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PONTIFICA UNIVERSIDADE CATLICA DE GOIS PUC


DIREITO CONSTITUCIONAL I
Profa. Ms. NIURA BETTIM

DOS DIREITOS E GARANTIAS FUNDAMENTAIS
Ao adentrar a seara dos direitos e das garantias fundamentais, deve-se ter a conscincia
de que tais institutos so interdependentes. No se pode falar de direito material sem utilizar do
procedimental como meio de sua efetivao.
A deusa Tmis no consegue garantir a aplicao da justia sem a utilizao da balana e
da espada como meios de, respectivamente, garantir a igualdade e garantir a obrigatoriedade
das suas decises.
A diferena entre os direitos fundamentais e as garantias fundamentas remonta ao objeto
e ao mtodo da aplicao do Direito.
Segundo Jorge Miranda, os direitos representam por si s certos bens, as garantias
destinam-se a assegurar a fruio desses bens; os direitos so principais, as garantias so
acessrias e, muitas delas, adjetivas (ainda que possam ser objeto de um regime constitucional
substantivo); os direitos permitem a realizao das pessoas e inserem-se direta e imediatamente,
por isso, nas respectivas esferas jurdicas, as garantias s nelas se projetam pelo nexo que
possuem com os direitos; na acepo jusracionalista inicial, os direitos declaram-se, as garantias
estabelecem-se.
Enquanto os direitos apresentam o rol de bens jurdicos que o Estado tutela como
indispensveis condio humana, as garantias apresentam os mecanismos e meios judiciais
de assegurar ao indivduo a defesa de seus interesses contra os atos do Poder Pblico e de
terceiros.
Os direitos e garantias fundamentais so normas de natureza jurdica constitucional. "So
direitos constitucionais na medida em que se inserem no texto de uma constituio ou mesmo
constem de simples declarao solene estabelecida pelo poder constituinte".
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Ao atribuir natureza constitucional aos seus enunciados, o constituinte blindou sua
estrutura contra interesses contrrios, ressalvada a possibilidade de se encontrar segundo o
conceito material direitos fundamentais na legislao infraconstitucional.

APLICABILIDADE DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS
Os Direitos e Garantias Fundamentais, devido a sua relevncia para o Ordenamento
Jurdico, tm aplicabilidade imediata. Essa previso encontrada no 1. do art, 5
o
e visa
impedir que o Estado protele a execuo das normas que regulamentam direitos e garantias
fundamentais.
Contudo, ressalta Tavares, "no h como pretender a aplicao imediata, irrestrita, em
sua integralidade, de direitos no definidos de maneira adequada, cuja prpria hiptese de
incidncia ou estrutura ficam claramente a depender de integrao por meio de lei".


Assim, deve-se observar que toda a interpretao dos direitos fundamentais tem que estar
embasada em uma teoria.
Cidadania, Estado e Constituio so alguns dos conceitos que devem servir de pano de
fundo para que o intrprete possa construir o sentido dado por determinada norma de direito
fundamental. Notadamente, a Constituio de 1988 direciona a interpretao de seu texto para a
plena efetivao da dignidade da pessoa humana.

EFICCIA DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS
A CF determina em seu art. 5
o
, 1., que "as normas definidoras dos direitos e garantias
fundamentais tm aplicao imediata". Ao apregoar tal caracterstica, a Constituio impe ao
Estado que garanta a plena efetivao das normas definidoras de direitos e garantias
fundamentais.
No entanto, deve-se ressaltar que o entendimento dado ao l
o
que a aplicabilidade
imediata restrita aos direitos individuais. Os direitos sociais, culturais e econmicos nem
sempre podem ter sua aplicabilidade imediata garantida.
Assim, as normas definidoras de direitos fundamentais podem ser divididas quanto
eficcia em duas categorias. As que versam sobre direitos fundamentais democrticos e
individuais so de aplicabilidade imediata. J as que abordam direitos sociais dependem, em
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alguns casos, de providncias que lhes complementem a eficcia. Em tais casos, sua
aplicabilidade indireta.
Segundo Sarlet, "somos levados a crer que a melhor exegese da norma contida no art. 5
o
,
1
o
, de nossa Constituio a que parte da premissa de que se trata de norma de cunho
inequivocamente principiolgico, considerando-a, portanto uma espcie de mandado de
otimizao (ou maximizao)".

