na JUCEES foi
irregular, por no ter seguido as diretrizes emanadas pelo DNRC -
Departamento Nacional de Registro do Comrcio.

O DNRC, atravs da Instruo Normativa n 60 de 13 de
junho de 1996 (em vigor na poca), disciplinou os procedimentos quanto
ao registro nas Juntas Comerciais, nos casos inclusive de reduo de
capital de sociedade mercantil.

O artigo 1 desta I.N. cita:

Os pedidos de arquivamento de atos de extino ou reduo de
capital de firma individual ou de sociedade mercantil, bem como os de ciso total ou
parcial, incorporao, fuso e transformao de sociedade mercantil sero instrudos
com os seguintes comprovantes de quitao de tributos e contribuies sociais federais:

I Certido de Quitao de Tributos e Contribuies Federais para com a Fazenda
Nacional, emitida pela Receita Federal;


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96
II Certido Negativa de Dbito CND, fornecida pelo Instituto Nacional de Seguridade
Social INSS; e

III Certificado de Regularidade do Fundo de Garantia por Tempo de Servio FGTS,
fornecido pela Caixa Econmica Federal.

Como a CODESPE no vinha recolhendo regularmente o
PIS/PASEP e o COFINS, possua estas pendncias que impediam a
emisso da Certido de Quitao de Tributos e Contribuies Federais,
emitida pela SRF Secretaria da Receita Federal.

Ao arrepio da determinao legal acima transcrita, a
JUCEES Junta Comercial do Estado do Esprito Santo, atravs de uma
atitude arbitrria unilateral, concedeu o registro da ata em questo,
dispensando a CODESPE da exigibilidade da apresentao da Certido
Negativa de Tributos Federais. (Anexo XI, pginas de 1 a 22)

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97

8. INVESTIGAO E ANLISE DA FASE DE
PLANEJAMENTO DA CONCESSO E DO
CONTRATO(Estudos de Viabilidade Econmica,
Justificativa, Autorizao Legal, Edital e Processo
Licitatrio)

8.1. INEXISTNCIA DE ESTUDOS TCNICOS DE
VIABILIDADE ECONMICA PARA FUNDAMENTAO DA
CONCESSO

No curso das investigaes, um grande esforo foi
empreendido com adoo de vrios procedimentos em busca dos estudos
e dados tcnicos que embasaram as decises administrativas de
realizao do contrato de concesso.

Houve, de fato, uma preocupao especial destinada a
verificar se a importante fase denominada de Planejamento da Concesso
teria sido cumprida pelo governo de Estado. Afinal, desde o incio das
investigaes, acumulavam-se dvidas quanto s reais motivaes
tcnicas e administrativas que conduziram o Estado realizao do
Procedimento Licitatrio.


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98
Conforme j se disse, ao discorrer sobre os conceitos
bsicos da Concesso na fase introdutria deste relatrio item 6.1,
todos os especialistas na matria so unnimes em apontar a
necessidade de que a fase de planejamento seja conduzida com esmero,
a fim de evitar a formulao de modelos que violem as normas legais ou
se revelem economicamente inviveis. A prpria legislao aplicvel
matria contm diversas determinaes ordenando que o administrador
pblico seja previdente, tcnico e cauteloso no planejamento da
concesso.

Em sntese, sua finalidade precpua no mnimo
assegurar que:

a) Haja estudos tcnicos, inclusive de viabilidade econmica, para
instituio do prazo de durao do contrato de concesso; as previses
para amortizao do capital investido; a definio da margem de lucro e,
ainda, meios de se assegurar a modicidade da tarifa em favor do usurio.
Este estudo de viabilidade econmico-financeira necessrio para
justificar a prpria concesso, conforme prev o Art. 5 da lei 8.987/95
25
.

Dever, ainda, o estudo de viabilidade prever as
implicaes das receitas denominadas de alternativas, complementares
ou acessrias na equao econmico-financeira do contrato;


25
Diz o Art. 5 .O poder concedente publicar, previamente ao edital de licitao, ato justificando a
convenincia da outorga de concesso ou permisso, caracterizando seu objeto, rea e prazo

ESTADO DO ESPRITO SANTO
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99
b) Sejam fornecidos parmetros tcnicos confiveis que propiciem aos
interessados informaes aptas formulao de uma proposta. No se
desconhece que a excessiva limitao de dados e informaes constitui
meio indireto e inidneo de restringir a ampla participao na licitao;

c) O custo real do empreendimento, que haver de ser suportado pelo
contribuinte usurio, seja fiscalizado. Note-se que a circunstncia de a
administrao no despender diretamente recursos no contrato de
concesso precedida de obra pblica, no lhe exime do dever de
promover a defesa do interesse pblico na execuo de um servio de
idntica natureza. Desnecessrio dizer que a omisso do Estado nesse
campo gera descontrole e macula o interesse pblico;

As investigaes realizadas demonstraram que esse
aspecto tambm foi negligenciado pelo Estado e seus agentes pblicos,
quando da realizao do processo de licitao e formalizao do contrato
de concesso com a RODOSOL.

De fato, ao longo de toda a investigao, foram
encontradas provas irrefutveis da injustificada pressa dos agentes
pblicos ao praticarem atos e decises administrativas, muitas vezes,
suprimindo etapas naturais e indispensveis produo responsvel e
consciente de decises cujos efeitos se fariam sentir nos prximos 25
anos.

ESTADO DO ESPRITO SANTO
ASSEMBLIA LEGISLATIVA


100
A definio do valor da tarifa mereceria, de fato, uma
anlise mais detida do governo, inclusive em face da determinao legal
de que seja observado o princpio da modicidade da tarifa.

No entanto, o modelo concebido desconsiderou esta
importante garantia que a lei d ao usurio. Ao invs de se realizar um
estudo profundo sobre a poltica tarifria, criando mecanismos de receitas
alternativas para propiciar modicidade da tarifa, se fez o oposto. que,
alm da falta destes estudos se incluiu uma srie de obrigaes, tais
como pagamento polcia estadual e o repasse de 3% sob a forma de
remunerao ao Estado pela concesso a partir do quinto ano do
contrato, os quais oneram ainda mais o usurio do sistema.

Entendemos que estas clusulas contratuais devem
merecer especial ateno do Governo do Estado, inclusive quanto ao
interesse pblico na sua retirada ou manuteno.

8.2- GLOSA DO 1 EDITAL N01/97 PELO TRIBUNAL DE
CONTAS-ES

To logo foi publicado o Edital de Licitao n 01/97,
surgiram inmeras dvidas quanto legalidade do procedimento adotado
para a concesso, bem como quanto ao contedo de vrias das clusulas
do edital de concesso e da minuta do contrato.


ESTADO DO ESPRITO SANTO
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101
Atendendo a uma solicitao formulada pelo Presidente
da Comisso Especial para analisar o Processo de Concesso Iniciativa
Privada do Sistema RODOSOL, o ento deputado estadual Lelo Coimbra,
o Tribunal de Contas analisou o Edital de Licitao n 01/97, havendo
concludo pela existncia das seguintes irregularidades
26
:

1. Incluso da Ponte Castelo Mendona terceira ponte
Rodovia ES-060;
2. Impropriedades da Lei estadual n 5276, que autoriza a
fixao dos termos da concesso por Decreto do Poder
Executivo;
3. Irregularidades constatadas no Edital em face da legislao
vigente: a) falta de antecedncia da publicao do edital
para a abertura das propostas; b) subjetividade dos critrios
de julgamento da proposta tcnica; c) indevidos critrios de
reajuste e reviso da tarifa; d) inexistncia de projeto
bsico; indefinio da forma e periodicidade da prestao de
Contas; e) cobrana irregular de infraes de trnsito.
4. Ausncia de prvia exigncia do EIA/RIMA.

A anlise, realizada pelo Tribunal de Contas, contm
consistentes posicionamentos tcnicos da equipe do rgo e do
Conselheiro Relator quanto s ilegalidades da concesso que se pretendia
realizar. Desde aquela anlise, ficaram nitidamente expostos a falta de

26
A ntegra do voto do Relator do processo Conselheiro Mario Moreira, aprovada na Sesso Ordinria
realizada em 10 de julho de 1997, encontra-se no volume 53 dos autos.

ESTADO DO ESPRITO SANTO
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102
planejamento do processo de concesso, o atropelo s normas legais e,
ainda, a pressa desmedida em concluir o processo de concesso, cujo
contrato veio a ser assinado no apagar das luzes do Governo Vitor Buaiz,
dia 21 de dezembro de 1998 (ver vol. 53, folhas 10.321 a 10.351).

Diante de subsdios to claros, surpreende que os
agentes pblicos responsveis pela conduo do processo licitatrio, aps
as contundentes e fundamentadas objees opostas aos termos do Edital
n 97, tenham optado por permanecer na ilegalidade.

Assim, embora conscientes das irregularidades
apontadas pelo Tribunal de Contas, se recusaram a remeter o novo edital
apreciao do Tribunal de Contas. Alm disso, ignorando itens do edital
01/97 que haviam sido glosados pelo Tribunal, reincidiram em grande
parte das ilegalidades j apontadas, ao publicarem o novo edital n01/98.

Os agentes pblicos estaduais jamais poderiam dar
prosseguimento licitao, mantendo no novo edital de n 01/98
diversas regras e afrontando a adoo de medidas corretivas
determinadas pelo Tribunal de Contas do Estado do Esprito Santo. Esta
conduta foi ilegal, pois violou o Art 47 da Lei estadual n 5.720/98 que
estabelece:

O Tribunal de Contas e os rgos integrantes do sistema de
controle interno poderia solicitar para exame, antes da abertura das propostas, cpia de
edital de licitao j publicado, obrigando-se os rgos da administrao adoo de
medidas corretivas que, em funo desse exame, lhe forem determinadas.

ESTADO DO ESPRITO SANTO
ASSEMBLIA LEGISLATIVA


103

Como se v, o edital 01/98, que continha todas as
regras do processo de licitao da concesso, foi de fato publicado sem
prvia anlise do Tribunal de Contas. Mas no s, pois, conforme ser
demonstrada no item 8.4 deste Relatrio o Edital 01/98, tambm no foi
submetido prvia anlise da Procuradoria Geral do Estado.

Todos este fatos graves, aliados pressa em se concluir
a licitao, confirmaram as suspeitas da opinio pblica acerca da
ausncia de lisura do negcio que se pretendia concluir.

Diante da presso da sociedade civil e da mobilizao
de diversos deputados, o Edital n. 01/97 chegou a ser sustado pela
Assemblia Legislativa do Estado do Esprito Santo, atravs da expedio
de um Decreto Legislativo de n. 01/97, de 01 de julho de 1997 (Decreto
Legislativo n 01/97, cuja ementa era a seguinte: Susta o Edital de
Concorrncia SETRCN 001/97, de 10.06.97, e seus efeitos).

Cumpre registrar que a irregularidade, configurada pela
indevida delegao da fixao dos termos da concesso por Decreto do
Chefe do Poder Executivo, foi sanada mediante o envio de proposio
legislativa, que se converteu na Lei n 5720/98.

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104

8.3. VCIOS CONGNITOS DO MODELO DE CONCESSO
ADOTADO

No que pertine montagem do modelo de concesso,
ficou demonstrada a existncia de dois vcios congnitos que revelam a
um s tempo um misto de aodamento, indefinio, ilegalidades e
impropriedades quanto ao modelo da concesso a ser licitado.

Indefinio do Critrio de Julgamento da Licitao

DECRETO N 6919-E, de 2
O
de Janeiro de 1997

O ento governador de Estado Vitor Buaiz, manejando
os poderes que lhe foram delegados pelo inciso VI do Artigo 3 da Lei
Estadual n 5276, de 08 de outubro de 1996, para promover, por
decreto, as desestatizaes de servios pblicos mediante as modalidades
de concesso e permisso, expediu o Decreto n 6919-E, de 20 de janeiro
de 1997.

O artigo 2, inciso IV do Decreto, ao instituir os
parmetros para a licitao por concesso onerosa dos servios pblicos
de explorao do Sistema RODOSOL (ES-060), estabeleceu o seguinte
critrio de julgamento:

Art. 2 A licitao referida no artigo anterior observar os seguintes parmetros:
......................

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105
IV- a tarifa do pedgio Serpa fixada pelo poder pblico estadual, sendo critrio
de julgamento do certame a maior oferta de pagamento pela outorga de
concesso;

Posteriormente, aps um ms, portanto em 20 de
fevereiro de 1997, o ento governador Vitor Buaiz expediu o Decreto de
n 6.928-E, alterando o critrio de julgamento institudo no Inciso IV do
Art. 3 do Decreto E- 6.919 de 20 de janeiro de 1997, o qual passou a
vigorar com a seguinte redao:

IV O julgamento da licitao ser efetuado pelo critrio de menor valor da tarifa
de pedgio observando-se os limites mximos fixados no edital combinado
com o de maior oferta de pagamento pela outorga da concesso

Assim, sem qualquer justificativa tcnica, ou
considerandos, portanto, sem qualquer fundamentao, o ento
governador Vitor Buaiz alterou, substancialmente, o critrio de
julgamento da licitao, adotando uma das outras possibilidades previstas
na Lei Nacional de Concesses n 8.987, cujo pargrafo II do Artigo 15
estabelece:

Art. 15 No julgamento da licitao ser considerado um dos seguintes
critrios:
I- o menor valor da tarifa do servio a ser prestado;
II- a maior oferta, nos casos de pagamento ao poder concedente pela
outorga da concesso;
III- a combinao dos dois critrios referidos nos incisos I e II e VII
deste artigo.

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106

So alteraes de monta, visto que a adoo do ltimo
critrio menor tarifa e maior valor pela outorga -, mencionado de forma
combinada, demanda uma sofisticada frmula da equao econmico-
financeira para definir a proposta mais vantajosa que se sagrar
vencedora do certame.

Ocorre que apesar das alteraes realizadas na forma de
julgamento da licitao, o Edital n 1/98 veio a inserir uma modalidade
diferente. De fato, consoante se v no item 9 do edital :

Seo VII - Do Tipo de Concorrncia e do Critrio de
Julgamento 9. A concorrncia ser do tipo menor tarifa, previsto no inciso I
do Art.16 da Lei Estadual n. 5720, observado o valor mximo da tarifa bsica
de pedgio estabelecido no Edital

Retornou-se, desse modo, ao critrio de julgamento
da menor tarifa. Esta alterao se deve interveno direta do Conselho
de Reforma do Estado que, por ato prprio Resoluo n. 026/98,
expedida em 28 de agosto de 1998, instituiu a mudana nos seguintes
termos:

IV- determinar que a deciso da concorrncia pblica se dar
pela oferta da maior reduo de pedgio da ponte

Este critrio foi, posteriormente, homologado pelo
Decreto n. 4.330-N, expedido no dia 03 de setembro de 1998 pelo ento

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107
governador Vitor Buaiz e publicado no Dirio Oficial do Estado do dia 04
de setembro. Disso se conclui que ocorreu mais uma alterao no critrio
de julgamento s vsperas da publicao do edital no Dirio Oficial da
Unio, ocorrido em 09 de setembro de 1998.

Por que alteraes to profundas e mudanas to
importantes quanto ao critrio de julgamento da licitao foram
realizadas em to pouco espao de tempo? Quais as motivaes de
ordem tcnica ou poltico-administrativas que orientaram estas abruptas
mudanas de opinio do Governador do Estado?

Para obter resposta a estas perguntas, a CPI formulou
estes questionamentos ao prprio ex-governador Vitor Buaiz, que as
respondeu na forma transcrita a seguir:

O SR. CSAR COLNAGO Retornarei primeira pergunta e vou me referir a trs
decretos. Tenho at cpia deles aqui, se quiser t-los.
O Decreto 6919-E, de 20 de janeiro de 1997, colocou que o critrio de
julgamento da licitao seria de maior oferta de pagamento pela outorga de concesso.
O julgamento seria quem oferecesse maior remunerao a outorga. A pergunta : houve
algum estudo tcnico que fundamentou essa deciso?
Fao a pergunta e j vou a segunda. Um ms aps, no dia 20 de fevereiro de
1997, o Senhor expediu um outro decreto, optando por um novo critrio. Critrio do
menor valor da tarifa combinado com o de maior oferta de pagamento pela outorga da
concesso. Incluiu aqui no s o valor do pagamento da outorga, mas tambm o valor
de menor tarifa. Tarifas versus outorga. Isso um ms depois.
Posteriormente, em setembro de 1998, j um tempo depois, o outro tinha sido
no dia 20 de fevereiro de 1997 e o outro 20 de janeiro de 1997, o Senhor editou o

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108
decreto n 4330-N, no qual o critrio de julgamento passou a ser o seguinte: oferta da
maior remunerao do pedgio da Terceira Ponte. Quais as razes que levaram o seu
Governo a mudar esse posicionamento? Primeiro outorga; segundo outorga versus
menor preo de pedgio; terceiro menor preo de pedgio excluindo, tirando a outorga.
Essa foi uma deciso que passou evidentemente pela mo do ento Governador, o
Senhor, nos anos de 1997 e 1998. O que levou a essa mudana de critrio, a essa
mudana de posio em relao aos critrios que definiriam na concorrncia a
vencedora?

O SR. VITOR BUAIZ Disse anteriormente que toda discusso passou pelo conselho
de reforma. Posteriormente a Secretaria de Transporte mostrou, fez os estudos
mostrando a viabilidade econmica e financeira da concesso.

O SR. CSAR COLNAGO Isso em 1997, o estudo de viabilidade econmica e
financeira?

O SR. VITOR BUAIZ Isso. Durante todo esse processo, em fevereiro de 1997, teve
uma audincia pblica cujo edital foi publicado em jornais nacionais.
Outras audincias pblicas foram realizadas, em torno de oito audincias, entre
Vila Velha e Guarapari. E cada audincia pblica, cada consulta a PGE, cada consulta ao
Tribunal de Contas a comisso ia adaptando de acordo com aquilo que era discutido e
era de consenso dentro do conselho de reforma e da comisso que estudava a
concesso. Por isso que houve variao ao longo do tempo dos decretos que eram
assinados pelo Governador do Estado, em funo daqueles estudos, daquela discusso
que era a discusso pblica e que era orientado, ento, o Governador a assinar os
decretos que foram citados a pelo Deputado. Tudo foi baseado nos estudos feitos em
audincias pblicas, no conselho de reforma, da Procuradoria Geral do Estado e do
Tribunal de Contas.

O SR. CSAR COLNAGO - Essas audincias aconteceram, inclusive, antes do processo
licitatrio ter sido publicado, j anteriormente a audincias pblicas?

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109

O SR. VITOR BUAIZ Sim. As audincias pblicas comearam no dia 18 de fevereiro
de 1997 e se seguiram posteriormente oito reunies, discutindo com a populao das
reas vizinhas do Municpio de Vila Velha e de Guarapari.

O SR. CSAR COLNAGO - Em funo disso esses decretos tiveram essas modificaes
em aluso discusso com a populao?

O SR. VITOR BUAIZ Exato. Em julho de 1997 o edital de concesso recebeu anlise
do Tribunal de Contas, que solicitou Secretaria de Transporte a adequao do edital
aos termos da anlise.

O SR. CSAR COLNAGO Por favor, repete, no ouvi o incio. Repete, por favor, o que
o Senhor leu, que no ouvi o incio.

O SR. VITOR BUAIZ Em abril de 1997 a Secretaria de Transportes preparou edital de
concesso. Esse um documento que j foi entregue aqui Comisso pelo Dr. Antnio
Carlos Medeiros e pelo Dr. Fernando Betarello. Preparou o edital de concesso que teve
a participao dos Procuradores do Estado e em maio de 1997 a anlise da PGE. Em
julho de 1997 o edital de concesso recebeu a anlise do Tribunal de Contas, que
solicitou Secretaria de Transporte a adequao do edital aos termos da anlise.
A observao mais importante do Tribunal com relao adoo do artigo 3 da Lei
5.276/96, que delegava poder ao Poder Executivo por decreto a promover as
concesses. O Tribunal entendia que de acordo com o artigo 2 da Lei Federal 9.074/95,
para que ocorresse a execuo de obras e servios pblicos por meio de concesso,
havia a necessidade de lei especfica que alm de autorizar o Poder Executivo lhes
fixasse os termos.
Em junho de 1997 a Assemblia Legislativa institui uma comisso especial para
analisar o processo de concesso, a iniciativa do sistema Rodovia do Sol. Ou seja, a
Assemblia Legislativa tambm estava includa nessas discusses junto com o conselho
de reforma e a comisso criada pelo Governador.

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110

O SR. CSAR COLNAGO E essas decises de critrios tcnicos, de valor de tarifa ou
de outorga, foram discutidas com a populao?

O SR. VITOR BUAIZ Todos eles e em audincias pblicas.

O SR. CSAR COLNAGO Em audincias pblicas com atas, decises sobre esses
critrios? (Folhas 17.282, 17.283; 17.284, Volume 88 )

Todavia, prosperando nas investigaes, a CPI constatou
fortes indcios de que tais alteraes decorreram no s da ausncia de
adequado planejamento da concesso, como tambm do manifesto
interesse em lev-la a efeito a todo custo, com um injustificvel
aodamento, por diversas vezes j denunciado. Ademais, resta lembrar
que futuros beneficirios da concesso scios-proprietrios da
concessionria mantinham estreitas relaes com o Poder Pblico
estadual poca, tendo assento inclusive no Conselho de Estado.

DESCUMPRIMENTO DOS PRAZOS LEGAIS PARA PUBLICAO DO
EDITAL E SUA ALTERAO

Foi identificada, ainda, outra grave irregularidade
referente inobservncia dos prazos legais destinados a assegurar ampla
publicidade ao processo licitatrio. Esta irregularidade se encontra
devidamente registrada no Parecer Jurdico PGE/SCA
27
n 622/203,
emitido em setembro de 2003 pela procuradoria jurdica do atual

27
Anexo nmero 10 do Relatrio Final desta CPI.

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111
Governo do Estado, sobre a Concesso do Sistema Rodovia do Sol,
cujo contedo, pertinente ao tema, transcreve-se abaixo:

...considerando o disposto no 3 do Art. 21 da lei 8.666/93
( os prazos no pargrafo anterior sero contados a partir da ltima publicao
do edital resumido ou da expedio do convite, ou ainda da efetiva
disponibilidade do edital ou do convite e respectivos anexos, prevalecendo a
data que ocorrer mais tarde), somos forados a concluir que o prazo de
quarenta e cinco dias , acima descrito, no foi cumprido, uma vez que a
publicao no dirio Oficial da Unio .se deu em 09 de setembro de 1998 (proc.
N. 14302659 1 volume, folhas 104) e a data da entrega das propostas e
abertura da licitao ocorreu em 20 de outubro de 1998, portanto, com
intervalo de tempo de apenas 41 (quarenta e um dias).

Outra ilicitude deu-se quando a Administrao Pblica
decidiu promover uma modificao do Edital n 01/98. Consta no
processo administrativo n 14302659, 1 volume, folhas 169 que foi
expedido um Aviso de Modificao do Edital n 01/98, cujo teor referia-se
ao quadro n. 5 do Anexo V proposta comercial.

Entendeu a PGE, no parecer j mencionado, que houve
descumprimento do 4 do Art. 21 da Lei n. 8666/93 o qual prescreve:
qualquer modificao no edital exige divulgao pela mesma forma que se
deu o texto original, reabrindo-se o prazo inicialmente estabelecido, exceto
quando, inquestionavelmente, a alterao no afetar a formulao das
propostas


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112
Veja-se a concluso da Procuradoria Geral do Estado
sobre esta irregularidade:

Tal modificao do Edital no foi publicada no Dirio Oficial
do Esprito Santo nos termos do inciso II do Art. 21 da lei 8666/93, embora
tenha sido o respectivo aviso publicado no Jornal do Brasil, A Gazeta, A Tribuna
e no Dirio Oficial da Unio (por ltimo, em 13/10/1998 folhas 173) quando j
estava marcada para 20/10/98 abertura de licitao

Nota-se que o descumprimento das regras mencionadas
acima constituiu mais um elemento destinado a frustrar a ampla
participao de interessados pela concesso.

Sendo o edital lei entre as partes, absolutamente
improvvel admitir-se como vlidas no plano jurdico alteraes das
condies inseridas no edital aps sua publicao, sem que se promova,
consoante determina a lei, nova publicao, com igual prazo.

A Comisso de Inqurito, acolhendo a sugesto
ofertada pelo parecer da Procuradoria, examinou a aludida alterao
realizada no edital 01/98, tendo concludo que a natureza das alteraes
realizadas afetavam a elaborao das propostas comerciais. Sendo assim,
no resta dvida de que era imperativo que se promovesse uma nova
publicao do edital.


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113
COMBINAO DE DUAS MODALIDADES DE CONCESSO:
CONCESSO PRECEDIDA DE OBRA PBLICA (DUPLICAO DA
RODOSOL) E CONCESSO DE OBRA PRONTA (TERCEIRA PONTE)

Outro dos vcios congnitos que afetam o edital consiste
na reunio de duas modalidades de concesses em um s contrato sem
considerar suas especificidades e implicaes.

Ora, dada as caractersticas de cada uma das
concesses, uma referente obra que j se encontrava pronta (Terceira
Ponte) e outra precedida da realizao de obra (duplicao da Rodovia do
Sol), a modelagem requeria estudos complexos que ponderassem estas
modalidades to diferentes, que jamais foram estudadas como um
conjunto, como um s sistema.

obvio que, se a concesso da Terceira Ponte j estava
prestes a se extinguir, em breve os usurios passariam a pagar um
pedgio menor correspondente apenas manuteno, e no mais os
custos elevados da construo, com os seus respectivos encargos.

Porm, a partir da encampao, se imps injusta e
ilegalmente a todos os usurios da Terceira Ponte a obrigao de custear
as obras da Rodovia do Sol, cujo volume de trfego sazonal revelava-se
imprprio para o modelo de concesso.


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114
Disto resultaram conseqncias danosas ao interesse
pblico, tais como:

a) o autofinanciamento (sem previso legal) da obra de
duplicao da RODOSOL pelos usurios da ponte e, mesmo antes da sua
construo, das obras da rodovia mediante o pagamento de pedgio da
ponte. Esse fato relevante capitalizou a empresa vencedora da licitao,
em face da tolerncia que lhe foi conferida sob a forma de prazo de at
dezoito meses para a concluso da 1 etapa da obra. Deve-se registrar
aqui que, apesar desta facilidade, a empresa no cumpriu, integralmente,
as obras, conforme se ver adiante no item alusivo s inadimplncias
contratuais;

b) a imposio de que os usurios da ponte, localizada
no centro da regio metropolitana da Grande Vitria, paguem
indevidamente pela utilizao de cerca de 30 quilmetros da Rodovia do
Sol que no utilizam. Evidente que este fato descaracteriza, por inteiro, o
prprio conceito jurdico de pedgio, que, como se sabe, s poder ser
legalmente cobrado para custeio do desgaste da via sob o regime de
pedgio, portanto, por efetiva utilizao das vias pblicas concedidas e
no, simplesmente, aquelas postas disposio dos usurios.

Segundo se apurou atravs do depoimento de vrias
autoridades de Estado, especialmente Fernando Betarelo, poca
Secretrio de Estado dos Transportes, e Jorge Hlio Leal, Diretor
Presidente do ento DER-ES, as anlises preliminares logo concluram

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115
que a Rodovia do Sol, no seu traado original, no se revelava um
empreendimento de alta ou razovel rentabilidade.

Como se nota, havia por parte dos agentes pblicos,
conscincia de que a Rodovia do Sol no comportava a adoo de um
modelo de financiamento das suas obras de duplicao e expanso
mediante contrato de concesso e instituio de pedgio. A razo
principal era o baixo volume de trfego, incrementado apenas de modo
sazonal no vero, a evidente incompatibilidade entre as tarifas a serem
institudas e a capacidade financeira dos usurios.

Diante deste quadro, surgiu a idia de agrupar uma
concesso j em fase final de extino pelo atingimento do termo final do
contrato (faltavam trs anos), o que significaria a retomada do servio
pelo Poder Pblico (concedente) com a conseqente reverso dos bens
(ponte e demais equipamentos) construdos s expensas do errio
(diretamente com recursos do tesouro na fase inicial) e, posteriormente,
pelos usurios, mediante pedgio.

Ao agrupar concesses absolutamente distintas uma
compreendendo manuteno da ponte, equipamento urbano j concludo
e, como dito, com o contrato de concesso em vias de extino, outra, a
duplicao e manuteno da RODOVIA DO SOL, a ser construda -
pretendia-se que os recursos provenientes de uma delas a ponte cuja
rentabilidade era alta e assegurada - constitusse o funding daquela
concesso economicamente invivel - a duplicao da Rodovia do Sol.

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116

Chama a ateno, neste ponto, a incoerncia e at
desfaatez com que o Governo do Estado ao mesmo tempo em que
decide pela encampao da concesso da Terceira Ponte, fazendo
pressupor sua inviabilidade, a utiliza como elemento indispensvel para
viabilizar a adoo da concesso no sistema RODOSOL.

Indubitavelmente, a atitude adotada pelo Governo
constitui inequvoca demonstrao de que o ato administrativo que
conduziu a ento governador do Estado a desfazer a concesso - que
estava prestes a extinguir o seu prazo - foi, no mnimo, irresponsvel.

Convm relatar, ainda, que, poca, a sociedade civil e a
prpria Assemblia Legislativa, que havia sustado o primeiro Edital, se
insurgiram contra a proposta de juno da ponte com a Rodovia, tambm
denominada licitao casada.

A indignao popular foi registrada em uma pesquisa de
opinio realizada pelo IBOPE. A maioria da populao, 72/%, manifestou-
se contra, sendo que 83% defenderam a instaurao de uma Comisso
Parlamentar de Inqurito para investigar todo o processo administrativo
que conduziria a formalizao de um contrato de concesso.

Dada expressiva rentabilidade da ponte (a ponto de
viabilizar o sistema RODOSOL), percebe-se que certamente interesses
inconfessveis foram os reais motivos que conduziram a insana deciso

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117
de encampao. No houve a devida fundamentao, porque de fato no
havia interesse pblico que pudesse justificar to desatinada deciso.

Registre-se que o agrupamento de dois equipamentos
urbanos, com cobrana de pedgios para conferir viabilidade a um
sistema de transportes, no constitui de per si e em tese um ato ilegal.
Todavia, na hiptese sob exame, o conjunto de fatos, atos
administrativos e circunstncias que envolveram os procedimentos
administrativos para a formao do negcio jurdico, infelizmente, revela
sociedade a existncia de vrios vcios de legalidade.

Em suma, os fatos e documentos examinados em seu
conjunto permitem divisar uma ao entre amigos para, sob os
auspcios da atuao ilegtima do Estado, obterem ganhos exorbitantes e
enriquecimento ilcito com a aparncia de legalidade.

8.4 AUSNCIA DA PRVIA ANLISE JURDICA DO
EDITAL PELA PROCURADORIA GERAL DO ESTADO

Descumprindo a determinao legal inserida no Artigo
38, nico da lei 8666/93
28
, o Edital n 01/97 e suas respectivas
minutas de contrato no foram submetidos apreciao da Procuradoria
Geral do Estado.


28
Art.38........................omissis.

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118
No mbito estadual h norma jurdica expressa
impondo prvia manifestao da Procuradoria Geral do Estado, conforme
revela o pargrafo nico do Art.21 da Lei Complementar Estadual n
88/96, alterada pela LC n 143/99:

Art.21(...)
Pargrafo nico no mbito da administrao direta, autrquica
ou fundacional do Poder Executivo, nenhuma licitao ser iniciada e nenhum dos
instrumentos referidos no item II deste artigo ser assinado sem prvia manifestao
favorvel da Procuradoria Geral do Estado, de acordo e na forma das orientaes
normativas expedidas, sob pena de responsabilidade administrativa, civil e criminal do
dirigente do respectivo rgo, entidade ou Secretaria de Estado

Neste passo, oportuno registrar o entendimento
jurdico da Procuradoria Geral do Estado, do atual Governo, proferido em
setembro de 2003, sobre o tema:

observe-se que o dispositivo legal citado estabelece que nenhuma
licitao ser iniciada e que nenhum contrato ser assinado sem prvia aprovao da
Procuradoria Geral do Estado, ainda que se trate de Autarquia estadual.
A funo do citado pargrafo nico foi a de no trazer dvida sobre
a prvia anlise da licitao pela PGE, ao incio e ao final, tendo, inclusive, disciplinado
sobre a responsabilizao dos agentes pblicos, em caso de seu descumprimento.

Como se sabe, trata-se de providncia indispensvel
para evitar que a atuao da Administrao pblica j se inicie
contrariando preceitos legais. Vale dizer, o escopo do preceito evitar o

Pargrafo nico. As minutas de editais de licitao, bem como as dos contratos, acordos, convnios ou ajustes

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119
conhecimento tardio de ilegalidades. notrio que no se trata de mero
formalismo.
Infelizmente, a Comisso constatou, por meio de
depoimentos, que nem mesmo a Procuradoria Jurdica do DER-ES (ente
autrquico) participou da elaborao do Edital. Isso est claramente
demonstrado no depoimento prestado a esta CPI pelo Dr. Adiomar Malbar
da Silva, ex-procurador do DER-ES.

A SR PRESIDENTE (BRICE BRAGATO) Quem que tem o parecer jurdico no
edital?

O SR. ADIOMAR MALBAR DA SILVA - O edital foi elaborado pela Procuradoria Geral
do Estado, no foi pelo DER. Ele fez a minuta do contrato e o edital, porque o edital faz
parte integrante. Apenas aps a licitao a Procuradoria Geral do DER elaborou o
contrato de conformidade com a matriz, incluindo a firma vencedora e...

A SR PRESIDENTE (BRICE BRAGATO) - A Procuradoria, ento, que elaborou esse
contrato final?

O SR. ADIOMAR MALBAR DA SILVA - A Procuradoria Geral

Desnecessrio dizer que, pela relevncia do tema e em
face da necessria expedio de atos pelo Exmo. Sr. Governador de
Estado, havia razes de sobra, alm da imposio legal, que justificavam
o exame do edital e do contrato pela PGE e no apenas pela Procuradoria
do DER-ES, em que pese tratar-se de entidade jurdica de natureza
autrquica.

devem ser previamente examinadas e aprovadas por assessoria jurdica da Administrao.

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120
Pior ainda! Restou demonstrado ao longo das
investigaes que o primeiro edital, n 01/97, foi simplesmente plagiado
do Governo do Estado do Paran, sem sofrer qualquer adaptao,
conforme afirmou em depoimento prestado CPI o prprio advogado
titular do escritrio de advocacia responsvel pela elaborao do edital,
Geraldo Vieira.

Dr. Geraldo Vieira - Recebemos Edital n 01/97, e ficamos estarrecidos. Primeiro,
no havia efetivamente lei que autorizasse. Em segundo lugar, um clone mau feito de
um edital aplicado a uma situao totalmente diferente daqui do Esprito Santo.

E adiante afirma:

fiquei estarrecido com o fato do estado ter tomado a deciso de copiar um
edital de licitao de um outro estado, feito pelo meu escritrio, num modelo
complexo, extremamente detalhado, sem nos ter procurado e sem fazer uma
necessria e imprescindvel adaptao realidade do Projeto do Esprito
Santo. (folhas 9.813 , volume 51)

Posteriormente, o mesmo escritrio foi contratado para
elaborar os termos do novo edital de licitao da concesso do Sistema
RODOSOL.

