TEMA 1:

RGIMEN PROBATORIO. PRINCIPIOS GENERALES DE LA PRUEBA. CARGA

Y APRECIACIN DE LA PRUEBA. MEDIOS DE PRUEBA

El Derecho procesal penal es el conjunto de normas que regulan cualquier
proceso de carcter penal desde su inicio hasta su fin: la actividad de los jueces y
la ley de fondo en la sentencia. Tiene como funcin investigar, identificar y
sancionar (en caso de que as sea requerido) las conductas que constituyen
delitos, evaluando las circunstancias particulares en cada caso.
Es el modo legalmente regulado de realizacin de la administracin de
justicia, que se compone de actos que se caracterizan por su tendencia hacia la
sentencia y a su ejecucin, como concrecin de la finalidad de realizar el Derecho
penal material.
Estos actos se suceden entre la noticia del delito, a partir de la cual se
promueve la accin, y la sentencia. Los actos marchas sin retorno, proceden,
hacia el momento final.
Dentro de esos actos procesales "vivos" que montan la impulsin del
proceso, se ha distinguido los de mera investigacin o instruccin, los de
persecucin, que luego contina con el auto de procesamiento, la elevacin a
juicio, la citacin a juicio, la audiencia.
El fin institucionalmente propuesto para el proceso penal no es slo la
realizacin del Derecho Penal material sino tambin el cumplimiento de las bases
constitucionales del enjuiciamiento penal o el programa constitucional, ya que el
derecho procesal penal es reglamentario de la Constitucin del Estado, y es por
ello que la implementacin de cualquier medida que, en pos de descubrir la verdad
para imponer una pena, vulnere los derechos y garantas de los ciudadanos
excediendo los lmites constitucionalmente impuestos a los poderes pblicos,
resulta simultneamente repugnante a los principios bsicos del proceso penal.
Segn el profesor Percy Chocano Nez, autor de Teora de la Actividad
Procesal y Derecho Probatorio y Derechos Humanos, el Derecho Procesal Penal,
se divide en Teora General del Proceso, Teora de la Prueba y Teora de la
Actividad Procesal. La Teora General del Proceso, trata de las instituciones que
regulan el proceso en general, como la Jurisdiccin, la Competencia, Los Sujetos
Procesales y las Medidas Coercitivas o cautelares. La Teora de la Prueba trata
sobre la forma en que debe probarse una imputacin y comprende el concepto de
la prueba, la diferencia entre prueba y medios de prueba, teora de la actividad
probatoria, la carga de la prueba y la valoracin de la prueba. La Teora de la
Actividad Procesal, trata sobre los actos procesales, lo que implica la estructura
del acto procesal, las clases de actos procesales, el tiempo en la actividad
procesal, etc.
Sistemas
El proceso penal puede descansar en uno de estos tres sistemas:
1. El acusatorio.
2. El inquisitivo.
3. El mixto.
4. El acusatorio garantista
En la mayora de las naciones comenz con la forma acusatoria, pasando
luego al sistema inquisitivo y posteriormente, a lo largo del siglo XIX, al sistema
mixto.

SISTEMA ACUSATORIO:
Es originario de Grecia y fue adoptado y desarrollado por los romanos. En un
principio corresponde a la concepcin privada del Derecho penal, en cuanto el
castigo del culpable es un derecho del ofendido, quien puede ejercitar su derecho
o abandonarlo; si lo ejercita, el castigo y el resarcimiento del dao se tramitan en
un mismo procedimiento, sin que haya distincin entre procedimiento penal y
procedimiento civil.
Se basaba este sistema en los siguientes principios bsicos:
Facultad de acusar de todo ciudadano.
Necesidad de que alguien distinto al Juez formule acusacin para que
pueda existir un juicio. El Juez no procede "ex oficio".
Quien juzga es una Asamblea o Jurado popular, por lo que las sentencias
no son apelables, sino que rige el principio de instancia nica.
El de libertad personal del acusado hasta que exista sentencia
condenatoria.
El de igualdad absoluta de derechos y deberes entre acusador y acusado.
El de que el Juzgador limite su juicio a los hechos alegados y probados.

SISTEMA INQUISITIVO:
Este sistema es una creacin del Derecho Cannico de la Edad Media,
extendindose a toda la Europa continental y perviviendo hasta el siglo XVIII.
Surge como consecuencia de tres factores:
La aparicin de los Estados nacionales.
La pretensin de universalidad de la iglesia catlica.
El conflicto de los estados nacin por someter al poder feudal y a los
considerados infieles.
Descansaba en los siguientes principios:
Concentracin de las tres funciones de acusar, defender y juzgar en
manos de un mismo rgano.
Esas funciones se encomiendan a unos rganos permanentes, con
exclusin de cualquier forma de justicia popular.
El procedimiento es escrito, secreto y no contradictorio. No existe, pues,
debate oral y pblico. Como contrapartida se establecen los principios de
la prueba legal o tasada, y de la doble instancia o posibilidad de apelacin
(origen de la organizacin jerrquica de los tribunales).
Se admite como prueba bastante para la condena la de la confesin del
reo.
El acusado no tiene derechos frente al inquisidor por ser ste considerado
infalible, caracterstica que se le atribuye por ser el poseedor del poder
divino de juzgar.
El sistema de enjuiciamiento penal inquisitivo comienzan a declinar con la
Revolucin Francesa y el consiguiente cambio de paradigma social (surgen las
garantas procesales, los derechos del hombre, etc.).

SISTEMA ACUSATORIO FORMAL O MIXTO:
Fruto de las nuevas ideas filosficas, como reaccin ante las denuncias
secretas, las confesiones forzadas y la tortura, surge en Francia un nuevo sistema
procesal penal que respeta el derecho de todo ciudadano a ser juzgado
pblicamente en un proceso contradictorio, pero conservando un elemento del
sistema anterior, el de la acusacin oficial, encargada a funcionarios que de modo
permanente suplan la carencia de acusadores particulares, con lo que nace el
Ministerio Fiscal, que es rgano independiente de los juzgadores y representante
de la ley y de la sociedad. Adems, se conserva una fase de investigacin secreta,
escrita y no contradictoria, que a diferencia del sistema inquisitivo no sirve de base
a la sentencia, sino a la acusacin. La sentencia slo puede basarse en las
pruebas practicadas en el juicio.
Por esa mezcla de caracteres se le denomina sistema mixto y se caracteriza
porque el poder estatal no abandona a la iniciativa de los particulares la
investigacin y la persecucin de los delitos, pero el Estado, en cuanto juzga, no
investiga y persigue, porque se convertira en parte, y con ello peligrara la
objetividad de su juicio.
Los principios en que descansa este sistema son:
La separacin de la funcin de investigacin y acusacin y la funcin de
juzgar. Para que haya juicio es preciso que exista acusacin y la funcin
de acusar corresponde, no siempre en exclusiva, a rganos pblicos
especiales.
Del resultado de la instruccin depende que haya acusacin y juicio, pero
el juzgador ha de basarse en las pruebas del juicio oral.
El acto del juicio es oral, pblico y confrontativo, y se rige por el principio
de inmediacin, dependiendo la sentencia de la apreciacin por el Juez,
no sometida a regla alguna.
Segn el modelo francs, la sentencia se da mediante una cooperacin
de Magistrados y Jurados. La combinacin de ambos elementos en la
Administracin de Justicia vara segn los distintos pases. Puede
excluirse la participacin del jurado y conservarse todas las dems notas
esenciales.