DIREITOS FUNDAMENTAIS : so bens e vantagens disciplinados na Constituio Federal.
Consagram disposies meramente declaratrias, imprimindo existncia legal aos direitos
reconhecidos (Ruy Barbosa). Exemplo: art. 5, XVI e XXII.

GARANTIAS FUNDAMENTAIS: so as ferramentas jurdicas por meio das quais tais direitos se
exercem, limitando os poderes do Estado. Contm disposies assecuratrias, que servem para
defender direitos, evitando o arbtrio dos Poderes Pblicos (Ruy Barbosa). Exemplo: art. 5,
XXXV a LXXVII.

Pela sistemtica da Carta de 1988, existem dois tipos de GARANTIAS FUNDAMENTAIS:
GARANTIAS FUNDAMENTAIS GERAIS - probem abusos de poder e todas as formas de
violao aos direitos que asseguram. Exemplos: legalidade (art. 5,II); liberdade (art. 5, IV, VI,
IX, XIII, XIV, XV, XVI, XVII etc.); inafastabilidade do controle judicial (art. 5, XXXV); juiz e
promotor natural (art. 5, XXXVII e LM); devido processo legal (art. 5, UV); contraditrio (art. 5,
LV); publicidade dos atos processuais (art. 5, LX, e 93, IX) etc.;

GARANTIAS FUNDAMENTAIS ESPECFICAS - Instrumentalizam os direitos fundamentais e
fazem prevalecer as prprias garantias fundamentais gerais. Por meio delas, os titulares dos
direitos encontram a forma, o procedimento, a tcnica, o meio de exigir a proteo de suas
prerrogativas. Exemplos: habeas corpus, mandado de segurana, mandado de segurana
coletivo, mandado de injuno, habeas data, ao popular, ao civil pblica. Todos esses
institutos de tutela constitucional, postos ao dispor dos indivduos e coletividades, encarregam-
se de garantir os direitos fundamentais.
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Obs : Note-se que, numa mesma norma constitucional, garantias podem vir disciplinadas junto
com direitos.
Exemplos:
art 5, VI - direito de crena + garantia da liberdade de culto;
art. 5, IX - direito de expresso + garantia da proibio censura;
art. 5, LV - direito ampla defesa + garantia do contraditrio.

ABRANGENCIA DOS DIREITOS E GARANTIAS FUNDAMENTAIS
Em nossa Constituio, os direitos e garantias fundamentais localizam-se no Ttulo II, arts.
5 a 17, abrangendo:
os direitos e deveres individuais e coletivos (art. 5);
os direitos sociais (art. 6);
a nacionalidade (arts. 12 e 13);
os direitos polticos (arts. 14 a 16); e
os partidos polticos (art. 17).

Interessante observar que os direitos e deveres individuais e coletivos no se limitam ao
art. 5 CF, pois se encontram implcitos ao longo da Constituio, dessumindo-se, inclusive, de
outros direitos, como tem decidido o prprio Supremo Tribunal Federal (STF, RTJ, 150:68).
Portanto, o catlogo de liberdades pblicas na Carta de 1988 exemplificativo. H direitos
fundamentais que no se encontram nos arts. 5, 6, 12 a 17, a exemplo dos direitos fundados
nas relaes econmicas (CF, arts. 170 a 192), sem falar daqueles que decorrem de tratados
internacionais em que a Repblica Federativa do Brasil seja parte, (CF, art. 5, 2).