Note-se que a ausncia de apreciao da minuta do
edital e do contrato pela Procuradoria, embora configure uma ilegalidade
- por ofensa ao pargrafo nico do Art. 38 da Lei , no tem o condo de
induzir, necessariamente, nulidade do contrato. Afinal, possvel que,

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121
embora no examinado pela Procuradoria, o edital e o contrato no
contenham ilegalidades.

Contudo, o que se deu no caso sobre investigao foi
bem diverso. Alm do edital e do contrato no terem sido submetidos
apreciao da Procuradoria, foram encontradas vrias ilegalidades.

Como se v, calha, perfeitamente, ao caso em exame
aplicao do adgio ps de nulite sans grieff nenhum ato ser
declarado nulo, se da nulidade no resultar prejuzo (Art. 563 do
Cdigo de Processo Penal Brasileiro).

De fato, ocorreram inmeras ilegalidades, sendo lcito
presumir que estes vcios decorreram da ausncia de exame do processo
pela PGE. Diante dos fatos, pode-se, inclusive, divisar o interesse
manifesto do ento diretor do DER-ES Jorge Hlio e de mais outros
dirigentes pblicos, dentre os quais a prprio, e ento, governador Vitor
Buaiz, em evitar, por ao ou omisso, a apreciao da matria pela
Procuradoria Geral do Estado.

Cumpre destacar, ainda, que informaes trazidas
baila pelo depoimento do ex-Procurador Geral do DER-ES, Adiomar
Malbar Silva, (anexo IV, vol.2, pginas 339.) revelaram que ao servio
jurdico da Autarquia coube, to somente, preenchimento de dados do
contrato totalmente elaborados por advogado contratado para este fim.


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122
A SR PRESIDENTE (BRICE BRAGATO) Quem que tem o parecer jurdico no
edital?

O SR. ADIOMAR MALBAR DA SILVA - O edital foi elaborado pela Procuradoria Geral
do Estado, no foi pelo DER. Ela fez a minuta do contrato e o edital, porque o edital faz
parte integrante. Apenas aps a licitao a Procuradoria Geral do DER elaborou o
contrato de conformidade com a matriz, incluindo a firma vencedora e...

A SR PRESIDENTE (BRICE BRAGATO) - A Procuradoria, ento, que elaborou esse
contrato final?

O SR. ADIOMAR MALBAR DA SILVA - A Procuradoria Geral

A SR PRESIDENTE (BRICE BRAGATO) - A Procuradoria do DER?

O SR. ADIOMAR MALBAR DA SILVA - A Procuradoria Geral do Estado elaborou uma
minuta que faz parte integrante; o DER apenas preencheu as lacunas. Ou seja, firma
vencedora.

A SR PRESIDENTE (BRICE BRAGATO) - O Senhor conhece esse contrato?

O SR. ADIOMAR MALBAR DA SILVA - Conheo o contrato sim. Ele est de acordo
com a legislao federal vigente e a legislao estadual.

Por estes motivos, entende a Comisso que os
responsveis pelos atos devem ser responsabilizados na esfera
civil, penal e administrativa em face das leses que suas condutas
ilcitas acarretaram ao interesse pblico.



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123
8.5- INDEVIDA INCLUSO DA TERCERIA PONTE NO
SISTEMA RODOVIA DO SOL (RODOVIA ES 060)

No resta qualquer dvida de que a incluso da
terceira ponte no sistema RODOSOL, atravs da alterao do traado da
rodovia, era condio indispensvel para a realizao da concesso, haja
vista o carter nitidamente deficitrio que j era previsto em relao
cobrana de pedgio apenas na Rodovia do Sol em seu traado original.

Todavia, no se pode desconhecer que tais mudanas,
quanto aos aspectos procedimentais, foram realizadas de forma ilegal.

Com efeito, viola conceitos elementares da autonomia dos
municpios a indevida apropriao de bens de uso comum do povo ruas
e avenidas - para incorporao ao patrimnio do Estado, mediante
Resoluo do Conselho Rodovirio Estadual que altera o traado original
da Rodovia do Sol.

Para inserir a Terceira Ponte no sistema RODOSOL, os
mentores do modelo de concesso optaram por fazer uma alterao no
traado original da Rodovia do Sol, que deste modo passou a inclu-la.

As Resolues de n 1831/82 e 4609/97, expedidas pelo
Conselho Rodovirio Estadual, foram os atos normativos que serviram de
instrumento legal para a realizao desta alterao na Malha Rodoviria
Estadual.

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124
Ocorre que, examinando-se as determinaes
constitucionais aplicveis espcie, constata-se que o aludido Conselho
Rodovirio Estadual no possui competncia legal para tanto. Com efeito,
a lei n 3220/78 que o instituiu, ao enumerar suas competncias (Art.6),
exclui o poder de definir, por vontade prpria, o sistema Rodovirio do
Estado do Esprito Santo.

A Resoluo 1572/80, que cuida da aprovao do
Regimento Interno do DER-ES, incluiu competncias novas, no previstas
na Lei 3.220/78.

Ademais, com o advento da Constituio Federal de
1988, que refundou o pacto federativo ao elevar o Municpio categoria
de membro integrante da Federao (Art.1, 18 e 30 da CF), todas as
prescries legais anteriores que so incompatveis com a nova ordem
constitucional no foram recepcionadas, isto , foram revogadas pela
Constituio Federal.

Sendo assim, e considerando ainda as competncias
constitucionais deferidas ao Poder Legislativo Estadual, a aprovao de
anteprojetos de leis sobre a malha rodoviria estadual ou viao
rodoviria em geral podero ser apreciadas pelo Conselho Rodovirio
Estadual- rgo consultivo, consoante j sugere o prprio nome - para
os fins de anlise e adequao tcnica. Contudo, a existncia e validade
no mundo jurdico das alteraes dependem da aprovao de Lei, ou

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125
seja, de deliberao do Poder Legislativo Estadual. No caso em tela, no
h nenhuma lei estadual autorizando tal incluso.

A Comisso colheu informaes quanto ao
procedimento adotado para incorporao das vias municipais no novo
traado da Rodovia ES-060. Os dados fornecidos pelas autoridades
municipais esclarecem que nenhum ajuste de natureza administrativa, ou
ato jurdico normativo municipal, foi praticado ou expedido para dar
suporte jurdico a esta deciso administrativa estadual.

Segundo ofcio, n 789/2003, do prefeito municipal de
Vila Velha, Max de Freitas Mauro Filho, s folhas nmero 17.363 dos
autos, no h ato do Poder Executivo municipal de transferncia do
domnio das vias pblicas municipais para o Estado.

8.6. INDCIOS DE FAVORECIMENTO DE EMPRESAS E
SIMULAO NO PROCESSO LICITATRIO

Acautelando-se quanto legalidade dos procedimentos
que adota, a Comisso Parlamentar de Inqurito, face aos indcios de
uma possvel burla ao procedimento licitatrio da concesso, deliberou
em sesso secreta pelo ajuizamento de uma ao de quebra de sigilo
bancrio dos envolvidos, o que foi encaminhado pela Procuradoria da
Casa. A resposta consulta retornou na forma de um parecer cujas
concluses, integralmente observadas pela CPI, so transcritas a seguir:



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126

III- CONCLUSO
Isto posto, e agregando as fundamentaes jurdicas j expedidas , outros elementos
pesquisados na doutrina e na jurisprudncia do STF, podemos sumariamente, apontar
os seguintes tpicos para orientao da atuao legal da CPI, nesta matria:

1.A deciso de realizar a quebra do sigilo bancrio de pessoas jurdicas ou fsicas
dever ser fundamentada a partir de meros indcios , a existncia concreta de causa
provvel que legitime a medida excepcional.Deve ser demonstrada, ainda, a existncia
de indcios reveladores de possveis atos ilcitos.

2.As decises que importam em medidas restritivas de direitos fundamentais , tais
como a quebra de sigilo bancrio, devem ser tomadas por maioria absoluta dos
membros da CPI;

3.Os dados obtidos s podem ser usados para os fins da investigao que lhes deu
causa.

4. Os dados protegidos pelo sigilo, rompidos apenas para os fins da investigao, no
podem ser divulgados sob pena de responsabilidade do autor da divulgao.

5.Dada a natureza inquisitria do inqurito parlamentar, possvel a quebra de sigilo
sem a oitiva do investigado.

O interesse e a necessidade da tutela jurisdicional
vindicada, por meio da qual se pretende, no campo da indagao
probatria, colher os elementos indispensveis apurao dos fatos
objetos de investigao, dissipando as dvidas que pairam quanto
lisura dos procedimentos adotados na licitao, concesso e execuo das

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127
obras do Sistema RODOSOL, consoante ser demonstrado adiante,
decorre da existncia de slidos indcios de prticas ilcitas por parte das
empresas.
So os fatos apurados ao longo destes meses de
investigaes e a constatao da ocorrncia de vrios indcios de atos
ilcitos que conduziram a Comisso a decidir pela necessidade da
providncia legal de quebrar o sigilo bancrio, sob pena de tornar incua
atuao investigatria neste campo.
Desde a cronologia dos fatos, j se revelam os
fundamentos que impuseram a necessidade impostergvel de quebra do
sigilo dos envolvidos em suposta prtica de ilcitos nos procedimentos
administrativos licitatrios, que culminaram com a assinatura do contrato
de concesso do Sistema RODOSOL no apagar das luzes da gesto do
ento governador Vitor Buaiz.
Vejamos.
Transcorridos mais de nove meses de investigaes, e
realizadas audincias pblicas, auditoria contbil, auditoria de
engenharia, oitiva de diversas testemunhas, requisio de documentos e
outros procedimentos de carter investigatrios, a CPI foi surpreendida
com as informaes que lhe foram prestadas pela Junta Comercial (Anexo
XIII ao Relatrio Final, Volume 01), as quais revelaram a ocorrncia de
sucessivas e profundas mudanas estruturais nas empresas que de algum
modo se envolveram no processo de operao da Ponte Castelo

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128
Mendona, no processo de licitao da concesso do Sistema RODOSOL e
na formao dos consrcios construtor e operador do sistema.
Diante destes fatos e verificando, ainda, a participao
dos scios das empresas que venceram a licitao no Conselho de
Estado, a CPI abriu uma nova linha especfica de investigao, por
meio da qual procura desvendar a existncia dos indcios de
simulao do processo licitatrio, bem como de favorecimento de
empresas e violao do carter intuito personae do contrato
administrativo mediante sucessivas alteraes na composio
societria destas empresas, alm do trfico de informaes
privilegiadas, objetivando favorecimento de empresas no
processo licitatrio.
Nesta linha de investigao, necessita a CPI
desvendar, por exemplo, as razes que levaram quatro empresas
capixabas j qualificadas acima Cotia Trading S.A , CIA Importadora e
Exportadora COIMEX, Pitanga Minerao LTDA., e Fernando Camargo a
adquirirem a empresa ORL, pertencente Odebrecht, detentora de uma
concesso (explorao do pedgio da ponte) ilegal e em vias de se
extinguir no prazo de trs anos, pagando a vultosa quantia de R$
13.445.025 (treze milhes quatrocentos e quarenta e cinco mil e vinte e
cinco reais), conforme faz prova o contrato de venda de 10.422.500 (dez
milhes , quatrocentas e vinte e duas mil e quinhentas) quotas, no valor
nominal de R$ 1,29 (um real e vinte e nove centavos), anexo XI-C, s
folhas 47 a 61)

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129
Chama a ateno neste inqurito parlamentar o fato de
que, pouco tempo depois, aps a compra, o governador encampou o
servio, conforme faz prova o Decreto do Poder Executivo Estadual n
6919, ou seja, rompeu o contrato de concesso com a ORL situao
que a princpio acarretaria grave prejuzo para os recm-adquirentes da
empresa ORL. Afinal, aparentemente, teriam feito um mal negcio
comprando algo que alm de j possuir um prazo legal exguo extino
em trs anos acabou por se extinguir em prazo ainda menor.
Mas os indcios apurados nas investigaes levam a
concluses diversas. No teria sido um mal negcio. Os adquirentes
sabiam que tal fato ocorreria, j que, como integrantes do Conselho de
Estado, mantinham estreitas relaes com o Poder Pblico Estadual.
Ora, diante de elementos to graves, indispensvel que
sejam rastreados os cheques por meio dos quais se realizou esta
compra para verificar qual o verdadeiro destino dos pagamentos.

Mas no s. H indcios de que houve
descumprimento do item 232 do edital de licitao da concesso, o qual
previa, em sntese que a empresa vencedora da licitao, a SERVIX
Engenharia S.A, efetuasse o pagamento da importncia de R$
11.500.000,00 (onze milhes e quinhentos mil reais), correspondente ao
saldo devedor da dvida contrada pela empresa ORL para construo da
ponte.
A importncia teria sido paga mediante o cheque
administrativo n 575484, emitido pelo Banco Rural S/A, Agncia Vitria,

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130
ES. Ora, manifesto o interesse da CPI em apurar e rastrear a efetiva
movimentao bancria que a importncia supra mencionada teve,
inclusive no que se refere aos valores que deveriam ter sido pagos ao
BNDES.
As demais razes de fato e de direito que motivaram o
pedido de quebra do sigilo bancrio 2 Vara dos Feitos da Fazenda
Pblica Estadual esto abundantemente lanadas no prprio
requerimento formulado por membros da CPI e na deliberao que o
acolheu unanimidade de seus membros. Por tais motivos sero
transcritas na ntegra:

REQUERIMENTO DE QUEBRA DE SIGILO BANCRIO

Sr. Deputados,

Aps detido exame do documentos que foram remetidos a esta CPI, pela junta
Comercial do ES e , o acompanhamento de fatos jurdicos relevantes ocorridos tanto na
fase que antecedeu licitao como , incluso da ponte Castelo Mendona (Terceira
Ponte) no Sistema RODOSOL, como na fase de formao do consrcio, fomos
surpreendidos com a constatao da ocorrncia de sucessivas alteraes estruturais na
composio das diversas pessoas jurdicas envolvidas no processo de concesso da
RODOSOL. Estas alteraes a par de representarem fortes indcios da ocorrncia de
prtica ilcita, como ser demonstrado adiante, sobretudo se observada a cronologia dos
acontecimentos podero afetar em muito o curso das investigaes sobre as
irregularidades que esto sendo apuradas pela CPI.

Com efeito, caso se confirmem os indcios j apontados pelas investigaes
feitas at aqui pela CPI, poder restar demonstrada a consumao de um conjunto de
fatos delituosos gravssimos tais como :

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131

a) violao do carter personalssimo do contrato administrativo:

sabido que em face da natureza intuito personae dos contratos
administrativos a lei veda terminantemente qualquer tentativa destinada a frustrar esta
natureza personalssima, seja atravs da transferncia total ou mesmo parcial a
terceiros das obrigaes contratadas e seu respectivos deveres. Da o comando
emanado do Art,.78, inciso VI da Lei 8666/93, que expressamente determina a resciso
contratual quando ocorrem, ao menos um dos seguintes motivos elencados.

Assim, temos que a lei probe:

- a associao do contratado com terceiros destinada a executar o objeto
contratado com a administrao pblica;

- Trazer para a formao do capital de uma nova sociedade direitos
pertencentes ou derivados de contratos administrativos;
- A formao subseqente licitao de consrcio. Diz a lei que o vnculo
consorcial deve estar formalizado desde antes da licitao, para que dela possa
participar na condio de consrcio, ex vi do Art. 33 da lei 8666;
- Sociedade de fato ou irregular que embora no registrada, partilham
a execuo entre si fraudando a competio da licitao. Infelizmente, pactuam
previamente com o vencedor e, ato continuo, depois de contratadas rateiam , entre si,
a execuo do contrato com os demais interessados.
- Outras modificaes estruturais na pessoa jurdica, tais como: a fuso
(Art. 228 da lei 6404/76) a ciso (Art. 229 lei 6404/76), pois a sua ocorrncia poder
frustrar a natureza personalssima do contrato administrativo. Tome-se a ttulo de
exemplo uma empresa que inabilitada, aps adjudicao do objeto por outra e,
incorpora-se ao contrato ...


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132
Ademais, no se pode olvidar que frustrar , fraudar, mediante ajuste,
combinao ou qualquer outro expediente, o carter competitivo do certame com o
intuito de obter vantagem configura crime(Artigo 90 da lei 8666/93).

Consideramos, ainda a possibilidade de que com tais alteraes to profundas
possa ter ocorrido at a cesso do contrato, fato que s teria validade jurdica se
houvesse a anuncia do poder publico concedente, alm do cumprimento de outras
regras .

O Art. 33 inciso IV da lei 8666, subsidiariamente aplicado s licitaes para
realizao de concesses, probe a participao da mesma empresa atravs de mais de
um consrcio.

H, portanto, no caso vertente um rosrio fundado de indcios de que se teria
realizado um simulacro de licitao. Da o interesse e a necessidade da CPI de
aprofundar as investigaes, tendo acesso s operaes bancrias que deveriam ter
lastreado todas estas alteraes contratuais.

Suspeita-se que o emaranhado de mutaes estruturais nas pessoas jurdicas,
tiveram por objetivo apenas aparentar a existncia de uma competio, quando na
verdade, j se haviam composto entre si para, simplesmente, homologar como
vencedora da licitao a empresa por eles adredemente indicada.

So, conforme se pode constatar de modo objetivo, fundados indcios e no
meras suposies os motivos que levam esta Comisso a propor a quebra do sigilo
bancrio das empresas que sero relacionadas ao final. Realmente os indcios esto
lastreados em fatos concretos que abundam. Todos so inteiramente pertinentes e
relevantes para os fins de apurao dos fatos determinados da CPI.

O grande nmero de indcios lana um srie de dvidas relevantes, as quais s
podero ser efetivamente dirimidas aps a quebra do sigilo bancrio e cruzamento das

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133
operaes realizadas entre as empresas envolvidas. A titulo de exemplificao
destacamos:

1 Por que razo, trs empresas e uma pessoa fsica se interessam pela
compra de uma empresa que detm/ou opera ilegalmente um contrato de
concesso que est em vias de se extinguir, pagando a importncia de R$
13.445.025,00 (faltavam apenas trs anos)?

2 A compra da empresa ORL, detentora da concesso, foi realizada em
29 de outubro de 1996, portanto, apenas 21 dias antes da aprovao da Lei
Estadual n 5276 de 08 de outubro de 1996 que autorizou a realizao das
concesses no ES.

3 Em 20 de janeiro de 1997, foi expedido pelo ex-governador Vitor
Buaiz o Decreto de n. 6919-E portanto, menos de trs meses antes da compra
da empresa ORL detentora - por sinal ilegtima - da Concesso , encampando o
servio, ou seja rompendo o contrato de concesso.

4 Vrios dos scios das empresas envolvidas tinham assento no
Conselho de Estado
29
sendo plausvel divisar o uso de informaes privilegiadas
acerca dos negcios;

5 Por que razo vencida a licitao por uma apertada diferena, a
empresa vencedora, aps sucessivas alteraes contratuais no consrcio
reduziu sua participao em um negcio que havia conquistado no certame
licitatrio pela diferena apertada de um centavo de Real?

29
O Conselho de Estado foi criado pelo decreto n 6.802-E, de 5 de setembro de 1996, e seus integrantes
designados pelo decreto n 328-P, de 5 de setembro de 1996. Consoante se v no Decreto Estadual,
integravam o Conselho de Estado Jos Renato Casagrande, vice-governador; Rogrio Sarlo Medeiros; Robson
Mendes Neves; Antnio Carlos Medeiros; Ewerly Grandi Ribeiro; Ricardo Rezende Ferrao; Nilton Gomes de
Oliveira; prof. Jos Weber Macedo; dr. Marcos Pereira Viana; Ernane Galvas; Antnio Oliveira Santos;
Marcelo Amorim Netto; Fernando Aboudib Camargo; Carlos Fernando Monteiro Lindenberg Filho; Vincius
Alves; Crisgno Teixeira da Cruz; Paul Singer; Carlos Antnio Uliana; Jlio Barbero; Arthur Carlos Gerhardt
Santos; Otaclio Jos Coser; Aylmer Chieppe e Helmut Meyerfreund.

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134

6 Por que motivo os contratos firmados entre as empresas fugiram
praxe do direito comercial , no indicando o modo como seriam realizados os
pagamentos das aes ?

Assim, diante dos indcios apontados torna-se indispensvel que sejam quebrados
os sigilos fiscais das empresas que sero relacionadas a seguir, sob pena de, caso
assim, no se proceda tornarem-se incuas quaisquer outras medidas investigatrias
relativas a estes fatos, o que comprometeria, irremediavelmente, toda atuao e esforo
da CPI em busca da verdade.

Diante do exposto submetemos apreciao desta Comisso a
quebra de sigilo bancrio das seguintes empresas:

1.Concessionria Rodovia do Sol S.A, CNPJ 02. 879.926/0001-24, com sede a
Av. Nossa Senhora dos navegantes, 675, 13 andar, Enseada do Su, Vitoria, ES,
por seu diretor presidente Joo Francisco Peixoto Sofal;

2.Fernando Aboudib Camargo, brasileiro, casado, advogado, portador da CI de N.
164.676 SSP/ES e CPF 241.620.867-53 Residente e domiciliado Av. Saturnino de
Brito 1183 apto 1201 Praia do Canto Vitria;

3.Servix Engenharia S.A, com Sede na Rua Xavier de Toledo n. 316, 6 andar, So
Paulo, SP, CNPJ 61.467.379/0001-39, NIRE 35300016173 JUCESP, por seu Diretor
Presidente Ellos Jos Nolli, divorciado, RG M-98.525 SSPMG, CPF 046.507.786-20 e
Diretor de Desenvolvimento de Negcios Mozart Miranda Mendes, casado, RG 2.888.314
SSPMG, CPF 091.435.306-30, ambos brasileiros e administradores de empresas,
domiciliados em Belo Horizonte, MG, denominada simplesmente SERVIX;


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135
4.Tervap Pitanga Minerao e Pavimentao Ltda., com sede na Serra ES, na
Rua Hum N. 1061, CNPJ-28.137.081/0001-95, NIRE 32200628166 JUCEES
representada por seus Diretores Jos Carlos Zamprogno, solteiro, administrador de
empresas RG, 178.378 SSPES, CPF 317.790.777-34, residente e domiciliado Rua
Oscar Rodrigues de Oliveira N. 239 apto. 402, Jardim da Penha ES e Adriano
Sisternas, Francs, casado, engenheiro civil, portador da CI. W 269314-X
SE/DPMAF/DPF e do CPF 376.662.157-20, residente e domiciliado a Rua Eurico de
Aguiar N. 35 Bloco B apto. 1102 Praia de Santa Helena Vitria ES;

5.Cotia Tranding S.A, com sede na Av. Jernimo Monteiro, N 1000/16 andar, Salas
1620/1622, bairro Centro Vitria, ES, CEP 29014-900, inscrita no CNPJ/MF
72.891.955/0001-97, com seus atos constitutivos registrados na Junta Comercial do ES
32.300.025.480, neste ato representada por seus Diretores, Senhores Eduardo
Mangabeira Albernaz, brasileiro, casado, economista, portador da CI 6.611.105 SSPSP e
do CPF. MF 011.273.088/40 e Paulo Mangabeira Albernaz Neto, brasileiro, separado
judicialmente, engenheiro mecnico, portador da CI 6.611.107 9 SSPSP e do CPF. MF
n 010.392.138-98, ambos residentes e domiciliados na Capital do Estado de So Paulo
com escritrio na Av. Paulista N 2073 1 pavimento, conjunto IV B;

6.Coimex Empreendimentos e Participaes LTDA, com sede na Av. Nossa Senhora
dos Navegantes N 675, 6 andar sala 03, Enseada do Su, ES, CEP. 29.056-900,
inscrita no CNPJ/MF 03.927.697/0001-39, com seus atos constitutivos registrados na
Junta Comercial no Estado do ES, sob n 32.200.919.012, neste ato representada por
seus Diretores, Senhores Evandro Luiz Coser, brasileiro, casado, empresrio, portador
da RG 212.678-SSPES e do CPF.MF 416.958.287-04, residente e domiciliado na Rua
Afonso Braz N 155/201, Vila Nova Conceio, capital do Estado de So Paulo, e Erildo
Martins Filho, brasileiro, casado, advogado, portador da CI 96.724-SSPES, inscrito na
OAB/ES sob o N 1.515 e do CPF N 036.064.307-87, residente e domiciliado na Av.
Antnio Gil Veloso N 2.500 Apt 602, Praia da Costa Vila Velha ES;


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136
7.Operaes Rodovia do Sol Ltda ORL Sociedade por quotas de responsabilidade
limitada, operadora da Ponte Castello de Mendona (Terceira Ponte), com sede na Praa
do Pedgio da Terceira Ponte, S/N , na Cidade de Vitria (ES), inscrita no CGC/MF N
32.416.679/0001-90 representada por seus Diretores Senhores, Maurico Zanin CPF
446.411.508-00, CI 13.964 CRE-SP e Joo Luiz de Menezes Tovar CPF 014.658.217-91,
CI 107.820 SSP/ES.
Em desfavor das empresas e pessoas fsicas supramencionadas foi
requerida a concesso de uma MEDIDA LIMINAR, sem audincia da parte contrria.

O perodo assinalado para a quebra de sigilo bancrio
compreende: 1 de setembro de 1996 a 30 de outubro de 1999. Essas
datas correspondem ao perodo em que se iniciou a compra da ORL por
empresas capixabas, as quais, posteriormente, passariam a ser scias
detentoras da concesso do sistema RODOSOL e alcana o ano de 1999,
para permitir o acesso movimentao bancria destas empresas aps o
incio de operao da concesso, ocasio em que surgiram os primeiros
resultados expressivos no faturamento do sistema Rodovia do Sol.

Estranhamente, um dos co-rus, a Concessionria
Rodovia do Sol S.A, antes mesmo de ser intimada pelo Poder
Judicirio, interveio nos autos e juntou parte dos documentos que j
havia fornecido CPI. Contudo, protestou com veemncia contra o
pedido de quebra do sigilo bancrio requerido pela CPI.

At o fechamento do presente relatrio, no havia
deciso judicial sobre a matria.


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137
8.7. RECEBIMENTO PRVIO DE RECEITAS SEM PREVISO
LEGAL

De acordo com o modelo de licitao concebido para o
Sistema RODOSOL, alm da indevida juno da concesso da Terceira
Ponte com a Rodovia, o modelo de licitao concebido imbute uma forma
de capitalizao da empresa vencedora de licitao mediante o
recebimento de receita com o pedgio da ponte enquanto antes da
construo da primeira etapa da Rodovia.

A clusula XV, inciso I, do contrato estabelece que o
pedgio na Terceira Ponte ter incio na data de sua celebrao. Quanto
cobrana na Rodovia do Sol, fica condicionado concluso das obras da
1 etapa, conforme definido no PER Programa de Explorao de
Rodovias.
O PER define o prazo mximo de 18 meses para
concluso das obras a contar da data da assinatura do contrato. Todavia,
no estabelece a data de incio das obras.

Ora, diante destes fatos, podemos concluir que a
empresa concessionria desde a assinatura do contrato passou a receber
o pedgio pago na ponte, por meio do qual se capitalizou para a execuo
da primeira etapa da Rodovia.


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138
Dessa forma, os usurios da ponte participaram do
financiamento da construo da primeira etapa da rodovia, embora
pagando pedgio correspondente quilometragem que no utilizavam.

Os valores acumulados neste perodo foram expressivos.
De fato, no intervalo de tempo transcorrido entre a assinatura do
contrato de concesso ocorrida no dia 21 de dezembro de 1988 at a
concluso das obras da 1 etapa da Rodovia, a concessionria obteve
cerca de R$ 36.514.661,50 (trinta e seis milhes quinhentos e quatorze
mil seiscentos e sessenta um reais e cinqenta centavos) de receita
oriunda do pedgio da Terceira Ponte.

A previso de que a cobrana de pedgio na Rodovia do
Sol no fosse vinculada data de incio das obras, mas sim data da sua
concluso, foi o mecanismo elaborado para facultar a empresa iniciar
efetivamente a execuo aps a capitalizao com os recursos do prprio
pedgio da ponte, sem que antes tenha despendido um centavo na
execuo da primeira etapa da obra da rodovia.

Por mais absurdo que parea, a verdade que no h
qualquer registro de que esta captao desarrazoada tenha sido
considerada na equao econmico-financeira do contrato.

Ora, se o concessionrio se viu dispensado, ainda que
temporariamente de contrair emprstimos junto ao mercado financeiro
com os seus respectivos encargos, enquanto usufrua, ilegitimamente, da

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139
receita arrecadada no pedgio da ponte, obvio que esta captao de
recursos sem nus, s expensas do usurio, deveria acarretar uma
reduo no valor da tarifa, fato que, entretanto, no ocorreu.

Ademais, a prpria cobrana do pedgio da primeira
etapa da rodovia, antes de sua concluso, j constitui uma ilegalidade, na
medida em que at por inferncia etimolgica o contrato de concesso
precedido da execuo de obra pblica no deixa dvidas de que a
cobrana s poderia ocorrer aps a concluso da obra.

Pela prpria natureza do empreendimento entendemos
ser indevida a cobrana de pedgio nas concesses precedidas de obras
pblicas, antes de sua concluso. Menos ainda se apresenta plausvel
admitir o recebimento de tarifa em momento anterior ao trmino da obra.

Com efeito, todas as vezes em que for permitida a
cobrana de pedgio antes do trmino da obra (nas concesses
precedidas de obra) estaremos diante de uma nova modalidade de
financiamento. Evidente que no h justia em se cobrar do usurio uma
tarifa pelo uso de uma obra duplicao da rodovia - que ainda no foi
concluda.

De fato, quando a cobrana se d antes da concluso de
todas as obras, o efeito prtico o da instituio de um novo modelo de
financiamento da obra, ou seja, um financiamento direto pelo prprio
usurio.

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140
Sendo assim, muito embora a lei no mencione
expressamente a vedao, a cobrana antecipada de pedgio na
modalidade de concesso precedida da execuo de obra pblica no
permitida. Esta vedao pode ser extrada da prpria lei de concesses,
j que est inserida no ncleo do conceito da modalidade licitatria de
concesso precedida da execuo de obra.

Deve-se ter em mente, ainda, que em face do princpio
da legalidade, a adoo deste modelo que altera o mecanismo tradicional
de financiamento deve ser institudo por lei, no se admitindo na hiptese
a possibilidade de que tal deciso fique ao arbtrio da deciso
administrativa da autoridade pblica responsvel pela definio do
modelo de concesso.

Vale aqui registrar que, em face da insistente pretenso
de certos segmentos empresariais em instituir esta modalidade nova de
financiamento de concesses, alguns legisladores estaduais inseriram a
vedao de modo expresso. o que se v no Art. 1 da Lei Estadual n
3.703, de 06/11/2001 do Estado do Rio de Janeiro, transcrito a seguir:

Art. 1 - Fica proibida a cobrana de pedgio em todo o estado do
Rio de Janeiro, onde no estiverem concludas as obras referentes ao pedgio

Em suma, o recebimento prvio de receita sem previso
legal, agravado, ainda, pela facilidade ofertada concessionria de
receber as tarifas de pedgio da Ponte para sua capitalizao, sem sequer

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141
dar incio s obras, configura inequvoca atuao ilegal, que ensejou a
concessionria meio de enriquecimento sem causa.

Saliente-se, por fim, que estes valores no tiveram a sua
implicao mencionada na equao econmico-financeira do contrato.

8.8 -INEXISTNCIA DE PROJETO BSICO E SUAS
CONSEQUNCIAS

Depois de detido exame dos editais 01/97 e 01/2002,
a Comisso constatou que o anexo III, volume II do edital, denominado
projeto bsico, em verdade, definitivamente, no satisfaz s exigncias
da lei. No , de fato, um projeto bsico. Nele esto ausentes justamente
os elementos essenciais que justificam a prpria exigncia legal de sua
prvia elaborao, tais como: levantamentos topogrficos, sondagens e
estudos geotcnicos, e, pasmem, planilha oramentria de custos
unitrios.
Ora, trata-se de fato da maior gravidade, cujas
conseqncias na esfera administrativa, financeira e jurdica foram
nefastas, pois altamente prejudiciais ao interesse pblico contratado na
modalidade de concesso, conforme se apurou e ser demonstrado ao
longo deste relatrio.

Com efeito, constitui regra geral amplamente
difundida que em qualquer procedimento licitatrio h obrigatoriedade de
que a administrao tenha uma planilha de custos contendo ao menos os

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142
indicadores e critrios que utilizou para estimar os preos do objeto a ser
licitado. Esta imposio decorre do regime geral de licitaes, regulado
pela Lei 8666/93.

Antes de proceder a qualquer contratao a administrao
dever conhecer o total da despesa que, por estimativa ser necessrio
realizar com o objeto pretendido.
O prvio conhecimento do valor a ser despedido constitui
dever inafastvel ,h muito tempo consagrado na legislao ptria e
reiterado em vrios dispositivos da lei 8666/93.(Jorge Ulisses Jacoby
Fernandes Contratao direta sem licitao , p. 642.)

De fato, compulsando a lei de regncia das licitaes,
vamos encontrar ao longo do texto quatro dispositivos, os quais
expressam, de modo categrico, a importncia que a legislao em vigor
atribui ao tema. Veja-se:

a) Relativamente execuo de obras e servios a lei imps, como
condio indispensvel e prvia realizao da licitao, a existncia de
projeto bsico contendo a previso de custos. Vale dizer, o oramento
detalhado, com planilhas que descrevam a composio de todos os custos
unitrios.

Atente-se para o teor do preceito:

Art. 7- As licitaes para execuo de obras e para a prestao de
servios obedecero ao disposto neste artigo e, em particular, seguinte seqncia:
(...)

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2 As obras e servios somente podero ser licitados quando :
II- existir oramento detalhado em planilhas que expressem a composio de todos os
seus custos unitrios;

b) Quando menciona as exigncias para realizao de contratos de
compras, pois nos termos do artigo 14 exige prvia e expressa indicao
dos recursos oramentrios, o que s se torna possvel na medida em que
a administrao houver realizado um levantamento preciso ou uma
estimativa razovel dos preos praticados no mercado. Observe a
redao do artigo:

Art. 14 Nenhuma compra ser feita sem a adequada caracterizao
de seu objeto e indicao dos recursos oramentrios para seu pagamento, sob pena de
nulidade do ato e responsabilidade de quem lhe tiver dado causa.

c) Ao definir os procedimentos acerca da denominada fase interna do
procedimento licitatrio, impe a lei que haja recursos prprios para as
despesas a serem realizadas. Obviamente, tal providncia se reporta,
consoante j destacamos acima, necessidade de adequada e exata
definio de custos. O dispositivo legal que d suporte a esta
interpretao o seguinte:

Art. 38 O procedimento da licitao ser iniciado com a abertura de processo
administrativo, devidamente autuado, protocolado e numerado, contendo a
autorizao respectiva, a indicao sucinta de seu objeto e do recurso prprio
para a despesa, e ao qual sero juntados oportunamente:
I - edital ou convite e respectivos anexos, quando for o caso;

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144
II - comprovante das publicaes do edital resumido, na forma do Art. 21 desta Lei, ou
da entrega do convite;
III - ato de designao da comisso de licitao, do leiloeiro administrativo ou oficial, ou
do responsvel pelo convite;
IV - original das propostas e dos documentos que as instrurem;
V - atas, relatrios e deliberaes da Comisso Julgadora;
VI - pareceres tcnicos ou jurdicos emitidos sobre a licitao, dispensa ou
inexigibilidade;
VII - atos de adjudicao do objeto da licitao e da sua homologao;
VIII - recursos eventualmente apresentados pelos licitantes e respectivas manifestaes
e decises;
IX - despacho de anulao ou de revogao da licitao, quando for o caso,
fundamentado circunstanciadamente;
X - termo de contrato ou instrumento equivalente, conforme o caso;
XI - outros comprovantes de publicaes;
XII - demais documentos relativos licitao.
Pargrafo nico. As minutas de editais de licitao, bem como as dos contratos,
acordos, convnios ou ajustes devem ser previamente examinadas e aprovadas por
assessoria jurdica da Administrao.(Redao dada pela Lei n 8.883, de 8 de junho de
1994)

d) Finalmente, no momento em que regula a licitao para execuo de
obra de engenharia na modalidade empreitada por preo global, a lei,
de igual modo, categrica ao exigir que a administrao fornea

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145
obrigatoriamente e a dico do preceito imperativa todo os
elementos necessrios para que os licitantes possam elaborar suas
propostas de preo com total conhecimento do objeto da licitao. O
comando legal est vazado nos seguintes termos:

Art. 47. Nas licitaes para a execuo de obras e servios, quando
for adotada a modalidade de execuo de empreitada por preo global, a Administrao
dever fornecer obrigatoriamente, junto com o edital, todos os elementos e informaes
necessrias para que os licitantes possam elaborar suas propostas de preos com total e
completo conhecimento do objeto da licitao.