SISTEMA ACUSATORIO GARANTISTA:
A diferencia de lo que aconteci con el sistema mixto, potencia el sistema
acusatorio tradicional al cual le adiciona un completo marco de garantas de
proteccin tanto para el procesado como para la vctima, a modo de evitar los
abusos del poder, y prescinde de las notas tradicionales del sistema inquisitivo:
secreto, acumulacin de funciones, ausencia de oralidad, etc. Es utilizado en el
sistema peruano.
La estricta separacin entre las fases de la investigacin y el
enjuiciamiento. Fases que al hallarse delimitadas con precisin y tener
operadores jurdicos distintos, otorgan las garantas de objetividad e
imparcialidad que conferirn al proceso penal su exigida racionalidad.
Centra el momento de la investigacin en la labor del Fiscal Penal
dotndole de una serie de facultades y de capacidad para archivar el
procedimiento preliminar, de abstenerse de ejercitar accin penal
(principio de oportunidad) y de pedir el sobreseimiento del proceso penal
al Juez, en ambos casos por advertidas razones de atipicidad, no
antijuridicidad o insuficiencia de pruebas.
Revaloriza los roles que juegan las partes, otorgando a la vctima un
nuevo estatus jurdico, y confiriendo a la defensa una serie de garantas
imprescindibles para la racionalidad del nuevo proceso acusatorio.
Hace del Juez, quien decide los casos justiciables, la figura que cautela y
otorga las garantas a las partes.
Hace de la transparencia el mtodo de bsqueda de la verdad.
Proporciona mecanismos alternativos al proceso comn para la solucin
de los conflictos con menores costos tanto en tiempo, dinero y economa
procesal: principio de oportunidad y terminacin anticipada.
Coloca a los derechos humanos y la dignidad de la persona, tanto en su
respeto y aseguramiento, como las matrices sobre las que descansa el
derecho procesal penal.

Cdigo Orgnico Procesal Penal de Venezuela
Libro primero:
DISPOSICIONES GENERALES
TTULO VII
RGIMEN PROBATORIO
Captulo I
Disposiciones Generales
Artculo 197. Licitud de la Prueba
Artculo 198. Libertad de Prueba
Artculo 199. Presupuesto de la Apreciacin
Artculo 200. Estipulaciones
Artculo 201. Trmite de Exhortos o Cartas Rogatorias

Principios Generales del Rgimen probatorio del proceso penal venezolano
El proceso penal venezolano establece principios procesales fundamentales
para hacer efectiva la aplicacin de la tutela judicial efectiva en la prctica de la
obtencin de las pruebas, por lo que debe respetarse los convenios tratados y
acuerdos internacionales, la constitucin de la republica bolivariana de Venezuela
y el cdigo orgnico procesal penal.

Se considera que los principios que regulan el rgimen probatorio
establecido en el cdigo orgnico procesal penal, corresponden plenamente a los
patrones del sistema acusatorio y Por ello son:


Carga de la prueba: en el sistema acusatorio, corresponde al titular de la
accin penal, sea la fiscala o sea un acusador privado, el probar la culpabilidad
del acusado y en consecuencia este no est obligado.

CDIGO ORGNICO PROCESAL PENAL DE VENEZUELA.
LIBRO PRIMERO: DISPOSICIONES GENERALES
TTULO VII
RGIMEN PROBATORIO
Captulo I
Disposiciones Generales
Artculo 197. Licitud de la Prueba
Artculo 198. Libertad de Prueba
Artculo 199. Presupuesto de la Apreciacin
Artculo 200. Estipulaciones
Artculo 201. Trmite de Exhortos o Cartas Rogatorias

Principios Generales del Rgimen probatorio del proceso penal
venezolano:
El proceso penal venezolano establece principios procesales fundamentales
para hacer efectiva la aplicacin de la tutela judicial efectiva en la prctica de la
obtencin de las pruebas, por lo que debe respetarse los convenios tratados y
acuerdos internacionales, la constitucin de la republica bolivariana de Venezuela
y el cdigo orgnico procesal penal.
Se considera que los principios que regulan el rgimen probatorio
establecido en el cdigo orgnico procesal penal, corresponden plenamente a los
patrones del sistema acusatorio y Por ello son:
Carga de la Prueba: En el sistema acusatorio, corresponde al titular de la
accin penal, sea la fiscala o sea un acusador privado, el probar la culpabilidad
del acusado y en consecuencia, este no est obligado a probar su inocencia. Esto
quiere decir que el titular de la acusacin es quien tiene la carga de la prueba de
los hechos imputados y el tribunal solo puede acometer la bsqueda de la prueba
para mejor proveer.
El principio de la carga de la prueba no est expresamente consagrado en el
ttulo preliminar del Cdigo Orgnico Procesal Penal, que recoge los principios
fundamentales del nuevo ordenamiento procesal penal venezolano pero esta incito
de manera irrestricta en el carcter de la accin penal, o facultad de perseguir e
investigar el delito que a su vez no corresponde al tribunal, sino a las partes
acusatorias (principalmente al ministerio publico). En el mismo orden de ideas se
estipula que en la carga de la prueba son las partes las que deben suministrar la
prueba de ciertos hechos, sea porque los invoca en su favor o de ellos se deduce
lo que pide, o por lo opuesto goza de presuncin o de notoriedad o porque es una
negacin indefinida.
Libertad de Prueba: El principio de prueba libre es aquel segn el cual, en el
proceso es admisible todo tipo de prueba, y todo hecho relacionado con el
juzgamiento puede ser objeto de prueba.
Legalidad de la Prueba: El principio de la legalidad de las pruebas que se
encuentra recogido en el artculo 197 del COPP venezolano, consiste en que solo
sern admisibles como medios de prueba aquellos cuya obtencin se haya
producido conforme a las reglas del cdigo o de legislaciones particulares que,
como en el caso de las comunicaciones telefnicas, estn sujetas a regulaciones
especificas en leyes especificas.
Comunidad de la Prueba: Toda evidencia recabada durante la investigacin
preliminar o fase preparatoria es acervo comn de las partes, en tanto as lo
manifiesten y la promuevan. A este respecto hay que recordar que en razn de
que el sistema acusatorio se funda en la bsqueda de la verdad material (artculo
13 y 328 del COPP venezolano), las evidencias tradas a las actuaciones por
una parte, pueden resultar de provecho a otra de las partes y viceversa.
Libre Conviccin: Es sabido que el viejo y derogado cdigo de
enjuiciamiento criminal se basa en el sistema de la prueba legal. A su vez se
considera que es importante sealar que todo nuestro proceso penal tiene que ser
fundamentado, siempre sobre la base de conocimientos cientficos, mximas de
experiencias y razonamientos lgicos. Hasta las partes para interponer un recurso
en contra de una decisin judicial deben subsumirla violacin o infraccin
presuntamente cometida en un fundamentar debidamente escrito del recurso,
promover los medios de prueba en este mismo escrito, probar lo que se alegan,
puesto que tienen la carga de la prueba y adems darle la posible solucin al
tribunal que conocer de ese recurso, considerando que las decisiones de los
rganos jurisdiccionales merecen fe pblica salvo prueba contraria.
Eficacia Jurdica y Legal de la Prueba: Se considera que si la prueba es
necesaria para el proceso debe tener eficacia jurdica para llevarle al juez el
convencimiento o la certeza sobre los hechos que sirven de presupuesto a las
normas aplicables al litigio, a la pretensin voluntaria o la culpabilidad penal
investigada. No se concibe a la institucin de la prueba sin esa eficacia jurdica
reconocida por la ley, por lo que el juez debe considerar la prueba como un medio
aceptado por el legislador, para llegar a una conclusin sobre la existencia e
insistencia y las modalidades de los hechos afirmados o investigados en el
proceso.
Lealtad, Probidad o Veracidad de la Prueba: Si la prueba es comn si
tiene su unidad y su funcin de intereses generales, no debe usarc para ocultar o
deformar la realidad para tratar de inducir al juez a engao, sino con lealtad y
probidad o veracidad, sea que provenga de la iniciativa de las partes o de la
actividad inquisitiva del juez.
Imparcialidad del Juez en la Direccin y Apreciacin de la Prueba
La direccin del debate probatorio por el juez, impone su imparcialidad, esto
es, el estar siempre orientado por el criterio de averiguar la verdad, cuando
decreta pruebas oficiosamente o a solicitud de parte, como cuando valora los
medios allegados al proceso.
La Obtencin Coactiva de la Prueba: Permite al juez el ejercicio de su
autoridad para obtener la prueba (allanamiento, acceso a los archivos pblicos,
cierta coaccin para que comparezcan testigos, suministro de libros y
documentos).
La Inmaculacin de la Prueba: Por razones de economa procesal, debe
procurarse que los medios de prueba aportados al proceso, estn libres de vicios
intrnsecos y extrnsecos que los hagan ineficaces y nulos.
La Naturalidad o Espontaneidad o Licitud de Pruebas y Respeto La
Persona Humana: Implica la abolicin de la violencia para obtener las pruebas.
Del Inters Pblico de la Funcin de la Prueba: Siendo el fin de la prueba
llevar la certeza a la mente del juez para que pueda fallar conforme a la justicia,
hay un inters pblico indudable y manifiesto en la funcin que desempea en el
proceso.
La Originalidad de la Prueba: Significa que la prueba en lo posible debe
referirse al hecho por probar en forma directa, para que sea prueba de este, pues
eso se refiere a los hechos relacionados con aquel, se trata de pruebas de otras
pruebas.
Pertinencia de la Prueba: El tiempo y el trabajo de los funcionarios
judiciales y de las partes, no deben malgastarse en la prctica de medios que por
s mismo o por su contenido, no sirvan en absoluto para los fines propuestos y
aparezcan claramente improcedentes o idneos.
No Disponibilidad o Irrenunciabilidad de la Prueba: Significa que no le
corresponde a la parte ningn derecho a resolver si una prueba que interese al
proceso debe ser o no aducida, sino que el juez dispone de poderes y medios
para llevarla al proceso e igualmente significa que una vez solicitada la prctica
de una prueba por una de las partes, carece de facultad para renunciarla si el juez
la considera til y que si ya fue practicada no puede renunciar a ella, para que el
juez deje de apreciarla.