CARACTERSTICAS DOS DIREITOS E GARANTIAS FUNDAMENTAIS
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Alm de fundamentais, os direitos e garantias da CF. so:
- Histricos - derivaram de longa evoluo, participando de um contexto histrico
perfeitamente delimitado. Nascem, morrem e extinguem-se. No so obra da natureza, mas das
necessidades humanas, ampliando-se ou limitando-se a depender das circunstncias. Exemplo:
direito de propriedade (CF, art. 5, XXII);
- Universais - ultrapassam os limites territoriais de um lugar especfico para beneficiar os
indivduos, independentemente de raa, credo, cor, sexo, filiao etc. Exemplo: princpio da
isonomia (CF, art. 5, caput)
- Cumulativos ou concorrentes - podem ser exercidos ao mesmo tempo. Exemplo:
direito de informao e liberdade de manifestao do pensamento (CF, art. 5, IV e XXXIII);
- Irrenunciveis - podem deixar de ser exercidos, mas nunca renunciados. Exemplo: no-
ajuizamento do mandado de segurana, (CF, art. 5, LXIX);
- Inalienveis - so indisponveis. Os seus titulares no podem vend-los, alien-los,
comercializ-los, pois no tm contedo econmico. Exemplo: a funo social da propriedade
no pode ser vendida porque no corresponde a um bem disponvel (CF, art. 5, XXIII);
- Imprescritveis - no prescrevem, uma vez que no apresentam carter patrimonial.
Exemplo: direito vida (CF, art. 5, caput);
- Vinculantes - a atividade dos Poderes Legislativo, Executivo e Judicirio deve obedecer
fora vinculante e suprema das normas constitucionais assecuratrias de liberdades pblicas;
- Relativos - nem todo direito ou garantia fundamental pode ser exercido de modo
absoluto e irrestrito, salvo algumas excees.

DESTINATRIOS DOS DIREITOS E GARANTIAS FUNDAMENTAIS
A quem se dirigem os direitos e garantias fundamentais? Os seus destinatrios seriam,
em primeiro lugar, os indivduos?
As normas constitucionais so voltadas, primeiro, para os Poderes Executivo, Legislativo e
Judicirio, que, ao exercer suas respectivas funes, tornam-se os destinatrios diretos,
primeiros ou imediatos das liberdades pblicas.
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Ao aplicar os dispositivos constitucionais s situaes concretas, o Executivo, Legislativo
e Judicirio efetivam os direitos e garantias fundamentais. nesse estgio que o povo passa a
ser o receptor do Texto Supremo.
Por isso, ilusrio e utpico dizer que as liberdades pblicas so voltadas, num primeiro
momento, aos cidados. Estes so os destinatrios indiretos, secundrios ou mediatos dos
direitos e garantias fundamentais, os quais dependem de aplicao para se efetivar.
De nada adianta dizer, por exemplo, que "todos so iguais perante a lei" (CF, art. 5,
caput) se esse enunciado no passar pelo crivo da autoridade competente. Sem providncia
concreta, nenhuma liberdade pblica sai do papel.
Com efeito, transposta a etapa de concretizao das liberdades pblicas plos rgos
executivo, legislativo ou judicirio, elas voltam-se para a proteo das pessoas fsicas e jurdicas,
nacionais e estrangeiras, desde que estejam no territrio ptrio. A partir da, todos tm direito
vida, segurana, propriedade, proteo tributria e aos instrumentos de tutela constitucional
(STF, RF, 226:81).

EFICCIA E APLICABILIDADE DOS DIREITOS E GARANTIAS FUNDAMNETAIS
Est escrito no art. 5, 1, da Carta de 1988, que os direitos e garantias fundamentais
tm aplicao imediata. Analisando esse pargrafo, veremos que nem todos os direitos e
garantias fundamentais tm aplicao imediata. o caso dos incisos VIII, XIII, XXVII, XXVIII,
XXIX, do art. 5, que precisam de leis para se tornarem plenamente exequveis.
Assim, o 1 do art. 5 deve ser interpretado com cuidado, porque as liberdades pblicas
tm aplicao imediata se, e somente se, a Constituio Federal no exigir a feitura de leis para
implement-las.





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DIREITOS SOCIAIS
Noes
Estabelece o art. 6. da Constituio Federal:
Art. 6. so direitos sociais a educao, a sade, o trabalho, a moradia, o lazer, a
segurana, a previdncia social, a proteo maternidade e infncia, a assistncia aos
desamparados, na forma desta Constituio.