Note-se que, embora diante de um contrato de
empreitada por preo global, cuja natureza de risco que o contratado
deve arcar e a lucratividade do contrato so nitidamente acentuadas, a
lei, ainda assim, cuidou de impedir o surgimento de uma aleatoriedade
considerada incompatvel com a natureza dos contratos administrativos.
A este respeito, confira-se a opinio abalizada de Maral Justem sobre a
utilidade desta regra:

O Art. 47 obstculo elaborao de editais introduzindo
fatores aleatrios em licitaes de obras, mesmo quando a execuo se deva
fazer sob empreitada por preo global a administrao tem o dever de apurar
todas as circunstncias que posam influenciar na execuo do futuro contrato,
especialmente quando a empreitada for por preo global. nulo o edital que
albergue fatores ocultos ou aleatrios acerca da execuo do objeto licitado.
(Justem, Comentrios a lei de licitaes, p.452 )


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Em face da manifesta insistncia da lei quanto
realizao de um claro levantamento dos custos, aplicvel, como visto, s
mais diversas hipteses e modalidades licitatrias, de superlativa
importncia a realizao de uma pausa para meditar sobre o real alcance
desta regra geral ao caso concreto do contrato de concesso que est
sendo investigado.

Aparentemente, se advindos de uma leitura superficial,
pode ocorrer ao intrprete desatento que as regras supramencionadas
constituam meras formalidades, teoricamente dispensveis.Ledo engano!

O desiderato dos preceitos anteditos , a um s tempo,
assegurar as condies de igualdade entre os concorrentes do certame,
precavendo-se contra o risco de direcionamento e, ainda, vedar a
utilizao ilegtima e descriteriosa dos escassos recursos pblicos.

Alerte-se, desde logo, que o fato de a administrao nos
contratos de concesso no despender recursos no infirma a validade
das normas transcritas . que, em tais casos, lhe incumbe o dever de
promover a adequada defesa do interesses pblicos em favor do
contribuinte/usurio que arcar com o nus da tarifa de pedgio, principal
fonte de receita destinada a remunerar o concessionrio.

Como se v, esta finalidade, de per si, j justificaria a
defesa intransigente do cumprimento das regras mencionadas que,
lamentavelmente, foram transgredidas no processo licitatrio examinado.

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147
Mas o legislador foi alm. E aqui, como ser
demonstrado, reside uma das chaves mestras para compreender a
engenhosa construo do modelo licitatrio da concesso da RODOSOL,
cuja modelagem vulnerou a tica e o interesse pblico.

H um rosrio de ilegalidades quanto forma e quanto
ao mrito dos atos administrativos praticados. Mas, uma das debilidades
que avultam e maculam o procedimento investigado o vicio congnito
de haver suprimido uma etapa procedimental da fase interna da
licitao prevista no Art. 7 da Lei 8666/93.

sabido que a fase interna da licitao considerada
pela unanimidade da doutrina como sendo a mais importante do
procedimento licitatrio. Por ser a fase destinada ao planejamento,
constitui, de fato, seu fundamento, a coluna vertebral do certame
licitatrio que adiante ter incio. Vale dizer, desde o nascedouro, isto ,
do momento do surgimento da vontade de licitar, portanto, antes mesmo
da publicao de qualquer ato convocatrio (edital), devem ser
observadas as chamadas condies de admissibilidade e validade da
licitao.

Da a razo pela qual a lei determina no s um conjunto
de atos que devem preceder a realizao da licitao, mas, tambm, a
seqncia dos atos a serem praticados. A redao do preceito no d
margem dvida, pois expressamente determina que as licitaes
obedecero seqncia prevista no Art. 7, da Lei 8.666.

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Pondo em realce o carter inovador e a importncia destas
normas, Maral Justen Filho pontifica :

Trata-se de reduo do mbito da liberdade de escolha
da administrao. O estrito cumprimento das exigncias do Art. 7 elimina
decises arbitrrias ou nocivas. So as contrataes: a) no antecedidas de
planejamento; b) cujo objeto seja incerto; c) para os quais inexista previso de
recursos oramentrios; d) incompatveis com as programaes de mdio e
longo prazo.(Comentrios lei de Licitaes e Contratos administrativos, 5 ed.
Editora Dialtica.SP. 1998.pg.101.)

E, adiante, arremata o mesmo autor:

probe-se a aplicao de recursos pblicos em
empreendimentos com dimenses no estimadas ou estimadas em
perspectivas irreais, inexeqveis, onerosas ou no isonmicas ( Maral , in
Comentrio a lei de licitaes, p.101)

Dos atos administrativos seqencialmente ordenados que
a lei impe releva destacar, para o nosso exame:

a) A elaborao e aprovao de um projeto bsico:

Interpretando as regras legais mencionadas, a melhor doutrina entende
ser insuficiente a mera elaborao do projeto bsico, acrescentando,
ainda, o dever da administrao pblica aprov-lo por ato formal e
motivado da autoridade competente. Ao adotar tal procedimento, a
autoridade que aprova o projeto responsabiliza-se pelo juzo de

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149
convenincia e oportunidade de sua execuo em vista do interesse
pblico, alm de atestar o cumprimento das normas legais;

b) Publicidade do projeto bsico:

Atravs da divulgao ampla, a administrao d cincia
a todos os interessados do conjunto de informaes e
peculiaridades indispensveis formulao das propostas,
evitando que o acesso privilegiado a informaes acerca do
projeto bsico, enseje o direcionamento da licitao, favorecendo
determinado concorrente que, dispondo de mais dados, poder
apresentar proposta comercial com preos menores sem qualquer risco.


c) Oramento Detalhado de Custos:

obrigatria a indicao das planilhas que detalhem os
custos unitrios da obra. Havendo fundadas razes para sua
impossibilidade, dever a administrao estimar, sob critrios ntidos,
objetivos e tcnicos, os valores.

Quanto a esta ltima exigncia, relativamente aos
contratos de concesso, necessrio considerar um outro aspecto, haja
vista que o Art 124 da lei 8666/93, editado antes da vigncia da Lei
Nacional de Concesses, prescreveu como regime geral a no incidncia
do inciso II e IV do 2 do Art. 7. Contudo, a doutrina tem se

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posicionado pela aplicabilidade desta ltima disposio, como bem
salientou Maral Justem em lcidas lies:

No caso de concesso, a Administrao nada desembolsar.
Isso no elimina, porm, o dever de rejeitar propostas excessivas e
desconformes com os preos de mercado. Anote-se que a elevao dos custos
unitrios acabar por retratar uma pr-estimativa de inflao ou uma
ampliao disfarada do lucro. No possvel ignorar este desvio , invocando a
ausncia de desembolso do estado. (Concesses de Servios Pblicos, Maral
Dialtica,So Paulo 1997).

A compreenso da importncia destas regras, e seu
alcance e incidncia sobre o modelo de concesso adotado no
procedimento licitatrio do sistema RODOSOL, vital. De fato, foi
justamente da sua inobservncia que teve origem um modelo de
concesso perverso que admite a livre disponibilidade do interesse
pblico, submetendo-o ao apetite voraz e insacivel de lucros
exorbitantes e indevidos por parte da concessionria.

No modelo de concesso adotado foram transgredidas
todas estas regras que, unanimidade, os especialistas advertem como
sendo essenciais efetiva defesa do interesse pblico.

Observe-se que alm de optar por uma licitao em
que a oferta da proposta comercial se realiza por empreitada com preo
global, sem detalhamento dos custos unitrios, os rgos estaduais
tambm no realizaram os levantamentos indispensveis prpria

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151
avaliao do custo da obra, tais como: sondagens, levantamentos
topogrficos e outros estudos pertinentes.

Por estas razes no foi possvel apurar o valor das
obras e servios, j que no se conhece a planilha completa contendo
quantitativos e preos unitrios das obras e servios executados,
devidamente especificados. O edital de licitao, contrariamente ao que
determina a Lei 8666/93, no apresenta o oramento dos servios. A
proposta da empresa vencedora, por sua vez apresenta um preo fechado
para a execuo das obras, sem detalhar os custos unitrios.

Antevendo os prejuzos que a ausncia da indicao
da planilha de custos poderia acarretar, a doutrina administrativista
enfatiza e justifica a importncia dos comandos legais que compelem a
administrao a precisar, criteriosamente, o valor detalhado da obra a ser
contratada:

A responsabilidade pelo eficiente emprego de recursos pblicos
deve ser a meta do administrador diligente, pois o Brasil um Pas de carncias e com
grande dvida social a resgatar. Alm disso, s h legitimidade no emprego dos
recursos, que so compulsoriamente extrados dos bolsos do contribuinte, se
ficar evidenciado em cada passo o zelo. Jamais a submisso da Administrao,
encarregada da realizao do interesse pblico, ao interesse de um particular
no lucro abusivo pode justificar o preo da contratao. (Jorge Ulisses
Fernandes, Contratao Direta sem Licitao 5ed. Braslia Jurdica. 2000 pg.
647 )


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A ausncia de um efetivo projeto bsico tambm
impediu que a CPI conclusse com exatido os valores por quilmetro
construdo da rodovia. Apesar de dispor de dados relativos a outras
rodovias, as realidades so bastante divergentes devido s peculiaridades
de cada obra: implantao, ampliao, duas pistas, quatro pistas, largura
do acostamento, existncia ou no de canteiro central, tipo de pavimento
empregado, espessura das camadas inferiores do pavimento, topografia
do terreno, quantidade e magnitude das obras de arte etc.

Pois bem, vistas e elucidadas as regras jurdicas
aplicveis s concesses, ficaram constatadas as discrepncias entre
estas e os procedimentos adotados no processo licitatrio que deu origem
ao contrato de concesso da RODOSOL.

Tendo-se em mira este fatos, a CPI, diante da
inexistncia de um projeto bsico com indicao do quantitativo de obras,
ao menos estimado, no pode realizar um levantamento para estabelecer
o custo real do empreendimento.

Por outro lado, concluiu que o modelo adotado no edital
altamente nocivo ao interesse pblico, pois o Estado fica inteiramente
subjugado aos dados fornecidos pelo prprio concessionrio vencedor do
certame. Da se origina uma srie de problemas, os quais vo desde a
possibilidade de ocorrncia de superfaturamento - j que o preo das
obras foi global, situao que ensejaria enriquecimento ilcito por parte do
concessionrio, at a impossibilidade de exame dos pedidos de reviso

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contratual, na medida em que no se tem um custo unitrio das obras e
sim, como dito, apenas do valor total das obras do empreendimento.

Em decorrncia desses fatos, suspeita-se de que a
empresa vencedora da licitao teria motivos para, desconhecendo o
quantitativo das obras, elevar substancialmente o seu valor. Afinal,
haveria dupla vantagem: ganhos adicionais e precauo quanto a
eventuais custos elevados de determinado servio, em razo de no
haver indicativo preciso do quantitativo e valor das obras, j que no
existiu o projeto bsico que a lei impe.

Esta ocorrncia, certamente, traz impactos sobre a
tarifa, afetando a exigncia legal quanto sua modicidade e, como tal,
dever ser objeto de rigorosa averiguao pelo poder concedente.

Na verdade, o modelo contratual adotado assume
feies de um tpico contrato guarda chuva para realizao de obras e
servios por parte das empresas privadas ao longo dos 25 anos de
vigncia do contrato de concesso.

Reveste-se ainda de maior gravidade a possibilidade de
que os servios e obras executados, cujos valores unitrios - repita-se
se desconhecem, venham impactar o valor da tarifa, elevando ainda mais
os nus dos usurios do sistema.


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O estado de descontrole e supremacia do interesse
privado sobre o interesse pblico foi tamanho que a CPI, aps examinar a
contabilidade das empresas do consrcio construtor e executor, constatou
uma diferena entre o valor declarado do custo da obra e os valores
pagos ao consrcio executor - a vultosa quantia de aproximadamente 20
milhes de reais. Este fato, dado a sua gravidade, necessita ser,
rigorosamente, apurado diante percia contbil.

8.9 - INEXISTNCIA DE ESTUDOS DE IMPACTO
AMBIENTAL

INEXISTNCIA DE ESTUDOS PRVIOS DE IMPACTO AMBIENTAL

A Constituio Federal, em seu Art. 225, 1, inc. IV,
exige, para licenciamento de atividades ou empreendimentos de
significativo impacto ambiental, a elaborao de estudos prvios de
impacto ambiental (e respectivo relatrio de impacto ambiental) -
EIA/RIMA.
O ato administrativo de concesso da Licena Ambiental
subordina-se, integralmente, ao disposto na norma geral, Lei 6.938/81
de 31 de agosto de 1981, que instituiu a Poltica Nacional do Meio
Ambiente; seu regulamento, o Decreto 99.274/90 e a Resoluo 237/97
do CONAMA Conselho Nacional do Meio Ambiente (todas com carter de
norma geral), nos seguintes termos
30
:


30
A Lei 3.582/83 e o Decreto 4.344-N/98 (Sistema de Licenciamento de Atividades Poluidoras SLAP) so
normas correlatas s normas da legislao federal quanto ao licenciamento ambiental.

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155

Quadro resumo do Licenciamento Ambiental
(Decreto 99.724/90)
Licena Prvia LP
(Licena de Localizao
LL, no ES)
Permisso para instalar no local proposto,
fase preliminar do projeto
Licena de Instalao LI
Incio da implantao, verificando-se se est
de acordo com a fase anterior
Licena de Operao LO
Autoriza o funcionamento da atividade, ainda
de acordo com as licenas anteriores

Aplica-se s estradas de rodagem com duas ou mais
faixas de rolamento a exigncia da elaborao prvia ao licenciamento
ambiental, de EIA/RIMA, nos termos do Art. 2 da Resoluo 01/86 do
CONAMA
31
.

As obras da Rodovia do Sol estavam previstas no Edital
de Licitao 01/2002, da Secretaria dos Transportes e Obras
Pblicas/Departamento de Estrada e Rodagem DER, o qual continha,
como anexos especficos para os Projetos Bsicos e Diagnstico
Ambiental, os Projetos bsicos e especificaes tcnicas (pg. 1947,
vol.11) e os Projetos de engenharia exigidos para as duas etapas do
licenciamento, sendo:


31
No plano estadual a Lei 4.701/92 tem normas correlatas s normas da Resoluo 01/86 do CONAMA,
regulando a exigncia da elaborao de EIA/RIMA e elencando as atividades que devem ser licenciadas
mediante sua elaborao e anlise pelo rgo licenciador.

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156
I - Duplicao da Rodovia do Sol e Melhoramentos e
Reabilitao da Rodovia que inclua informaes sobre a interligao
Viria da Ponte Castello Mendona com a Av. Carlos Lindenberg.

II - Contorno de Guarapari

Entretanto, o Diagnstico Ambiental apresentado como
anteprojeto e includo como anexo ao edital, embora tenha tido cuidados
e preocupaes com as questes ambientais que envolviam a realizao
das obras da Rodovia do Sol, do ponto do vista legal documento
inadequado para o licenciamento e para a concesso pblica, pois, tanto
para obteno do licenciamento ambiental, quanto para a celebrao do
contrato de concesso, a exigncia legal de elaborao de EIA/RIMA e
no Diagnstico Ambiental.

Sendo assim, chega-se concluso inevitvel de que a
substituio daquele por este foi ilegal, contrariando integralmente as
normas reguladoras da matria.

Com efeito, considerando-se que a Concesso da Rodovia
do Sol teve como objetivo a realizao de obras pblicas, aplica-se
mesma, alm da norma geral da lei de concesses Lei 8.987/95, as
normas da Lei 8.666/93, que regulam as licitaes e contratos da
Administrao Pblica.


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157
Tornou-se, portanto imperativo legal a observncia de
vrios preceitos emanados da Lei 8.666/93, a comear do artigo 7 que
impe a prvia realizao de um projeto bsico, tema j abordado em
tpico autnomo, e especialmente a prescrio legal inserida no Art. 12
que estabelece:

Art. 12 Nos projetos bsicos e projetos executivos de obras e
servios sero considerados principalmente os seguintes requisitos:
VII impacto ambiental.

Portanto, quanto s questes ambientais que envolvem a
Concesso da Rodovia do Sol, a Comisso Parlamentar de Inqurito, aps
detido exame e apurao dos fatos, concluiu relativamente a este item
que a primeira da srie de irregularidades comprovadas foi a substituio
ilegal do requisito impacto ambiental (cuja elaborao deveria se dar
mediante estudos de impacto ambiental), o qual deveria constar do
projeto bsico das obras, pelo anteprojeto de diagnstico ambiental.

Trata-se de flagrante desrespeito s normas legais,
ensejando nulidade do processo de concesso, em face da inafastvel
obrigatoriedade do Poder Pblico em atender ao princpio da legalidade,
conforme exige o Art.37 da Constituio Federal.






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158
8.10. ABUSIVA E INJUSTA REMUNERAO DO CAPITAL
INVESTIDO (LUCRO LQUIDO DE 32.8%)

Causou perplexidade aos membros da CPI o fato de que
os estudos tcnicos realizados no contrato de concesso da RODOSOL,
comparados s experincias de contratos de concesso vigentes em
outros estados, revelaram uma abusiva margem de lucro obtida dos
contribuintes / usurios do sistema.

Assim, muito embora nos depoimentos prestados
Comisso o prprio presidente da empresa tenha informado que o
sistema somente passaria a dar lucro a partir do ano de 2008, os
nmeros desmentem e revelam um cenrio de altssima lucratividade,
conforme ser demonstrado a seguir.

Trecho do depoimento do presidente da RODOSOL - anexo IV, volume 3,
pginas 405 e 406

A SR PRESIDENTA - (BRICE BRAGATO) - Ento a empresa hoje est no prejuzo?
Investiu mais do que arrecadou?

O SR. ARISTIDES NAVARRO DE CARVALHO FILHO - Lgico, com certeza.

A SR PRESIDENTA - (BRICE BRAGATO) - Fez um mau negcio?

O SR. ARISTIDES NAVARRO DE CARVALHO FILHO - No, o nosso negcio de
vinte e cinco anos.


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159
A SR PRESIDENTA - (BRICE BRAGATO) Quando que a empresa comea a ter
lucro?

O Sr. ARISTIDES NAVARRO DE CARVALHO FILHO - A amortizao da nossa dvida
com o BNDES temos mais ou menos no dcimo da concesso.

A SR PRESIDENTA - (BRICE BRAGATO) - Mas o fato de no ter amortizado toda a
dvida no significa que no esteja obtendo lucro. Em quantos anos a empresa
comea a ter lucro? (Pausa)

O Senhor no pode soprar no ouvido do depoente. Se ele no souber responder
suspendemos e marcamos novo depoimento, como ele j ficou devendo muitas
questes.

O SR. ARISTIDES NAVARRO DE CARVALHO FILHO - Qual foi a pergunta da
Senhora? Por favor, queira repetir?

A SRA. PRESIDENTA (BRICE BRAGATO) - Perguntei em quantos anos a empresa
comea a ter lucro?

O SR. ARISTIDES NAVARRO DE CARVALHO FILHO - O BNDES vamos pagar em
cinco anos.

A SRA. PRESIDENTA (BRICE BRAGATO) - O Sr. falou que a amortizao era de
dez anos.

O SR. ARISTIDES NAVARRO DE CARVALHO FILHO - No, dez anos do contrato com
cinco anos de carncia. Ento vai comear agora e no dcimo ano do contrato
estamos...


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160
A SRA. PRESIDENTA (BRICE BRAGATO) - O fato de o Sr. ter dez anos para
amortizar a dvida no significa que o lucro est na dependncia da amortizao da
dvida. Pode estar tendo lucro antes, maior do que est devendo ao BNDES. So
perguntas independentes.

SR. ARISTIDES NAVARRO DE CARVALHO FILHO - O que posso responder que a
taxa de retorno do nosso negcio da ordem de 16,8%. A taxa interna de retorno.

A SRA. PRESIDENTA (BRICE BRAGATO) - O balancete na empresa em trinta e um
de dezembro de dois mil e dois apresenta um lucro acumulado de cinco milhes
novecentos e vinte e sete mil e quatrocentos e dezenove reais e trinta e quatro centavos
e, o Sr. est afirmando que a empresa est com prejuzo at o presente momento.

O SR. ARISTIDES NAVARRO DE CARVALHO FILHO - Lucro contbil?

A SRA. PRESIDENTA (BRICE BRAGATO) - Sim, mas o que o Sr. registra diferente
do que acontece na prtica?

O SR. ARISTIDES NAVARRO DE CARVALHO FILHO - Estamos trabalhando com fluxo
de caixa.


Trecho do depoimento do ex-presidente da concessionria RODOSOL - (anexo
IV, volume 4, pginas 580 e 581)

A SR PRESIDENTE (BRICE BRAGATO) Qual o resultado financeiro obtido pela
concesso, no perodo em que o senhor esteve l? Houve lucro ou prejuzo?

O SR. FERNO DIAS No primeiro ano, se no me engano, a gente teve um pequeno
prejuzo. No segundo houve lucro, algo em torno de trs milhes.


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A SR PRESIDENTE (BRICE BRAGATO) Quando o senhor saiu o resultado em
geral, ento, era de lucro?

SR. FERNO DIAS Sim. Pequeno, mas, sim.

A SR PRESIDENTE (BRICE BRAGATO) E o senhor acredita que o
empreendimento hoje est lucrativo ou est no prejuzo?

SR. FERNO DIAS No sei dizer. Na realidade, deve estar lucrativo, afinal de contas,
o projeto previa lucro. Talvez, num montante menor do que estava previsto na proposta
tcnica, porque j na minha poca esse montante era menor e no acredito que esse
nmero tenha sido recuperado.

A SR PRESIDENTE (BRICE BRAGATO) Quanto estava previsto?

SR. FERNO DIAS Parece-me que para o primeiro ano algo muito pequeno e
tambm, seria lucro e no prejuzo, e no segundo se no me engano, algo em torno de
cinco milhes ou trs milhes.

A SR PRESIDENTE (BRICE BRAGATO) Qual a taxa de retorno prevista no
investimento?

SR. FERNO DIAS A taxa de retorno prevista na proposta tcnica era algo em torno
de dezesseis e pouco por cento.

A SR PRESIDENTE (BRICE BRAGATO) e o senhor acha que a taxa de retorno
efetivamente realizada tem sido de quanto?

SR. FERNO DIAS Na poca em que eu estava, a projeo da taxa de retorno do
negcio como um todo j tinha sido revisto para menos de treze, em funo dos
investimentos que j haviam sido feitos de maior porte do que o que estava previsto e

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162
em funo da projeo do trfego, que tambm a gente j havia feito para menor, uma
vez que no se cumpriu o trfego projetado na Rodovia do Sol.

A SR PRESIDENTE (BRICE BRAGATO) Na Rodovia do Sol, na Praa do Sol?

SR. FERNO DIAS Sim, na Praa do Sol.

A SR PRESIDENTE (BRICE BRAGATO) O resultado, ento, realizado comparado
com o estimado, qual foi a variao percentual, para maior ou para menor?

SR. FERNO DIAS isso que eu estava dizendo. Na realidade, a taxa de retorno era
de dezesseis por cento e a gente estava com uma taxa entorno de treze, 12.8, alguma
coisa assim.

A SR PRESIDENTE (BRICE BRAGATO) Tributariamente, a operao em relao
ao imposto de renda, o que a RODOSOL apresentou?

SR. FERNO DIAS Quanto se pagou de tributos?

A SR PRESIDENTE (BRICE BRAGATO) Sim.

SR. FERNO DIAS No me recordo.
A SR PRESIDENTE (BRICE BRAGATO) A declarao de imposto de renda
apontava prejuzo ou lucro?

SR. FERNO DIAS isso que estou dizendo, no segundo ano apontou lucro.

A SR PRESIDENTE (BRICE BRAGATO) Fiel ao que o senhor acabou de falar?

SR. FERNO DIAS Claro. Tem o balano publicado da empresa.


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163
Em nenhum dos quadros apresentados na proposta da
Servix h previso de prejuzo.

Ao longo dos 25 anos da concesso esperado lucro.
Mesmo no incluindo na proposta as receitas alternativas, item 9.08, e
tendo ocorrido sub-avaliao no aumento do volume de trfego,
previsto o pagamento do Imposto de Renda sobre o lucro auferido desde
o 1 ano de concesso.


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164
Quadro 13 Resultado Contbil do Empreendimento sem
financiamento
(ver anexo QD13_RCE_SF.xls)

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165

Neste quadro visualiza-se claramente a expectativa do
lucro a ser auferido no empreendimento ao longo dos 25 anos, sendo
esperado um lucro acumulado de R$ 336.617.000,00 ao longo deste
perodo, e apresentando j em seu 1 ano (1999) a projeo de lucro
lquido (aquele j deduzido do Imposto de Renda) no montante de R$
5.301.000,00.

No segundo ano de concesso (2000) previsto um lucro
lquido de R$ 8.208.000,00, no terceiro ano (2001) o lucro estimado R$
10.904.000,00 e assim sucessivamente.

Registre-se que nestes clculos no esto includos os
aportes financeiros oriundos dos financiamentos (encaixes de capital de
terceiros), simulando como se a RODOSOL fosse capaz de bancar
sozinha (sem tomar dinheiro emprestado) este projeto, fazendo com que
a expectativa de lucro apresente um valor maior. O quadro seguinte
corrige esta distoro.

Cabe lembrar que na gerao deste lucro no esto
computadas as receitas alternativas alm do fluxo de trfego estar sub-
avaliado.


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166
Quadro 15 Resultado Contbil do Empreendimento com
financiamento
(ver anexo Quadro 15_RCS_CF.xls)

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167

Este quadro j mais realista, pois inclui o custo
financeiro (juros pagos sobre os emprstimos obtidos) no resultado final
do projeto.

Nele esperado um lucro total lquido (j descontado o
Imposto de Renda) ao longo dos 25 anos de R$ 310.311.000,00 sendo no
primeiro ano de concesso (1999) de R$ 3.201.000,00, no segundo R$
5.859.000,00 e no 3 ano (2001) o valor de R$ 5.729.000,00.

Cabe tambm a observao de que no esto includas
as receitas alternativas e o fluxo de veculos est sub-avaliado.


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168
Quadro da Memria de Clculo do Imposto de Renda/Adicional do
IR e Contribuio Social Sobre Lucro Lquido (CSLL)
(Ver anexo mc_ir_csll.xls)

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169

Este quadro ratifica o acima exposto: nele visualiza-se
que no previsto prejuzo em nenhum ano durante a concesso.

Tanto sem financiamento ou com a incluso dele, em
todos os anos durante a concesso previsto lucro, mesmo aps o
pagamento do Imposto de Renda.

8.11. EXORBITNCIA DA TIR (25,02 %)

A TIR Taxa Interna de Retorno, que representa o lucro
do empresrio (quanto ele ganhar pela execuo do projeto), foi
calculada em 25,02% a.a.

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170

PROGRAMA DE CONCESSO DO SISTEMA RODOVIA DO SOL
PROPOSTA COMERCIAL
QUADRO 16 - FLUXO DE CAIXA DO EMPREENDIMENTO - COM
FINANCIAMENTO

(Ver anexo quadro 16_fce_cf)

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171

Tomando por base o atual estudo do Ministrio dos
Transportes (anexo XI-d ao relatrio, s folhas 63), que est revendo
cinco dos sete editais de concesso em andamento, a mdia atual da TIR
em torno de 19,0% a.a. muito alta. O Ministrio acredita, segundo
entrevista do ex-ministro Anderson Adauto, publicada no jornal Valor
Econmico de 10 de setembro de 2003, que uma taxa vivel deveria
variar entre 12% a 15% a.a. (anexo XI-d ao relatrio, s folhas 64)

Segundo tcnicos do Ministrio dos Transportes, esta TIR
acima dos 15% a.a. foi gerada devido ao PER Programa de Explorao
de Rodovias estar desatualizado, j que foi feito com base no PIB
Produto Interno Bruto de 1990 a 1999, j completamente defasado.

Na reformulao dos editais, os tcnicos do Ministrio dos
Transportes esto utilizando o PIB de 2001, acarretando assim TIR de no
mximo 15% a.a.

Conforme estudo - tese de mestrado da Escola
Politcnica da USP Universidade de So Paulo, publicado na Agncia
USP de Notcias em 1 de dezembro de 2003, a aluna Luciana Schumaher
verificou que os contratos de concesses de rodovias prevm uma
taxa de retorno para a concessionria (TIR) que no incentiva as
empresas a reduzirem seus custos. Como a TIR deve ser
constante, as concessionrias que reduzissem seus custos no se

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172
apropriariam desta economia, pois as tarifas tambm deveriam
ser diminudas. (anexo XI-d, s folhas 65 )

No atual contrato com a RODOSOL, caso a TIR fique
acima do esperado, a mesma embolsa os lucros adicionais, no os
repassando para os consumidores.

Segundo o artigo Uma nova regra para o pedgio, de
Lus Nassif, publicado no dia 19 de maio de 2000 no jornal Folha de So
de Paulo, um exemplo seria: numa concesso de cinco anos de prazo, a
concessionria prev uma TIR de 15% ao ano e um crescimento da
demanda de 5% ao ano. Se o crescimento da demanda for de 8%, ou
seja, 3% maior que o estimado, a TIR salta dos 15% anteriormente
projetado para efetivamente 17,9% ao ano. (anexo XI-d, s folhas 67)

Tcnicos do BNDES criaram um modelo em que a
concessionria definisse um valor presente lquido da concesso, isto ,
estimasse o fluxo de recursos futuro, as despesas, a rentabilidade e a
TIR. A partir da, a concedente passaria a analisar o contrato em cima das
variveis mais facilmente controlveis: o fluxo de veculos durante o
perodo de concesso, fazendo os ajustes que permitissem compensar a
concessionria se o fluxo for menor, ou participar dos ganhos se o fluxo
for maior.
O fator de ajuste seria o prazo de concesso. Se o
movimento fosse menor que o previsto, o prazo seria aumentado.
Se fosse maior, reduzido.

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173

Pelas avaliaes dos tcnicos, em uma concesso de
25 anos, se o quantum inicial do servio der certo, uma
subestimao de apenas dois pontos percentuais da taxa de
crescimento da varivel faria o prazo de concesso ser seis ou
sete anos menor.

Comparando-se a TIR da RODOSOL com o de outras
concesses, a exceo da BR 290/RS Osrio Porto Alegre, cuja TIR
24,0% a.a., as demais taxas situam-se no patamar de at 18,0% a.a.,
demonstrando estar a TIR apresentada pela RODOSOL (25,02% a.a.)
acima do praticado no mercado nacional de concesses.(anexo XI-d, s
folhas 63).

Juros Sobre Capital Prprio:

Em conjunto com a TIR projetada, de suma importncia
analisar tambm neste item a questo dos Juros Sobre Capital
Prprio, que em 31-10-2003 atingiam o montante de R$ 3.266.430,15
(folhas 126 do Processo 036.961, s folhas 17.530, volume 89), a serem
pagos aos seguintes acionistas:

Banco Rural de Investimentos S/A 1.077.921,77
Coimex Empreendimentos e Participaes Ltda 930.932,58
Tervap Pitanga Min. E Pav. Ltda 930.932,58

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174
Dudauto Veculos e Peas Ltda 163.321,61
Urbesa Adm. e Participaes Ltda 163.321,61
Total de Juros Sobre Capital Prprio a Pagar 3.266.430,15

Com o objetivo de remunerar o capital dos scios, assim
como se remunera o capital de terceiros, foi criada a remunerao dos
juros sobre capitais prprios, obtidos mediante aplicao da taxa de juros
de longo prazo TJLP sobre os valores das contas do patrimnio lquido,
exceto a reserva de reavaliao no realizada, ainda que capitalizada (Lei
9.249-95 Art.9).

permitida pela legislao tributria brasileira a
dedutibilidade na apurao do lucro real dos juros sobre capital prprio, o
que representa mais um ganho, j que possibilita a diminuio do lucro e
conseqentemente menos imposto de renda a pagar (RIR/1999, Art. 347,
1).

Assim, os 5 (cinco) acionistas acima descritos recebero
legalmente, em espcie, este valor registrado contabilmente.

Ao longo da concesso, at 31-10-2003, temos o
seguinte valor de Juros Sobre Capital Prprio j apropriado para
pagamento aos 5 (cinco) acionistas:

2002 2.490.399,83

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175
2003 1.352.459,00
Total a Pagar 3.842.858,83

Todos estes dados e, ainda, os levantamentos realizados
nas concesses de outros estados revelaram a EXORBITNCIA DA
TIR.(25,02 %) admitida no contrato da RODOSOL. Registre-se que o
Consultor Jurdico Geraldo Vieira, responsvel pela elaborao do edital
de Licitao 01/98, em depoimento CPI, indica, inclusive com dados
retirados de sua experincia profissional no assessoramento de modelo
de concesso, os limites habitualmente admitidos em empreendimentos
desta natureza. Veja-se:

Na poca nosso assessor financeiro entendeu que a taxa interna de
retorno do projeto era em torno de dezesseis, dezesseis ponto quatro por cento ao ano,
o conjunto do projeto, na estrutura do projeto. Ento me pareceu que era uma taxa de
remunerao muito boa, no baixa mas tambm no muito alta. Nos
empreendimentos rodovirios as taxas variam de quinze a dezoito por cento. Parece que
no caso do Esprito Santo essa taxa interna de retorno dezesseis ponto quatro.
(anexo IV, volume 3, pgina 473 )

Merece destaque, tambm, o fato de que as
investigaes concluram que a Concessionria encontra-se inadimplente
em relao a vrios itens os quais abrangem desde a manuteno de
obras e servios, at a no execuo de obras previstas no contrato, ou
ainda a no instalao de equipamentos previstos no contrato. Evidente
que o descumprimento, no todo ou em parte, de determinadas

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176
obrigaes contratuais que implicavam na realizao de investimentos,
isto desembolso para a concessionria, acarretam o efeito prtico de
interferir no clculo da TIR.

Acresa-se que o mecanismo contratual que
possibilitou o recebimento de receitas antes do incio das obras de
duplicao da rodovia, tambm influenciou na elevao da TIR.

Neste sentido, a Comisso realizou, inclusive, alguns
levantamentos pretendendo aferir o montante, ainda que aproximado,
dos investimentos que a concessionria deixou de fazer ao descumprir
vrias obrigaes contratuais. Alguns destes dados no foram passveis
de serem integralmente apurados, haja vista que toda a obra foi orada
com preo global. Assim, o clculo mais preciso quanto ao valor unitrio
de cada obra ou servio no cumprido demandaria um trabalho de
auditoria mais denso, cujo prazo seria incompatvel com os prazos e as
condies de trabalho desta CPI.