La Prueba Testimonial: Son las declaraciones de testigos bajo juramento
acerca de la verificacin de ciertos hechos que se controvierten en el juicio, de los
cuales han tomado conocimiento en forma directa o por los dichos de otra
persona. Consiste en las declaraciones de terceros a quienes les consten los
hechos sobre los que se les examina.
Esta declaracin de terceros ajenos a la relacin sustancial del proceso, se
les hace por medio de preguntas contenidas en interrogatorios, los cuales formula
la parte que ofrece el testigo. El testigo debe ser conocedor directo de las
cuestiones sobre las que se le interroga y, adems, debe tener la caracterstica de
imparcialidad, es decir, no tener un inters particular en el negocio y de no estar
en una posicin de relacin ntima o de enemistad, con alguna de las partes en el
juicio. Cada testigo debe ser examinado por separado y, adems el testigo que ya
ha sido interrogado no debe tener relacin o contacto con el testigo que an est
por examinarse.
Requisitos que debe reunir el testigo: Debe tratarse de un tercero extrao
al proceso mismo; como consecuencia de ello, no pueden ser testigos las partes
del mismo, sean directas o indirectas.
Debe dar razn de sus dichos: Para que el tribunal pueda cerciorarse
debidamente de que efectivamente el testigo tom conocimiento de los hechos
sobre los cuales declara, es indispensable que ste de razn de sus dichos, es
decir, que seale las circunstancias en que lo presenci o la forma en que llegaron
a su conocimiento.
Caractersticas:
a. Es una prueba preconstituida, toda vez que el testigo normalmente ha
tomado conocimiento de los hechos respecto de los cuales declara antes
de que se inicie el proceso en el cual ello son controvertidos.
b. Es una prueba en la que prima el principio de la inmediacin, ya que es el
juez quien directamente debe recoger los dichos de ste.
c. Es un medio de prueba indirecto, ya que el Juez toma conocimiento de
los hechos no por la percepcin directa de los mismos, sino que
precisamente por la exposicin que de ellos efecta el testigo.
d. Es una prueba formalista, toda vez que la ley la ha regulado en forma
rigurosa debido a la desconfianza que existe de parte del legislador hacia
la veracidad de los testimonios.
e. Puede ser sobre un contenido en Internet, siempre que este testimonio lo
acredite un tercero ajeno al proceso. Hay entidades que ofrecen la
posibilidad de testimoniar un contenido en la red: Servicio de actas
testimoniales de la Asociacin de Usuarios de Internet
Clasificaciones
Presenciales y de odas: Testigos presenciales son los que han percibido
los hechos sobre los cuales declaran en forma directa, por sus sentidos. Los
testigos presenciales que intervienen en el otorgamiento de algn documento
reciben adems el nombre de testigos instrumentales.
Testigos de odas son aquellos que son sabedores de los hechos por los
dichos de otra u otras personas que se los han relatado.
Contestes y singulares: Testigos contestes cuando existen varios testigos
que declaran en la misma forma respecto de un mismo hecho.
Testigos singulares cuando slo declara un testigo o cuando declarando
varios respecto de un mismo hecho, sus declaraciones son diversas.
Hbiles e inhbiles: Testigos hbiles aquellos a los cuales no les afecta
alguna causal de inhabilidad sealada en la ley e inhbiles, aquellos a quienes
afecta alguna de dichas causales.