Os direitos sociais constituem as liberdades positivas, de observncia obrigatria em um
Estado Social de Direito, tendo por objetivo a melhoria das condies de vida dos
hipossuficientes, visando concretizao da igualdade social.
Segundo, Jos Afonso da Silva: so prestaes positivas proporcionadas pelo Estado
direta ou indiretamente, enunciadas em normas constitucionais, que possibilitam melhores
condies de vida aos mais fracos, direitos que tendem a realizar a igualizao de situaes
sociais desiguais.
Os direitos sociais, encontram-se catalogados nos arts. 6. a 11 da CF, e esto
disciplinados ao longo do texto constitucional (a sade regulada no art. 200, a previdncia
social tratada no art. 201 etc.).
Com base na classificao de Andr Ramos Tavares, identificamos as seguintes
categorias, dentre o rol de direitos e garantias constante do Captulo II do Ttulo II da Carta
Poltica:
1) Direitos sociais genricos (art. 6.);
2) Direitos sociais individuais do trabalhador, pessoa fsica, que so direitos de proteo,
pertinentes ao denominado "direito individual do trabalho", abrangendo:
a) direitos de proteo, relacionados extino da relao de emprego (art. 7., I, II, III,
XXI, e art. 10 do ADCT);
b) direitos relacionados remunerao (art. 7., IV, V, VI, VII, VIII, IX, X, XI, XII, XVI e
XXIII);
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c) direitos relacionados durao do trabalho (art. 7., XIII, XIV, XV, XVI e XVII);
d) direitos relacionados no-dscriminao e proteo, nas relaes de trabalho, da
mulher e do menor (art. 7., XVIII, XIX, XX, XXV, XXX, XXXI, XXXII, XXXni, e art. 10 do
ADCT);
e) direitos relacionados segurana e medicina do trabalho (art. 7., XXI e XXVIII);
3) Direitos sociais coletivos do trabalhador, que so aqueles pertinentes ao denominado "direito
coletivo do trabalho", abrangendo:
a) liberdade de associao profissional ou sindical (art. 8., II, V, VII);
b) garantia de autonomia dos sindicatos (art 8., I, IV, VIII);
c) direito a defesa dos interesses dos trabalhadores em negociaes coletivas e rgos
pblicos (art. 8., III, VI, art. 10 e art. 11);
d) direito de greve (art. 9.).

Deve-se anotar que os direitos sociais relacionados s relaes de trabalho constantes do
art. 7. da Constituio aplicam-se aos trabalhadores urbanos e aos rurais (art. 7., caput),
bem como aos avulsos (art. 7., XXXIV).
J para os domsticos, foram assegurados apenas alguns desses direitos, conforme
explicita o pargrafo nico do art. 7..
Os servidores pblicos esto sujeitos a regime jurdico prprio, estatutrio, no qual no h
um contrato de trabalho. No obstante a substancial diferena de regime jurdico, aplicam-se aos
servidores pblicos alguns dos direitos enumerados no art. 7., consoante determina o art. 39,
3., da Constituio.
Por fim, os direitos sociais coletivos tratados no art. 8. da Constituio "aplicam-se
organizao de sindicatos rurais e de colnias de pescadores, atendidas as condies que a lei
estabelecer" (CF, art. 8., pargrafo nico).

Enumerao constitucional dos direitos sociais individuais dos trabalhadores (art. 7.)
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A enumerao constitucional dos direitos sociais dos trabalhadores no exaustiva;
outros podero ser reconhecidos por meio de normas subconstitucionais, visando melhoria da
condio social dos brasileiros (CF, art. 7., caput).

Direitos sociais coletivos dos trabalhadores (arts. 8. a 11)
livre a criao de sindicatos, mas eles devero ser registrados no rgo competente,
cabendo aos trabalhadores ou empregadores interessados estabelecer a base territorial
respectiva (CF, art. 8., II).