Nota-se, facilmente, que a no realizao do
investimento previsto no contrato amplia o valor da TIR, favorecendo a
concessionria.


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177
O mesmo entendimento aplica-se quelas situaes,
tambm comprovadas pela Comisso de Inqurito, referentes
postergao de obras. Com efeito, mesmo em relao quelas
postergaes realizadas sob as vestes de legalidade do primeiro aditivo,
no se viu qualquer demonstrativo financeiro que apontasse a sua
repercusso sobre a equao econmico-financeira do contrato. Desse
modo, fica patente que tais postergaes, ainda que fossem tidas como
legalmente vlidas e autorizadas pela administrao pblica, afetam o
clculo da TIR e, como tal, jamais podem ser desconsideradas.





8.12.SUBESTIMAO DOS DADOS REFERENTES AO
VOLUME DO FLUXO DE VECULOS.

FLUXO DE VECULOS DA TERCEIRA PONTE

Analisando, na proposta da empresa, o fluxo de veculos
na Terceira Ponte verifica-se que:


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178
a) nos 10 anos anteriores concesso o fluxo de veculos aumentou
342%, passando de 3.430.262 veculos em 1989 para 15.147.285
veculos em 1998 (so dados histricos).

b) Para os 10 anos posteriores concesso a proposta prev um
aumento no fluxo veculos de apenas 36%, passando de 15.147.285 em
1998 para 20.596.585 em 2007.

Ora, diante de tamanha disparidade de nmeros e,
considerando a importncia vital deste dado para a equao econmico-
financeira do contrato, a Comisso considera indispensvel que haja um
estudo aprofundado do tema reunindo os especialistas da rea a fim de
superar a evidente inconsistncia que estes dados primeira vista
apresentam. Afinal, na hiptese de se confirmar a existncia de dados
incorretos, haveria um indcio de ilicitude com o propsito de favorecer a
concessionria, j que em face da clusula que prev o risco de trnsito
(clusula XII do contrato de concesso), todas as variaes positivas no
fluxo de veculo representam ganhos adicionais.

FLUXO DE VECULOS DA RODOVIA DO SOL

Neste caso, a estimativa para o futuro foi feita com base
em levantamentos efetuados na rodovia, anteriores concesso, e o
tratamento estatstico dos dados obtidos.


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179
Convm lembrar que a Rodovia sempre apresentou
variaes sazonais do fluxo de veculos, em face da natureza litornea da
rodovia. Alm disso, os agentes pblicos tcnicos e polticos que
prestaram depoimentos sobre o assunto foram unnimes em reconhecer
que, sem a juno deste empreendimento Terceira Ponte, a concesso
seria invivel, pois a estimativa de fluxo de veculos pela Rodovia, em seu
traado original, era deficitria e os valores mdios necessrios para a
sustentabilidade do sistema seriam incompatveis com a capacidade
contributiva dos seus usurios.

De acordo com a proposta comercial da concessionria, a
receita prevista no perodo de concesso de R$947.036.210,00 e est
assim distribuda:

a) Pedgio na terceira ponte R$536.487.000,00 56,65%
b) Pedgio na Rodovia R$392.054.000,00 41,40%
c) Receitas financeiras R$ 18.495.000,00 - 1,95%

Estes dados tambm devem ser objeto de estudos
aprofundados sobre a aparente inconsistncia dos dados referentes ao
fluxo de veculos da rodovia.

necessrio que se examine, alm do fluxo real de
veculos, as suas implicaes contratuais, j que, embora no contrato
firmado entre o estado e a concessionria eventual, variao para maior
do fluxo de veculo no afete o clculo da tarifa, no contrato firmado com

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180
o BNDES existe uma clusula contratual que prev efeitos decorrentes do
incremento do fluxo de veculos.

Tendo em vista o exposto, principalmente com relao
Terceira Ponte, h indcios claros de subestimao do volume do trfego.
Dever o Estado, na qualidade de concedente, efetuar contagem
permanente do trfego - conforme lhe impe o contrato - tanto na
Terceira Ponte quanto no posto de pedgio da Rodovia do Sol, alm de
realizar estudos tcnicos para exame da inconsistncia que os dados
apresentam.





8.13. NULIDADE DA CLUSULA DE RISCO DE TRNSITO

A clusula de risco de trnsito figura no contrato
como o principal risco do concessionrio.

Veja os termos em que se encontra redigida:
Clusula XIII
Do Risco Geral de Trnsito
1. A CONCESSIONRIA assumir, integralmente e para todos os efeitos, o risco de
trnsito inerente explorao do SISTEMA RODOVIA DO SOL, neste se incluindo o risco

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181
de reduo do volume de trnsito, inclusive em decorrncia da transferncia de trnsito
para outras vias.
2. A assuno do risco de alterao do trnsito no SISTEMA RODOVIA DO SOL constitui
condio inerente ao regime jurdico da concesso outorgada, no se admitindo, caso
ocorrer alterao quanto ao volume de trnsito esperado pela CONCESSIONRIA quando
da apresentao da sua PROPOSTA COMERCIAL, qualquer alterao de seus encargos,
ou, ainda, reviso do inicial equilbrio econmico-financeiro deste CONTRATO.

Contudo, dois aspectos merecem especial ateno.
Primeiro a sua excluso da equao econmico-financeira quando
ocorrer variao para menor do fluxo de veculos estimados durante a
vigncia do contrato. Nesta hiptese, em tese, caber concessionria
arcar com os prejuzos, na medida em que estes se enquadram na sua
margem de risco.

Quanto a eventuais variaes de trfego a maior, so
desconsideradas na equao econmico-financeira. Com efeito, havendo
saturao da rodovia, cogita-se da ampliao de novas pistas. Todavia,
relativamente a uma saturao na ponte decorrente do fluxo de veculos,
h previso expressa isentando a empresa de qualquer nus futuro
relativo a melhorias do sistema.

Em segundo, convm observar quais os efeitos prticos
desta clusula quando aplicada no mais de modo abstrato, mas sim
realidade dos dados concretos do sistema RODOSOL, que inclui a ponte
situada no centro urbano e a rodovia litornea.

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182

Ora, ao examinar os dados, constata-se que a dita lea,
relativamente ponte, realmente inexistente por absoluta
impossibilidade de previso de sua ocorrncia seno vejamos:

a) A Ponte, por estar localizada no centro da regio
metropolitana, no apresenta nenhum dado que revele a possibilidade de
ver reduzido o nmero de veculos. Bem ao contrrio, conforme revelam
as estatsticas do IBGE, aumentam os fluxos migratrios para os centros
das regies metropolitanas, no s no Esprito Santo, mas tambm em
todo o Pas. Vale dizer, no h qualquer plausibilidade de se divisar
hiptese de reduo do volume de trfego da ponte, salvo a remota
possibilidade de inverso do j secular fluxo migratrio da cidade para o
campo, previso que at a presente data no se tem notcia.

b) Outra hiptese seria cogitar que a populao deixe de
passar pela ponte de 3,5km, optando por voltar a percorrer o trajeto
anterior sua construo, que ligava Vitria e Vila Velha, atravs da
Rodovia Carlos Lindenberg, o que implicaria em percorrer diariamente
26km (ida e volta) em um trajeto altamente congestionado. Como se v,
trata-se de um cenrio de baixa probabilidade.

c) Por fim, saliente-se que caso haja o saturamento da
ponte, cuja previso, segundo as estimativas tcnicas, est prestes a ser

ESTADO DO ESPRITO SANTO
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183
atingida
32
, a concessionria que supostamente correu o risco da reduo
de fluxo de veculos e agora foi beneficiada com a ocorrncia do
contrario - isto , o incremento do fluxo de veculos - no est sujeita a
qualquer contrapartida.

No contrato, no se estipulou a instalao de
equipamentos, e mais se excluiu expressamente a hiptese de construo
de uma nova ponte ou outras melhorias. No h, como se v, qualquer
proporo entre o custo e o beneficio . Aboliu-se o sinalgma
representado por uma justa relao entre os encargos da concessionria
e a retribuio. Ademais, no h eqidade na relao entre as partes.

Nos termos formalmente postos no contrato, o risco de
trnsito figura como uma verdadeira lea. Todavia, quando examinamos
a realidade dos dados do sistema RODOSOL, a sua incluso revela-se um
embuste destinado a mascarar o lucro exorbitante da concessionria.
Com a conivncia do Poder Pblico, foi inserida uma clusula de suposta
isonomia e aleatoriedade, mas que, consoante se demonstrou, inexiste,
pois, na verdade, s traz benefcios ao interesse privado, em detrimento
do interesse pblico e dos usurios.

Atravs deste e de outros expedientes escusos, o que se
viu foi a incluso de falsas leas para favorecer o capital privado,
insinuando a existncia de riscos para ocultar as margens de lucro

32
Segundo dados do fluxo atual de veculos, circulam mensalmente pela ponte um milho setecentos e dez mil
(1.710.000) veculos. Nos termos das referncias tcnicas aplicveis ao sistema virio da Ponte haver

ESTADO DO ESPRITO SANTO
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184
injustas e desproporcionais existentes no negcio. Ora, a teoria do
equilbrio econmico-financeiro do contrato baseia-se, dentre outros
elementos, no princpio da eqidade, segundo o qual qualquer das partes
est impedida de praticar o locupletamento ilcito em detrimento de
outrem.

Outro aspecto que merece ateno que, relativamente
Rodovia do Sol, ocorrem flutuaes sazonais e previsveis decorrentes
do fluxo de veculos circulantes, especialmente no perodo de inverno e
de vero, j que se trata de uma rodovia litornea.

Umbilicalmente ligado ao tema est o risco do negcio.
Afinal, elementar que, sendo um dos integrantes da equao que
expressa o equilbrio econmico financeiro, no poderia estar imune s
alteraes realizadas nos seus fatores.

Os riscos e as incertezas consistem na anlise da
natureza e do grau de variveis que caracterizam o empreendimento a
ser assumido pelo concessionrio. Neste sentido, usualmente figuram as
previses de demanda quanto ao volume de trfego, em face da
necessidade de clculo das receitas que sero auferidas ao longo da
concesso, possibilidades de evaso de receitas, etc.

Se o titular da competncia para a prestao do servio pblico
mantiver em sua esfera jurdica a responsabilidade pelos encargos e riscos

saturamento quando se alcanar o volume de trfego de 78.500 veculos/dia. Estimas-se, que este ndice

ESTADO DO ESPRITO SANTO
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185
correspondentes, no se configura concesso. Alis, na medida em que o delegatrio
no concorresse com uma parcela dos riscos e no estivesse sujeito a arcar com os
prejuzos, nem se poderia cogitar de atribuir-lhe uma parcela dos lucros. Seria
ofensivo ordem jurdica o modelo contratual que reservasse ao Estado o
risco do prejuzo e assegurasse ao delegatrio o privilgio dos lucros (Maral
Justen Filho , Concesses e Servios Pblicos, pg. 67)

Por fim, deve merecer ateno especial do Poder
concedente o contrato firmado entre a Concessionria e o BNDES. Neste
contrato, existe uma clusula que instituiu um taxa de sucesso prevendo
repercusses na modalidade de amortizao do emprstimo, decorrente
de eventual incremento do fluxo de veculos.

Nos termos da clusula de sucesso, quando o sistema
RODOSOL apresentar um volume de trfego superior ao nmero de
veculos projetado, dever pagar uma taxa pelo volume excedente,
segundo uma frmula prevista no contrato.

Em face do que dispe o contrato firmado entre o BNDES
e a Concessionria, no h como evitar a pergunta: por que razo o
contrato de concesso firmado entre o governo estadual e a
Concessionria no contm dispositivo ao menos similar, para
salvaguarda do interesse pblico do estado e do usurio?

A clusula de sucesso, que integra o contrato firmado
entre a concessionria e o BNDES, na verdade, a anttese do que se

dever ser atingido entre os anos 2008.

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186
prev na Clusula XIII Risco Geral de Trnsito do contrato de concesso
firmado com o Poder Pblico estadual.

8.14. INEXISTNCIA DE ESTUDOS TCNICOS PARA
INSTITUIO DO VALOR INICIAL DA TARIFA DE
PEDGIO

Ao longo de todo o processo de investigao, a CPI
insistiu, seja na inquirio das testemunhas, seja atravs de
requerimentos dirigidos aos rgos pblicos, na obteno de informaes
quanto existncia ou no de estudos de viabilidade da concesso e dos
estudos relativos instituio do valor inicial do pedgio.

O resultado das investigaes foi o seguinte.

Foi encontrado um Estudo Para Determinao do Valor
Tcnico do Pedgio da Terceira Ponte (5 Volume s folhas 763 a 797)
feito pelo Instituto Jones dos Santos Neves em Maio de 1989. Porm este
estudo foi devolvido ao IJSN pela CETERPO, devido ao fato de que o
clculo da tarifa do pedgio baseou-se apenas no fator tempo mdio
ganho pelo usurio, no considerando outros itens, tais como:
manuteno da ponte, custo da operao do pedgio, pagamento
empreiteira do dbito consolidado da dvida, custo das obras de concluso
da primeira etapa e tambm o custo da execuo da segunda etapa, etc.

H tambm registro de que a CETERPO solicitou
Odebrecht (5 volume, s folhas 798 a 885) o reexame da proposta de

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187
pedgio, ocasio na qual a Odebrecht (5volume, s folhas. 802) cita que
a operao da ponte e cobrana do pedgio ser efetuada por empresa a
ser constituda dentro do grupo Odebrecht, com esta finalidade especfica
e fixando o valor inicial do pedgio em NCZ$ 1,00 (Um Cruzado Novo)
base Abril de 1989, reajustado mensalmente automaticamente (na poca,
1989, o regime era hiperinflacionrio), sendo apresentado ao Governador
da poca, que autorizou a Secretaria de Transportes a adotar as medidas
a fim de celebrar o acordo nos termos propostos (Folhas 809). Vide
parecer da Assessoria Jurdica da CETERPO as folhas 813 a 816, 5
volume.

Anexo tabela fornecida pela CETERPO, de
acompanhamento do valor do pedgio desde sua implantao em Ago-89
NCz$ 2,50 (dois cruzados novos e cinqenta centavos) at Jul-94 com o
advento do Plano Real, passando a R$ 0,95 (noventa e cinco centavos),
permanecendo congelado at a privatizao em Dez-98 quando passou,
com o desconto dado pela vencedora da licitao, para R$ 0,94 (noventa
e quatro centavos).

CODESP
Tarifa do Pedgio em US$
(DOLAR COMERCIAL VENDA DO DIA 01)
PERODO: AGOSTO/89 A JULHO/94

Ms Smbolo Tarifa
Pedgio
VR. US$ Tarifa
Pedgio em

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188
VR.
Histrico
US$
ago/89 NCz$$ 2,50 2,19 1,14
set/89 NCz$$ 2,50 2,84 0,88
out/89 NCz$$ 3,80 3,85 0,99
nov/89 NCz$$ 5,00 5,31 0,94
dez/89 NCz$$ 7,50 7,51 1,00
jan/90 NCz$$ 10,00 11,58 0,86
Fev/90 Cr$ 20,00 18,18 1,10
Mar/90 Cr$ 35,00 31,41 1,11
Abr/90 Cr$ 35,00 42,50 0,82
Mai/90 Cr$ 35,00 51,19 0,68
Jun/90 Cr$ 55,00 55,08 1,00
Jul/90 Cr$ 65,00 62,02 1,05
Ago/90 Cr$ 80,00 69,79 1,15
Set/90 Cr$ 90,00 70,85 1,27
Out/90 Cr$ 100,00 84,72 1,18
Nov/90 Cr$ 120,00 108,19 1,11
Dez/91 Cr$ 150,00 147,17 1,02
Jan/91 Cr$ 180,00 172,60 1,04
Fev/91 Cr$ 220,00 221,34 0,99
Mar/91 Cr$ 220,00 224,67 0,98
Abr/91 Cr$ 220,00 241,83 0,91
Mai/91 Cr$ 220,00 261,78 0,84
jun/91 Cr$ 300,00 286,01 1,05

ESTADO DO ESPRITO SANTO
ASSEMBLIA LEGISLATIVA


189
jul/91 Cr$ 330,00 313,37 1,05
ago/91 Cr$ 350,00 348,84 1,00
set/91 Cr$ 400,00 397,19 1,01
out/91 Cr$ 500,00 530,66 0,94
nov/91 Cr$ 600,00 650,57 0,92
dez/91 Cr$ 750,00 850,60 0,88
Jan/92 Cr$ 1.000,00 1.079,40 0,93
Fev/92 Cr$ 1.250,00 1.333,25 0,94
Mar/92 Cr$ 1.500,00 1.647,00 0,91
Abr/92 Cr$ 1.900,00 2.007,10 0,95
Mai/92 Cr$ 2.300,00 2.417,00 0,95
Jun/92 Cr$ 2.800,00 2.874,50 0,97
Jul/92 Cr$ 3.400,00 3.475,90 0,98
Ago/92 Cr$ 4.000,00 4.244,50 0,94
Set/92 Cr$ 4.700,00 5.184,60 0,91
Out/92 Cr$ 6.000,00 6.468,50 0,93
Nov/92 Cr$ 7.500,00 8.123,00 0,92
Dez/92 Cr$ 9.000,00 10.046,20 0,90
Jan/93 Cr$ 11.000,00 12.387,00 0,89
Fev/93 Cr$ 14.000,00 15.930,00 0,88
Mar/93 Cr$ 18.000,00 20.062,00 0,90
Abr/93 Cr$ 23.000,00 25.444,50 0,90
Maio/93 Cr$ 30.000,00 32.255,50 0,93
Jun/93 Cr$ 40.000,00 42.239,65 0,95
Jul/93 Cr$ 50.000,00 55.677,00 0,90

ESTADO DO ESPRITO SANTO
ASSEMBLIA LEGISLATIVA


190
Ago/93 CR$ 65,00 72,07 0,90
set/93 CR$ 85,00 95,98 0,89
out/93 CR$ 115,00 130,04 0,88
Nov/93 CR$ 155,00 176,70 0,88
Dez/93 CR$ 210,00 239,16 0,88
jan /94 CR$ 300,00 320,92 0,93
fev/94 CR$ 420,00 467,37 0,90
mar/94 CR$ 600,00 647,30 0,93
abr/94 CR$ 880,00 930,90 0,95
mai/94 CR$ 1.300,00 1.323,53 0,98
Jun/94 CR$ 1.900,00 1.908,12 1,00
Jul/94 R$ 0,95 1,00 0,95

Como se v, a ausncia de estudos tcnicos para
estipulao do valor inicial da tarifa de pedgio levou o poder concedente
a transplantar o valor inicial do pedgio da Terceira Ponte, para uma nova
realidade de pedgio, representada pela 2 concesso da Ponte, agora,
unida Rodovia ES-060.

Vale dizer, o valor inicial do primeiro pedgio, cujo
propsito foi amortizar as dvidas contradas pelo estado para a
construo da ponte, foi integralmente mantido.

Ocorre que segundo os estudos da CODESPE a dvida
tinha uma previso inicial de ser quitada ainda em 1999 - caso fossem
observados os critrios de atualizao propostos pelo Governo de Estado.

ESTADO DO ESPRITO SANTO
ASSEMBLIA LEGISLATIVA


191
Mas, mesmo diante de um cenrio de atualizao da dvida, pelo critrio
proposto pela ORL, a previso de pagamento seria no mximo no ano
2000.

Sendo assim, bvio que o valor de pedgio seria
reduzido, pois dele seriam expurgados os valores atinentes amortizao
da dvida e a outros encargos. Logo, no se compreende como poderiam
ser mantidos os mesmos valores, sem considerar estes aspectos.
Ademais, sendo o custo de manuteno da ponte em mdia
correspondente a 1/3 do valor da arrecadao, fica patente que os
valores da tarifa mereceriam um estudo adequado, e no a sua mera
transposio de uma realidade especfica, referente construo da
Terceira Ponte, para uma outra realidade inteiramente diferente.

Todas essas concluses apontam para o reconhecimento
de que no valor da tarifa de pedgio da ponte - indevidamente mantido
intacto, mesmo aps o pagamento da dvida - est embutido o elevado
custo da construo da rodovia.
No se pode esquecer ainda que a Lei estadual n
3632/84 delegou a concesso a uma empresa pblica pelo perodo de 30
anos (contados a partir de 1989). Portanto, com previso para
encerramento somente em 2019. Conseqentemente, como o pedgio
no estava apenas vinculado ao pagamento da dvida, ele permaneceria,
necessrio, porm para o propsito de custear, apenas, a manuteno da
Ponte.

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ASSEMBLIA LEGISLATIVA


192
9. ANLISE JURDICA DA EXECUO DO
CONTRATO DE CONCESSO

9.1. ILEGALIDADE DO TERMO DE ADITAMENTO E
RERRATIFICAO DO CONTRATO DE CONCESSO N
01/98

Nesta fase da investigao, a Comisso Parlamentar se
dedicou a examinar a forma e o contedo do nico termo de aditivo
contratual realizado no curso da execuo do contrato de concesso n
01/98. Entendeu a Comisso que este termo de aditamento e
rerratificao do contrato de concesso, dada a sua abrangncia e
repercusso financeira, um documento indispensvel anlise dos
fatos que so objeto da investigao parlamentar.

Da a necessidade de exame detalhado dos fatos, como
se far a seguir.

Em 16 de maro de 2002, a concessionria RODOSOL
encaminha requerimento ao Diretor Presidente do DERTES, pleiteando
reviso do contrato de Concesso n. 01/98, sob o fundamento de
ocorrncia de ruptura da equao econmico-financeira do ajuste da
ordem de R$ 17.451.938,26 (dezessete milhes, quatrocentos e
cinqenta e um mil, novecentos e trinta e oito reais e vinte e seis
centavos).


ESTADO DO ESPRITO SANTO
ASSEMBLIA LEGISLATIVA


193
O requerimento vem acompanhado da descrio de
diversas questes de fato que, a juzo da concessionria, teriam
ocasionado a aludido desequilbrio e, ainda, de parecer elaborado pelo
escritrio Gilberto Vaz Engenheiros e Advogados Associados, opinando
quanto possibilidade jurdica de reequilbrio do contrato de concesso.

A sntese dos fatos apresentados, sob a forma de itens e
subitens, totalizando a importncia de R$ 17.451.938,26 , a seguinte:

1. Atraso no Reajustamento das tarifas
2. Aumento do escopo do contrato;
3. Alterao superveniente da legislao tributria (COFINS E
CPMF);
4. Alteraes supervenientes do projeto bsico PER;
5. Acrscimo superveniente da verba rescisria do contrato de
concesso da ORL;
6. Exigncias de cumprimento de imprevisveis condicionantes
ambientais;
7. Servios adicionais demandados pela comunidade;
8. Ocorrncia extraordinria de solo compressveis;

O requerimento foi remetido apreciao do Engenheiro
Carlos Frederico Von Randow poca assessor especial da SEDIT - o
qual em despacho de 04 laudas datilografadas, exarado no dia 16 de abril
de 2002, encaminha suas concluses apreciao do Diretor Geral do
DERTES.

ESTADO DO ESPRITO SANTO
ASSEMBLIA LEGISLATIVA


194

Examinando o teor do despacho proferido pelo referido
engenheiro, verificamos que:

1.- Parte dos fatos descritos em diversos itens do requerimento foi
negada. As razes que motivaram a negativa parcial do pedido, segundo
o entendimento do engenheiro foram que:

a) parte dos itens listados... serem previsveis em
empreendimentos dessa natureza, (folha05 do Processo
administrativo n22295500)

b) a alegao de acrscimo no quantitativo de alguns servios est
vedada em face da clusula n 254 do contrato que afirma que os
quantitativos de obras e servios de engenharia constituem
referncias meramente indicativas, cabendo ao licitante a
responsabilidade exclusiva na determinao de tais quantitativos
em sua proposta comercial ...

2- Em decorrncia desta anlise no foram reconhecidos como fatos
ocasionadores do alegado desequilbrio contratual, os itens enumerados a
seguir,estimados em R$ 8.383.433,52.

Item 4. Das supervenientes alteraes de projeto bsico do PER
4.1 - Ocorrncia imprevista de solos compressveis R$3.235.001,88
4.2 - Barreiras de concreto tipo New Jersey R$1.550.110,98

ESTADO DO ESPRITO SANTO
ASSEMBLIA LEGISLATIVA


195
4.3 - Modificao superveniente no projeto dos abrigos de ponto de nibus
R$109.003,41

4.4 - Superveniente modificao na sinalizao
rodoviria R$ 1.161.797,82
4.5 - Superveniente aumento nos locais com proteode defensas metlicas
R$474.677,23

Item 5. Do superveniente acrscimo da verba rescisria do contrato de
concesso da ORL
5.1 Plano estratgico de desenvolvimento turstico e imobilirio para rea de influncia
da Rodovia do Sol R$ 148.765,00
5.2 Batimetria no vo central da Terceira Ponte R$ 148.500,00
5.4 - Despesas diversas R$ 151.831,00

Item 6. Exigncias supervenientes de proteo ambiental
6.2 Reaproveitamento vegetal R$ 641.819,70
6.3 Programa de comunicao social R$ 138.486,24
6.4 Investimento de 0,5% sobre o valor dos
investimentos previstos R$ 217.450,50
6.5 Programa de educao ambiental R$ 158.178,48
6.6 Plano de manejo do Parque Paulo Csar Vinhas R$ 63.563,12
6.7 Estudo de impacto urbano R$ 8.048,34
6.8 Paisagismo R$ 6.384,71
6.9 Recuperao do Parque Paulo Csar Vinha R$ 9.814,31

3 O despacho do engenheiro adverte, expressamente, quanto
necessidade de ... apurao das quantidades e definio dos
preos unitrios por parte do DERTES... ,uma vez que os valores de
cada um dos itens considerados em sua apreciao so os mesmos

ESTADO DO ESPRITO SANTO
ASSEMBLIA LEGISLATIVA


196
apresentados pela concessionria. oportuno se ler na ntegra esta parte
da manifestao da rea tcnica:

Os valores da cada um dos itens, considerados nesta fase de apreciao da presente
matria, so os mesmos apresentados pela concessionria, vez que a apurao das
quantidades e definio dos preos unitrios, por parte do DERTES, sero
definidos em uma fase mais avanada de estudos. (s folhas 1.293 e 1.294, do
volume )

Em outras palavras, foram considerados como
ocasionadores do desequilbrio contratual os demais itens totalizando a
importncia de R$ 9.068.505,24. Contudo, a procedncia dos itens, no
implicava em aceitao dos seus respectivos valores, posto que todos
aqueles itens dependiam de posterior apurao de valores pelo DERTES.

4 - Ao final do seu despacho, destaca ainda o engenheiro que, antes do
rgo adotar um posicionamento sobre o pleito, h a necessidade
de ser ouvida a Procuradoria Jurdica quanto aos fundamentos jurdicos e
o Grupo de Fiscalizao das Concesses quanto aos valores indicados pela
concessionria para os itens reconhecidos. Veja-se a concluso:

Finalmente para que a Direo Superior do DERTES, disponha dos elementos
necessrios ao seu posicionamento, quanto ao reequilbrio do contrato de concesso n
01/98, alm daqueles j apresentados, exige-se nesta fase, a manifestao da
procuradoria jurdica e do Grupo de fiscalizao de concesses, nos temos abaixo:
a. Procuradoria jurdica para sua manifestao quanto aos fundamentos
jurdicos que do suporte ao reequilbrio solicitado.

ESTADO DO ESPRITO SANTO
ASSEMBLIA LEGISLATIVA


197
b. Grupo de fiscalizao de concesses para manifestao do setor quanto aos
valores indicados pela concessionria, para os itens reconhecidos, bem como outros
aspectos julgados necessrios.

Em 16 de abril de 2002

Eg. Carlos Frederico Von Randow

Posteriormente, em 04 de setembro de 2002, verifica-se
nos autos do processo administrativo a manifestao do Engenheiro
Chefe do Grupo de Fiscalizao das Concesses do DERTES que,
surpreendentemente, profere despacho lacnico, cujo contedo
absolutamente omisso quanto ao exame dos valores aos quais havia
aludido o Eng. Carlos Frederico Von Randow no despacho transcrito
acima.
Para que no pairem dvidas e tendo em vista as
conseqncias que tal omisso acarreta para o exame da matria,
conveniente que se transcrevam, na ntegra, os termos deste despacho.

DESPACHO DO ENGENHEIRO CHEFE DO GRUPO DE FISCALIZAO
DAS CONCESSES DO DERTES

Ao Diretor Geral

Desta forma estamos de acordo que os itens relacionados no despacho anterior no
estavam previstos no contrato e nem quando da entrega da proposta comercial da
concessionria, conforme cpia dos itens do contrato que trata dos elementos em
questo.

ESTADO DO ESPRITO SANTO
ASSEMBLIA LEGISLATIVA


198
Mas julgamos, necessrio relacionar os servios previstos no contrato que at a presente
data no foram realizados. E como j citado neste processo sugerimos ao Diretor Geral a
manifestao da Procuradoria Jurdica.
Em 04 de setembro de 2002.
Altamiro Tomaz
Eg. Chefe do grupo de Fiscalizao do DERT.

Em suma, no h nos autos qualquer anlise do grupo
de fiscalizao das concesses acerca dos valores. Alis, tendo
despachado os autos com a celeridade de 24 horas, no teria tido sequer
tempo hbil para adoo das providncias que lhe competiam.

Ora, tais fatos autorizam extrair a lamentvel concluso
de que os valores apresentados pela concessionria (cujo contrato
contempla preo global) jamais foram objeto de apurao pelo poder
concedente e fiscalizador da obra.

Este fato, j seria o bastante para fulminar o aditivo com
a pecha de ilegalidade, vez que os valores que nele so cotados no
foram submetidos ao indispensvel crivo da administrao pblica, qual
incumbe o dever legal e contratual de fiscalizao.

Ademais, h no despacho do engenheiro-chefe do grupo
de fiscalizao das Concesses uma informao tcnica da maior valia
que, embora solenemente desprezada no curso da tramitao do
processo administrativo em que se pleiteia o reconhecimento do
desequilbrio, constitui um bvio e intransponvel impedimento

ESTADO DO ESPRITO SANTO
ASSEMBLIA LEGISLATIVA


199
concesso do alegado desequilbrio. Trata-se da seguinte informao:
Mas julgamos necessrio relacionar os servios previstos no
contrato que at a presente data no foram realizados.

A relao das obras e servios que, embora previstos no
contrato no tinham sido realizadas at o dia 04 de setembro de 2002, foi
juntada ao processo pelo prprio engenheiro-chefe do Grupo de
Fiscalizao das Concesses do DERTES e contm os seguintes dados:

SERVIOS PREVISTOS NO CRONOGRAMA FSICO E FINANCEIRO E
PROPOSTA COMERCIAL DA CONCESSIONRIA CONFORME
PROCESSO N 16549473
SERVIOS NO REALIZADOS AT 04/09/02
SERVIOS FONTES VALORES PRAZO LIMITE
VALA BIGOSSI
PROPOSTA
COMERCIAL

R$ 5.685.000,00

DEZEMBRO-O2
PAVIMENTO
FLEXIVEL VO
CENTRAL
CRONOGRAMA
FISICO E
FINENCEIRO DE
27/09/99

R$ 801.000,00

DEZEMBRO-01
PINTURA DA
ESTRUTURA
METALICA E
ANDAIME MVEL
CRONOGRAMA
FISICO e
FINANCEIRO DE
27/09/99

R$ 2.512.750,00

DEZEMBRO-01
PAVIMENTO
RGIDO DA
TERCEIRA PONTE
Cronograma fsico
e financeiro de
27/09/99

R$ 3.470.000,00

Dezembro-03

ESTADO DO ESPRITO SANTO
ASSEMBLIA LEGISLATIVA


200
E DA PRAA DO
PEDGIO
Total 12.468.750,00

Estes dados revelam, nitidamente, que, no momento em
que a administrao realizava a apreciao do pedido de reequilbrio do
contrato de concesso, a concessionria RODOSOL se encontrava em
situao de flagrante inadimplncia, caracterizada pelo descumprimento
de pelo menos quatro obras e servios, cujo montante atingia a vultosa
quantia de R$ 12.468.750,00, (doze milhes, quatrocentos e sessenta e
oito mil, setecentos e cinqenta reais).

Ora, diante destes dados oficialmente lanados nos
autos do processo administrativo pelo prprio Poder concedente,
atestando a inadimplncia, salta aos olhos que, em decorrncia da
inexecuo de determinados servios e obras, outras providncias
deveriam ter sido adotadas pelo Poder Pblico.

Primeiro, aplicar as sanes administrativas previstas na
Clusula LVII do Contrato que incluem a advertncia, as multas e
at a decretao da caducidade da concesso. Mas, o fato concreto
que, at a presente data, no se tem conhecimento de qualquer sano
administrativa aplicada Concessionria RODOSOL por parte do

ESTADO DO ESPRITO SANTO
ASSEMBLIA LEGISLATIVA


201
DERTES
33
, apesar do extenso rol de inadimplncias j apontadas por esta
CPI.

Em segundo, no h que falar em postergao da
execuo de obras para compensao ou ressarcimento por eventual
desequilbrio econmico e financeiro, se o suposto beneficirio deste
direito estava auferindo vantagem indevida em decorrncia da no
execuo das obras na forma e prazos contratuais pactuados.

Vale dizer, se o montante das inadimplncias da
concessionria RODOSOL naquela data somavam a expressiva quantia de
R$ 12.468.750,00 (doze milhes quatrocentos e sessenta e oito mil
setecentos e cinqenta reais), e a anlise acerca do deferimento parcial
do seu pedido de reequilbrio, contemplava itens que (conforme os
prprios clculos da concessionria) somavam a importncia de R$
9.068.505,24, como pode a administrao ignorar estes fatos e deferir o
reequilbrio solicitado pela empresa?

Esta deciso, sob qualquer prisma que se examine,
imoral, ilegal e caracterizadora de abuso de poder. Houve favorecimento
da concessionria s expensas do usurio do sistema RODOSOL, com a
intervenincia mproba do administrador pblico.


33
Conforme a resposta da ento diretora geral do DERTES, Lcia Vilarinho Ramos, ao ofcio da CPI nmero
059/03, no foi imposta nenhuma penalidade empresa RODOSOL S/A, desde de dezembro de 1998, como
prev a clusula do Contrato de Concesso N 01/98.

ESTADO DO ESPRITO SANTO
ASSEMBLIA LEGISLATIVA


202
Quais os reais interesses que motivaram esta
escandalosa deciso do Poder concedente e de seus agentes de firmarem
o termo de aditivo 01/2002?

As investigaes sobre estes fatos de evidente conotao
delituosa devem prosseguir em outras esferas, inclusive judiciais, para
que seus responsveis sejam exemplarmente punidos.

Prosseguindo no exame detalhado do processo
administrativo, o qual culminou com a concesso do direito da
concessionria ao reequilbrio econmico-financeiro do contrato, na forma
do aditivo 01/2002, convm examinar, ainda, o parecer exarado pelo
Chefe da Procuradoria do DERTES, advogado Adiomar Malbar da
Silva,lanado em nove laudas digitadas, no dia 16 de setembro de 2002.