La Prueba Documental: Los Documentos Pblicos y Privados
En Derecho, la prueba documental es uno de los medios disponibles para
demostrar la veracidad de un hecho alegado. Esto por cuanto la informacin que
consta en documentos o escritos puede ser valorada por un juez como muestra
veraz de la autenticidad de un hecho. La prueba documental se divide en dos
tipos:
Los documentos pblicos: Los documentos pblicos son el medio ms
idneo para demostrar un hecho. stos se dividen en dos tipos:
Los documentos pblicos: Son documentos emitidos por funcionarios de
las agencias pblicas (rganos del Estado). Por ejemplo, certificaciones
del registro de la propiedad, o documentos emitidos por las oficinas
judiciales. Los documentos pblicos gozan de fe, es decir, se cree que
son ciertos, y para que pierdan validez, debe demostrarse la falsedad de
su informacin.
Los instrumentos pblicos: son las escrituras emitidas por notarios.
Tanto los documentos como los instrumentos pblicos hacen plena prueba
de los hechos.
Los documentos privados: Los documentos privados son todos aquellos
escritos en que se incluyan, sin intervencin de un notario, declaraciones capaces
de producir efectos jurdicos. Mientras no se compruebe la autenticidad de las
firmas del documento, no valen como prueba judicial. Una vez comprobadas las
firmas, tienen tanta validez como un documento pblico.
En caso que alguno de los firmantes declare que no es la firma suya la que
aparece en el documento, ste puede ser dotado de validez ya sea por testigos
que verifiquen la autenticidad de la firma, o por la exanimacin del documento por
parte de expertos en grafoscopa que certifiquen la autenticidad.
Su finalidad: es demostrar, contradecir y reconocer la autenticidad y realidad
de los hechos expuestos por las partes en litigio y su objetivo de valoracin y
actuacin de la pruebas resulta ser obligatorio, independiente y de acuerdo a
derecho.
Prueba documental y demanda: Siguiendo el principio de lealtad procesal
por el cual se debe evitar sorpresas procesales a las partes como la ignorancia de
la existencia de algn documento fundamental para defenderse, es obligatorio
para las partes acompaar la prueba documental al presentar la demanda judicial,
la contestacin y la reconvencin.
Deben acompaar la totalidad de la documental y ofrecer las restantes
pruebas por aplicacin del principio procesal de economa procesal y la directiva
de concentracin en un slo acto. Si la prueba documental no estuviera en poder
de las partes, quien la ofrezca debe especificar su contenido, lugar, archivo,
oficina pblica y persona en cuyo poder se encuentre. En lo que se refiere al
contenido, es necesario que el sujeto transcriba el documento o presente copias
que posibiliten a la otra parte expedirse sobre el tema.
Para simplificar la obtencin de estos documentos, la ley argentina permite
que quien presenta oportunamente la prueba pueda, sin autorizacin judicial
previa, requerir a entidades privadas directamente el envo de la documentacin o
copia autntica remitida a la secretara del juzgado. Despus de interpuesta la
demanda, el actor ya no podr presentar documentos, excepto los que sean de
fecha posterior, o los de fecha anterior mientras afirme bajo juramento que no ha
tenido conocimiento de ellos.
De esto se dar traslado a la otra parte para que se oponga y produzca
prueba en contrario. Los documentos mencionados pueden interponerse durante
el perodo de prueba y hasta la citacin para sentencia.

La Prueba Pericial: Es la que surge del dictamen de los peritos, que son
personas llamadas a informar ante el juez o tribunal, por razn de sus
conocimientos especiales y siempre que sea necesario tal dictamen cientfico,
tcnico o prctico sobre hechos litigiosos.
Aspectos ms Saltantes de esta Prueba son:
1. La Procedencia: Procede cuando para conocer o apreciar algn hecho
de influencia en el pleito, sean necesarios o convenientes conocimientos
cientficos, artsticos o prcticos.
2. La Proposicin: La parte a quien interesa este medio de pruebas
propondr con claridad y precisin el objeto sobre el cual deba recaer el
reconocimiento pericial, y si ha de ser realizado por uno o tres de los
peritos. El Juez ya que se trata de asesorarle, resuelve sobre la
necesidad, o no, de esta prueba.
3. El Nombramiento: Los peritos tienen que ser nombrados por el Juez o
Tribunal, con conocimiento de las partes, a fin de que puedan ser
recusados o tachados por causas anteriores o posteriores al
nombramiento. Son causas de tacha a los peritos el parentesco prximo,
haber informado anteriormente en contra del recusante el vnculo
profesional o de intereses con la otra parte, el inters en el juicio, la
enemistad o la amistad manifiesta.
4. El Diligenciamiento: Las partes y sus defensores pueden concurrir al
acto de reconocimiento pericial y dirigir a los peritos las observaciones
que estimen oportunas. Deben los peritos, cuando sean tres, practicar
conjuntamente la diligencia y luego conferenciar a solas entre s.
Concretan su dictamen segn la importancia del caso, en forma de
declaracin; y en el segundo, por informe, que necesita ratificacin
jurada ante el Juez. El informe verbal es ms frecuente y quedar
constancia del mismo en el acta.
5. El Dictamen Pericial: Los peritos realizarn el estudio acucioso,
riguroso del problema encomendado para producir una explicacin
consistente. Esa actividad cognoscitiva ser condensada en un
documento que refleje las secuencias fundamentales del estudio
efectuado, los mtodos y medios importantes empleados, una
exposicin razonada y coherente, las conclusiones, fecha y firma. A ese
documento se le conoce generalmente con el nombre de Dictamen
Pericial o Informe Pericial. Si los peritos no concuerdan deber
nombrarse un tercero para dirimir la discordia, quin puede disentir de
sus colegas. Todo dictamen pericial debe contener:
1. La descripcin de la persona, objeto o cosa materia de examen o
estudio, as como, el estado y forma en que se encontraba.
2. La relacin detallada de todas las operaciones practicadas en la
pericia y su resultado.
3. Los medios cientficos o tcnicos de que se han valido para emitir su
dictamen.
4. Las conclusiones a las que llegan los peritos.
6. La Ampliacin del Dictamen: No es usual que se repita el examen o
estudio de lo ya peritado, sin embargo se puede pedir que los Colegios
Profesiones, academias, institutos o centros oficiales se pronuncien al
respecto e informen por escrito para agregarse al expediente y despus
oportunamente sea valorado.
7. La Apreciacin y Valoracin: La prueba pericial tiene que ser
apreciado y valorado con un criterio de conciencia, segn las reglas de
la sana crtica. Los Jueces y tribunales no estn obligados a sujetarse al
dictamen de los peritos. Es por esto que se dice "El juez es perito de
peritos".