DIREITO NACIONALIDADE
Noes:
Nacionalidade o vnculo jurdico-poltico de direito pblico interno, que faz da pessoa
um dos elementos componentes da dimenso do Estado. Cada Estado livre para dizer quais
so os seus nacionais. Sero nacionais de um Estado, portando, aqueles que o seu Direito
definir como tais; os demais sero estrangeiros: todos aqueles que no so tidos por nacionais
em um determinado Estado so, perante ele, estrangeiros.
Nao o agrupamento humano cujos membros, fixados num territrio, so ligados por
laos histricos, culturais, econmicos e lingusticos; o fato de possurem as mesmas tradies e
costumes, bem como a conscincia coletiva do os contornos ao conceito de nao.
Povo o conjunto de pessoas que fazem parte de um Estado, o elemento humano do
Estado, ligado a este pelo vnculo da nacionalidade.
Populao conceito meramente demogrfico, mais amplo que o conceito de povo,
utilizado para designar o conjunto de residentes de um territrio, quer sejam nacionais, quer
sejam estrangeiros.
Nacionais so todos aqueles que o Direito de um Estado define como tais; so todos
aqueles que se encontram presos ao Estado por um vnculo jurdico que os qualifica como seus
integrantes.
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Cidado conceito restrito, para designar os nacionais (natos ou naturalizados) no gozo
dos direitos polticos e participantes da vida do Estado.
Estrangeiros so todos aqueles que no so tidos por nacionais, em relao a um
determinado Estado, isto , as pessoas a que o Direito do Estado no atribuiu a qualidade de
nacionais.
Poliptrida aquele que possui mais de uma nacionalidade, em razo de o seu
nascimento o enquadrar em distintas regras de aquisio de nacionalidade. Dois ou mais
Estados reconhecem uma determinada pessoa como seu nacional, dando origem
multinacionalidade. Essa situao ocorre, por exemplo, com os filhos oriundos de Estado que
adota o critrio ius sanguinis (nacionalidade determinada pela ascendncia), quando nascem em
um Estado que acolhe o critrio ius solis (nacionalidade determinada pelo local do nascimento).
Aptrida ("sem ptria" ou heimatlos) aquele que, dada a circunstncia de seu
nascimento, no adquire nacionalidade, por no se enquadrar em nenhum critrio estatal que lhe
atribua nacionalidade. o que ocorre, em princpio, com um filho de brasileiro nascido na Itlia,
se seus pais no estiverem a servio do Brasil. No ser ele italiano, porque a Itlia adota o
critrio ius sanguinis, segundo o qual somente ser italiano o descendente de italiano. Por outro
lado, no ser brasileiro, porque, como o Brasil adota o critrio ius solis, ningum ser
considerado automaticamente brasileiro pelo simples fato de ter pais brasileiros, se nascido em
outro Estado.

ESPCIES DE NACIONALIDADE
A nacionalidade pode ser primria (de origem ou originria) ou secundria (adquirida).
A nacionalidade primria resulta de fato natural (nascimento), a partir do qual, de acordo
com os critrios adotados pelo Estado (sanguneos ou territoriais), ser estabelecida. Cuida-se
de aquisio involuntria de nacionalidade, decorrente do simples nascimento ligado a um
critrio estabelecido pelo Estado,
A nacionalidade secundria a que se adquire por ato volitivo, depois do nascimento
(em regra, pela naturalizao). Cuida-se de aquisio voluntria de nacionalidade, resultante da
manifestao de um ato de vontade.

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Critrios de atribuio de nacionalidade
So dois os critrios para a atribuio da nacionalidade primria, ambos partindo do
nascimento da pessoa: o de origem sangunea - ius sanguinis e o de origem territorial - ius
solis.
O critrio ius sanguinis funda-se no vnculo do sangue, segundo o qual ser nacional todo
aquele que for filho de nacionais, independentemente do local de nascimento.
O critrio ius solis atribui a nacionalidade a quem nasce no territrio do Estado que o
adota, independentemente da nacionalidade dos ascendentes.