Este parecer jurdico, aps tecer consideraes
doutrinrias sobre o direito ao reequilbrio econmico e financeiro dos
contratos de concesso, alinha trs alternativas legais para a hiptese da
administrao decidir pelo atendimento do pedido de reequilbrio
contratual. So elas: a compensao direta concessionria em dinheiro,
o alargamento do prazo de 25 anos da concesso e, finalmente, a
adequao do programa de explorao PER mediante alterao do
cronograma das obras.

A concluso do parecerista de que para fins de reequilbrio
do contrato a que melhor atenderia a este DERTES seria a adequao do programa de

ESTADO DO ESPRITO SANTO
ASSEMBLIA LEGISLATIVA


203
explorao, um vez que a mesma no implicaria em desembolso do valor do
desequilbrio por parte desta administrao...(folhas 96. processo administrativo)

Ocorre que, para implementao desta alternativa
sugerida, seria indispensvel que se realizasse um clculo de cada um
dos respectivos valores dos itens supostamente causadores do
desequilbrio, a fim de se verificar a sua exatido. Em seguida, competiria
tambm ao administrador pblico apurar, de modo objetivo e com a
devida memria de clculo, quais os prazos de postergao necessrios
para compensao do montante do desequilbrio reconhecido pela
administrao pblica.

Todavia, nenhuma destas providncias foi tomada. Nos
autos do processo administrativo h um conjunto de Notas Gerais,
revelando que certas obrigaes foram substitudas por outras, sem que,
antes, se demonstrasse a sua compatibilidade financeira. Evidente que a
circunstncia demandaria, como dito, clara e prvia demonstrao
financeira da avaliao detalhada de custos unitrios de cada um dos
itens objeto de postergao, ou substituio para compensao
concessionria.

Em face da expressa manifestao do engenheiro chefe
do Grupo de Fiscalizao das Concesses do DERTES, atestando que o
valor das inadimplncias da concessionria RODOSOL naquela data
somavam de R$ 12.468.750,00, (doze milhes quatrocentos e sessenta e
oito mil setecentos e cinqenta reais), conclui-se que estas

ESTADO DO ESPRITO SANTO
ASSEMBLIA LEGISLATIVA


204
inadimplncias equivalem a um emprstimo a custo zero. Em outras
palavras, a concessionria evitou ilegalmente uma sada de caixa
correspondente ao montante da inadimplncia, isto , cerca de R$ 12
milhes. Alm disso, ainda que se tomasse como justos e exatos os
valores por ela estipulados para concesso do desequilbrio, remanesceria
um dbito da ordem de R$ 3. 400.244,76.

Esses ganhos decorrentes da no realizao de
desembolso de recursos na poca prpria face s inadimplncias,
deveriam ser considerados no fluxo de caixa, fato que por certo revelaria
uma alterao para maior da TIR. De igual modo, no poderiam ser
desprezados, j que as inadimplncias e as postergaes de obras dizem
respeito equao econmico-financeira do contrato.

Em que pese todas estas ilegalidades apontadas, o termo
de aditivo foi aprovado, assinado pelo ento Governador Jos Igncio
Ferreira, pelo ex-Secretrio Jorge Hlio e pela Concessionria, tendo sido
encaminhado publicao no dirio oficial no dia 10 de outubro de 2002.

No resta dvida de que a ausncia desses elementos
bsicos comprometeu a validade jurdica do aditivo. A instruo do
processo revela, com nitidez estonteante, que a administrao foi
inteiramente omissa na defesa do interesse pblico, permitindo que,
apesar das inmeras inadimplncias da concessionria e da ausncia de
dados confiveis acerca dos valores dos servios e obras mencionados,
fosse realizado o aditamento. Tudo se realizou ao arrepio da lei, isto ,

ESTADO DO ESPRITO SANTO
ASSEMBLIA LEGISLATIVA


205
sem as cautelas e formalidades que a Lei de Licitaes e Contratos
Administrativos impe queles que atuam na defesa do interesse pblico.

Em reforo ao que acima se exps e a ttulo de exemplo,
podemos citar que alguns dos itens acolhidos no aditivo sofreram
profunda elevao de valor, sem que, entretanto, se comprove nos autos
do processo administrativo a existncia de qualquer atuao do gestor
pblico que atestasse a procedncia e exatido daqueles clculos. Essa
gravssima irregularidade tambm foi comprovada pela Auditoria Geral do
Estado, que em seu relatrio
34
afirma:

Com relao aos itens considerados procedentes no encontramos
no processo qualquer comentrio sobre a efetiva execuo dos servios e nem a
anlise sobre a razoabilidade dos valores cobrados, ou seja, tudo indica que foram
aceitos os valores pleiteados pela concessionria sem qualquer questionamento. Apenas
como exemplo, no caso dos tributos, o valor previsto na proposta comercial para a
CPMF Contribuio provisria sobre a movimentao financeira foi de R$ 12.000,00 a
esse valor foi acrescentado mais R$ 195.056,05 e ao valor de R$ 18.941.000,00
correspondente ao COFINS, foi acrescido mais R$ 2.158.958,73.

Com amparo em tais elementos de prova documental, a
Comisso conclui que o aditivo n 01/2002 ilegal. Sendo assim, os seus
valores devem ser objeto de rigorosa apurao por parte do poder
concedente, a fim de que sejam compensados os benefcios auferidos

34
Trata-se do Relatrio realizado pela Auditoria Geral do Estado especificamente sobre o sistema RODOSOL,
no qual so constatadas a existncia de varias irregularidades. O texto integral deste relatrio se encontra no
Anexo VIII.

ESTADO DO ESPRITO SANTO
ASSEMBLIA LEGISLATIVA


206
ilicitamente pela concessionria, em decorrncia das inadimplncias
apontadas.

9.2. INCLUSO IRREGULAR DO ISS NO VALOR DA
TARIFA DE PEDGIO.

De acordo com os clculos apresentados pela rea de
engenharia, atravs do Relatrio de Engenharia (anexo 12 ao relatrio
final), em 03 de julho de 2003, objetivando a aferio do valor atual da
tarifa de pedgio, verificaram as seguintes divergncias a partir de 1 de
fevereiro de 2001:

Terceira Ponte Rodovia do Sol
Valor Data Valor Data
RODOSOL CPI
Incio da.
Cobrana
RODOSOL CPI
Incio da.
Combrana
1,20 1,15 01-02-01 3,45 3,48796 01-02-01
1,30 1,25 07-01-02 3,90 11-05-02
1,50 1,40 30-12-02 4,10 30-12-02

Observe-se que a clusula XIX Do Reajuste da Tarifa
Bsica, item 5 do Contrato de Concesso, determina o seguinte :

O clculo do reajuste do valor das tarifas de pedgio ser feito pela
concessionria e previamente submetido fiscalizao do DER/ES para verificao da
sua correo; o DER/ES ter o prazo mximo de 5 (cinco) dias teis para verificar e, se
correto, homologar o reajuste de tarifa no mesmo prazo, sob pena do seu decurso

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207

Ou seja, caberia ao DER/ES na poca aferir, validando ou
no, os clculos e valores apresentados pela concessionria e
prontamente denunci-los, evitando assim a perpetuao desta mais
valia.

Fica evidente a violao ao contrato quando se observa o
que dispe a Clusula XXXVII Do Regime Fiscal que transcrevemos
verbis:

A concessionria ficar sujeita, nos termos e nas condies da
legislao brasileira aplicvel, ao regime fiscal que vigorar no prazo da concesso

Essa irregularidade originou-se da deciso unilateral da
RODOSOL de incluir no pedgio o valor do ISSQN Imposto Sobre
Servio de Qualquer Natureza tributando a alquota de 5,0 (cinco por
cento) nos 3 (trs) municpios (Vitria, Vila Velha e Guarapari) onde a
concessionria possui posto de pedgio.

Analisando-se o processo constante s folhas 9.481 a
9.514, volume 49, depara-se que a empresa concessionria alterou por
conta prpria a frmula de reajuste da tarifa prevista no item XIX do
contrato (folhas 9.495, volume 49), introduzindo o divisor 0,95 (zero
virgula noventa e cinco), fazendo com que fosse concedido reajuste
superior ao pactuado em 5,0% (cinco por cento).


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208
Matematicamente, quando se divide uma grandeza por
um divisor menor que 1,0 (um), na verdade estamos aumentando esta
grandeza.

Assim, o fato de a RODOSOL introduzir unilateralmente
na frmula pactuada o divisor 0,95 (zero vrgula noventa e cinco),
proporcionou-lhe na verdade um aumento no amparado
contratualmente de 5% (cinco por cento) alm do que realmente lhe era
devido.

Em nenhuma folha dos autos consta anuncia do poder
concedente a este efetivo aumento da tarifa ou que pelo menos atentar-
se para a mudana unilateral da frmula. Todos os solicitados a opinar no
processo omitiram-se quanto a este sutil artifcio empregado pela
concessionria, desviando simplesmente o foco da ateno para o
arredondamento do valor do pedgio, permitindo assim este acrscimo da
receita pela concessionria, no autorizado contratualmente.

Determina a clusula XX n 4 do contrato que a reviso
da tarifa bsica dar-se- sempre que forem criados, alterados ou
extintos outros tributos ou sobrevierem disposies legais, quando
ocorridas aps a data da apresentao da proposta comercial, de
comprovada repercusso nos custos da Concessionria.

O n. 5 desta mesma clusula prev a reviso contratual
sempre que houver acrscimo ou supresso de encargos no programa de

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209
explorao do Sistema Rodovia do Sol, para mais ou para menos,
conforme o caso.

Com base nestes dispositivos, para legitimar este
aumento do pedgio, seria necessria a formalizao de um Termo
Aditivo, precedido do regular processo administrativo, especificando a
incluso do valor referente ao ISS na tarifa bsica do pedgio, pois
qualquer alterao unilateral, especialmente quando se trata de insero
que signifique alterao na composio da frmula de reajustamento da
tarifa bsica, deve ser considerada irregular.

Por estas razes entendemos que as repercusses da
incidncia do ISSQN sobre o Valor da Tarifa de pedgio devem ser
reexaminadas pelo poder Concedente.

9.3. AUSNCIA DE SISTEMA REGULAR DE CONTROLE E
FISCALIZAO DA CONCESSO.

O contrato de concesso nmero 01/98 da Rodovia do
Sol prev em sua clusula XXIII, Dos Direitos e das obrigaes do
DER/ES, a incumbncia ao ento Departamento de Estradas de
Rodagem/ES (DER/ES), atual Departamento de Edificaes, Rodovias e
Transportes (DERTES), de fiscalizar, permanentemente, a explorao do
Sistema Rodovia do Sol; mas no especifica como e o que fiscalizar.


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210
A Comisso Parlamentar de Inqurito em suas
investigaes precisou de um parmetro de fiscalizao e, para isso,
visitou os dois principais modelos de concesso do Pas, pactuados em
So Paulo e no Paran.

Depois de conhecer os dois sistemas, nos quais o Estado
age como fiscal permanente nas reas administrativa, financeira,
operacional e de investimentos das operadoras das concesses, esta
Comisso vislumbrou omisso por parte do poder concedente, no Sistema
RODOSOL, ao exercer a fiscalizao.

No h um controle mnimo do DERTES sobre os
encargos, equao econmico-financeira, adequaes de servios,
equipamentos, controle do fluxo, ndices de acidentes, atendimento ao
usurio; entre outros pontos a serem fiscalizados.

Tanto no existe esse controle que, ao solicitar
documentos sobre o assunto, estes por muitas vezes no foram
localizados ou, simplesmente, no existiam no mbito do Departamento.

Tendo em vista tais constataes, esta CPI ir propor,
em sua concluso, uma srie de medidas ao Poder Executivo para a
efetivo cumprimento de sua funo de fiscalizao do controle da
concesso.


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211
VULNERABILIDADE DO SISTEMA DE INFORMTICA PARA
CONTROLE DO FLUXO DE VECULOS

As incertezas quanto exatido dos dados referentes ao
fluxo de veculos na praa de pedgio da Terceira Ponte levou a Auditoria
Geral do Estado a contratar uma auditoria independente, especializada
em segurana de dados para anlise do sistema adotado. Essa auditoria,
realizada pela empresa Mdulo Security Solutions S.A, detectou um
conjunto de irregularidades, dentre as quais releva destacar:

- Programa preparado para gerar relatrios com dados. Alguns
sistemas possuem teclas especiais para entrar em modo fiscalizao onde geram
relatrios apenas parciais dos dados.

- Sistema maquiado com um ou mais meses de atraso permitindo
o controle no ms corrente e a emisso de relatrios maquiados nos meses anteriores.

- O sistema contm chaves fracas, portas de entrada, mecanismo de
baixa segurana ou outros aspectos que permitam a alterao direta dos dados no
banco de dados.

Os resultados do trabalho da auditoria foram em sntese
os seguintes:

- As atividades realizadas e evidncias coletadas indicam
que o sistema permite com facilidade a manipulao dos resultados, em
funo de acessos diretos base de dados e procedimentos manuais na
coleta de informaes consolidadas.

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212

- Foram encontradas inconsistncias entre os dados no
banco de dados e em alguns relatrios apresentados AGE e
Assemblia Legislativa, no adequadamente explicadas pela estrutura do
sistema. O volume de discrepncias entre os valores fornecidos AGE e o
valor presente no banco de dados quanto aos demonstrativos financeiros
diferenas que chegam a 47,5 % em um nico dia, embora no cmputo
de um ms inteiro sejam poucos significativas. Foram encontrados ainda
outros indcios de fraudes.

- Foram encontrados scripts de SQL de acesso direto ao
banco de dados nas mquinas dos analistas, de funcionamento no
identificado, mas que podem, em tese, ser usados para alteraes no
banco de dados.

INUTILIZAO INTENCIONAL DE DADOS DO SISTEMA DURANTE A
INSPEO DA AUDITORIA.

Averbe-se, por fim, que durante o segundo dia de
inspeo e trabalho da auditoria independente, em conjunto com
servidores da Auditoria Geral do Estado, empregados da concessionria
RODOSOL, em ousada investida contra os propsitos de fiscalizao,
inutilizaram, intencionalmente, diversos dados que seriam inspecionados
pela auditoria. Esta conduta delituosa foi relatada pela Auditoria
independente nos seguintes termos:


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213
... deve-se considerar que antes da verificao completa dos
servidores, foram apagados HDs sem inspeo prvia do contedo.
O ato foi verificado na chegada dos inspetores no segundo dia de
inspeo, dia 23/01/2004, por volta das 8:00 horas. Ao chegarmos no local para
inspeo, encontramos o funcionrio Andr executando um sistema de apagamento de
HD na bancada do CPD. O funcionrio Ricardo tambm encontrava-se na sala neste
momento, embora no tomando parte da ao. O contedo foi apagado com sistema
que sobrescreve vrias vezes o mesmo local do HD, impossibilitando a recuperao
mesmos com tcnicas de laboratrio, por este motivo o HD no foi analisado.
....Desta forma, o resultado ... no conclusivo, devido
eliminao intencional de evidencias

Os fatos narrados ensejam a proposio de medidas por
esta CPI em relao aos delitos praticados pelos funcionrios citados.

9.4. VALOR ABUSIVO E ILEGAL DA TARIFA DE PEDGIO
COBRADA SEM OBSERVNCIA DA BASE QUILOMTRICA
IDNTICA PARA OS USURIOS DE MESMA SITUAO

A concessionria, desprezando o conceito
internacionalmente empregado, iniciou a cobrana do valor do pedgio
sem atentar para a quilometragem efetivamente utilizada pelos seus
respectivos consumidores usurios.

Convm repisar que, enquanto o trajeto de toda a
Terceira Ponte perfaz a distncia total de 3,5km, a extenso da Rodovia
do Sol de 67,5km, sendo que a praa de pedgio est localizada a
aproximadamente 30 km da ponte. Deste modo fcil compreender que

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214
os usurios da ponte, embora utilizem apenas 3,5km, pagam por 64km,
que no utilizam, ou pelo menos por 30km distncia at a prxima
cabine de pedgio, a partir do qual a continuidade do trajeto at
Guarapari depender de pagamento da tarifa.

Merece destaque, neste tpico, o esforo empreendido
pelos mentores do sistema RODOSOL em mascarar esta realidade aqui
denunciada. Para tanto, alm de alterarem ilegalmente o traado da
Rodovia do Sol, se apropriando de bens municipais, e inclurem a ponte
que est no centro da regio metropolitana, mantiveram a instituio de
suas praas de pedgio.

Contudo, sabido que o trfego de veculos pela ponte
que financia as obras de construo e manuteno de toda a rodovia. Os
dados afastam qualquer dvida: so aproximadamente 55.000
veculos/dia na ponte, para 7.000 veculos/dia na Rodovia do Sol.

Em vrios estados da Federao em que problema similar
foi apresentado, a resposta ofertada pelo MP e pelo Poder Judicirio
partiu dos parmetros constitucionais, especialmente do prprio conceito
jurdico de pedgio de fato, que no cabe o estabelecimento de privilgios
para os consumidores que se encontram na mesma situao jurdica de
outros, em comparao com eles (correlao lgica e valores protegidos
constitucionalmente). Da porque o usurio que roda mais tem que
necessariamente pagar mais que aquele que roda menos quilmetros,
dirigindo veculo de igual classificao (de passeio, por exemplo), sob

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215
pena de se privilegiar uns consumidores, sem qualquer justificativa
plausvel, em detrimento de outros.

A este respeito, JOS AFONSO DA SILVA
eminente constitucionalista pontifica:

A outra forma de inconstitucionalidade revela-se em se
impor obrigao, dever, nus, sano ou qualquer sacrifcio a pessoas ou
grupos de pessoas, discriminando-as em face de outros na mesma situao
que, assim, permaneceram em condies mais favorveis (Direito
Constitucional positivo, So Paulo, Malheiros, 13 edio, revista e atualizada,
1997, p. 223, grifo nosso).

H absoluta desigualdade de tratamento ao se exigir do
consumidor que transitou pela rodovia uma distncia maior que o outro,
porm pagou o mesmo preo de pedgio que este, to somente porque
ambos os usurios dirigiram veculo com a mesma quantidade de eixos.

A arbitrariedade consistente na cobrana de igual valor
do pedgio em desfavor de consumidores que se encontram em situaes
diferentes, porque rodaram uma quilometragem diversa na mesma
rodovia, no se trata de discricionariedade, nem do Poder Pblico, nem
da concessionria. , isso sim, abusividade a ser coibida o quanto antes
for possvel.

O saudoso Geraldo Ataliba lecionava com clareza
solar sobre o conceito jurdico de pedgio:

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216

No pode ser hiptese de incidncia de nenhum tributo passar-se
pela fronteira do Estado ou do Municpio. o que est dito na Constituio. E,
desnecessariamente, est dito: exceto quanto ao pedgio. Mas pedgio no cabe porque
se passa a fronteira. Na Constituio se diz: o pedgio uma taxa, que remunera o
servio de conservao de estradas. Portanto, no se paga pedgio s porque se
passou pela fronteira. Paga-se pedgio, quando se passa pelo posto de
pedgio, porque se desgastou a estrada, exigindo servio de conservao.
Periodicamente, de espao em espao, deve haver um posto de arrecadao dessa taxa,
para medir a intensidade e a freqncia do uso da estrada, que tem como conseqncia
o seu desgaste e que implica a despesa de sua conservao. Paga-se pedgio para
obedecer ao artigo 152, C.F., que exige: tratar desigualmente situaes desiguais; e
deve ser medida a freqncia e a intensidade do uso dos servios pblicos.(7) 7.
Limitaes Constitucionais ao Poder de Tributar (aula magna proferida no Egrgio.
Superior Tribunal de Justia em junho de 1992 .

Como se viu nos itens precedentes, desde o seu
nascedouro, a proposta de unir dois equipamentos pblicos inteiramente
diferentes na mesma concesso j havia sido arduamente criticada pela
sociedade civil e representantes do Poder Legislativo, em face da sua
inadequao, injustia e ilegalidade j que mutila o conceito jurdico de
pedgio.

Outro aspecto agravante consiste na instituio de um
pedgio, desconsiderando a base quilomtrica para um bem pblico
situado no centro da regio metropolitana. A este respeito, o prprio
consultor Jurdico contratado para elaborar o edital se manifestou:


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217
Depoimento do Consultor jurdico Geraldo Vieira em 10
de junho de 2003:

... muito difcil estabelecer cobrana de pedgio dentro de rea
conurbada. Pessoalmente sou contra. Acho que no se deve instalar posto de pedgio
dentro de uma cidade.

E adiante, abordando o os efeitos excessivamente gravosos da
instituio de pedgio no centro da regio metropolitana arremata : ...isso uma falha
do Estado, porque a concessionria pode dispensar de pagamento essas pessoas. Em
vrios locais do Estado de So Paulo e no Paran as pessoas que moram em reas
limtrofes rodovia esto isentas do pedgio. Alis, por proposta da prpria
concessionria.

Em face das repercusses sociais e econmicas que
envolvem o tema, proponho, ao final deste relatrio, uma recomendao
expressa dirigida ao Poder Executivo com o propsito de mitigar efeitos
excessivamente gravosos da instituio de pedgio no centro da regio
metropolitana.









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218
9.5. DESCUMPRIMENTO DAS CONDICIONANTES
AMBIENTAIS, CONTIDAS NAS LICENAS DE
INSTALAO E DE OPERAO DA RODOVIA DO SOL
(TRECHO DARLY SANTOS/SETIBA LI 037/99 L0283/00 E
TRECHO SETIBA/MEAPE LI 91/00 LO 03/03 (provisria) LO
06/03 (definitiva))

Os documentos revelam que a empresa RODOSOL obteve
todas as licenas dos rgos ambientais estaduais, Secretaria de Estado
para Assuntos do Meio Ambiente SEAMA e Instituto Estadual de Meio
Ambiente e Recursos Hdricos - IEMA, supracitadas, conforme
determinam os instrumentos legais, ou seja: Licena de Localizao (LL),
Licena de Instalao (LI) e Licena de Operao (LO) para as duas fases
do empreendimento: duplicao da Rodovia do Sol e da construo do
Contorno de Guarapari.

O licenciamento ambiental pressupe custos extras, que
devem estar nos clculos da empresa e do rgo contratante, no s
pelos estudos exigidos (EIA/RIMA), conforme o termo de referncia, mas
tambm pelas condicionantes e medidas mitigadoras e compensatrias
exigidas em funo dos estudos. Essas medidas e condicionantes so
incorporadas como elementos da aprovao do licenciamento e devem a
ser cumpridas pelo licenciado, sob pena de sanes impostas pela
legislao vigente.


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219
So tambm previstas na Resoluo CONAMA n 01 de
1986 a inviabilidade da construo do empreendimento e a alterao
e/ou mudana de localizao, em funo dos impactos detectados no
EIA/RIMA. Como exemplo, temos que a alterao do traado foi apontada
j na anlise do EIA/RIMA, pela equipe tcnica da SEAMA/IEMA, no
trecho referente ao contorno de Guarapari.

de se notar que o novo traado no foi contemplado
com estudos da nova rea, tampouco com a discusso da comunidade de
Condados de Guarapari, por onde a estrada passou. Um dos maiores
impactos causados no bairro foi a sua diviso em duas partes, rasgando o
bairro ao meio, separando vizinhos e isolando a escola da maior parte dos
alunos, que tm que atravessar uma pista de alta velocidade todos os
dias para irem escola .

Como elemento significativo do ponto de vista legal foi a
concesso feita anteriormente ao licenciamento ambiental, contrariando a
prpria Constituio que estabelece o licenciamento prvio para
empreendimentos desta natureza, que exigem estudo prvio de impacto
ambiental.







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220
CONSIDERAES GERAIS SOBRE A CONCESSO DAS LICENAS DE
INSTALAO

A anlise do EIA/RIMA, pela equipe do IEMA, propiciou o
estabelecimento de CONDICIONANTES AMBIENTAIS para que o
empreendimento fosse licenciado, que por sua vez foram apreciadas pelo
CONSELHO REGIONAL DE MEIO AMBIENTE, - CONREMA V, no qual se
incluem os Municpios de Vila Velha e Guarapari.

O CONSEMA e os CONREMAS foram criados pela Lei
Complementar n 152, de 16 de junho de 1999, dois meses antes da
apreciao da matria, que estabelece, entre outras, em seu Art.10,
inciso VII, a atribuio de apreciar e deliberar parecer tcnico da SEAMA
decorrente da anlise de Estudos de Impacto Ambiental e respectivo
Relatrio de Impacto Ambiental - EIA/RIMA, podendo apresentar
recomendaes em prazo mximo de 30 (trinta) dias, aps formalmente
convocado por seu presidente. No h registro da convocao do
CONREMA.

Os processos foram analisados dentro do rgo
ambiental, cujos tcnicos propuseram condicionantes ambientais, a partir
de recomendaes do EIA/RIMA e outras que se somaram s sugestes
da comunidade e da Audincia Pblica.

Foram concedidos os prazos para cada uma das
condicionantes, posteriormente mudados, em funo da transferncia

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221
para as Licenas de Operao. Muitos dos prazos foram determinados
como de imediato, o que acabou no sendo cumprido em sua maioria.
Isso agrava ainda mais a situao hoje existente, da falta de
cumprimento de grande parte das condicionantes.

CONSIDERAES GERAIS SOBRE A CONCESSO DAS LICENAS
DE OPERAO

A maior parte das condicionantes das Licenas de
Operao - LO veio de condicionantes no cumpridas durante a vigncia
das Licenas de Instalao - LI. Alm de terem sido postergadas por
descumprimento dos prazos pela empresa concessionria, a empresa se
beneficiou com a no definio de prazos para o cumprimento.

preciso se destacar que a LO da primeira etapa
(trecho Rodovia Darly Santos Setiba) foi concedida em 17 de
novembro de 2000 e at maro de 2004, passados mais de trs
anos de operao efetiva da rodovia e do pagamento do pedgio
pelos usurios, as condicionantes no foram cumpridas de modo
satisfatrio, contrariando a legislao vigente, especialmente o
Art.24 do Sistema de Licenciamento de Atividades Poluidoras ou
Degradadoras do Meio Ambiente (SLAP Decreto 4.344, da
Seama, 1998).

O mesmo ocorre em relao Licena de Operao
para o trecho Setiba-Meape. A Licena de Instalao foi

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222
concedida em 13 de dezembro de 2000. A Licena de Operao
concedida de forma provisria em 14 de abril de 2003 e de forma
definitiva em 11 de agosto de 2003, havendo, por
descumprimento, sido transferida a maior parte das
condicionantes vigentes na primeira licena.

O mais grave , ainda, a concesso da LI da
segunda etapa e posteriormente a LO, sem ter havido o
cumprimento das condicionantes da primeira etapa. O rgo
ambiental responsvel, no agiu dentro do rigor da Lei, ao
conferir a primeira LO (da primeira etapa), e recorrendo ao erro
nos licenciamentos seguintes.


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223
Tabela 3 Situao das Condicionantes Sntese
Tabela 3 - Situao das Condicionantes - Sntese
1 Etapa Duplicao da Rodovia do Sol
Trecho Darly Santos / Setiba
N. da
Licena
N. de
Condiciona
ntes
Transferidas
De LI para LO
Cumprida
Em
andamento
Indefinida Suprimida
No
Cumprida
LI 037/99
(Concedida
em 28/08/99)
32
1, 2, 3, 4, 6, 7,
9, 10, 11, 13,
14, 19, 20, 21,
22, 23, 24, 28,
29
2, 3, 4, 5, 6,
7, 8, 17, 20,
24, 25, 26,
29, 30, 31
14, 28 1, 27 15, 18
9, 10, 11,
12, 13, 16,
19, 21, 22,
23, 32
LO 283/00
(Concedida
em 17/11/00)
23 (das
quais 19 so
provenientes
da LI)
existem duas
com o n. 17

2, 3, 4, 6, 7,
12, 18, 19,
20, 21, 22,
23
5, 10, 17,
16
1, 4
8, 9, 11, 13,
14, 15
Sub Total 55 19 27 6 4 2 17
2 Etapa Construo do Contorno de Guarapari
Trecho Setiba / Meape
LI 91/00*
(Concedida
em 13/12/00)
32 (sendo
uma delas
subdividida)
1, 2, 3, 4, 5, 6,
7, 8, 9, 10, 11,
12, 13, 14, 15,
16, 17, 18, 19,
21, 23, 26, 28,
29, 30, 31 e 32
(32-A e B)
3, 4, 5, 8,
12, 20, 27,
32- A
1, 7, 31 2, 19, 21, 28 10
6, 9, 11, 13,
14, 15, 16,
17, 18, 22,
23, 24, 25,
26, 29, 30,
32-B
LO 03/03*
(Concedida
em 14/04/03)
43 (das
quais 27 so
provenientes
da LI)

5, 8, 12, 33,
39, 40
1, 3, 4, 7,
10, 27, 31,
34, 36, 37
2, 19, 21,
28, 38
42
6, 9, 11, 13,
14, 15, 16,
17, 18, 20,
22, 23, 24,
26, 29, 30,
32, 35, 40,
41, 43
LO 06/03*
(Concedida
em 11/07/03)
27
24, 25, 26,
27
2, 8, 15, 16
1, 11, 12,
13, 18, 23

3, 4, 5, 6, 7,
9, 10, 13,
17, 19, 20,
21, 22
Sub Total 102 27 18 17 15 2 51
Total 159 46 45 23 19 4 68

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224

SANES APLICADAS PELA SEAMA/IEMA PELO
DESCUMPRIMENTO DE CONDICIONANTES

Com relao s multas e intimaes aplicadas pelo IEMA
empresa temos os seguintes fatos:

Autos de Intimao:

1) n 1.441 de 5 de outubro de 2001 emitido para apresentao em
60 dias de providncias para:
no Viaduto Darly Santos manilhar a gua que drena da estrada
para o interior dos canteiros, causando eroso;
efetuar a retirada de camada de asfalto que ficou aterrada, abaixo
de canteiro, para facilitar o desenvolvimento radicular e a drenagem
vertical das guas pluviais;
executar o plantio em moitas do projeto original com mudas de
maior porte;
retirar mudas de castanheiras plantadas no canteiro de retorno e
substitu-las por espcies arbustivas de porte baixo (restinga);
completar a areia erodida dos canteiros de retorno;
apresentar memorial descritivo citando espcies, porte e origem
das mudas a serem utilizadas;
replantar canteiros de retorno, obedecendo ao projeto original;
replantar grama dos canteiros centrais que dividem as pistas,
fazendo a complementao do substrato arenoso erodido;

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225
fazer coleta do material estocado originrio de alagado (solo
orgnico), fazer duas anlises do material e enviar resultados SEAMA;
no fazer uso do material sem as devidas correes;
retirar manilhes sem uso dos canteiros de retorno;
adensar aglomerado de Tibouchina;
repicar e replantar a grama Stenotaphrum sp nos canteiros;
definir sistema de irrigao e intervalo de regar, caso haja
deficincia hdrica;
replantar taludes de aterro de grama em placas e estaque-las;
enviar nova prancha relativa modificao do projeto paisagstico
referente rea dos canteiros do pedgio e tambm da rea de
duplicao (contorno) de Guarapari.

Autos de multa:

1) n 0152, de 3 de abril de 2001, emitido por armazenar ou dispor
resduos classificados como bota-fora em rea no solicitada ou aprovada
na Licena de Instalao n. 091/2000 (referente ao contorno)

2) n. 0154, de 3 de abril de 2001, emitido por descumprir
formalidade e exigncias que tenha se comprometido a obedecer e/ou
que lhe tenham sido impostas por autoridade competente (no h
detalhamento sobre que formalidades ou exigncias tenham sido
descumpridas)


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226
3) n. 0289, de 14 de agosto de 2001, emitido por ter encerrado o
prazo da entrega do Plano de Manejo do Parque Paulo Csar Vinha e do
Plano Diretor da APA de Setiba, em 16 de julho de 2001.
N 0289, de 15 de agosto de 2001, emitido por descumprimento da
condicionante n. 20 da LI. (Apresentao de projeto de recuperao de
taludes).

4) n. 0390, de 5 de outubro de 2001, emitido por descumprimento
condicionante 19 da LI.
De acordo com o Decreto n. 4.344 o descumprimento
dos dispositivos (condicionantes) previstos nos EIA/RIMA so passveis de
sanes como abaixo:
Art. 24 - Os empreendimentos licenciados pelo rgo competente, podero ter
suspensas temporariamente ou cassadas suas licenas, nos seguintes casos:
a - falta de aprovao ou descumprimento de dispositivo previsto nos Estudos
Ambientais, Declarao de Impacto Ambiental e Estudos de Impacto Ambiental
aprovados;
b - m f comprovada, omisso ou falsa descrio de informaes relevantes que
subsidiaram a expedio da Licena;
c - supervenincia de riscos ambientais e de sade pblica;
d - infrao continuada;
e - violao e inadequao injustificada de quaisquer condicionantes;
Pargrafo nico - A cassao definitiva da Licena Ambiental concedida, somente poder
ocorrer se as situaes acima contempladas no forem corrigidas, e ainda, aps

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227
transitado em julgado a deciso administrativa, proferida em ltima instncia, pelos
respectivos Conselhos de Meio Ambiente.

CONCLUSO

Pelas tabelas apresentadas, pode-se notar que a
ampla maioria das condicionantes est com o prazo vencido,
necessitando de uma profunda anlise sobre a responsabilidade
do IEMA, ao acatar esse descumprimento em flagrante
desrespeito Lei.

Em relao s condicionantes podemos destacar que:

1. Na LI da primeira etapa, datada de 28 de agosto de 1999,
considerando-se duas suprimidas, o que nos d um universo de 30
condicionantes vlidas, 15 das condicionantes podem ser consideradas
cumpridas, duas em cumprimento, duas consideradas indefinidas e 11
no cumpridas;

2. Na LO da primeira etapa, datada de 17 de setembro de 2000, das 24
condicionantes da Licena, 12 foram cumpridas, quatro esto em
cumprimento, duas com situao indefinida e seis so consideradas no
cumpridas;

3. Na segunda etapa, das 33 condicionantes das LI, concedida em 13 de
dezembro de 2000, considerando-se uma suprimida, oito podem ser

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228
consideradas cumprida, trs esto em cumprimento, quatro de situao
indefinida e 17 no foram cumpridas;

4. Na segunda etapa, das 43 condicionantes da Licena de Operao,
concedida em 3 de maro de 2003 (em carter provisrio), excetuando-
se uma que foi suprimida, seis foram cumpridas, 10 esto em
cumprimento, cinco consideradas indefinidas e 21 foram consideradas
no cumpridas;

5. Na licena definitiva da segunda etapa, concedida em 11 de julho de
2003, das 27 condicionantes, consideramos quatro cumpridas, seis de
situao indefinida, quatro em cumprimento e 13 no cumpridas, entre as
que so consideradas condicionantes administrativas.

Concluindo, percebe-se em todo o processo um grande
favorecimento da empresa em relao ao cumprimento das licenas, que
deveriam ser concedidas a partir do cumprimento de todas as
condicionantes anteriores.

Um dos casos mais graves a concesso da LO 283/00,
no licenciamento da 1 etapa duplicao do trecho Vila Velha X Setiba
sem cumprimento da condicionante 32 da LI 037/99 que estabelecia o
incio da cobrana do pedgio se dar aps o cumprimento de
todas as condicionantes. Como visto, as condicionantes no foram
cumpridas e a concesso da LO permitiu o incio da cobrana do pedgio

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229
em flagrante irregularidade que, claramente favoreceu a empresa, isto ,
o interesse privado, em detrimento do interesse pblico.