Posiciones Juradas
Las posiciones juradas son cada una de las preguntas que cualquiera de los
litigantes ha de absolver o contestar bajo juramento ante el juzgador.
Generalidades: Se le denomina posiciones juradas por que se responder
bajo juramento. La prueba de posiciones juradas es de carcter personalsimo,
que consiste en un conjunto de preguntas sobre las cuales un litigante pide al otro
que declare, bajo juramento, como prueba del juicio que existe entre ambos y con
la certeza de que el primer litigante tambin debe someterse a las preguntas que
el segundo litigante le hiciere en su momento.
Se trata pues, de declaraciones voluntarias donde la ley deja libertad al
absolvente para responder de manera de no proporcionar elementos en su contra.
Se afirma que el interrogatorio de parte no es propiamente un medio de prueba,
porque va a depender de sus resultados. Puede que resulte sin ningn elemento
de conviccin para el juez o que con ella se obtenga una confesin. Por ello se
dice que solamente es un instrumento para obtener una declaracin de la parte
contraria y, si es posible, una confesin.
La prueba de las posiciones juradas es una actividad tpica del interrogatorio
de parte. Las posiciones juradas son la calificacin que se le da a una actividad
procesal probatoria, que persigue la declaracin de parte sobre hechos de los
cuales tenga conocimiento personal, mediante el interrogatorio de la parte
contraria.
Atendiendo a la doctrina venezolana, para que la confesin como tal, tenga
validez, es requisito de forma las preguntas asertivas que integran el interrogatorio
a que se somete la parte contraria; siendo esta; una condicin indispensable.
En cuanto al tema de las posiciones juradas, existen criterios encontrados en
los doctrinarios sobre si las mismas pueden ser consideradas como medios de
prueba, o como instrumentos utilizados para lograr una confesin. En tal sentido, para
algunos autores, las posiciones juradas son un medio de prueba para obtener la
confesin del absolvente, de decir la verdad bajo juramento.
Para otros autores entre ellos; Rivera Morales, ha sealado que las posiciones
juradas son: fundamentalmente, un instrumento que tiene como finalidad ltima la
confesin de la parte contraria. Para el Dr. Gilberto Guerrero Quintero, parte del
supuesto que las posiciones juradas son un deber procesal, y por ello concluye en
su naturaleza de confesin, es decir, el reconocimiento de los hechos
desfavorables a las partes, independientemente de su nimo o no de confesar.
Por otra parte hace la crtica constructiva del privilegio de que solo a las
personas jurdicas, se les permita designar una persona natural para que absuelva
en su lugar las posiciones, en perjuicio de la persona humana. Aqu el autor
demuestra su preocupacin por la desigualdad procesal que significa aquel
privilegio, por otra parte el mismo, concluye aceptando, que en el nuevo derecho
del trabajo (1 de Mayo de 1991), el trabajador pueda designar a otra persona, que
hubiere tenido el conocimiento personal de los hechos para que, en su lugar,
absuelva las posiciones que en su contra le promovieren.
Por su parte, el Cdigo de Procedimiento Civil venezolano, al referirse a las
posiciones juradas, ha dispuesto en su art. 403 lo siguiente: Quien sea parte en el
juicio estar obligado a contestar bajo juramento las posiciones que le haga la
parte contraria sobre hechos pertinentes de que tenga conocimiento personal. Sin
embargo, a juicio de algunos autores e incluso segn criterio de algunos
juzgadores, dicha definicin contenida en el sealado artculo, la consideran
contraria a lo establecido en el art. 49 ordinal 5 de la Constitucin de la Repblica
Bolivariana de Venezuela, que en relacin al debido proceso seala textualmente
lo siguiente: Ninguna persona podr ser obligada a confesarse culpable o
declarar contra s misma, su cnyuge, concubino o concubina, o pariente dentro
del cuarto grado de consanguinidad y segundo de afinidad. De all la controversia
del tema entre algunos autores del tema.
Quienes defienden esta posicin, han sealado que existe coaccin al
obligar a la persona absolvente a rendir declaraciones bajo juramento, con la
finalidad de obtener una confesin; siendo a su juicio, dicho medio de prueba
inconstitucional. Otros sealan, que no existe ningn tipo de coaccin, porque el
juramento de decir la verdad durante el desarrollo del proceso, de acuerdo con lo
estipulado en el art. 170 del C.P.C., son declaraciones voluntarias del absolvente
que tienen por finalidad tratar de buscar mediante interrogatorio con el
compromiso manifestado a travs del juramento del absolvente, encontrndose
exento de coaccin fsica o de violencia, por tanto, no es inconstitucional la
confesin de la parte contraria, de tal manera, que pueda contribuir al
esclarecimiento de los hechos controvertidos, se trata pues, de declaraciones
voluntarias donde la ley deja libertad al absolvente para responder de manera de
no proporcionar elementos en su contra. Con la bsqueda de la verdad; lo que
ayudar al Juez ha tomar la decisin ms justa, tomando como base dichas
declaraciones.
En tal sentido, el TSJ ha sealado en su Sentencia N RC.00381 de Sala de
Casacin Civil, Expediente N 03-552 de fecha 14/06/2005. La doctrina de la Sala
tiene establecido como no indispensable, para cumplir con el extremo de una
debida motivacin de la cuestin de hecho, que se reproduzcan en su totalidad las
preguntas y respuestas del caso. Pero s exige que en su exposicin, el Juez haga
una sntesis de la totalidad de los hechos inquiridos y de las respuestas dadas, a
fin de que las partes litigantes sepan en que elementos se bas el sentenciador
para juzgar que el absolvente confes o no confes hechos o circunstancias que
interesen a la suerte del juicio.
Se trata de que el absolvente tiene el deber de decir la verdad y esta deber
se potenciada mediante la solemnidad del juramento el cual es una forma y no una
coaccin (...).
De lo expuesto anteriormente, se desprende que nuestro mximo tribunal de
justicia, ha seguido el criterio pretendido por nuestros legisladores, al tratar de que
las partes en juicio puedan resolver sus controversias, a travs de un proceso
justo, apegado a la ley, en donde no exista ventaja para ninguna de las partes, y
cuyo proceso tenga por finalidad la bsqueda de la verdad, que ayude al Juez a
formarse un convencimiento sobre la verdad de los hechos controvertidos, para
que puede tomar la decisin ms justa y apegada a la ley; lo que contribuir a una
correcta y ms justa administracin de justicia; conforme a lo establecido
constitucionalmente en el art. 257, que concibe el proceso como un instrumento
fundamental para la realizacin de la justicia.
Por otro lado, para que la confesin como tal, tenga validez, son requisito
formales las preguntas asertivas que integran el interrogatorio a que se somete la
parte contraria, el juramento de las partes, el levantamiento del acta del acto de
posiciones juradas debidamente firmada por las partes, el juez y el secretario,
entre otros requisitos.
Pueden ser promovidas desde la contestacin de la demanda, hasta los
informes en segunda instancia.
Artculo 403 CPC. Quien sea parte en el juicio estar obligado a contestar
bajo juramento las posiciones que le haga la parte contraria sobre hechos
pertinentes de que tenga conocimiento personal.
Artculo 406 CPC. La parte que solicite las posiciones deber manifestar
estar dispuesta a comparecer al Tribunal a absolverlas recprocamente a la
contraria, sin lo cual aquellas no sern admitidas.
Acordadas las posiciones solicitadas por una de las partes, el Tribunal fijar
en el mismo auto la oportunidad en que la solicitante debe absolverlas a la otra,
considerndosele a derecho para el acto por la peticin de la prueba.