DIREITOS POLTICOS
Noes
Os direitos polticos positivos consistem no conjunto de normas que asseguram o direito
subjetivo de participao no processo poltico e nos rgos governamentais.
Eles garantem a participao do povo no poder de dominao poltica por meio das
diversas modalidades de direito de sufrgio: direito de voto nas eleies, direito de elegibilidade
(direito de ser votado), direito de voto nos plebiscitos e referendos, assim como por outros,
direitos de participao popular, como o direito de iniciativa popular, o direito de propor ao
popular e o direito de organizar e participar de partidos polticos.
Nos termos expressos da Constituio Federal, a soberania popular ser exercida pelo
sufrgio universal e pelo voto direto e secreto, com igual valor para todos e, nos termos da lei,
mediante plebiscito, referendo e iniciativa popular (CF, art. 14).
So esses, portanto, os direitos polticos expressamente consignados na Carta da
Repblica de 1988:
a) direito ao sufrgio;
b) direito ao voto nas eleies, plebiscitos e referendos;
c) direito iniciativa popular de lei.

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Direito ao sufrgio
O direito ao sufrgio materializado pela capacidade de votar e de ser votado,
representando, pois, a essncia dos direitos polticos. O direito ao sufrgio deve ser visto sob
dois aspectos: capacidade eleitoral ativa e capacidade eleitoral passiva. A capacidade eleitoral
ativa representa o direito de votar, o direito de alistar-se como eleitor (alistabilidade). A
capacidade eleitoral passiva consiste no direito de ser votado, de eleger-se para um cargo
poltico (elegibilidade). O direito ao sufrgio, na CF de 1988 universal.
O sufrgio universal quando assegurado o direito de votar a todos os nacionais,
independentemente da exigncia de quaisquer requisitos, tais como condies culturais ou
econmicas, etc.


DOS PARTIDOS POLTICOS

Partido poltico pode ser conceituado como uma "... organizao de pessoas reunidas em
torno de um mesmo programa poltico com a finalidade de assumir o poder e de mante-lo ou, ao
menos, de influenciar na gesto da coisa pblica atravs de crticas e oposio".


J para Jos Afonso da Silva, partido poltico "... uma agremiao de um grupo social
que se prope organizar, coordenar e instrumentar a vontade popular com o fim de assumir o
poder para realizar seu programa de governo.
No dizer de Pietro Virga: so associaes de pessoas com uma ideologia ou interesses
comuns, que, mediante uma organizao estvel, miram exercer influncia sobre a determinao
da orientao poltica do pas.
A constituio dos partidos polticos consolida-se na forma da lei civil, perante o Servio
de Registro Civil de Pessoas Jurdicas competente e, posteriormente, j tendo adquirido a
personalidade jurdica, formaliza-se atravs do registro de seus estatutos perante o TSE.
Definitivamente, os partidos polticos so verdadeiras instituies, pessoas jurdicas de
direito privado, na medida em que a sua constituio se d de acordo com a lei civil, no caso a
Lei de Registros Pblicos (Lei n. 6.015/73).


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Essa regra corroborada pelos arts. 45 e 985 do Cdigo Civil, que, trazendo disposies
gerais, estabelece o incio da existncia legal das pessoas jurdicas de direito privado com a
inscrio do ato constitutivo no respectivo registro, precedida, quando necessrio, de autorizao
ou aprovao do Poder Executivo, averbando-se no registro todas as alteraes por que passar
o ato constitutivo. O art. 120 da Lei de Registros Pblicos, lei especial, estabelece os requisitos
especficos.
Cabe, ainda, observar que os partidos polticos, uma vez constitudos e com registro
perante o TSE, tm direito a recursos do fundo partidrio e acesso gratuito ao rdio e televiso,
na forma da lei (art. 17, 3.), sendo beneficiados pela imunidade tributria prevista no art. 150,
VI, "c", da CF, nos seguintes termos: "Sem prejuzo de outras garantias asseguradas ao
contribuinte, vedado Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios, instituir
imposto sobre o patrimnio, renda ou servios dos partidos polticos, inclusive suas fundaes".