Consideramos algumas condicionantes de especial
interesse do meio ambiente e que no foram cumpridas durante o longo
processo de licenciamento e de operao da Rodovia, causando prejuzos
ambientais que devero ser severamente avaliados e compensados daqui
para a frente pela empresa. So elas:

as de n 14, 15 e 16 (estas ltimas suprimidas), 19,20,21, 22, 23, da
LI 037/99 e suas correspondentes da 283/00 (condicionantes no
cumpridas);
as de n. 9, 11, 13,22,24,25,29,31,32 da LI 91/00 e suas
correspondentes na LO 03/03. Alm da de n. 22, 3, 4, 7, 8 desta ltima.
(ver anexo III ao relatrio final: Primeira Etapa, das folhas nmero 1 16;
Segunda Etapa, das folhas nmero 1 27)

Todas essas condicionantes so fundamentais para
compensar ou mitigar os danos causados pela construo da estrada.
Todo o esforo deve ser feito para que essas condicionantes, entre as
demais, sejam imediatamente cumpridas.
O licenciamento ambiental um instrumento valioso para
que acontecimentos desta natureza no sejam permitidos, e o rgo
ambiental o detentor da competncia legal, atribuda pela sociedade,
para a preservao, controle e monitoramento ambiental.

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230
Salta aos olhos a omisso sucessiva dos Dirigentes do
rgo Ambiental no exerccio de suas funes fiscalizadoras no
cumprimento das condicionantes ambientais.
Neste caso o que se percebe um descaso do rgo
pblico para com as questes de direito difuso, garantido pela
Constituio, em benefcio da iniciativa privada.
Como exemplo da omisso do Poder Pblico, citamos
parte do depoimento do ex-Secretrio Almir Bressan, quando o mesmo
afirma no ser de competncia da SEAMA a fiscalizao das
condicionantes a fim de liberao do incio da cobrana do pedgio na
Praia do Sol (Condicionante 32):

A SR PRESIDENTA (BRICE BRAGATO) - Em audincia pblica o ento Secretrio
de Obras e Desenvolvimento, Sr. Jorge Hlio Leal, teria afirmado que enquanto a
Rodosol no cumprisse todas as condicionantes ela no estaria autorizada a explorar o
pedgio. No haveria pedgio enquanto no estivesse tudo cumprido. O Senhor tem
conhecimento dessa afirmao?

O SR. ALMIR BRESSAN JNIOR - So vrias as colocaes...Quando se tem
um processo desse, com vrias audincia pblicas, debates, reunies de conselhos,
reunies de comisso, vrias colocaes foram feitas. So trinta e seis condicionantes na
primeira etapa. Logicamente que a validade da licena est no cumprimento das
condicionantes.

A SR PRESIDENTA (BRICE BRAGATO) - Mas houve essa declarao do
Secretrio? O Senhor tem conhecimento se houve?

O SR. ALMIR BRESSAN JNIOR - Lembro-me que houve muita nfase com
relao a esse assunto.

A SR PRESIDENTA (BRICE BRAGATO) - O Senhor acha que o pedgio, a
partir do momento em que for explorado, ele estava de acordo com a palavra do
Secretrio ou mesmo sem o cumprimento das condicionantes o pedgio entrou em
vigor?

O SR. ALMIR BRESSAN JNIOR - No sei precisar exatamente em qual
momento foi iniciada a cobrana do pedgio. No nos cabia esse tipo de fiscalizao.

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231
Nosso trabalho era exclusivamente a avaliao do impacto ambiental, licenciamento
ambiental.

A SR PRESIDENTA (BRICE BRAGATO) - Cabia Secretaria de Meio
Ambiente dar o OK, dizer que est pronto, que est em condies de explorar porque
est cumprindo as questes ambientais. Isso foi feito?

O SR. ALMIR BRESSAN JNIOR - Demos as licenas ambientais aps a
apresentao de todos os estudos que foram solicitados complementaes, foram
exigidas medidas de controle ambiental, foi criada uma comisso de acompanhamento
desse trabalho com essas autoridades todas que coloquei, inclusive, com a participao
das comunidades. E toda validade das licenas est sempre condicionada ao
cumprimento das condicionantes. Ficvamos muito tranqilo quanto ao cumprimento
dessas condicionantes.

Corrobora essa constatao, o depoimento do Sr. Svio
Martins, sucessor de Almir Bressan na SEAMA, e responsvel pela
fiscalizao da 2 Etapa, a quem caberia, inclusive a covocao do
CONSOL Comisso de Acompanhamento das Condicionantes:

O SR. CSAR COLNAGO - Dr. Svio, temos conhecimento de que o Consol,
Comisso de Acompanhamento das Condicionantes de Licenas Expedidas, que foi
instituda na poca da concesso da Rodovia do Sol, que ela vinha se reunindo. Quantas
vezes elas se reuniu no perodo da sua gesto, o Consol?

O SR. SVIO MARTINS - A atividade de Secretrio era muito abrangente e
essa pergunta ficou um pouco difcil para eu responder agora. Sei que na verdade o
Consol no se reunia muito no. Mas, sempre...

O SR. CSAR COLNAGO - Tivemos com membros nesta CPI do Consol que se
queixaram que na verdade o Consol tinha uma dinmica de reunio e que depois parou
de se reunir exatamente no longo perodo da sua gesto. O que o senhor tem a dizer
sobre isso?

O SR. SVIO MARTINS - Isso que tenho notado, que no perodo da minha
gesto o Consol...Tentamos inclusive reanimar, e numa das oportunidades que tratamos
desse assunto, por que o Consol no se rene estava presente o atual Presidente desta
Casa, o Deputado Claudio Vereza na poca, e S.Ex que representava esta Casa naquela
reunio, tambm reclamava isso.
Agora, no dependia muito de ns. O certo que, na verdade, o Consol se reunia
pouco mesmo.


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232
O SR. CSAR COLNAGO - Mas a convocao de todo acompanhamento tinha
com certeza uma vinculao muito grande com a Secretaria, com o rgo pblico
estadual.
A queixa era de que...Os documentos que temos na CPI mostram que, o senhor
que ficou at dezembro de 2002, a ltima reunio que foi convocada, que teve a
Secretaria discutindo com esses representantes foi em fevereiro. De fevereiro a
dezembro so dez meses sem reunio. Tanto que na mudana de Governo uma das
primeiras coisas que eles solicitaram ao novo Secretrio era que rearticulasse o Consol.
E o membro que esteve na CPI da Comisso de Acompanhamento dizia exatamente que
nesse perodo de V.Ex no tinha exatamente as discusses necessrias para
acompanhamento de todas as condicionantes que era, inclusive, parte das
condicionantes, o acompanhamento pelas comunidades, e que isso deixou de acontecer
exatamente de fevereiro de 2002 at dezembro de 2002 que coincide com boa parte do
seu perodo. Quer dizer, o senhor tinha conhecimento de que no estava acontecendo
isso? Qual a justificativa para no se reunir o Consol, que era um instrumento
importante numa via urbana, de alto impacto para que as pessoas pudessem estar, as
entidades, as Ongs ambientais pudessem estar opinio e at colocando as suas
opinies, os seus ajustes em toda a discusso do acompanhamento das condicionantes?

O SR. SVIO MARTINS - Olha, eu sinceramente no tenho nenhuma
explicao, at porque o Consol seria uma comisso de acompanhamentos dos
trabalhos, seria uma comisso a parte de acompanhamentos dos trabalhos, tanto dos
trabalhos desempenhados pela Rodosol, quanto dos trabalhos tambm de
acompanhamento da prpria Seama . Agora, eu no sei explicar porque esse
desinteresse. Porque era um rgo bastante representativo.

O SR. CSAR COLNAGO - Tinha a Seama, a Cmara de Vereadores, os Lderes
Comunitrios, Ongs, e eles tinham muito interesse em discutir. Pelo menos, o relato
que eles falam que em 2001, com todos os problemas, eles estavam reunindo, existia
muita controvrsia na discusso, evidentemente, que era uma ao at muito
democrtica no sentido de voc ouvir as comunidades. E a, a partir de fevereiro nunca
mais era convocada por qu? No era importante discutir? No era importante o debate
que se travava dentro da Consol?

O SR. SVIO MARTINS - Tudo era muito importante. S que ns no vamos
tambm o interesse. Esse interesse eu no via, sinceramente.

O SR. CSAR COLNAGO - Quem convocava a reunio do Conselho?

O SR. SVIO MARTINS - Certamente seria o Presidente do Conselho.

O SR. CSAR COLNAGO - Quem era o Presidente do Conselho?

O SR. SVIO MARTINS - Provavelmente o Secretrio.

O SR. CSAR COLNAGO - E quem era o Secretrio?


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233
O SR. SVIO MARTINS - Eu.

O SR. CSAR COLNAGO - Ento por que no convocava?

O SR. SVIO MARTINS - No, veja s. A obra estava em andamento. Ns
companhvamos com a nossa equipe tcnica todos os trabalhos, todas as
condicionantes. Ento, pode ter passado um pouco despercebida essa questo, mas em
todo o decorrer da obra, todas as reunies necessrias foram feitas para se tomar as
decises.

sabido o quanto a estrada contribuiu para o conforto, a
segurana e a facilidade de locomoo da populao que se utiliza da via,
mas o preo que a populao paga de pedgio j garante o retorno do
investimento. O que no est garantido so as medidas compensatrias e
mitigadoras pela perda ambiental e social que a estrada provocou.

urgente e imprescindvel que o IEMA tome medidas
severas, garantidas e impostas por Lei, para que os abusos acabem e
retorne o estado de direito, que vem sendo desobedecido, desde a
primeira Licena de Instalao, quando foi concedida sem o Estudo Prvio
Ambiental, estudo este que poderia ter modificado substancialmente a
situao ambiental, hoje existente, em decorrncia da construo das
duas etapas da rodovia.

9.6. IRREGULARIDADES NA ELABORAO DO EIA/RIMA
DA 1 E DA 2 ETAPAS

1) Irregularidade na Concesso da Licena de Localizao LL
005/98, sem Exigncia Prvia de EIA/RIMA


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234
O Processo para licenciamento ambiental das atividades
da RODOSOL, iniciado em 07/03/97 na Secretaria de Estado para
Assuntos do Meio Ambiente SEAMA, recebeu o nmero 154/97, tendo
como atividades: duplicao da Rodovia do Sol (ES 060), construo do
Contorno de Guarapari e da Interligao Terceira Ponte Av. Carlos
Lindenberg. A equipe tcnica designada para anlise do processo
entendeu:

o empreendimento deve ser interpretado como dois projetos
distintos duplicao da Rodovia do Sol (1) e construo do Contorno de Guarapari,
cujos requerimentos de licena devero ser feito em separado (2).

J foi observado anteriormente que o licenciamento
ambiental tem regramento prprio e bem definido, com normas claras
tanto em nvel constitucional como em nvel de legislao ordinria, onde
o licenciamento de empreendimentos causadores de significativos
impactos ambientais devem ser precedidos da elaborao de EIA/RIMA.

No entanto, em 14 de abril de 1998, conforme consta da
pgina 8.181 dos autos, a SEAMA expediu a Licena de Localizao LL
N. 005/98 para duplicao da Rodovia do Sol (ES-060) e Construo do
Contorno de Guarapari e interligao da Terceira Ponte, com as seguintes
condicionantes:

A) Dever apresentar proposta do Termo de Referncia
para elaborao do Estudo de Impacto Ambiental (EIA/RIMA), 30 dias

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235
aps a efetiva concesso da Rodovia do Sol ES 060 trecho Vitria Meape;
.
B) As obras de duplicao e construo da Rodovia do
Sol, trecho Vitria Meape, s podero ser iniciadas aps a aprovao de
Estudo de Impacto Ambiental (EIA/RIMA) pela SEAMA e deferimento pelo
CONSEMA

H entre os especialistas de direito ambiental fartas
fundamentaes advertindo quanto ao risco e as conseqncias jurdicas
prejudiciais que podem advir da inobservncia das normas legais
aplicveis ao processo de licenciamento ambiental.

Veja-se a ttulo exemplificativo a lio de Geraldo Mrio
Rohde (Revista de Direito Ambiental, n 9, jan/mar-1998, p. 124) que
assevera:

Tendo em vista que se deve, sem dvida resguardar a legalidade
do processo de licenciamento ambiental por meio do EIA/RIMA, tem-se que um aspecto
decisivo o momento de realizao (Capelli, 1992) deste estudo e seu relatrio final: o
EIA deve ser elaborado em momento prvio ao licenciamento e deve anteceder licena
prvia, pois com ela pode ser incompatvel. Suponhamos que a equipe tcnica do rgo
licenciador considere inadequada a localizao do empreendimento, opinando pela
utilizao de alternativa locacional existente no EIA. O deferimento da licena prvia,
anteriormente ao julgamento do EIA/RIMA seria incompatvel com a concluso do rgo
licenciador

Com efeito, a Licena de Localizao LL no. 005/98
flagrantemente ilegal, pois deveria ser precedida da exigncia de

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236
elaborao de Estudo Prvio de Impacto Ambiental e respectivo Relatrio
de Impacto Ambiental EIA/RIMA, conforme a legislao retro citada.
Lamentavelmente, neste e em outros itens atinentes s questes
ambientais h prova inequvoca de que a administrao pblica estadual
atravs dos seus agentes, alguns dos quais sero nominados ao final, fez
menoscabo do princpio constitucional da legalidade (Art.37 caput da Lei
Maior).

Ora, licenas expedidas sem observncia do regramento
das normas legais aplicveis ao licenciamento caracterizam, em tese,
crime contra a administrao ambiental, previsto no Art.67 da Lei
9.605/98, a saber:

Art. 67 - Conceder o funcionrio pblico licena, autorizao ou
permisso em desacordo com as normas ambientais, para as atividades, obras ou
servios cuja realizao depende de ato autorizativo do Poder Pblico: Pena - deteno,
de um a trs anos, e multa. Pargrafo nico. Se o crime culposo, a pena de trs
meses a um ano de deteno, sem prejuzo da multa.

Assim, a Licena Prvia (LL n. 005/98) expedida sem a
exigncia de elaborao prvia de EIA/RIMA e sem anlise do mesmo
pela SEAMA, nesta fase irregular, por contrariar o regramento j citado
anteriormente, constituindo-se, portanto em ato ilegal, passvel de
anulao, devendo o servidor/dirigente da SEAMA responsvel pela
concesso da mesma responder pela modalidade criminosa prevista no
Art. 67 da Lei 9.605/98.


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237
A Comisso constatou a ausncia de parecer jurdico
(Volume 43 pginas 8151 a 8181) que desse sustentao concesso
da referida licena, tendo o ex-dirigente da SEAMA, Sr. Jorge Alexandre
da Silva, assinado a LL 005/98 e assumido de modo pessoal a concesso
da licena sem observncia da legalidade para tal.

2) Irregularidades na Elaborao do EIA/RIMA

Para licenciamento de instalao da 1 Etapa
duplicao da Rodovia a RODOSOL, conforme consta da pgina 8.194,
informou a SEAMA, em 22/12/98, que estava contratando o estudo
ambiental para todo o traado da Rodovia e, em 09/02/99, que a
empresa Orienta Ambiental Ltda., seria responsvel pela elaborao do
EIA/RIMA da duplicao da Rodovia do Sol no trecho Rodovia Darly
Santos Setiba (s folhas 8.915, volume 46).

Em 22 de fevereiro de 1999, a RODOSOL deu entrada no
requerimento de Licena de Instalao, ao que parece, entregando
SEAMA, o EIA/RIMA do empreendimento. Entretanto, se no dia 09 de
fevereiro de 1999 a empresa apresentou secretaria o Termo de
Referncia para elaborao do EIA/RIMA, ainda que a SEAMA no mesmo
dia tivesse dado o aceite para o documento, a Orienta Ambiental Ltda.
teria conseguido elaborar o EIA/RIMA da duplicao da 1 etapa da
rodovia em 23 (vinte e trs) dias, o que seria extraordinrio. Basta
observar os volumes 36 e 37 onde houve a juntada da cpia do EIA. Um

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238
documento de centenas de pginas (pgina 6.761 a 7.164), elaborado
por diversos profissionais, em menos de um ms!

Nos licenciamentos que dependem da elaborao de
EIA/RIMA feitos pela SEAMA (atualmente IEMA), deveriam ser
observados esses aspectos, pois no se pode conceber que um EIA/RIMA,
que envolve levantamentos e estudos complexos (vide as exigncias da
Resoluo 01/86 do CONAMA), seja elaborado em menos de um ms.
Ainda que se tratasse como foi o caso de duplicao de uma rodovia
j existente, no aceitvel que os estudos sejam elaborados neste
espao de tempo. Casos como este deveriam ser objeto de auditoria
especfica, pois, por mais competentes e srios que sejam os profissionais
da equipe tcnica, em tese, estudos de um EIA/RIMA no poderiam ser
feitos em menos de um ms, pelo menos os relativos aos meios fsico e
bitico, que envolvem a necessidade de pesquisa de campo. Esta situao
leva este importante instrumento da Poltica Nacional do Meio Ambiente
ao descrdito e, j houve casos no Brasil de descredenciamento de
empresas que atuaram desta forma.

3) Irregularidades na Anlise do EIA/RIMA e na Realizao da
Audincia Pblica

O Cometimento de Crime Contra a Administrao
Ambiental na Anlise do EIA/RIMA e na Expedio da LI 037/99


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239
Constam das pginas 8.222 e 8.223, volume 43 dos
autos da CPI, Anlise Preliminar do EIA/RIMA RODOSOL (documento
sem data, elaborado entre 18 e 26/03 conforme despachos no Processo
folhas. 63, pgina 8.218/ volume 43 dos autos da CPI), diversas
observaes com relao deficincia de informaes do EIA/RIMA, tais
como:

2. Solos
. Informaes contraditrias sobre os solos;
5. Meio Antrpico
. Documento incompleto, com paginao trocada e sem coerncia de
informaes.

Qual deveria ter sido o procedimento da SEAMA?
Solicitar os esclarecimentos e complementaes sobre os
estudos antes da realizao da audincia pblica, em conformidade com o
Art 10, 1, do Dec. 4.344-N/98, especificamente quanto aos incisos IV
e V. Como a audincia foi realizada em 15 de abril de 1999 e a Anlise
Preliminar do EIA foi feita entre 18 e 26 de maro de 1999, como
observado acima, est claro que a SEAMA decidiu por realizar a audincia
sem aguardar as informaes e estudos complementares que seus
tcnicos entenderam pertinentes para que estas pudessem ser
colocadas disposio do pblico para debate, pois as informaes e
complementaes foram entregues em 22 de abril de 1999, conforme
informado pela RODOSOL CT/DIR/PRES/022/99 pgina 8.236, volume
43 dos autos da CPI, e pela Orienta pg. 8.278, volume 43 dos autos
da CPI, e naquela data, j havia ocorrido audincia.

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240

A Assessoria Tcnica da SEAMA com assinatura no
legvel manifestou entendimento com encaminhamento ao secretrio
da pasta considerando que foram atendidos os preceitos legais
constantes no Decreto n 4.344-N, de 7 de outubro de 1998, com
alteraes contidas no Decreto n. 4.447-N, de 6 de abril de 1999, meu
entendimento que o processo administrativo est correto... A assessoria
recomendou no parecer, datado de 16/6/99 (pgina 8.314 do volume 43,
dos autos) que:

Aps transcorrido o prazo previsto para consulta dever a anlise
do RIMA ser submetida apreciao da Comisso Permanente e Especfica do Meio
Ambiente da Assemblia Legislativa, com base no Art. 36 do Decreto 4.344-N e Art.
187, 3o. da Constituio Estadual.
O parecer tcnico conclusivo da anlise do EIA/RIMA ser submetido
apreciao do CONSEMA.

A norma do Art. 2, 1. da Resoluo 009/87 do
CONAMA estabelece:

Art. 2. Sempre que julgar necessrio, ou quando for solicitado por
entidade civil, pelo Ministrio Pblico, ou por 50 (cinqenta) ou mais cidados, o rgo
de Meio Ambiente promover a realizao de audincia pblica. 1. O rgo de Meio
Ambiente, a partir da data do recebimento do RIMA, fixar em edital e anunciar pela
imprensa local e abertura de prazo que ser no mnimo de 45 dias para solicitao de
audincia pblica.


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241
Sandra Batista da Cunha e Antonio Jos Teixeira Guerra,
organizadores do livro Avaliao e Percia Ambiental, ed. Bertrand Brasil,
RJ, 2000, p. 107, destacam:

Caso aceito, o rgo ambiental coloca o EIA/RIMA disposio do
pblico, marca-se a audincia pblica e inicia-se a anlise do EIA/RIMA elaborado. A
audincia ser marcada em local, data e horrio acessvel para participao pblica,
divulgada em jornais de grande circulao e no Dirio Oficial. O RIMA ficar disposio
da comunidade, para anlise e conhecimento por no mnimo 45 dias antes da
audincia.

Mesmo no tendo regramento especfico tanto no Decreto
n. 4.344-N/98, como no Decreto n 4.447-N/99, com relao a prazo
para realizao de audincia pblica, evidente a limitao ao exerccio
da discricionariedade da administrao (SEAMA) com relao reduo
de prazo para a realizao de Audincia Pblica, estabelecido em norma
federal, de carter geral, como o caso do CONAMA. No h nas cpias
dos Processos Administrativos de licenciamento da 1 e 2. etapas da
Rodovia do Sol, que integram os autos da CPI, registro de cumprimento
da norma geral Art.2, 1 da Resoluo 09/87 do CONAMA, que
estabelece prazo de 45 dias para convocao de audincia pblica, aps a
publicao informando que o RIMA do empreendimento est disposio
da populao para consulta, embora na 2. etapa tenha registro
contraditrio de dois editais, um se reportando ao prazo da Resoluo
09/87 e outro ignorando o prazo, tendo prevalecido o edital com prazo
irregular.


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242
Deve ser acrescentado que no caso do Estado do Esprito
Santo, a audincia pblica deve ser convocada por edital publicado em
jornal de grande circulao com antecedncia de 7 dias ou seja, no
pode, por fora da norma federal e da norma estadual complementar, ser
realizada antes de completados 52 dias da colocao do RIMA
disposio da populao pelo rgo ambiental, contando prazo da
Resoluo 09/87 do CONAMA e o do Decreto n 4.447-N/99.

A RODOSOL deu entrada no requerimento de LI Licena
de Instalao para a duplicao da Rodovia em 22/02/99 (pgina
8.198/verso dos autos) e, nessa data, conforme expediente endereado
ao Secretrio da SEAMA (pgina 8.197, volume 43 dos autos da CPI),
encaminhou Secretaria, 2 (duas) cpias do EIA/RIMA, sendo o RIMA
enviado biblioteca do rgo (pgina 8.215, volume 43 dos autos da
CPI), atravs da CI/SEAMA/CCA N 002/99, de 12 de maro de 1999,
para que o mesmo fosse colocado disposio do pblico.

Quando o RIMA foi colocado disposio do pblico para
consulta, crticas e sugestes atravs de edital publicado no Jornal A
Tribuna, em 08 de abril de 1999 em atendimento legislao, o edital
fixou de pronto a data da Audincia Pblica para 15 de abril de 1999
(pginas 8.245 e 8.246, volume 43 dos autos da CPI). Assim, o princpio
da publicidade um dos mais importantes do direto ambiental, previsto na
legislao em diversos diplomas legais, incluindo a Resoluo 09/87 do
CONAMA, foi descumprido, pois um ato discricionrio para o qual o ento
secretrio da SEAMA no tinha amparo legal, reduziu o prazo de acesso

ESTADO DO ESPRITO SANTO
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243
ao pblico para consulta ao RIMA, antes da realizao da Audincia
Pblica, com o cometimento de mais um ato irregular e ilegal.

Patente o descumprimento pela SEAMA do prazo mnimo
de 45 (quarenta e cinco) dias no qual o RIMA deve estar disposio do
pblico, antes da realizao da audincia pblica e, deste modo, nem
todos os preceitos legais aplicveis ao licenciamento foram atendidos,
havendo, portanto falhas na legalidade, o que, em tese, pode levar
anulao da licena bem como suscitar denncia por cometimento de
crime contra a administrao ambiental, na modalidade do Art. 66 da Lei
9.605/98:

Art. 66 - Fazer o funcionrio pblico afirmao falsa ou enganosa,
omitir a verdade, sonegar informaes ou dados tcnico-cientficos em procedimentos de
autorizao ou de licenciamento ambiental: Pena - recluso, de um a trs anos, e
multa.
E, conforme consta da pgina 8.358 volume 43 dos autos
da CPI, a despeito da norma federal, a SEAMA expediu a Licena de
Instalao LI - 037/99, em 28/08/99, com 36 (trinta e seis)
condicionantes, concluindo o licenciamento da instalao da 1 etapa.

4) O Licenciamento da 2. Etapa

O licenciamento da 2. Etapa, relativa ao Contorno de
Guarapari teve incio em 02 de fevereiro de 2000, com a proposta de
Termo de Referncia (CT/DIR/PRES/01/00 da RODOSOL - pgina 7.569

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244
no volume XX dos autos da CPI), para a elaborao do EIA/RIMA do
empreendimento.

Com anuncia da SEAMA em 27 de abril de 2000, a
empresa ACERT, contratada para elaborao do EIA, iniciou os estudos,
concludos em 10 de outubro de 2000, data do requerimento da Licena
de Instalao LI para realizao das obras e de entrega do EIA/RIMA do
empreendimento (pgina 7.624, volume 40 ).

Em 11 de outubro de 2000 (pgina 7.641, volume 40) a
SEAMA designou uma equipe tcnica para anlise do EIA/RIMA, que
deveria seguir cronograma de atividades para prosseguimento da
anlise, conforme informado pelo Coordenador de Controle Ambiental,
Joo Carlos Abdonor Viana (pgina 7.693, do volume 40). O cronograma,
conforme consta da pgina 7.644, registra a data de 10 de outubro de
2000 como entrada do EIA/RIMA na SEAMA, com previso de realizao
de audincia pblica no dia 27/10/2000.

Com amparo nesses documentos entende a CPI que est
caracterizado que a SEAMA no cumpriu a norma do Art. 2., 1 da
Resoluo 009/87 do CONAMA, para realizao da audincia pblica,
tanto desta etapa, a segunda, como da primeira.

oportuno frisar que o referido preceito estabelece prazo
mnimo de 45 (quarenta e cinco) dias para acesso do pblico ao RIMA.


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245
Sendo assim, O descumprimento desta norma est
patente, pois h na pgina 7.652 volume 40, minuta de edital
encaminhado atravs da CI/SEAMA/CCA No. 018/2000, de 11 de outubro
de 2000, pelo Departamento de Atendimento ao Pblico da Coordenao
de Controle Ambiental, assinado por Clotilde Maria Benevenut, minuta
esta que se refere justamente norma do Art. 2 1.da Resoluo
009/87 do CONAMA, cujo edital foi publicado no Dirio Oficial, conforme
consta da cpia da publicao (pgina 7.660, volume 40).

No entanto o secretrio da SEAMA, Almir Bressan Jnior
convocou a audincia pblica para o dia 27 de outubro de 2000, conforme
estava previsto no cronograma citado anteriormente, e esta convocao
se deu atravs de edital publicado no Dirio Oficial e tambm no Jornal A
Tribuna (pginas 7.661 e 7.662, volume 40), descumprindo, desta forma
a norma do 1., Art. 2. da Resoluo 009/87 do CONAMA, uma vez
que a audincia foi realizada no transcurso do prazo de 45 dias,
cerceando o acesso do pblico ao RIMA, no prazo determinado pela
norma geral federal, o que constitui grave irregularidade no processo de
licenciamento.

Para o licenciamento desta etapa h Parecer Tcnico
sobre o EIA Meio Antrpicos (paginas 7.797 a 7.802, volume 41) onde
os tcnicos da CEARC Coordenao de Educao Ambiental e Relaes
com as Comunidades, o socilogo Antnio Carlos R. dos Reis e a biloga
Lisa Akahori ressaltaram - a necessidade de viabilizao de um estudo de

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246
mudana de traado ou outra alternativa de minimizao de impactos no trecho que
compreende os balnerios de Nova Guarapari e Meape... (pgina 7.799, volume 41)

Os mesmos tcnicos apresentaram ainda recomendao
especfica com o seguinte teor -: apresentar estudo de modificao do traado
no trecho que corresponde aos balnerios de Enseada Azul, Nova Guarapari e Meape,
considerando o provvel aumento do fluxo de veculos nesta regio. Prazo: 120
(cento e vinte) dias.

Componentes da equipe de anlise dos demais tpicos do
EIA como meio fsico e o meio bitico tambm se manifestaram, sendo
que o Parecer Tcnico da Equipe enfocando todos os tpicos e
recomendaes da SEAMA acerca do licenciamento consta das pginas
7.8221 a 7.835, volume 41 sem que tenha sido datado, sendo que uma
das condicionantes propostas, a de nmero 37 previa apresentar estudo
de novo traado da rodovia, contornando os balnerios de Nova
Guarapari e Meape, ligando a mesma direto rodovia existente, aps a
sada do distrito de Meape. Prazo: 120 (cento e vinte) dias.. Assinam o
parecer, todos os tcnicos da equipe de anlise do EIA/RIMA.

Concluindo a anlise preliminar do rgo acerca do
licenciamento, nas pginas. 7.836 e 7.837 volume 41, em parecer
firmado por Suzi Mara Rozindo (AST/CCA), datado de 27 de novembro de
2000, a mesma afirma:


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247
foi dada a devida publicidade ao requerimento de Licena de
Instalao, nos termos do Inciso II do 1. do Artigo 10 do Decreto Estadual 4.344-N,
de 07 de outubro de 1998.

Tambm nesta etapa, o fato de no ser abordada a
necessidade de atendimento da norma do Art. 2, 1 da Resoluo
09/87 do CONAMA fator de nulidade do processo, pois a SEAMA no
pode descumprir o princpio da legalidade, mediante a no observncia da
norma legal, sob pena de nulidade dos atos cometidos com infringncia
da norma.

Mais adiante acrescenta:

considerando que foram atendidos os preceitos legais constantes no
Decreto 4.344-N, de 7 de outubro de 1.998, com suas alteraes contidas no Decreto
No. 4.447, de 6 de abril de 1.999, entendo estar o processo administrativo correto...

No entanto, luz do no atendimento do 1, Art.2.
da Resoluo 09/87 do CONAMA, o processo no pode ser considerado
correto do ponto de vista legal, pois houve no atendimento da norma
em tela.

Na pgina 7.846 volume 41, frente e verso, consta o
Parecer elaborado pela Cmara Tcnica de Grandes Projetos e Estudos
de Impacto Ambiental, na anlise do Parecer Tcnico Preliminar no
empreendimento da Rodovia do Contorno de Guarapari, da
Consessionria Rodovia do Sol RODOSOL S/A. .

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248

A Cmara composta por Rogrio Porto Pestana, Maria
Alice Moche Piccolo, Roosvelt da Silva Fernandes, Fauto Frizera Borges,
Joo Carlos Abdonor Viana e Taurio Lucilo Tessarolo concluiu, por
unanimidade dos membros presentes, ser favorvel concesso da
Licena de Instalao do Empreendimento da Rodovia do Contorno de
Guarapari, obedecidas integramente as medidas mitigadoras propostas
pelo EIA/RIMA apresentado, somadas s recomendaes e s medidas
mitigadoras complementares contidas nos pareceres tcnicos elaborados
pela Secretaria de Estado Para Assuntos do Meio Ambiente SEAMA.

Como posio final, tambm por votao de seus
membros, delibera, ainda: 1) Designar para Relator deste Parecer, junto
ao CONREMA V, o senhor Rogrio Porto Pestana, Promotor de Justia do
Ministrio Pblico Estadual, membro componente desta Cmara e
conselheiro titular no CONREMA V.

Entre as condicionantes propostas e posteriormente
aprovadas e includas na licena concedida RODOSOL estava a
seguinte: condicionante 27: Apresentar estudo de novo traado, a ser
aprovado pela SEAMA, contornando os balnerios de Nova Guarapari e
Meape, ligando os mesmos direto Rodovia existente, aps a sada do
distrito de Meape. Prazo: 120 (cento e vinte) dias..

A SEAMA expediu a Licena de Instalao LI N.
091/2000 em 13 dezembro de 2000, autorizando a RODOSOL a iniciar as

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249
obras de Guarapari, com as condicionantes do Anexo I (folhas 7.856 a
7860, volume 41), que incluram uma ilegalidade a de postergar a
apresentao de proposta de traado alternativo, sem anlise da proposta
em processo com participao da populao, inclusive em audincia
pblica, o que permitiu que o traado dividisse o Bairro Condados, de
Meape, provocando os impactos que so de conhecimento dos membros
desta CPI, no discutidos com a comunidade, constituindo-se em fatores
adicionais que ratificam a ilegalidade desta condicionante e do
licenciamento.

9.7. INADIMPLNCIAS CONTRATUAIS DA
CONCESSIONRIA

Os fatos apurados por esta Comisso Parlamentar de
Inqurito revelam que a fragilidade do sistema de controle da concesso
favoreceu a empresa concessionria que, ao longo destes cinco anos de
contrato, descumpriu vrias das obrigaes contratuais pactuadas tanto
em relao execuo de obras e instalao de equipamentos, quanto
em relao ao padro dos servios oferecidos aos usurios.

De fato a equipe tcnica, cotejando o contrato firmado e
as informaes relativas fiscalizao das obras existentes no DERTES,
constatou que a concessionria est inadimplente em relao a diversos
itens.


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250
Saliente-se que as inadimplncias relacionadas a seguir
incluem aquelas obras cujo prazo para execuo foi postergado mediante
termo aditivo (os quais foram considerados ilegais por esta Comisso) e
que as inadimplncias vinculadas questo ambiental foram excludas
do rol abaixo. Elas foram tratadas em item especfico em funo de suas
especificidades e gravidades.

Dado ao volume de obrigaes estipuladas para a
execuo pela concessionria e a necessidade de uma anlise tcnica
especializada sobre o tema, a CPI, alm do trabalho dos tcnicos que
estavam a sua disposio, contratou uma Percia Tcnica
35
.

O objetivo especfico da percia tcnica foi:

........vistoria na rodovia do Sol , especificamente nas obras de
artes especiais e correntes..., visando aferir seu estado de conservao , funcionalidade
e compatibilidade com o projeto executivo. (anexo I, IBAPE, ao relatrio final)

A percia abrangeu as seguintes reas: drenagem e obras
de artes especiais e correntes, pavimentao, levantamentos
planialtimtricos, manuteno e, ainda, alguns aspectos ambientais.

oportuno esclarecer que a percia se baseou no projeto
executivo elaborado pela prpria concessionria, a partir de alguns
elementos que integram o projeto bsico e as demais obrigaes

35
O laudo pericial foi realizado pelo Instituto Brasileiro de Avaliaes e Percias de Engenharia do Espirito
Santo (IBAPE), e seu contedo est disponvel na ntegra no anexo nmero I (um) deste relatrio.

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251
detalhadas no Programa de Explorao de Rodovias (PER). Essa opo
decorreu do fato de que a modelagem da concesso, conforme j se
explicitou, no estabeleceu um projeto bsico contendo a planilha dos
quantitativos e dos custos unitrios dos servios e obras a serem
executados.

A metodologia aplicada pela percia contemplou vistorias
de inspeo visual para constatao de falhas na execuo ou vcios de
construo, que contrariam as normas tcnicas e os projetos pertinentes;
ensaios em campo e em laboratrio; extrao de corpo de prova; anlise
de documentos tcnicos; levantamentos topogrficos; ensaios
laboratoriais e registros fotogrficos.