El Juramento Decisorio:
El juramento decisorio est contemplado en el art 420 del Cdigo de
Procedimiento Civil Venezolano el cual establece que el juramento puede deferirse
en cualquier estado y grado de la causa, en toda especie de juicio civil, salvo
disposiciones especiales. La palabra deferir significa adhesin, aceptacin, deferir
el juramento significa por lo tanto, la aceptacin de parte del deferente de todo
cuanto declare el deferido sobre los puntos a que se contrae el juramento,
admitiendo como prueba plena y nica tales declaraciones.
El art 1.407 del Cdigo Civil Venezolano en su ordinal 1 define al juramento
decisorio como aquel que una parte defiere a la otra para hacer depender del la
decisin del juicio.
Caractersticas del Juramento Decisorio:
Es personal: en el sentido que ningn litigante puede negarse a prestarlo
por si, aunque tenga apoderado.
Es obligatorio: debido a que como se acaba de expresar no puede
eludirse, el omiso es dado por confeso.
Es indivisible: como la confesin, debiendo advertirse que el problema es
menos comn, desde que respuesta debe ser escueta.
Es irrevocable: no cabe prueba en contrario.
Es definitivo: desde que por su merito se debe decidir la controversia.
Valor probatorio del Juramento Decisorio: El juramento decisorio, no solo
tiene fuerza plena, sino decisiva para el pleito; despus de l, todas las dems
pruebas son intiles. El Juez debe sentenciar necesariamente segn merito que
arrija el juramento decisorio. El art 424 del Cdigo de Procedimiento Civil
Venezolano nos habla acerca del caso en donde el que prestare el juramento no
compareciera el cual cita si la parte no se presentare el da y hora fijados, se
entender que rehsa prestar el juramento, salvo que justifique impedimento
legitimo, caso en el cual se aplazara el acto para cuando haya cesado el
impedimento, fijando el Juez otra hora y da.
Del Juramento, Audiencia Pblica:
Art 425 del Cdigo de Procedimiento Civil Venezolano en el acto de
prestacin del juramento, la persona que deba prestarlo deber hacerlo en acto
pblico, observando los ritos de religin que profese, y circunscribindose en su
contestacin a los trminos estrictos de la frmula establecida, sin razonamiento
objeciones, ni digresiones. La frmula para prestar juramento est establecido en
el art 420 del Cdigo de Procedimiento Civil Venezolano el cual establece que el
juramento deber ser breve, claro, preciso y comprensivo del hecho o los hechos,
o del conocimiento de estos, de que las partes hagan depender la decisin del
asunto.

