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UNIVERSIDADE DE BRASLIA - UNB

INSTITUTO DE RELAES INTERNACIONAIS - IREL



XVI CURSO DE ESPECIALIZAO EM RELAES INTERNACIONAIS 2014

DIREITO DAS RELAES INTERNACIONAIS






MATRCULA: 20140095420 NOTA:






PROVA 23.04.2014

- Discorra, de forma crtica, sobre o iter procedimental de incorporao dos tratados ao
ordenamento jurdico brasileiro.


























A Conveno de Viena sobre o Direito dos Tratados estabelece nos seus arts. 11 a 17 que o
consentimento do Estado em obrigar-se por um tratado pode ser expresso mediante a assinatura, troca
de instrumentos constituintes do tratado, ratificao, aceitao, aprovao ou adeso, ou atravs de
qualquer outro meio acordado. No ordenamento jurdico brasileiro, procedimento simples e reto a
recepo de Tratados Internacionais. A ADI n 1.480/2001 esclarece que: a) compete privativamente
ao Presidente da Repblica celebrar todos os tratados, convenes e atos internacionais (CR, art. 84,
VIII); b) de competncia exclusiva do Congresso Nacional resolver definitivamente sobre a
viabilidade, convenincia e oportunidade sobre tratados, acordos ou atos internacionais que acarretem
encargos ou compromissos gravosos ao patrimnio nacional, atravs da aprovao de um decreto
legislativo, devidamente promulgado pelo Presidente do Senado Federal, (CR, art. 49, I); e c)
publicidade da ratificao
1
: edio de um Decreto do Presidente da Repblica (Decreto do Executivo),
promulgando o ato ou Tratado Internacional, que passa a adquirir fora executria interna. Conclui-se
ento que, conforme lio de Rezek, a vontade nacional, afirmativa quanto assuno de um
compromisso externo, assenta-se sobre a vontade conjugada de dois Poderes, sendo que a vontade
singular de qualquer deles necessria, mas no suficiente. Louis Henkin observa que

o poder de celebrar tratados como concebido e como de fato se opera uma autntica expresso do
constitucionalismo; claramente ele estabelece a sistemtica de checks and balances. Ao atribuir o poder de
celebrar tratados ao Presidente, mas apenas mediante o referendo do legislativo, busca-se limitar e descentralizar
o poder de celebrar tratados, prevenindo o abuso desse poder.

Assim, terminada a negociao do Tratado, tudo quanto no pode o Presidente da Repblica ,
segundo, mais uma vez, Rezek, manifestar consentimento definitivo com relao ao acordo. Isso se d
porque no Brasil se adota o sistema dualista de hierarquia entre normas nacionais e internacionais, ou
seja, as normas internas e externas atuam em esferas distintas, tendo origens e objetos diversos. A
norma externa, logo, s ter aplicabilidade no Direito Interno se recepcionada pelo mesmo, no
havendo assim conflito. Contudo, a precedncia da posio dualista pode ser contestada pelo no art. 5
2 da CF/88: os direitos e garantias expressos nesta Constituio no excluem outros decorrentes do
regime e dos princpios por ela adotados, ou dos tratados internacionais em que a Repblica Federativa
do Brasil seja parte. Mas certo que o tratado s possui executoriedade depois de internalizado pelas
vias do Congresso Nacional, donde se depreende que h uma distino entre o direito nacional e o
externo, bem como uma supremacia daquele sobre este.
Segundo Lenza, o sistema constitucional brasileiro no exige, para efeito de executoriedade
domstica, a edio de leis formais distintas (viso dualista radical), j que os tratados so
internalizados como se fossem leis ordinrias (infraconstitucionais). Mas no so todos os tratados que

1
A ratificao feita por meio de troca ou depsito de instrumento de ratificao (ou adeso, caso no tenha tido prvia
celebrao) pelo rgo do Poder Executivo em mbito internacional.


possuem esse status de lei ordinria. A Emenda Constitucional n 45/04 estabeleceu iter procedimental
diferenciado
2
para a recepo de tratados de direitos humanos, que podem ou no ingressar em nosso
ordenamento como normas constitucionais, a depender do rito de aprovao. Resumindo, temos trs
posies sobre os Tratados Internacionais: a) Tratados Internacionais que no so de direitos humanos
continuariam a ser recepcionados como lei ordinria; b) tratados sobre direitos humanos aprovados
pelo quorum e observncia de turnos e emendas constitucionais, tendo a equivalncia destas; e c) os
que no seguiriam essa formalidade, sendo, segundo o STF (Gilmar Mendes), supralegais, ou seja, um
meio-termo entre as normas constitucionais e as leis ordinrias. Nesse sentido, estariam acima das leis
ordinrias, com o condo de revog-las, e abaixo da normas constitucionais.
Bernardo Gonalves Fernandes nos ensina que as normas dos tratados de direitos humanos
constitucionalizadas acrescentam direitos s normas protegidas pelo art. 60, 4, da CR/88 e esto em
consonncia com o sistema constitucional, no podenso ser suprimidas (temo a uma modificao
ampliativa das clusulas ptreas). J se as novas normas constitucionais, oriundas de tratados de
direitos humanos abolirem (ou suprimirem) direitos individuais elas (ainda que normas
constitucionais) no podero prevalecer, devido a proteo referente ao art. 60, 4, da CR/88.
Portanto, devero ser declaradas inconstitucionais.
Embora tenhamos vindo aqui discutir o direito internacional, a importncia que o Brasil deu
recepo dos tratados de direitos humanos, reflexo da nossa recente reestruturao democrtica e
abertura poltica, remete-nos a importantes questes de direito interno: a modificao hierrquica do
ordenamento jurdico, com a assuno de mais uma espcie normativa. Segundo Fernandes, a nova
postura assumida pelo Pretrio Excelso, no que tange estrutura do ordenamento jurdico, peca pelo
excesso, uma espcie de jeitinho brasileiro no amparado constitucionalmente para acomodar alguns
tratados de direitos humanos.
A despeito das particularidades que tangem os tratados de direitos humanos, o sistema brasileiro
de recepo de tratados simples e talvez ainda merea duas observaes: quanto s reservas e quanto
aos vcios de consentimento. Aquelas so uma declarao unilateral do Estado que consente, visando a
excluir ou modificar o efeito jurdico de certas disposies do tratado em relao a esse Estado; estes
so irregularidades quanto formalizao, em afronta a norma de direito publico interno, tocantes
competncia para consentir. Creio que com esta breve apresentao contemplamos de forma crtica o
tema da recepo de tratados internacionais pelo direito brasileiro.

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Devem ser aprovados por 3/5 dos membros de cada Casa do Congresso Nacional e em 2 turnos de votao.