Alm da percia tcnica, esta Comisso Parlamentar de
Inqurito com fulcro no artigo 50, incisos I e II, da Resoluo n 1.600,
de 11 de dezembro de 1991, e artigo 60, inciso VIII, da Constituio
Estadual enviou 75 pedidos de informao a rgos estaduais e
empresas envolvidas no servio de concesso da Terceira Ponte e da
Rodovia do Sol, dentre os quais destacamos, neste item do relatrio, os
ofcios 127/03; 153/03; 161/03; 008/04 que dizem respeito s obras
alteradas ao longo da concesso, s obras postergadas e s obras no
realizadas.
Os ofcios enviados, durante os meses de outubro,
novembro e dezembro do ano passado e maro deste ano, foram
respondidos apenas durante os meses de abril e maio de 2004, sendo
assim, a CPI no teve tempo hbil de aprofundar a anlise dos

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252
documentos solicitados ao DERTES, o que no a impediu de concluir
sobre os itens apresentados a seguir.

a) Termo de Recebimento Definitivo

O ofcio nmero 127, o mais antigo desses citados, foi
enviado no dia 14 de outubro de 2003. A CPI obteve resposta apenas no
dia 15 de abril deste ano (2004), via ofcio DERTES n 0288/2004.

Nesse pedido de informao, dos documentos solicitados,
o DERTES encaminhou CPI a Tabela de Preos, poca da licitao e
rerratificao (em outubro de 1997); confirmou o depsito dos valores
previstos na Clusula LXXVI do Contrato de Concesso; declarou que
desconhece a realizao de qualquer auditoria contbil e do fluxo de
veculos na concessionria; e informou que executaram a obra da
Unidade de Sade de Terra Vermelha.

Alm disso, no mesmo ofcio, a atual diretoria do DERTES
explicou que no localizou os estudos realizados pela Diretoria de
Planejamento do prprio DERTES sobre a incluso da Terceira Ponte no
contrato de concesso e o relatrio da auditoria realizada sobre o controle
de trfego feito h dois anos, conforme afirmou em depoimento o ex-
diretor do DERTES Jorge Hlio Leal. Informa ainda que no localizou as
atas das audincias pblicas realizadas no processo de Concesso da
Rodovia do Sol.


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253
Sobre o termo de vistoria emitido pelo DERTES,
recebendo a obra e autorizando o incio da cobrana do pedgio, ao
analisar a cpia do termo enviado pelo rgo estadual, checamos que no
foi emitido o termo definitivo de recebimento da obra, pois o termo
provisrio apresenta, poca, 45 pendncias no trecho Setiba Rodovia
Jones Santos Neves e da Rodovia Jones Santos Neves ao Balnerio de
Meape.

A informao de que ainda no foi emitido o termo definitivo
de recebimento da obra foi confirmada no ofcio datado do dia 17 de maio
de 2004, no qual o diretor geral do DERTES Eduardo Antnio Manato
Gimenes diz que: O termo de recebimento definitivo s poder ser
emitido aps o cumprimento de todos os itens do termo de vistoria.

Como ainda no existe o termo definitivo,
possivelmente, a maioria das pendncias pode no ter sido sanada.
Assim, a CPI acredita que as pendncias devero ser analisadas e se
ainda persistirem devem ser solucionadas para, em seguida, ser emitido
o Termo de Recebimento Definitivo.

b) Servios de Recuperao e Modernizao da Terceira Ponte

Outra questo diz respeito s obras j realizadas e o que
ainda est programado. No ofcio da CPI, pedimos ao DERTES que
mencionasse os valores gastos e os valores a serem gastos; o rgo se
deteve a informar que a recuperao e proteo das estruturas de

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254
concreto armado e protendido e a recuperao da pintura externa da
estrutura metlica faltam ser executadas.

Esses dois servios deveriam ter sido executados nos
prazos de 60 e 36 meses do incio da concesso, respectivamente, e at a
presente data no foram concludos.

Apuramos que o aditamento de reequilbrio econmico-
financeiro do contrato, celebrado em 2002, reprogramou os servios no
executados nos anos de 1999 e 2000 para os anos de 2003 e 2004.
Dessa forma, todos os servios de recuperao e modernizao da
Terceira Ponte devero estar concludos at o final do ano de 2004.

c) Interseo da ES-060 com a Rodovia do Contorno de
Guarapari, Trevo de Setiba


As informaes que elucidariam vrias dvidas deste
relator, no que tange s obras de engenharia, foram pedidas no ofcio CPI
127/03 e ratificadas no ofcio CPI 008/04, enviado no dia 24 de maro de
2004, cuja resposta chegou no dia 04 de maio deste ano (2004), via
ofcio DERTES n 0321/2004.

Nesse ofcio, a CPI solicitou informaes sobre as
alteraes no projeto original da Rodovia do Sol, bem como o termo

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255
aditivo, os valores estimados e o termo autorizativo que permitiu as
modificaes.

O primeiro ponto a interseo da ES 060 com a
Rodovia do Contorno, Trevo de Setiba, que, pela anlise dos tcnicos
da CPI, no foi executada como havia sido definida no projeto bsico. O
DERTES, em sua resposta ao ofcio, argumenta que tal projeto no foi
executado devido falta de retornos. Isso em nosso entendimento no se
sustenta.

Contrariamente afirmao, o fato que um dos
retornos foi construdo exatamente para suprir uma deficincia da
interseo executada, que no permitia o acesso rodovia do contorno
do veculo procedente de Guarapari.

Se o problema do projeto bsico era a falta de retorno
por que o novo projeto no contemplou tambm retorno na rodovia do
contorno prximo interseo, mas somente da Rodovia do Sol?

O objetivo da interseo no estabelecer retorno em
uma mesma via que pode ser executado em qualquer ponto da mesma,
mas determinar o fluxo adequado de veculos no encontro ou cruzamento
de duas ou mais vias sem interrupo e isso nos parece que o projeto
bsico define bem e o novo projeto, no. Ainda que o argumento
apresentado pelo DERTES fosse vlido, nada impediria de se acrescentar

ESTADO DO ESPRITO SANTO
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256
prximo interseo prevista nos projeto original os retornos
mencionados.

Mas este no , no nosso entendimento, o foco principal
de questo, at porque o servio j est executado. Entendemos que,
quando se cogita efetuar modificaes no projeto bsico constante do
contrato no sentido de melhor-lo, pelo menos duas anlises devem ser
efetuadas. A primeira, se tecnicamente a soluo proposta mais
adequada, e a segunda, o custo envolvido na modificao. Ser que no
caso em tela foram efetuadas essas duas anlises na profundidade
necessria?

Entendemos que so pertinentes os questionamentos abaixo:

1) Existe processo administrativo que d suporte modificao
realizada?
2) Quem autorizou a modificao?
3) Qual o custo da soluo construtiva original e da soluo
executada?
4) Ser que a concessionria iria propor uma soluo diferente
daquela estabelecida no projeto bsico, ainda que tecnicamente
mais adequada, se o custo da nova soluo fosse superior quela
definida no contrato? Ser que antes de efetuar a proposio ela (a
Concessionria) no fez uma anlise comparativa de custos? E o
poder Concedente (o DERTES) fez esta anlise? Ser que somente o

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257
fato da soluo ter sido considerada tecnicamente mais adequada
foi suficiente para se concluir que a anlise de custos no era
necessria?

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258
(Projeto original)

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259
(Projeto realizado)


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260

d) Interseo da Rodovia Jones Santos Neves com a Rodovia do
Contorno

Em seguida, pedimos informaes sobre a interseo da
Rodovia Jones Santos Neves com a Rodovia do Contorno, cuja reposta
explica que o projeto bsico previa uma interseo prxima caixa
dgua da Cesan, o que iria cortar dois bairros ao meio, causando um
transtorno aos moradores.

A resposta do DERTES prossegue afirmando que:

com a mudana do traado original para prximo da BR 101, em
rea rural, a Concessionria apresentou um Projeto Final de Engenharia tecnicamente
dentro das normas de circulao de interseo e o DERTES analisou e aprovou.

Tambm diz que o projeto de circulao de interseo
tem duas situaes: uma em funcionamento hoje com sinalizao
semaforizada, que vai operar enquanto no duplicar o trecho
Jones/Meape; e outro projeto definitivo quando realizar a duplicao do
trecho Jones/Meape, em que a Rodovia do Contorno dever passar
debaixo da Jones em dois viadutos em concreto armado e no em Super
Spam (arcos metlicos com estrutura corrugada), conforme balizou o
projeto bsico.


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261
O DERTES afirma que, em seu entendimento, a estrutura
de concreto maior e sua manuteno mais eficaz e que os viadutos
previstos na circulao ainda no tem projeto final de engenharia.

Neste caso temos duas consideraes a fazer:

A primeira refere-se postergao da interseo
definitiva. O aditamento de reequilbrio do contrato no explica que tal
obra foi adiada para 2010 / 2011.

Entendemos que os servios poderiam ter sido
executados imediatamente, bastando para isso a duplicao de pequeno
trecho do contorno entre a Rodovia Jones Santos Neves e Meape.

A segunda considerao refere-se informao do
DERTES de que a passagem inferior no ser executada em chapa
corrugada de ao e sim em concreto armado. Sem entrar no mrito das
vantagens e desvantagens de uma ou outra soluo construtiva, mais
uma vez o aspecto custo est sendo ignorado. Ser que a Concessionria
ir executar a soluo em concreto armado se esta lhe for mais
desfavorvel?

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262
(Projeto original)

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263
(Projeto realizado)

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264
(Projeto original)

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265
(Projeto realizado)

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266

e) Cruzamento da rodovia do Contorno com Rodovia do Sol, em
Meape

O terceiro pedido do ofcio refere-se interseo da
Rodovia do Contorno com a Rodovia do Sol. O DERTES afirma que o
projeto bsico tem os mesmos problemas que a interseo de Setiba.
Alm disso, consta que o projeto executado e aprovado pelo DERTES, e
que est em operao, provisrio, porque com a concluso da
duplicao do trecho Jones/ Meape, a interseo sofrer modificaes
para atender duplicao e uma nova projeo de volume de trfego no
local.

A exemplo da interseo da Rodovia Jones Santos Neves
com a Rodovia do Contorno, o aditamento do reequilbrio do contrato no
explicita que a interseo definitiva tenha sido adiada para 2010 / 2011.
Os servios poderiam ser executados em definitivo por ocasio da
realizao das obras do contorno bastando para isso a duplicao do
pequeno trecho da via.

Aqui tambm nos parece que o projeto definitivo ser
diferente daquele estabelecido no contrato, valendo, portanto, as
mesmas colocaes constantes na argumentao sobre a interseo de
Setiba.



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(Projeto original)

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(Projeto realizado)

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269

f) Canteiro Central da Rodovia do Controno entre Setiba e Rodovia
Jones Santos Neves

Um quarto questionamento diz respeito ao canteiro
central da Rodovia do Contorno trecho entre Setiba e Rodovia Jones
Santos Neves que foi trocado por barreira de New Jersey.

O DERTES responde que devido ao tipo de topografia o
traado apresentou muitas curvas e rampas e que, por isso, uma das
razes da substituio do canteiro central por barreira rgida. Tambm
alega que a modificao traz maior segurana para o usurio; inibe
possveis pedidos de retornos feito pelos moradores da regio, os quais
segundo o DERTES so quase sempre de carter pessoal; gera menor
impacto ambiental e diminui reas de desapropriao.

Trazemos tona, novamente, os questionamentos feitos
anteriormente sobre a desconsiderao do custo da modificao. No h
nos autos processo administrativo que d suporte modificao
realizada; o autor da autorizao da modificao; o custo da soluo
construtiva original e da soluo executada; entre outros pontos.

g) Duplicao do trecho da Praia de Graa e Meape


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270
Juntamos a esses questionamentos, a modificao do
traado original da Rodovia do Contorno entre a Rodovia Jones Santos
Neves e eliminao da duplicao do trecho Graa-Meape.

Sobre essas duas alteraes, o DERTES respondeu que
elas foram determinadas em audincia pblica.

Apuramos que a duplicao foi suprimida em
atendimento a condicionantes ambientais; em decorrncia disso houve
modificao do 2 trecho do contorno, cujo cruzamento com a Rodovia do
Sol passou a ser em Meape, e no na Praia de Graa.

O custo inicial previsto para esta obra foi incorporado,
atravs do aditamento de reequilbrio econmico-financeiro, ao custo de
construo do contorno de Guarapari.

No localizamos no processo, estudo econmico que
justifique tal incorporao, ou seja, de que o custo do contorno executado
equivalente ao do contorno inicialmente previsto acrescido de trecho
Graa-Meape.

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271


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272


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273

h) Execuo de cinco passarelas para pedestres nos primeiros 18
meses, e no oito conforme determina o contrato

Um sexto item a execuo de passagem para pedestre,
em que deixaram de executar trs passarelas, num total de oito.

Segundo o DERTES, as cinco passarelas foram
construdas de acordo com a demanda de pedestres e com a participao
deles na definio dos pontos de construo das mesmas, o que no
impede que as outras trs passarelas sejam construdas, desde que seja
estudada a demanda da real necessidade de execut-las, at porque de
responsabilidade da Concessionria a segurana dos pedestres.

Na anlise da CPI, o contrato no condiciona a execuo
do nmero de passarelas sua necessidade ou convenincia.
Acreditamos que se o contrato estabeleceu oito passarelas inicialmente
porque deve ter sido previamente analisado e se chegado concluso de
que seriam necessrias de imediato essas quantidades.

Se aps a assinatura do contrato, o assunto foi
reavaliado e se concluiu que, no primeiro momento, cinco seriam
suficientes, as trs que no foram executadas deveriam ser contempladas
no aditamento do reequilbrio do contrato.


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274
O argumento de que a Concessionria executar as
demais passarelas na medida das necessidades no nos parece vlido,
pois estas tero que ser executadas independentemente das oito
primeiras, ou seja, no primeiro momento tinham que ser construdas oito
passarelas e as demais na medida das necessidades.

i) No fornecimento de radares portteis, ausncia de
comunicao on-line e no instalao dos decodificadores

Em despacho datado de 27 de abril de 2004, a direo de
Transportes do DERTES informa que os radares portteis os quais no
haviam sido instalados conforme o contrato foram substitudos por
outros radares (quatro lombadas eletrnicas fixas e pelo aluguel de dois
radares estticos que operam durante o perodo de dezembro / 2003 a
maro / 2004).

Mais uma vez, foi efetuada uma troca sem demonstrao
dos custos envolvidos na operao. Acreditamos at que os equipamentos
devam ter custos superiores aos radares portteis, todavia no
encontramos na documentao apresentada qualquer demonstrativo que
nos mostre cabalmente a relao dos custos.

Por fim, sobre a previso contratual de instalao de um
sistema de comunicao on-line entre a RODOSOL e o DERTES e de
instalao de decodificadores equipamentos com capacidade para

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275
efetuar a leitura do cdigo Renavan dos veculos e enviar dados
eletronicamente ao Posto Fiscal at a presente data no foi cumprida.

TABELA DE OBRAS NOVAS, OBRAS NO REALIZADAS E
POSTERGADAS E OBRAS NO REALIZADAS
DE ACORDO COM O CONTRATO

Obras novas
Obras no realizadas
e postergadas
(rerratificao)
Obras no realizadas
de acordo com o
contrato
- passagem em
desnvel a Terra
Vermelha o acesso
aos bairros Interlagos,
Lagoa e Morada do
Sol, o PER previa
passagem em nvel;
depois de estudos,
analisaram que ficaria
impraticvel o acessar
os bairros em
passagem em nvel
obra concluda no final
de 2000
inicialmente estaria
concludo com pista
dupla em 2003, o trecho
teve a duplicao e a
interseo entre a
Rodovia Jones Santos
Neves com Rodovia do
Contorno prorrogadas
para os anos de
2010/2011;
Pavimento Flexvel Vo
Central
R$ 801.000,00
passagem de
desnvel a interlagos
-
- ligao da ponte com a
rodovia Carlos
Lindenberg (Canal
Bigossi) foi postergada
para 2006, enquanto que
no projeto inicial estava
prevista para 2002
Interseo da ES 060
com a Rodovia do
Contorno Trevo de
Setiba

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276
ponte sobre o
canal da avenida
carioca solicitao
feita pela
administrao
municipal por
exigncia das
comunidades
executada no segundo
semestre de 2000
recuperao e proteo
das estruturas de
concreto armado e
protendido. Alterou de
1999 e 2000 para 2003 e
2004.
recuperao da pintura
externa da estrutura
metlica. Alterou de
1999 e 2000 para 2003 e
2004.
Pavimento Rgido da
Terceira Ponte e da Praa
do Pedgio
R$ 3.470.000,00
modificao do
acesso ao bairro
Santa Paula O PER
definia o acesso ao
bairro Santa Paula
somente no sentido
Vila Velha / Guarapari.
Em reunio com as
comunidades da
Grande Barra do Jucu,
ficou definido a
interseo da Est. 700
atendesse os
moradores do bairro
nos dois sentidos.

Interseo da Rodovia do
Contorno com a Rodovia
do Sol
Execuo das
marginais na Ponta
da Fruta No
estavam previstas no
PER, foi necessrio a
construo de vias
laterais e retorno
semaforizado para
atender o trfego
local.

Canteiro Central da
Rodovia do Contorno
trecho entre Setiba e
Rodovia Jones Santos
Neves

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277
- Iluminao pblica
da Barra do Jucu ao
bairro Terra Vermelha

- Modificao do traado
da Rodovia do Contorno
entre Rodocia Jones
Santos Neves e
Eliminao da duplicao
do trecho Graa -Meape

- No execuo de 3
passarelas, em vez de
oito passarelas, foram
feitas cinco;

- No instalao de
radares portteis;

- No instalao do
sistema on line, que faria
a comunicao ao
RODOSOL ao DERTES.

- No instalao dos
decodificadores.


Dentre os pedidos sobre as obras previstas no projeto
original, a CPI solicitou, por meio do ofcio CPI 153/03, enviado no dia 18
de novembro de 2003 respondido pelo DERTES apenas no dia 04 de
maio deste ano (2004), via ofcio DERTES n0320/2004 , o
monitoramento dos trabalhos de topografia executados pela
Concessionria RODOSOL S/A; os ensaios de acompanhamento de
laboratrio e campo nos servios de controle tecnolgico, incluindo
terraplanagem, pavimentao e obras de arte especiais, e a metodologia

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278
aplicada para estabelecer o monitoramento dos trabalhos de topografia e
do controle tecnolgico.

Para os trs itens, o DERTES, rgo cuja funo tambm
fiscalizadora, respondeu que no possui em seus arquivos os
documentos solicitados, pois os servios geomtricos, geotcnicos e
topogrficos das obras do Contrato de Concesso n 01/98 so de
responsabilidade da concessionria.

Em outro ofcio CPI 161/2003, enviado no dia 02 de
dezembro de 2003 e respondido no 04 de maio deste ano (2004), via
ofcio DERTES n 0322/2004, a CPI solicitou informaes sobre se houve
alguma alterao contratual, para efeito de reequilbrio econmico-
financeiro do contrato de concesso, em virtude da constatao da
existncia de solos compressveis em trechos passveis de obras pela
concessionria RODOSOL S/A, e de cpia do parecer do engenheiro e
advogado Gilberto Jos Vaz, mencionando no parecer do Senhor Adiomar
Malbar da Silva sobre o reajustamento econmico-financeiro do contrato
de concesso.

A resposta do DERTES foi curta. O rgo apenas
informou que os documentos solicitados encontram-se no bojo do
processo administrativo n 22295500/2002, remetido Procuradoria
Geral do Estado PGE.


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279
Alm destas inadimplncias a percia tcnica realizada
pelo IBAPE, apontou outras referentes drenagem e obras de artes
especiais e correntes, pavimentao, levantamentos planialtimtricos,
manuteno e, ainda, alguns aspectos ambientais.

Veja-se a seguir, a sntese das inadimplncias
comprovadas pelo IBAPE, em relatrio datado de 5 de dezembro
de 2003 (ver anexo I do relatrio final):

1. DRENAGEM

Drenos e cortinas obstrudos;
Falta de preparo do terreno nas sadas das canaletas de escoamento
de gua, o que tem provocado eroso;
Trinca de cisalhamento em concreto estrutural das obras de arte,
causando acelerao do processo de corroso das armaduras;
Ciclovia executada em desacordo com projeto;
Eroso dos canais de drenagem em vrios trechos;
Falta de limpeza nos canais de drenagem;
Dissipadores de energia (escada) construdos em sentido no
correspondente ao curso dagua;
Solapamento em bocas de canais de drenagem;
Bueiros entupidos, especialmente os triplos;
Processos erosivos nos terrenos adjacentes pista de rolamento.
Alguns bueiros esto desativados e em mal estado de conservao.


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280
2. PAVIMENTAO

Espessura do pavimento menor que a preconizada nos projetos bsico
e executivo;
Teor de CAP abaixo do preconizado nos projetos bsico e executivo;
Taxa de Imprimao acima do preconizado nos projetos bsico e
executivo;
Grau de Compactao na Base e nas sub-bases abaixo do preconizado
nas normas vigentes;
Falta de controle, por amostragem, do concreto e ao utilizados nas
obras de arte especiais;
Falta de controle, por amostragem para liberao de campo, das
diversas camadas do pavimento (Determinao do Grau de
Compactao) e da qualidade dos servios atravs do controle
estatstico os ensaios realizados e das informaes retiradas dos
Relatrios de Andamento (Consultoria contratada pelo DER-ES);
Falta de estudos mais profundos em determinados trechos, quando da
realizao dos projetos executivos, que provavelmente evitariam os
recalques que esto ocorrendo em diversos pontos da pavimentao,
principalmente no trecho do trevo de Setiba ao cruzamento da estrada
do Contorno com a Rodovia Jones dos Santos Neves;
A no execuo de servios constantes e previstos no contrato, que
ocasionam riscos de acidentes, desconfortos e subdimensionamento em
relao ao projeto executivo;
Servios executados fora dos padres, especificaes e projetos,
causando vcios de construo.

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281
No trecho do Trevo de Meape at o Trevo de Setiba a espessura
mdia do pavimento ficou bem abaixo do preconizado pelo projeto
executivo, bem como um elevado coeficiente de variao;
No trecho do Trevo de Setiba at o entroncamento coma Rodovia
Darly Santos, apesar da espessura ficar acima da mdia, o controle
estatstico recusou a qualidade do servio classificando-o como
inaceitvel devido a um elevado coeficiente de variao;
No trecho do Trevo de Meape at o entroncamento com a Rodovia
Darly Santos o teor mdio de CAP ficou bem abaixo do preconizado no
projeto executivo;
Os Relatrios de Andamento apresentam um resultado de teor mdio
de CAP bem abaixo do preconizado no projeto executivo;
As Taxas de Imprimao apresentadas nos Relatrios de
Acompanhamento ficaram acima do preconizado no projeto executivo.
Isso causa desligamento do revestimento da base por excesso de
lubrificao, podendo criar deformaes plsticas horizontais;
Grau de compactao das bases e sub-bases esto abaixo do
permitido por Norma;
As umidades das bases encontradas nas bases esto muito abaixo da
umidade tima calculada. A base encontra-se seca. Isso pode
comprometer a qualidade da estrutura do pavimento;
No realizao de ensaios tecnolgicos de campo e laboratrio, das
camadas de aterro e pavimento, nos meses de maio a dezembro de
2002;
No encaminhamento das alteraes promovidas no projeto elaborado
para orientar a equipe da Consultoria ECR e adequar seus critrios de

ESTADO DO ESPRITO SANTO
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282
apurao e avaliao das informaes colhidas na obra, no perodo de
dezembro de 2000 a dezembro de 2002;
Modificaes no Viaduto de Setiba no foram entregues Consultoria
da ECR para os devidos acompanhamentos da obra. Tambm no
foram entregues as modificaes introduzidas na obra da Ponte do Rio
Una;
Modificaes no projeto geomtrico da Rodovia tambm no foram
entregues Consultoria ECR;
A empresa de Consultoria ECR alega que no pde realizar
acompanhamento da obra satisfatrio por falta de pessoal. de se
salientar que essa mesma empresa manteve o seu quadro de pessoal
burocrtico praticamente intacto;
Ensaios importantssimos no esto mencionados em nenhum
Relatrio de Andamento, e alguns resultados de ensaios apresentados
foram fornecidos aparentemente pelo Consrcio Construtor e
Consultoria, levando-se constatao de que a fiscalizao no atuou
conforme prescrevem as normas pertinentes. Tambm no houve
auditoria de qualidade, conformidade, controle de qualidade,
especificaes, monitorao, no-conformidade e qualidade;
Devido m qualidade dos servios executados verificados atravs de
ensaios de checagem e das vistorias realizadas, pode-se concluir que a
fiscalizao do DER-ES foi omissa em diversos casos, tais como: falta
de projetos durante a execuo das obras, ensaios fora das normas
sem nenhuma manifestao e no acompanhamento da obra conforme
determinado por Norma;


ESTADO DO ESPRITO SANTO
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283

3. Levantamentos planoaltimtricos

Pelas escolhas aleatrias de locais, o relatrio no constatou
incoerncias com o projeto inicial, considerando as diferenas
encontradas insignificantes.

4. Aspectos ambientais

Na primeira fase do empreendimento, as 04 condicionantes que
exigiam projetos para recuperao ambiental foram entregues
Concessionria. Essas condicionantes foram posteriormente
transferidas para uma licena. Os projetos exigidos nessas
condicionantes no foram disponibilizados para a percia e no foram
avaliados. Em razo disso, nas vistorias realizadas foram considerados
os aspectos visuais do ambiente onde as obras foram realizadas.
Observa-se que grande parte dos taludes originados por cortes est
sem cobertura vegetal ou com cobertura vegetal insuficiente para
minimizar os efeitos da eroso;
Impossibilidade de avaliao dos projetos de recuperao dos taludes,
reas de bota-fora/emprstimos, paisagismo e de reaproveitamento da
vegetao suprimida por ocasio da construo da rodovia em razo
dos mesmos no terem sido disponibilizados. Esses projetos fazem
parte das condicionantes ambientais contidas nas licenas de instalao
e operao expedidas pelo rgo estadual do meio ambiente;

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284
A qualidade ambiental e a segurana da rodovia podem estar sendo
comprometidas pelas constataes do relatrio. A recomendao que
medidas corretivas sejam implementadas com urgncia, antes da
ocorrncia de um perodo de maior intensidade pluviomtrica.

5. Manuteno

Nas passarelas existentes, constatou-se a existncia de ferragens
expostas em processo de corroso, guarda-corpo metlico corrodo,
tela de proteo rompida, estrutura metlica em processo de corroso.
Os abrigos em paradas de nibus instalados ao longo da rodovia
apresentam problemas tais como falta de cobertura para proteo de
guas de chuva e sol, estruturas em adiantado estado de corroso,
assentos para os passageiros deteriorados.
Na Ponte do Rio Jucu, foram detectadas anomalias como adiantado
processo de corroso do guarda-corpo de proteo passagem de
pedestres, diminuindo a vida til do mesmo e trazendo risco aos
transeuntes; a junta de movimentao do pavimento da ponte
encontra-se em pssimo estado de conservao; a parte inferior do
tabuleiro da ponte necessita de maior ateno visando preveno de
problemas futuros;

CONCLUSO DA PERCIA

As concluses apontam que as falhas encontradas na
Rodovia so de origem endgena, ou seja, falhas de execuo, falhas de

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285
projeto (especificaes) e falhas de manuteno. recomendado o
imediato incio dos servios de recuperao em determinados pontos e
substituio de outros tantos, para que acidentes possam ser evitados.

9.8. AUSNCIA DE REPERCUSSO DAS RECEITAS
ALTERNATIVAS NO CUSTO DA TARIFA.


Apurou a CPI que, segundo o modelo adotado para a
concesso do Sistema RODOSOL, h previso de receitas alternativas.
Contudo a arrecadao destas despesas e seus efeitos sobre a equao
econmico-financeira do contrato no vm sendo observada, conforme
constatado no levantamento tcnico abaixo, realizado pela percia
contbil.

Nos termos previstos no contrato, as receitas esto
reguladas nas Clusulas IX, XXI e LXIX do contrato, a saber:

Clusula IX Da rea da Concesso

A rea da concesso a compreendida pela Ponte Castello de Mendona, Trecho Virio
de Vila Velha compreendido entre o final da Ponte e incio da Rodovia ES-060, a Rodovia
ES-060, o Contorno de Guarapari e o Trecho entre a Praia de Graa e o distrito de
Meape, e respectivas faixas marginais, assim como pelas reas de descanso e reas
ocupadas com instalaes administrativas, conforme descrito no Programa de
Explorao do Sistema Rodovia do Sol, integrante desse CONTRATO.

Clusula XXI Das Fontes de Receita


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286
1 A principal fonte de receita da CONCESSIONRIA advir do recebimento da tarifa de
pedgio, todavia, em razo da peculiaridade do servio a ser prestado, facultado
CONCESSIONRIA explorar outras fontes de receitas, sejam elas
complementares, acessrias ou alternativas fonte de receita principal.

2 A explorao dessas fontes de recita depender, em cada caso, da prvia aprovao
do DER/ES, que analisar o impacto da receita esperada sobre as demais receitas da
CONCESSIONRIA, mediante demonstrativo a ser apresentado.

3 Constituem receitas alternativas, complementares ou acessrias quaisquer
receitas da CONCESSIONRIA no advindas do recebimento de pedgio ou de
aplicaes financeiras, sejam elas direta ou indiretamente provenientes de
atividades vinculadas explorao do SISTEMA RODOVIA DO SOL, das suas
faixas marginais, acessos, ou reas de servio e lazer, inclusive as decorrentes
de publicidade e multas por excesso de peso............

Clusula LXIX - Da Publicidade no Sistema

1 Cabe Concessionria, ouvido previamente o DER/ES, autorizar a utilizao de
faixas marginais do SISTEMA RODOVIA DO SOL para veiculao de publicidade.

Examinando a proposta comercial da empresa vencedora
da licitao observa-se que a nica receita que no provm do pedgio
a financeira, (quadro 3 Outras Receitas), estando bastante sub-
avaliada, constando no 5 ano de explorao do contrato (2003) o
encaixe de apenas R$ 261.000,00 ao passo que o realizado at 31-10-
2003 j alcanava R$ 709.122,51 (processo 36.961, s folhas 17.530,
volume 89), demonstrando que as receitas no oriundas da fonte
principal (pedgio) no foram computadas no fluxo de caixa, e

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287
conseqentemente no resultado financeiro do empreendimento. (vide
Quadro 3 Outras Receitas anexo).

Outras receitas auferidas pela RODOSOL (at Out-
2003) e no computadas na proposta inicial vencedora da
concesso:

Diferena (lucro)
ANO
PREVISTO NA
PROPOSTA
R$
REALIZADA
R$
NO INCLUDO
NA PROPOSTA
R$
1998 -0 - 11.131,10 11.131,10
1999 -0- 189.445,78 189.445,78
2000 57.000,00 70.974,61 13.974,61
2001 -0- 291.290,07 291.290,07
2002 -0- 433.128,26 433.128,26
2003 261.000,00 1.046.985,56 785.985,56
TOTAL 318.000,00 2.042.955,38 1.724.955,38

Observe-se que este encaixe de R$ 1.724.955,38
(no previsto originalmente no fluxo de caixa da proposta de
concesso) tem imediato reflexo na rentabilidade do
empreendimento, e conseqentemente aumento da TIR Taxa
Interna de Retorno (lucro do empresrio auferido ao longo dos
anos).


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288
A ttulo de ilustrao, a concessionria at 31

de outubro
de 2003 havia obtido uma arrecadao de R$ 1.046.985,56. (processo
36.961, s folhas 17.530, volume 89 dos autos da CPI), cuja origem
foram receitas no provenientes do pedgio conforme se demonstra a
seguir:

Receitas Acessrias:

Explorao na Faixa de Domnio
Publicidade 85.760,11
Direito de Passagem Concessionria 110.828,94
Total Explorao na Faixa de Domnio 196.589,05


Outras Receitas

Receitas Financeiras
Rendimentos de Aplicaes Financeiras 709.122,51
Descontos Obtidos 9.078,59
Variao Selic 117.934,06
Total Receitas Financeiras 836.135,16

Receitas No Operacionais
Receitas Diversas 12.761,35
Receitas de Aluguel 1.500,00
Total Receitas No Operacionais 14.261,35

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289

Total Geral das Receitas
Alternativas 1.046.985,56

Concluso:
As receitas alternativas no esto sendo apropriadas para
fins de clculo da tarifa e equilbrio da equao econmico financeira do
contrato.

9.9. CUSTO ATUAL DE MANUTENO DA PONTE E DA
RODOVIA

Conforme dados fornecidos pela concessionria,
confirmados em seus balancetes mensais, aos valores j realizados em
2002 e 2003 a ttulo de manuteno e conservao do Sistema RODOSOL
(Folhas 17.121 a 17.131) obtivemos:

PERODO PONTE RODOVIA TOTAL
Jan-2002 321.940,00 446.007,00 767.947,00
Fev-2002 366.317,00 419.237,00 785.554,00
Mar-2002 459.774,00 379.520,00 839.294,00
Abr-2002 438.417,00 352.229,00 790.646,00
Mai-2002 399.725,00 400.948,00 800.673,00
Jun-2002 383.934,00 442.093,00 826.027,00
Jul-2002 371.989,00 454.183,00 826.172,00
Ago-2002 422.414,00 427.233,00 849.647,00
Set-2002 412.675,00 551.611,00 964.286,00
0ut-2002 586.204,00 580.630,00 1.166.834,00

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290
Nov-2002 276.456,00 615.115,00 891.571,00
Dez-2002 603.421,00 624.909,00 1.228.330,00
Totais 2002 5.043.266,00 5.693.715,00 10.736.981,00


PERODO PONTE RODOVIA TOTAL
Jan-2003
373.348,00
626.299,00 999.647,00
Fev-2003 420.220,00 543.069,00 963.289,00
Mar-2003 525.214,00 537.246,00 1.026.460,00
Abr-2003 539.963,00 372.963,00 912.926,00
Mai-2003 620.229,00 375.187,00 995.416,00
Jun-2003 601.915,00 318.199,00 920.114,00
Jul-2003 529.432,00 343.593,00 873.025,00
Ago-2003 564.954,00 369.087,00 934.041,00
Set-2003 567.854,00 334.870,00 902.724,00
0ut-2003 ----- ---- ----
Nov-2003 ---- ---- ----
Dez-2003 ---- ---- ----
Totais 2003 4.743.129,00 3.820.513,00 8.563.642,00


PERCENTUAL DO CUSTO DE MANUTENO SOBRE O
FATURAMENTO:

2002 Faturamento Total
= 32.435.770,00 = 33,10228% do faturamento total

2003 Faturamento at 09-03
= 27.227.714,00 = 31,45193% do faturamento total

ESTADO DO ESPRITO SANTO
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291

Pelo acima exposto apura-se que o custo da
manuteno/conservao do Sistema RODOSOL representou 33,10228%
do total faturado em 2002 e 31,45193% em 2003, ou seja,
aproximadamente 1/3 do valor arrecadado gasto neste item que
contempla inclusive os gastos total com pessoal e servios prestados.

Em suma os valores arrecadados podero ser
decompostos da seguinte forma:

Grfico Destinao da Receita do Sistema Rodosol
at Dezembro de 2002.

Grfico Destinao da Receita do Sistema Rodosol
at Dezembro de 2003.

Da anlise destes 2 grficos verifica-se praticamente
constante os itens que os compem, chamando a ateno os itens
Depreciao 25% e 31% e Despesas Financeiras (juros pagos) 31% e
25% em 2002 e at Set-2003 respectivamente.