La Confesin
Definiciones.
1. Rivera Morales, Rodrigo; define la confesin como: Una declaracin que
hace una parte sobre un acto propio vinculado a una determinada relacin
jurdica que es desfavorable a su inters o del conocimiento que tiene de
actos ajenos que son opuestos a sus pretensiones o que son favorables a
la contraparte.
2. Couture, define la confesin como: El acto jurdico consistente en admitir
como cierto, expresa o tcitamente, dentro o fuera del juicio, un hecho
cuyas consecuencias de derecho son perjudiciales para aquel que formula
la declaracin.
3. Rengel Romberg, Arstides; da una definicin ms comprensiva que incluya
no slo la estructura de la confesin, sino tambin su funcin propia, la cual
es: La confesin es la declaracin que hace una parte, de la verdad de
hechos a ella desfavorables afirmados por su adversario, a la cual la ley
atribuye el valor de plena prueba.
Estructura De La Confesin: La confesin la podemos estructurar de la
siguiente manera, segn Rengel Romberg:
La confesin es una Declaracin de la Parte, y como tal, un acto
voluntario, que vale para el proceso. Sin embargo, el concepto requiere
algunas precisiones, pues si bien, toda confesin es una declaracin de
parte, no toda declaracin de la parte es una confesin: La declaracin de la
parte, en qu consiste la confesin, es por su naturaleza y estructura, una
declaracin de ciencia o informativa, dirigida a expresar el conocimiento del hecho
afirmado por el adversario; y por su funcin, una declaracin de verdad del hecho,
puesto que la ley le otorga el valor de plena prueba a dicha declaracin,
constituyndola as en prueba legal.
La declaracin confesoria se refiere a hechos singulares afirmados por
el adversario, y no a la relacin jurdica controvertida, objeto de la
pretensin: No debe confundirse el allanamiento a la pretensin con la confesin,
porque el allanamiento a la pretensin es un medio de autocomposicin procesal,
que pone fin al proceso con autoridad de cosa juzgada, mientras que la confesin
se refiere a hechos singulares, no extingue el proceso y slo hace plena prueba
del hecho confesado.
La declaracin confesoria se distingue de la simple admisin que
aqulla se refiere a hechos puestos como fundamento de la demanda
contraria y la admisin se refiere a hechos puestos como presupuestos de la
demanda propia ya presupuestos en la demanda contraria: En la mayora de
las legislaciones no se hace la distincin doctrinal anotada entre la confesin y la
admisin de los hechos, la distincin permanece obscurecida por la concepcin
civilista de la confesin, que abraza a ambas nociones. Sin embargo, conviene
recordar en este trabajo, las caractersticas que la doctrina reconoce a la simple
admisin de hechos:
1. Es una manifestacin del poder de disposicin que concede la ley
procesal a las partes sobre los hechos que debe tomar en cuenta el juez
en la sentencia; y no es un autntico medio de prueba.
2. Supone necesariamente la previa alegacin por una de las partes del
hecho objeto de la admisin por la contraria.
3. Es siempre espontanea y no provocada.
4. Puede adoptar la forma expresa o tcita y puede verificarse al tiempo de
la contestacin de la demanda (Art. 361 - 362 CPC) o de la
reconvencin (Art. 367 CPC), durante el lapso probatorio (Art. 401
CPC) en el acto de informes en primera instancia (Art. 511 CPC) o en
segunda (Art. 517 CPC) y en lapso de prueba de cualquier incidencia
que lo requiera.
5. Admite prueba que la desvirte. Nuestra casacin ha establecido aun en
el caso de la llamada "confesin ficta" (rectius: admisin tcita o
presunta), sta no desvirta los efectos de las pruebas acumuladas en
el proceso, consistentes en instrumentos que tienen la fuerza de
documentos pblicos, cuyos efectos no se hacen nugatorios en virtud de
una simple presuncin legal; ni tampoco tratndose de instrumentos
como la letra de cambio, que slo tienen eficacia jurdica cuando renen
los extremos esenciales para su validez.
6. La admisin del hecho, vincula al juez en cuanto a la posicin del hecho.
As como el juez no puede poner un hecho que no ha sido afirmado por
una de las partes, del mismo modo el juez no puede dejar de poner un
hecho admitido, esto es, afirmado por todas las partes. Sin embargo,
esta vinculacin del juez por la admisin, no excluye la valoracin del
hecho en su sentencia con el conjunto de todas las pruebas, y
consecuencialmente la posibilidad de la prueba contraria que pueda
desvirtuar el hecho.
La confesin se refiere a hechos desfavorables a la parte confesante y
favorable a la parte contraria: La jurisprudencia clsica expresaba en forma
negativa el mismo principio: "la confesin no puede ser nunca favorable al
confesante"; lo que es conforme con el principio tradicional de que nadie puede
crearse sus propios derechos, pues stos los confiere la ley directa o
indirectamente cuando reconoce efectos jurdicos a ciertos hechos.
Las declaraciones de la parte en el libelo de la demanda o en el escrito de
excepcin, no tienen por finalidad suministrarle al contrario una prueba, ni
crersela ella misma, dice Devis Echanda, sino darle al juez la informacin de los
hechos en los cuales se fundamenta la pretensin o la excepcin. Lo mismo
puede decirse de las declaraciones contenidas en los informes para la vista de la
causa; y no tienen por tanto el carcter de confesiones.
La confesin tiene la funcin de hacer plena prueba: Lo que significa que
es una prueba legal, cuya valoracin no est entregada a la libre apreciacin del
juez, sino que ha sido dada ya por el legislador, el cual, partiendo de
consideraciones de normalidad general, fija en abstracto el modo de entender
determinados elementos de decisin, sustrayendo esta operacin lgica a aquella
que el juez cumple para formar su conviccin, y al mismo tiempo, la confesin
exime de prueba al hecho confesado.
Naturaleza Jurdica: Con relacin a la naturaleza jurdica de la confesin ha
existido y persiste la discrepancia entre los tratadistas.
Algunos consideraban que se trataba de una declaracin bilateral de
voluntad de naturaleza negocial, tesis que fue rpidamente rechazada, porque si
fuera bilateral negocial requerirla el consentimiento de la otra parte y esto no
ocurre; adems, el legislador contempla la confesin como medio de prueba y no
como contrato; otros la consideran como una forma de disposicin de los derechos
privados, ms que medio de prueba, en consecuencia debe existir el animus
confitendi en la confesin, como voluntad de producir ese determinado efecto
jurdico; se le objeta que en la prctica una confesin no es una declaracin de
voluntad en el sentido que se persigan consecuencias jurdicas determinadas, se
puede declarar y asumir el hecho sin conocer o querer las consecuencias jurdicas
En el sistema procesal venezolano la confesin constituye uno de los medios
de prueba; en efecto, el Cdigo Civil la contempla en sus artculos 1.400 al 1.405 y
el Cdigo de Procedimiento Civil la coloca encabezando los medios probatorios
sealados por la ley, se regula en el Captulo III, del Ttulo II del Libro Segundo.
De esto se infiere que la confesin es un medio de prueba de eminente carcter
personal, en caso de ser judicial es un acto procesal y medio de prueba.
En este sentido es apropiado asumir la tesis que la naturaleza jurdica de la
confesin la coloca como una declaracin de una de las partes acerca del
conocimiento sobre determinados hechos que le perjudicara.
Compartimos el mismo criterio que el autor Rodrigo Rivera Morales, que la
confesin cuando es libre, espontnea, sin apremio, con asesoramiento idneo y
rodeada de los requisitos formales legalmente admitidos, es una prueba que tiene
valor probatorio fundamental en materia civil.
Clasificacin de la Confesin:
Los autores o comentaristas del derecho han realizado, conforme a sus
concepciones, diversas clasificaciones de la confesin. Presentaremos las ms
comunes, la cuales son:
Espontneas y Provocadas:
1. Espontnea o voluntaria: cuando es hecha por la parte en forma libre,
sin coaccin de ninguna especie y por iniciativa del confesante. En el
artculo 1.401 del Cdigo Civil tiene implcita la libertad y la iniciativa del
confesante; por su parte el artculo 361 del Cdigo de Procedimiento
Civil referente a la manera de contestar la demanda estatuye que el
demandado deber expresar con claridad si la rechaza total o
parcialmente, o si conviene en ella o con alguna limitacin. Debe tenerse
cuidado con los aspectos que se admiten, pues, pueden admitirse los
hechos sin que necesariamente ocurra confesin. Es decir, es aquella
confesin que procede del confesante por su propia iniciativa, como su
nica causa. Por ejemplo: s recib el da XX de manos de YYY la suma
de dinero ZZZ, pero como pago de servicios prestados y no como
prstamo a inters.
2. Provocada, cuando se obtiene mediante interrogatorios hechos por la
parte contraria o el juez. Se produce por peticin de la otra parte y bajo
juramento, es sta la antigua prueba de positiones del derecho
intermedio (posiciones juradas) que perdura en la mayora de los
sistemas procesales latinoamericanos, entre ellos el venezolano. El
artculo 403 del Cdigo de Procedimiento Civil estipula que "Quien sea
parte en el juicio estar obligado a contestar bajo juramento las
posiciones que le haga la parte contraria sobre hechos pertinentes
de que tenga conocimiento personal". Los artculos 401 y 514 del
C.P.C, autorizan al juez para interrogar a cualquiera de los litigantes,
sobre algn hecho que parezca dudoso u oscuro.
Segn la participacin de la parte puede ser Expresa o Ficta.
1. Expresa: cuando la parte declara libremente y especficamente sobre el
asunto y no deja pie a dudas, sea en los supuestos sealados en los
artculos 1401 del Cdigo Civil y 361 del Cdigo de Procedimiento Civil,
o en el interrogatorio a que se refieren los artculos 403, 401 y 514 del
C.P.C, lo expres de esa manera.
2. Ficta: cuando se declara confeso a quien no comparece a la
contestacin de la demanda (Articulo 362, 868 y 887 C.P.C) o a la
contestacin de la reconvencin (artculo 367 C.P.C), o no concurre,