Depreciao

Chama-se depreciao o desgaste produzido em algum
bem pelo seu uso e tempo.


ESTADO DO ESPRITO SANTO
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292
A legislao brasileira permite ao empresrio lanar este
desgaste esperado do bem durante sua vida til como se despesa fosse,
e assim diminuir seu lucro, pagando tambm menos imposto.

Este procedimento (diminuio do imposto a pagar) visa que
o empresrio ao longo da vida til deste bem economize recursos devido
ao valor menor de imposto pago e possa no fim da vida til deste bem
adquirir outro novo.

No caso das rodovias, permitido utilizar-se de 5,0% a 33%
ao ano a ttulo de depreciao, ou seja, uma rodovia estar
completamente depreciada (inservvel ao trfego) de 20 a 3 anos
respectivamente.

Cabe ao empresrio adequar qual taxa utilizar, de modo a
usar a que mais se adeque a sua realidade.

A Rodosol cita em seu Balano Patrimonial de 31-12-2003
publicado na GAZETA em 27-03-2004 Fl. 12:

As taxas de depreciao das obras de duplicao da Rodovia do Sol e da
construo da 1 e 2 etapas do Contorno de Guarapari foram estabelecidas com base
em estudos de engenheiros da Sociedade e refletem, em mdia, a vida til dos diversos
projetos realizados nestas obras.

Ou seja, pelos valores registrados pela RODOSOL em
2003 como depreciao, verifica-se uma taxa mdia aproximada de 8,2%

ESTADO DO ESPRITO SANTO
ASSEMBLIA LEGISLATIVA


293
ao ano, fazendo uma projeo linear de aproximadamente 12 anos de
vida til da rodovia (2.013), poca em que a mesma estar
contabilmente totalmente depreciada, ou seja, 100% de seu valor de
custo da construo j deduzido do lucro.

Despesas Financeiras (juros pagos)

A RODOSOL ao longo destes 5 anos como captadora de
recursos de terceiros (emprstimos bancrios) a fim de possibilitar a
confeco das obras obrigada a pagar juros, remunerando este mesmo
capital obtido junto a terceiros.

A legislao brasileira permite que os juros pagos a
terceiros sejam considerados despesas e no como custo do bem que se
est construindo.

Tal procedimento obviamente diminui o lucro, gerando
assim menor imposto a pagar.

No caso em tela, os juros pagos pela RODOSOL so
considerados despesas e no como complemento agregado ao valor das
obras efetuadas.

Visualiza-se no grfico que nos anos de 2002 e at Set-
2003 estes encargos representaram respectivamente 31% e 25% do total

ESTADO DO ESPRITO SANTO
ASSEMBLIA LEGISLATIVA


294
faturado, fazendo direta correlao com o Lucro dos Acionistas de 7% e
4% tambm respectivamente em 2002 e at Set-2003.

Como o valor dos juros diretamente proporcional ao
saldo dos emprstimos a pagar, observe-se que ao passar dos anos o
peso dos juros sobre o total faturado cair, tendo em vista a quitao dos
emprstimos, aumentando conseqentemente o lucro dos acionistas.

9.9.1 Imobilizaes no Perodo At 31-12-2003

Conforme Balano Patrimonial levantado em 31-12-2003,
o sistema Rodosol havia aplicado (investido) at 31-12-2003 R$
140.720.000,00 representado pelas seguintes obras efetuadas neste
mesmo perodo:

Duplicao Rodovia do Sol - 1 Etapa 61.481.000,00
Contorno de Guarapari - 1 Etapa 34.659.000,00
2 Etapa 36.180.000,00
Imobilizaes para 3 Ponte 4.235.000,00
Equipamentos: Informtica, veculos, mveis, etc 4.165.000,00
Total Investido/aplicado at 31-12-03 140.720.000,00

Faturamento no Perodo At 31-12-2003

Ao longo destes 5 (cinco) anos o Sistema Rodosol obteve
uma receita total de R$ 132.533.071,00 assim distribuidos

ESTADO DO ESPRITO SANTO
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295

1998 3561.366,00
1999 15.783.884,00
2000 18.859.821,00
2001 28.134.000,00
2002 32.436.000,00
2003 36.968.000,00

Total Faturado at 31-12-2003 132.533.071,00

Emprstimos e Financiamentos Obtidos At 31-12-2003

Pela anlise dos itens anteriores, observa-se que o
Sistema Rodosol investiu em obras at 31-12-2003 R$ 140.720.000,00
enquanto obteve no mesmo perodo R$ 132.533.071,00 de faturamento
(entrada no caixa), gerando assim a necessidade de captar junto a
terceiros (bancos) recursos no montante de R$ 77.755.000,00 ao longo
destes anos para cobrir esta diferena, alm do pagamento das despesas
de custeio de cunho normal tais como manuteno, despesas
administrativas, desapropriaes, gerenciamento das condicionantes, ou
seja, toda e qualquer sada do caixa que no seja aplicao efetiva em
obras.

Captao de Recursos de Terceiros (emprstimos) at
31-12-2003


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296
1998 11.500.000,00
1999. 3.055.433,00
2000 31.752.483,00
2001 14.941.084,00
2002 16.506.000,00
2003 0
Total 77.755.000,00

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297

10. CONCLUSES DO RELATRIO

Do conjunto de fatos detalhadamente investigados pela
CPI, subdividido em diversos itens acompanhados das respectivas
anlises e concluses, consolidamos o presente Relatrio cujas
concluses sero na forma regimental (Art.51), submetidos discusso e
votao pelos demais membros da Comisso.

H tambm, alm da sntese dos fatos e os elementos de
formao das concluses, uma parte destinada realizao das
apuraes de responsabilidades, com o conseqente enquadramento,
a juzo da CPI, da conduta dos que se envolveram por ao ou omisso
na prtica dos ilcitos penais e civis apurados, concorrendo, de algum
modo, para a consumao das leses e prejuzos ao errio e aos usurios
do sistema RODOSOL.











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298
10.1 RECOMENDAES AO MINISTRIO PBLICO
ESTADUAL

Vale observar que em Dezembro de 2003, esta CPI,
preocupada com a possibilidade de prescrio das aes de improbidade
relacionadas aos agentes pblicos responsveis pela concesso
RODOSOL, aprovou a elaborao de um relatrio parcial e seu envio ao
Ministrio Pblico Estadual para as providncias cabveis, o que se deu
atravs de documentos datados de 18 de dezembro de 2003 e
protocolados junto quela instituio sob o n 24868/2003, conforme
consta s folhas 17685, Volume 90, dos autos desta CPI.

Isto posto, passamos aos novos encaminhamentos:

A) Abertura de inqurito criminal em desfavor da Sra.
Suzi Mara Rosindo, poca, tcnica da SEAMA, para investigar o
cometimento de crime contra a administrao ambiental, nos moldes do
Art.66 da Lei 9.605/98, uma vez que a mesma manifestou entendimento
de que o processo administrativo estava correto, tendo sido
desrespeitada a legislao ambiental federal, notadamente o prazo
estabelecido no art.2 da Resoluo 09/87 do Conama, bem como da
irregularidade com relao ao traado disposto no item 9.6 pgina 274;
Art.66, da Lei 9.605/98- Fazer o funcionrio pblico afirmao falsa
ou enganosa, omitir a verdade, sonegar informaes ou dados tcnicos-cientficos em
procedimentos de autorizao ou licenciamento ambiental:
Pena- recluso de um a trs anos e multa.



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299
B) Abertura de inqurito criminal para investigar o
cometimento de crime contra a administrao ambiental Art.67 da Lei
9.605/98 - no processo de concesso, pela Seama, da licena de
instalao LI 091/2000, cujo subscritor da mesma o Sr. Joo Carlos
Abdonor Viana, poca, coordenador de Controle Ambiental, uma vez
que houve descumprimento das normas legais em nvel federal e estadual
na concesso da referida licena. item 9.6 pgina 245

Art.67, da Lei 9.605/98 Conceder o funcionrio pblico licena,
autorizao ou permisso em desacordo com as normas ambientais, para as atividades,
obras ou servios cuja realizao depende de ato autorizativo do Poder Pblico:
Pena deteno de um a trs anos e multa.

C) Indiciamento neste ato, para efeito de apurao nos
termos legais aqui arrolados, Art.67 da Lei 9.605/98, do Sr. Jorge
Alexandre da Silva, ento secretrio de Estado para Assuntos do Meio
Ambiente, por conceder licena ambiental sem observncia do
regramento pertinente, conforme explicitado s folhas 238 deste
relatrio,

Art.67, da Lei 9.605/98 Conceder o funcionrio pblico licena,
autorizao ou permisso em desacordo com as normas ambientais, para as atividades,
obras ou servios cuja realizao depende de ato autorizativo do Poder Pblico:
Pena deteno de um a trs anos e multa.

D) Abertura de inqurito criminal para investigar o
cometimento de crime contra a administrao ambiental Art.67 da Lei
9.605/98 - no processo de concesso, pela Seama, da Licena de

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300
Instalao - LI 037/99, cujo subscritor da mesma o Sr. Almir Bressan
Jnior, ex-secretrio de Estado do Meio Ambiente, uma vez que houve
descumprimento das normas legais em nvel federal e estadual na
concesso da referida licena. Bem como por omisso na fiscalizao das
condicionantes ambientais estabelecidas e na aplicao das sanes
cabveis pelos sucessivos descumprimentos praticados pela
concessionria, Art.68, Lei 9605/98.

Art.67, da Lei 9.605/98 Conceder o funcionrio pblico licena,
autorizao ou permisso em desacordo com as normas ambientais, para as atividades,
obras ou servios cuja realizao depende de ato autorizativo do Poder Pblico:
Pena deteno de um a trs anos e multa.

Art.68 Deixar, aquele que tiver o dever legal ou contratual de faz-
lo, de cumprir obrigao de relevante interesse ambiental:
Pena deteno de uma a trs anos e multa.

E) Abertura de inqurito criminal, em desfavor de
Domingos Svio Pinto Martins, Ex-Secretrio de Estado do Meio
Ambiente e Recursos Hdricos, para investigar o cometimento de crime
por omisso na fiscalizao das condicionantes ambientais estabelecidas
e na aplicao das respectivas sanes, em decorrncia dos sucessivos
descumprimentos praticados pela concessionria, de acordo com o
Art.68, Lei 9605/98.

Art.68 Deixar, aquele que tiver o dever legal ou contratual de faz-
lo, de cumprir obrigao de relevante interesse ambiental:
Pena deteno de uma a trs anos e multa.

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301

F) Abertura de Inqurito Civil em face do Sr. Fernando
Augusto Betarelo, para apurar responsabilidades por dano causado ao
errio ao descumprir o despacho do ento Governador do Estado
relativamente atualizao do valor da dvida a ser paga a ttulo de
indenizao ORL, causando um prejuzo da ordem de R$ 5.328.920,21
(cinco milhes trezentos e vinte e oito mil e novecentos e vinte reais e
vinte e um centavos) ao errio (Art. 927 do Cdigo Civil).

Art. 927-Aquele que por ato ilcito causar dano a outrem fica
obrigado a repar-lo.
Pargrafo nico haver obrigao de reparar o dano,
independentemente da culpa, nos casos especificados em Lei, ou quando a atividade
normalmente desenvolvida pelo autor do dano, implicar por sua natureza, risco para os
direitos de outrem.

G) Abertura de Inqurito Civil em desfavor do Sr. Jorge
Hlio Leal, Ex-secretrio de Estado dos Transportes e Obras Pblicas e
Ex-Diretor Presidente do DERTES para apurar possveis prticas de
Improbidade Administrativa, pelas seguintes aes:

I - Permitir que a Concessionria desse incio cobrana
do Pedgio da Praia do Sol antes do cumprimento de todas as
condicionantes ambientais, segundo determina a Condicionante n 32 -
Art. 10, XII da Lei 8429/92, in verbis:

Art. 10. Constitui ato de improbidade administrativa que causa
leso ao errio qualquer ao ou omisso, dolosa ou culposa, que enseje perda

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302
patrimonial, desvio, apropriao, malbaratamento ou dilapidao dos bens ou haveres
das entidades referidas no art. 1 desta lei, e notadamente:
(...)
XII - permitir, facilitar ou concorrer para que terceiro se enriquea
ilicitamente;

II - Assinatura do Termo Aditivo de Rerratificao, que
postergou o prazo de construo de obras no concludas pela
Concessionria, alm da permuta de outras obras sem anlise de custos.
(Art. 10 da Lei 8.429/92):
Art. 10. Constitui ato de improbidade administrativa que causa leso ao errio
qualquer ao ou omisso, dolosa ou culposa, que enseje perda patrimonial, desvio, apropriao,
malbaratamento ou dilapidao dos bens ou haveres das entidades referidas no art. 1 desta lei, e
notadamente:

III - Omisso na fiscalizao das obras, tais como
cobertura asfltica, alterao do traado original sem novo EIA/RIMA, no
construo de trs passarelas, no construo do tnel no Trevo com a
Jones dos Santos Neves, descaso com a ciclovia de Terra Vermelha (Art.
11 da Lei 8429/92)

Art. 11. Constitui ato de improbidade administrativa que atenta
contra os princpios da administrao pblica qualquer ao ou omisso que viole os
deveres de honestidade, imparcialidade, legalidade, e lealdade s instituies, e
notadamente

IV Incluso de Ruas de Vila Velha na Rodovia ES-060 por
Decreto do Conselho Rodovirio, sem Lei autorizativa (Art. 11, da Lei
8429/94)

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303

Art. 11. Constitui ato de improbidade administrativa que atenta
contra os princpios da administrao pblica qualquer ao ou omisso que viole os
deveres de honestidade, imparcialidade, legalidade, e lealdade s instituies, e
notadamente

V - Incronguncia do modelo de Concesso adotado pelo
DERTES e a Lei de Concesses, uma vez que o modelo adotado mescla a
concesso precedida de obra e a concesso de obras a serem realizadas
(Art. 11 da Lei 8429/92)

Art. 11. Constitui ato de improbidade administrativa que atenta
contra os princpios da administrao pblica qualquer ao ou omisso que viole os
deveres de honestidade, imparcialidade, legalidade, e lealdade s instituies, e
notadamente

H) Abertura de Inqurito Penal em desfavor do Sr. Jorge
Hlio Leal, a fim de apurar possveis cometimentos de Crimes, pelas
seguintes aes:

I - Frustrar processo licitatrio ao no enviar o Processo
de Licitao da Rodovia do Sol Procuradoria Geral do Estado (Art. 93,
da Lei 8666/93):

Art 93. Impedir, pertubar ou fraudar a realizao de qualquer ato de
procedimento licitatrio.
Pena deteno de seis a dois anos e multa


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304
II - Inexigncia do Projeto Bsico no Processo Licitatrio
nos moldes da Lei 8666/93:

Art 93. Impedir, pertubar ou fraudar a realizao de qualquer ato de
procedimento licitatrio.
Pena deteno de seis a dois anos e multa

III - Assinatura do Termo de Aditamento e Rerratificao
em benefcio da Concessionria sem observncia dos requisitos legais,
no havendo sequer estimativa de custos (Art. 92, c/c Art. 84, 2 da
Lei 8666/93)

Art.92 Admitir, possibilitar ou dar causa a qualquer modificao ou
vantagem, inclusive prorrogao contratual, em favor do adjudicatrio, durante a
execuo dos contratos celebrados com o Poder Pblico, sem autorizao em lei, no ato
convocatrio da licitao ou nos respectivos instrumentos contratuais, ou ainda, pagar
fatura com preterio da ordem cronolgica de sua exigibilidade, observado o disposto
no art. 121 desta Lei.
Pena deteno de dois a quatro anos e multa.
Art. 84. Considera-se servidor pblico, para os fins desta Lei, aquele
que exerce, mesmo que transitoriamente ou sem remunerao, cargo, funo ou
emprego pblico.
(...)
2. A pena imposta ser acrescida da tera parte, quando os
autores dos crimes previstos nessa Lei forem ocupantes de cargo em comisso ou
funo em confiana em rgo da administrao direta, autarquia, empresa pblica,
sociedade de economia mista, fundao pblica, ou outra entidade controlada direta ou
indiretamente pelo Poder Pblico.


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305
I) Abertura de Inqurito Civil para apurar possveis atos
de improbidade administrativa, nos moldes dos Artigos 10 e 11 da Lei
8429/92, praticados pelo Sr. Altamiro Toms, ento responsvel pela
Fiscalizao de Obras do DERTES, pela concordncia com o Termo Aditivo
de Rerratificao ao Contrato, conforme Despacho, reproduzido neste
Relatrio s fls. 189/190.

Art. 10. Constitui ato de improbidade administrativa que causa
leso ao errio qualquer ao ou omisso, dolosa ou culposa, que enseje perda
patrimonial, desvio, apropriao, malbaratamento ou dilapidao dos bens ou haveres
das entidades referidas no art. 1 desta lei, e notadamente:

Art. 11. Constitui ato de improbidade administrativa que atenta
contra os princpios da administrao pblica qualquer ao ou omisso que viole os
deveres de honestidade, imparcialidade, legalidade, e lealdade s instituies, e
notadamente

J) Abertura de Inqurito Penal em desfavor do Sr.
Altamiro Toms, para apurao de possvel cometimento de crime
contra o processo Licitatrio, por possibilitar, com seu Despacho, a
modificao do Contrato 01/98 atravs do Termo Aditivo de
Rerratificao, sendo incurso, pois, no Art. 92 da Lei 8666/93.

Art.92 Admitir, possibilitar ou dar causa a qualquer modificao ou
vantagem, inclusive prorrogao contratual, em favor do adjudicatrio, durante a
execuo dos contratos celebrados com o Poder Pblico, sem autorizao em lei, no ato
convocatrio da licitao ou nos respectivos instrumentos contratuais, ou ainda, pagar
fatura com preterio da ordem cronolgica de sua exigibilidade, observado o disposto
no art. 121 desta Lei.

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306
Pena deteno de dois a quatro anos e multa.
.
L) Abertura de Inqurito Civil em desfavor do Sr. Vitor
Buaiz , ex-governador do Estado, para apurar possveis danos causados
ao errio e respectivo ressarcimento em funo dos vcios contidos no
processo licitatrio para concesso da Rodovia do Sol, mais
especificadamente os seguintes: Encampao da concesso sem Lei
especfica, sem prvia indenizao e sem expressa motivao do
interesse pblico, e pelas deficincias da fase de planejamento da
licitao como ausncia de projeto bsico, inexistncia de EIA/RIMA e no
atendimento ao parecer do Tribunal de Contas.

Art. 927-Aquele que por ato ilcito causar dano a outrem fica
obrigado a repar-lo.
Pargrafo nico haver obrigao de reparar o dano,
independentemente da culpa, nos casos especificados em Lei, ou quando a atividade
normalmente desenvolvida pelo autor do dano, implicar por sua natureza, risco para os
direitos de outrem.

M) Abertura de Inqurito Penal em desfavor do Sr. Vitor
Buaiz, ex-governador do Estado, para apurar possveis cometimentos de
crime contra o processo licitatrio em decorrncia dos vcios convalidados
com a homologao ao final do processo de concesso da Rodovia do Sol,
mais especificadamente os seguintes: Encampao da concesso da
Ponte sem Lei especfica, sem prvia indenizao e sem expressa
motivao do interesse pblico, e pelas deficincias da fase de
planejamento da licitao como ausncia de projeto bsico, inexistncia

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307
de EIA/RIMA e no atendimento ao parecer do Tribunal de Contas, nos
moldes dos Artigos 90 e 93 da Lei 8666/93 e ainda nos moldes do Art 74
c/c Art 4 Inciso V da Lei 1079/50 Crime de Responsabilidade:
Lei 8.666/93:
Art. 90. Frustrar ou fraudar, mediante ajuste, combinao ou
qualquer outro expediente, o carter competitivo do processo licitatrio com intuito de
obter para si ou para outrem, vantagem decorrente da adjudicao do objeto da
licitao:
Pena Deteno, de dois a quatro anos e multa
Art 93. Impedir, perturbar ou fraudar a realizao de qualquer ato de
procedimento licitatrio.
Pena deteno de seis a dois anos e multa.

Lei 1079/50
Art.74. Constitui crimes de responsabilidades os Governadores do
Estados,ou dos seu Secretrios, quando por ele praticados, os atos definidos como crime
nesta Lei.
Art 4 So Crimes de Responsabilidade os Atos do Presidente da
Repblica que atentarem contra a Constituio Federal, e, especialmente, contra:
V-A probidade na administrao.

N) Abertura de Inqurito Civil em desfavor do Sr Jos
Igncio Ferreira, ex-governador do Estado para apurao de possveis
atos de improbidade administrativa decorrentes de prejuzos causados ao
errio nos termos do Art. 10 da Lei 8429/92, em funo da participao
como signatrio do termo aditivo de rerratificao 01/2002.

Art. 10. Constitui ato de improbidade administrativa que causa
leso ao errio qualquer ao ou omisso, dolosa ou culposa, que enseje perda

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308
patrimonial, desvio, apropriao, malbaratamento ou dilapidao dos bens ou haveres
das entidades referidas no art. 1 desta lei, e notadamente:

O) Abertura de Inqurito Penal em face do Sr Jos
Igncio Ferreira, ex-governador do Estado, a fim apurar provvel ato
ilcito contra processo licitatrio nos termos do Art. 92 da Lei 8666/93
decorrentes da aquiescncia quando da assinatura do termo aditivo de
rerratificao 01/2002.

Art 93. Impedir, pertubar ou fraudar a realizao de qualquer ato de
procedimento licitatrio.
Pena deteno de seis a dois anos e multa.

P) Encaminhamento de representao contra os
funcionrios da RODOSOL lotados na praa de pedgio da Terceira
Ponte de pr-nomes Andr e Ricardo, imputando aos mesmos a prtica
do crime de inutilizao de documento pblico (Art.314 C/C 327 1 do
Cdigo Penal Brasileiro) por terem os mesmos participados da execuo
de um sistema de apagamento de HD na bancada do CPD da Terceira
Ponte, inutilizando dados, em ousada investida contra os propsitos de
investigao da auditoria independente, contratada pela Auditoria Geral
do Estado, conforme o relato deste relatrio.

Art.314 Extraviar livro oficial ou qualquer documento, de que tenha
a guarda em razo do cargo: sonega-lo ou inutiliza-lo, total ou parcialmente:
Pena recluso de um a quatro anos, se o fato no constituir crime
mais grave..
Art. 327

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309
(...)
1 - Equipare-se a Funcionrio Pblico que exerce cargo, emprego
ou funo em entidade paraestatal, e quem trabalha para empresa prestadora de
servio contratada ou conveniada para a execuo de atividade tpica da administrao
pblica.

Q) Abertura de Inqurito Civil em desfavor a
Concessionria RODOSOL S/A nas pessoas de seus representantes
legais, a fim de apurar possvel cometimento de ato de improbidade
administrativa, nos moldes do Arts. 10, 11 e 12 c/c Art. 3 da Lei
8429/92, tendo em vista ter se beneficiado de inmeros vcios apontados
neste Relatrio, durante o processo licitatrio, inclusive com indcios de
simulao do certame.
Art.3. As disposies desta Lei so aplicadas, no que couber,
quele que, mesmo no sendo agente pblico, induza ou concorra para a prtica do ato
de improbidade ou dele se beneficie sob qualquer forma direta ou indireta.
(...)
Art. 9 Constitui ato de improbidade administrativa importando
enriquecimento ilcito auferir qualquer tipo de vantagem patrimonial indevida em razo
do exerccio de cargo, mandato, funo, emprego ou atividade nas entidades
mencionadas no art. 1 desta lei, e notadamente:
(...)
Art. 10. Constitui ato de improbidade administrativa que causa leso
ao errio qualquer ao ou omisso, dolosa ou culposa, que enseje perda patrimonial,
desvio, apropriao, malbaratamento ou dilapidao dos bens ou haveres das entidades
referidas no art. 1 desta lei, e notadamente:
(...)
Art. 11. Constitui ato de improbidade administrativa que atenta
contra os princpios da administrao pblica qualquer ao ou omisso que viole

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310
osdeveres de honestidade, imparcialidade, legalidade, e lealdade s instituies, e
notadamente:

R) Abertura de Inqurito Penal em face da
Concessionria RODOSOL S/A, a fim de apurar possvel conduta tpica,
nos moldes dos Art. 68 c/c Art.3, da Lei n 9.605/98, em decorrncia do
descumprimento das condicionantes ambientais.

Art. 3 As pessoas jurdicas sero responsabilizadas administrativa,
civil e penalmente conforme o disposto nesta Lei, nos casos em que a infrao seja
cometida por deciso de seu representante legal ou contratual, ou de seu rgo
colegiado, no interesse ou benefcio da sua entidade.
(...)
Art.68 Deixar, aquele que tiver o dever legal ou contratual de faze-
lo, de cumprir obrigao de relevante interesse ambiental: Pena deteno de um a 3
anos de multa.

S) Solicitao de requerimento de quebra de sigilo
bancrio dos scios proprietrios das empresas sucessoras da ORL
durante o processo de concesso da Rodovia do Sol conforme ao j
proposta por esta CPI constante do anexo V deste relatrio.

10.2 RECOMENDAES AO PODER EXECUTIVO

1 .Realizar em carter de urgncia, uma inspeo
extraordinria na Concessionria RODOSOL, devassando as reas de
engenharia, operacional contbil e financeira, inclusive com livre acesso
s contas bancrias.

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311

Esta inspeo deve ser ampla e rigorosa, afastando pelos
meios legais todos os obstculos que visem impedir o controle do Estado
sobre os dados da 3 Ponte e da Rodovia. Sua finalidade ser assegurar a
adequao da prestao dos servios s normas legais e contratuais, a
transparncia nas investigaes sobre as suspeitas, os indcios e as
diversas irregularidades apontadas neste relatrio, especialmente as que
envolvem superdimensionamento dos custos de duplicao da rodovia,
inadimplncias contratuais, degradao das normas ambientais,
inadequao do servio, ausncia de modicidade das tarifas e lucro
exorbitante.

2- Notificar a Concessionria Rodosol, assinalando prazo
para que providencie imediata correo das irregularidades e
inadimplemento das obrigaes contratuais descumpridas, j apontadas
neste relatrio e outras que venham a ser constatadas no curso das
investigaes do Poder Executivo;

3- Constituir uma Comisso Processante para instaurao
do processo administrativo de inadimplncia (Art. 38 1 da lei
8.987/95). Na hiptese de no atendimento decretar a caducidade da
concesso com a conseqente resciso do contrato, apurao e
ressarcimento dos prejuzos que as inadimplncias da concessionria
causaram ao meio ambiente , aos usurios e, ao Estado;


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312
4-Concludo o processo administrativo de inadimplncia,
caso a concesso no seja extinta, recomendamos ao Poder Executivo
adoo das seguintes providncias:

4.1- Manter sobrestado o andamento do processo
administrativo no qual a concessionria requer reajuste da tarifa at a
concluso das investigaes e estudos.

5 - PROVIDNCIAS ADMINISTRATIVAS E LEGAIS QUE IMPLICAM
NA REDUO DO VALOR DA TARIFA DE PEDGIO.


5.1. Repactuar com a concessionria a implementao de
um novo sistema de cobrana de pedgio com base no pagamento pelo
quilmetro efetivamente rodado pelo usurio consumidor. A Comisso
considera que o atual sistema de recolhimento dos valores pagos a ttulo
de pedgio na rodovia e na 3 Ponte injusto, ilegal e abusivo porque
viola o tratamento igualitrio que deve ser concedido aos consumidores.

5.2. Para atenuar, em carter imediato, os efeitos
excessivamente gravosos da instituio de pedgio no centro da regio
metropolitana, a Comisso prope a instituio de um sistema de
cadastramento e de milhagem, para iseno das pessoas que moram em
reas limtrofes Ponte, e a compensao dos usurios que, em caso de
obrigatrio acesso a trabalho, moradia e escola so forados a realizar
mais de duas travessias dirias.


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313
5.3. Reviso das clusulas contratuais que instituem
obrigaes de pagamento da concessionria ao Estado, excluindo certas
rubricas para desonerar os usurios. Recomendamos estudos sobre a
excluso dos seguintes itens: verba para custeio da fiscalizao (LXXVI);
verba para aparelhamento da polcia rodoviria (LXXVIII), verba para
pagamento do direito de concesso (3% da arrecadao bruta mensal do
pedgio).

5.4. Computar na equao econmico-financeira do valor
de R$ 36.514.661,50 (trinta e seis milhes quinhentos e quatorze mil
seiscentos e sessenta e um Reais e cinqenta centavos) auferidos
indevidamente pela concessionria, da seguinte forma: A) R$
10.359.907,78 (Dez milhes trezentos e cinqenta e nove mil novecentos
e sete Reais e setenta e oito centavos) em decorrncia do recebimento da
tarifa de pedgio da ponte - pelo perodo dos nove primeiros meses -, nos
quais no houve qualquer contrapartida da Concessionria quanto
execuo das obras da rodovia; B) R$ 26.154.750,00 (Vinte e seis
milhes cento e cinqenta e quatro mil setecentos e cinqenta Reais),
estes referentes aos 17 meses restantes at a concluso da primeira
etapa das obras.

5.5. Examinar os meios legais para tornar sem efeito do
termo aditivo n 01 em virtude da no aferio dos valores e, da omisso
quanto a existncia de inadimplncia que, poca, somavam
R$12.468.750,00 compensando-se este valores na equao econmico -
financeira, para fins de reduo da tarifa;

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314

5.6.Rever os clculos dos valores do pedgio da 3
ponte, expurgando os valores referentes aos encargos decorrentes da
construo, inclusive, a diferena de R$ 5.328.920,21 (Cinco milhes
trezentos e vinte oito mil novecentos e vinte Reais e vinte e um
centavos), indevidamente acrescida.

6.Aplicao imediata das multas decorrentes das
obrigaes contratuais no cumpridas e cobrana das multas j lanadas;

7. Apurao dos danos ambientais e cobrana de
indenizao concessionria, para ressarci-los.

8. Instituio de uma Comisso de Acompanhamento e
Fiscalizao das concesses (CAF), composta por representantes dos
usurios, da concessionria e do Poder concedente, com a finalidade de
participar da fiscalizao em geral do sistema e das revises e reajustes
do contrato.
9. Incluso da receita alternativa apurada no valor de R$
1.972.935,38 (Um Milho novecentos e setenta e dois mil, novecentos e
trinta e cinco reais e trinta e oito centavos ) no cmputo do equilbrio
econmico financeiro, afim de interferir no valor do pedgio.

10. Alterao da lei atual de concesses para inserir
preceito legal vedando, expressamente, a cobrana de tarifa de pedgio

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315
antes da concluso das obras nas concesses precedidas da execuo de
obras.

11. Aps concluso da auditagem e do restabelecimento
econmico-financeiro, o Estado dever exigir da Concessionria a
antecipao da construo do Canal Bigossi em carter urgente e
prioritrio.

Diante disso, a CPI sugere :

1) Fiscalizao do trfego, atravs de contagens volumtricas em
todas as praas de pedgio e nos trechos de sabida saturao (urbanos);

2) Fiscalizao da operao em todos os seus aspectos (financeiros,
contbeis, econmicos, atendimento de servio ao usurio, evoluo de
acidentes, administrativos, etc).

3) Fiscalizao da execuo de obras e servios, atravs de plano de
execuo e controle de qualidade, a ser elaborado pela concessionria e
aprovado pelo DERTES;

4) Fiscalizao da conservao / manuteno, atravs de plano de
execuo e controle de qualidade, a ser elaborado pela concessionria e
aprovado pelo DERTES;


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316
5) Fiscalizao de todos os parmetros necessrios para verificao de
desempenho dos servios executados e medio do grau de satisfao do
usurio;

6) Implantao de manual de controle e fiscalizao com o objetivo de
estabelecer parmetros de procedimentos de fiscalizao.

7) Verificao de espessuras e outras caractersticas geomtricas dos
servios executados anteriormente, para adequao s normas tcnicas
vigentes e padres de especificao contratuais.

8) Elaborao de relatrio detalhado (fsico e financeiro) com
levantamento de todo investimento j realizado pela concessionria e dos
investimentos contratuais pendentes.

9) acompanhamento, juntamente com o IEMA, de todas as questes
ambientais relativas concesso, elaborando periodicamente relatrios
da saturao existente.


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317
CPI RODOSOL:

BRICE BRAGATO - PRESIDENTE

CSAR COLNAGO - RELATOR

JOS RAMOS - VICE-PRESIDENTE

ROBSON VAILANT - MEMBRO

EUCLRIO SAMPAIO - MEMBRO


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318
Agradecimentos:
Tcnicos contratados:
- Instituto de Avaliao e Percias de Engenharia IBAPE/ES

Engenheiros Civis:

- Radegaz Nasser Jnior
- Rbio A. F. V. Marques
- Fernando A. Gianordolli Teixeira
- Demilson Guilherme Martins
- Allan D. da Silva Lima

Engenheiro Florestal:

- lvaro Garcia

Valor contratado: R$ 96.000,00

- Tcnicos da rea ambiental :

- Ivani Soares Zechinelli Biloga, com especializao em Ecologia
e Recursos Naturais, Mestre em Planejamento Urbano e Regional

Valor contratado: R$ 7.500,00

- Sebastio Ribeiro Advogado, ps-graduado em Direito
Ambiental.

Valor contratado: R$ 7.450,00

Tcnicos cedidos de outros rgos:

- Fernando Gianordolli Teixeira Engenheiro Civil Servidor do
Tribunal de Justia
- Srgio Flores de Oliveira Bacharel em Cincias Contbeis e
ps-graduado em Auditoria e Percias Servidor do Tribunal de
Contas do Estado do Esprito Santo

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319
- Roney Gomes Nascimento Engenheiro Civil - Servidor da
Defesa Civil Estadual
- Sebastio Vicente Daher Engenheiro Civil Servidor do
DERTES

Apoio Externo:
- Dr. Luiz Antnio de Souza Silva Representante do Ministrio
Pblico Estadual designado para acompanhar a CPI.
- CODESPE
- Tnia No
- Auditoria Geral do Estado, Sebastio Carlos Ranna de Macedo e
sua equipe.

Equipe da ALES:
Procuradoria:
- Eva Pires Dutra Procuradora Geral
- Pio Jorge Pedrini Diretor Legislativo - DLPC
- Jos de Arimatha Campos Gomes
- Valmir Castro Alves
- Lea Helena Lyrio Peres
- Nilson Escopelle Gomes
- Hlcio Joaquim C. Mesquita


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320
Gabinete do Dep.Csar Colnago
- Eraldo Fernandes Leal
- Eugenio Pacceli Rodrigues Buery
- Everton Faria Meira
- Henrique Antnio Meneghel
- Letcia Vanzo, jornalista
- Mila Neri Tcnica em Informtica
- Cid Elvcio Coutinho

Gabinete da Dep. Brice Bragato
- Bruno Alves de Souza, advogado

Diretoria das Comisses
- Marcelo Siano Lima Diretor Legislativo DLCPT
- Ilso Ronchi Jnior Analista Legislativo

Coordenao das Comisses Temporrias
- Beatriz Koehler Baptista Coordenadora
- Alexandre Martins Fraga
- Karina Euzbio Cerqueira
- Maria Ceclia Ribeiro

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321
- Rafael Henrique Silva
- Maria Ins

Diretoria Legislativa DLCPD
- Lcio Mauro Paulo e Silva
- Luciano Rocha Barbosa

Outros setores:

- Equipe da Taquigrafia
- TV Assemblia
- Assessoria de Comunicao
- Equipe da Audiofonia

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