habiendo sido citado, a la absolucin de posiciones juradas, o perjure o
se niegue a contestarlas (artculo 412 C.P.C).
La norma rectora con relacin a la confesin ficta es el Art. 362 del Cdigo
de Procedimiento Civil, que dice:
Si el demandado no diere contestacin a la demanda dentro de los plazos
indicados en este Cdigo, se le tendr por confeso en cuanto no sea contraria a
derecho la peticin del demandante, si nada probare que le favorezca. En este
caso, vencido el lapso de promocin de prueba sin que el demandado hubiese
promovido alguna, el Tribunal proceder a sentenciar la causa, sin ms dilacin,
dentro de los ocho das siguientes al vencimiento de aquel lapso, atenindose a la
confesin del demandado. En todo caso, a los fines de la apelacin se dejar
transcurrir ntegramente el mencionado lapso de ocho das si la sentencia fuere
pronunciada antes de su vencimiento.
En principio se considera que el artculo 362 tiene visos de
inconstitucionalidad, especficamente se pueden anotar dos aspectos, a saber:
1. Dicho artculo le confiere a la Confesin Ficta el carcter de prueba
privilegiada, pues, si se vence el lapso de promocin y el demandado no
promovi ninguna, el tribunal debe proceder a sentenciar sin ms
dilacin dentro de los ocho das siguientes al vencimiento de aquel
lapso. Represe que se est suprimiendo los informes y de paso se deja
sin efecto lo dispuesto en el artculo 435 del Cdigo de Procedimiento
Civil que dispone que los instrumentos pblicos pueden producirse en
todo tiempo hasta los ltimos informes, y lo relativo a la absolucin de
posiciones conforme lo estatuyen los artculos 405 y 406 ejusdem del
C.P.C; esta supresin disminuye el derecho defensa o el debido proceso
estatuido en el Art. 49 de la CRBV.
2. Sentenciar slo atenindose a la confesin del demandando sin otra
prueba que adminiculada a esa presuncin y suprimiendo lapsos
probatorios y actos, se hace contrario a lo dispuesto en el numeral 5 del
referido Art. 49. Se podr argumentar que all no se est obligando a
admitirse culpable pues tuvo la oportunidad de negar los hechos y
contradecir la demanda, cuestin que se comparte, pero la circunstancia
de suprimir derechos como: presentar documentos pblicos, absolver
posiciones e informes, es una manera de traer forzada la confesin y
hacerla efectiva como una sancin procesal, lo que desvirta la
naturaleza misma de la confesin. En toda norma legal hay un supuesto
de hecho y un efecto de derecho que slo se produce cuando en el
proceso se establecen concretamente los hechos que en forma
abstracta ha previsto el supuesto normativo. De modo que si los hechos
probados en el proceso no pueden ser subsumidos en el supuesto
normativo de la norma, la consecuencia jurdica no debe producirse.
Esta premisa debe aplicarse en los casos de confesin ficta, puesto que
tal presuncin legal es slo un medio de prueba de entre los varios
permitidos por la ley. La confesin ficta no obliga al juez a fallar a favor
del demandante. Rodrigo Rivera Morales, cree, que debe ser
suprimido lo relativo a la sentencia inmediata o especial y simplemente
agregar se le tendr como confeso en la apreciacin para la decisin
final.
Sin embargo, los aspectos que nos interesan deben ser analizados para
concretar cmo opera la confesin ficta. A tal respecto, tomaremos como base el
excelente trabajo del Dr. Cabrera Romero (2000, N 12, pp.750). Conforme al
artculo 362, para que se tenga confeso al demandado que no contest la
demanda es necesario que se den tres requisitos:
1. Que el demandado no conteste la demanda. En trminos absolutos
este primer requisito se refiere a la ausencia de contestacin de la
demanda, bien porque no compareci dentro del lapso de su
emplazamiento a hacer la contestacin ni por s, ni por medio de
apoderados; o porque habiendo comparecido a la contestacin, sta sea
ineficaz, cuestin que puede ocurrir por: ser extempornea la
contestacin, que no se realice a las exigencias de ley (art. 360 C.P.C),
que la contestacin sea deficiente porque no contest el fondo o porque
sea insuficiente el poder del apoderado. Se puede observar que en
cualquiera de las hiptesis que se ha planteado no hay contestacin de
demanda y por tanto dicha situacin afecta su derecho a pruebas, pues,
slo podr hacerlo sobre los hechos a que se refiere la pretensin del
actor.
2. Que en el trmino probatorio nada probare que lo favorece. Este
aspecto presenta una serie de interrogantes, debido a que no existe una
precisin del legislador acerca del significado que contiene el Art. 362
del C.P.C, que dice si nada probare que le favorezca. El Dr. Cabrera
Romero, afirma que este ha sido uno de los aspectos ms discutidos en
la doctrina venezolana, a tal efecto, existen autores que son defensores
de la tesis que probar algo que le favorezca le permita al demandado
una libertad absoluta de probar cualquier hecho.
3. Que la peticin del actor no sea contraria a derecho. El primer
problema es definir qu significado tiene la expresin "en cuanto no sea
contraria a derecho la peticin del demandante. Se puede mirar, en
principio, conforme a las causales de inadmisibilidad que contiene el
artculo 341 del Cdigo de Procedimiento Civil, esto es, que no sea
contraria al orden pblico, a las buenas costumbres o alguna disposicin
expresa de la Ley. Pienso que esas causales son parte del alcance de
esa expresin. Puesto que, el demandado no tiene chance para
impugnar la admisin de la demanda que est afectada de tales
causales, sino en el momento de la contestacin mediante la oposicin
de la cuestin previa prevista en el ordinal 11 del artculo 346 del
Cdigo de Procedimiento Civil, de manera que si no comparece al acto
de contestacin no podr oponer las cuestiones previas, le quedar el
camino de probar que la pretensin es contraria a derecho.
Para culminar lo relacionado con la confesin ficta hay que advertir que en
aquellos juicios en donde est interesado el orden pblico o en aquellos en donde
es demandado el Estado (o ente pblico que goce de los beneficios del fisco) no
son aplicables los efectos del artculo 362 del C.P.C. en el primero caso, por
ejemplo, en los juicios de divorcio y separacin de cuerpos, la no asistencia del
demandado al acto de la contestacin se entender como contradiccin de la
demanda en todas su partes conforme al art. 758 del C.P.C; lo mismo acontece
con el estado civil de las personas (Artculo 504 del C.C y 771 del C.P.C). Debe
tenerse constitutivos. Por ejemplo, el estado civil de las personas se constituye por
actos o hechos jurdicos: el matrimonio o el nacimiento. Hay algunos hechos que
pueden ser acreditados, distintos a estos constitutivos, como el trato, la fama, las
relaciones sexuales, etc., que sirven de base para una decisin, que
perfectamente pueden ser confesados.
Judicial o Extrajudicial
La doctrina y las legislaciones, en su mayora, contemplan estos dos tipos de
confesin.
En el artculo 1.400 del Cdigo Civil as se estatuye. "La confesin es
judicial o extrajudicial".
Judicial: cuando sta se produce en juicio o ante un juez aun incompetente
y de conformidad a las formas requeridas por la ley (artculo 1.401 C.C).
Podra definirse como: La declaracin que hace una parte ante Juez,
competente o incompetente, sobre un acto propio vinculado a una determinada
relacin jurdica que es desfavorable a su inters o del conocimiento que tiene de
actos ajenos que son opuestos a sus pretensiones o que son favorables a la
contraparte o que reconoce su participacin en un hecho tipificado por la ley como
delito.
La Confesin Judicial puede ser Expresa o Libre y Provocada. Ya hemos
indicado el significado de cada una de ellas. No obstante, en la prctica presentan
diversas formas que tienen efectos jurdicos distintos. Analizaremos cada una de
ellas, as:
1. Expresa: como ya hemos indicado es la que hace la parte afirmando el
hecho y pretensiones discutidas con seales claras y sin dejar dudas,
aun cuando lo perjudique. Esta se puede dividir en:
a. Simple: se afirma la verdad del hecho y de la pretensin, sin
modificacin alguna.
b. Cualificada o Calificada, se reconoce la verdad del hecho, pero
con ciertas modificaciones que alteran las condiciones y los
efectos jurdicos. Por ejemplo, es cierta la deuda, pero no los
intereses ni el plazo.
c. Compleja, se admite el hecho pero alega ciertos actos
modificativos o extintivos. Por ejemplo, no debo porque pague
esa deuda. sta se llama tambin compleja conexa debido a que
hay conexin entre la pretensin y el alegato. Puede ocurrir que
se d lo que se llama Compleja no Conexa, o sea, se alega un
hecho que no tiene conexin con la pretensin, por ejemplo, si
debo, pero alego compensacin en virtud de que l me tiene un
ganado.
2. Provocada: Cuando se origina por un interrogatorio de la parte contraria
o por interrogatorio del Juez, o en virtud de un acto procesal estipulado
por la ley.
Extrajudicial: es la hecha fuera del juicio a personas, bien a la parte
contraria o a su apoderado o a un tercero (artculo 1.402 del Cdigo Civil). En este
tipo de confesin no interviene un Juez en ejercicio de sus funciones, sino que es
aquella que se hace en una conversacin o en cualquier otra circunstancia, pero
que necesariamente tiene que probarse mediante cualquier medio probatorio,
salvo la prueba testimonial que slo puede usarse cuando es permitido por la ley.
Quien la invoque debe suministrar la prueba de su existencia.
Vale decir que puede ser probada con documentos suscritos por el
confesante, cartas o misivas, grabaciones, etc. Conforme a la norma transcrita la
confesin extrajudicial produce el mismo efecto que la confesin judicial si se hace
a la parte misma o a su representante; mientras si se hace a un tercero su valor es
de mero indicio.
En trminos generales, la doctrina ha dicho que la confesin extrajudicial, es
prueba deficiente e incompleta, y su fuerza es mayor o menor segn la naturaleza
y las circunstancias que la rodean y puede hasta tener mrito de plena prueba,
desde luego si a juicio del juez, no queda duda alguna acerca de la confesin
misma.