Creacin de delitos de peligro abstracto sin relacin alguna con el bien jurdico
Derecho Penal de riesgo El comportamiento a ser tipificado no se considera previamente como socialmente inadecuado
Se criminaliza para que sea considerado socialmente desvalorado Ejemplos
Derecho Penal medioambiental
Derecho Penal Econmico
Revitalizacin de la creencia en la fuerza conformadora de costumbres del Derecho Penal
Motivacin tica de la nueva criminalizacin: lejana a los comportamientos violentos (ya penalizados)
Comportamientos que trascienden la criminalidad clsica Silva Snchez Se suman otras variables: Creacin de nuevos bienes jurdico-penales Ampliacin de los espacios de riesgos jurdico- penales Flexibilizacin de las reglas de imputacin Relativizacin de los principios poltico- criminales de garanta (Derecho Penal de dos velocidades) Demetrio Crespo
Desmaterializacin del concepto de bien jurdico
La idea de riesgo permitido como bsico en este nuevo Derecho Qu es el Derecho Penal de riesgo? (Hirsch) Debido a que existen grandes riesgos, el Derecho Penal debe renunciar a la percepcin del bien jurdico en aquellos mbitos que tienen relacin con la garanta de futuro. Se deberan someter a revisin los instrumentos legales convencionales. No se pueden resolver los problemas del S XXI con herramientas del S XVIII. Primeros trabajos
Binding 1919
Roxin 1962
Wolter 1981
Frisch 1983
Kratzch 1985
Derecho Penal de riesgo y sociologa Modelos de sociedad: Sociedad confrontada con nuevas condiciones de existencia de la humanidad amenazadas por el peligro (Ulrich Beck) Sociedad de hechos peligrosos, imprevisibles, riesgosos, fuera de control y seguridad (Helga Nowotny y Adalbert Evers) Sociedad cuyos miembros viven con seguridad objetiva e inseguridad desde lo subjetivo (Franz Kaufmann)
Frente a la existencia de riesgos, se exige la proteccin de una sociedad que produce, por su propia estructura, peligros para los bienes jurdicos
Ejemplos: Incendios, medio ambiente, salud pblica, etc. Paz de la Cuesta Aguado
Se abandona el paradigma de la lesin (como dao efectivo)
Formas de tipificacin del riesgo: Delitos imprudentes Delitos de peligro
Adelantamiento de la intervencin del Derecho Penal Se debe actuar:
Con antelacin a la lesin
Sobre conductas, no sobre resultados lesivos
S/ De la Cuesta Aguado Nuevas modalidades de tipos de peligro cada vez ms alejados de la lesin
Incremento en la tipificacin de la imprudencia
Creacin de bienes jurdicos macrosociales o colectivos
Ecodelitos Delitos relacionados con la energa nuclear Ej: Bomba atmica
Se busca evitar la lesin Porque producida la lesin, es intil intervenir
Se pena a quien pone en peligro, no a quien lesiona
Para justificar la pena, se alega la inutilidad de las sanciones administrativas
Se justifica la intervencin penal anticipada en la peligrosidad de la conducta
Funcin simblica ms que de prevencin
Porque finalmente no se aplica el Derecho Penal en estos casos
Est previsto el delito pero no se aplica la ley Delitos de peligro S/ De la Cuesta Aguado Tipifican expresamente mbitos de riesgo en los que se ha podido delimitar la norma de cuidado Se sanciona a quien crea un peligro sin necesidad de constatar la existencia de una concreta lesin
DOGMTICA
DE LOS DELITOS DE PELIGRO
Delitos de lesin Delitos de lesin La accin del autor debe causar un dao materialmente apreciable Es una especificacin del delito de resultado No hace a lo formal sino a lo que est detrs del resultado Se lesin un bien jurdico Ej: Homicidio Delito de resultado: muerte Delito de lesin: bien jurdico vida Ataque al bien jurdico Segn la intensidad del ataque al bien jurdico, se distingue entre: Delitos de peligro: Posible peligro de lesin de intereses Delitos de lesin: La consumacin tpica provoca una prdida directa de valor
Muoz Conde y Garca Arn La lesin del bien jurdico es un concepto normativo.
Puede daarse un bien material (vida), y tambin un bien ideal que no tiene sustrato material (honor).
Tanto la lesin como la puesta en peligro del bien jurdico son REALIDADES TANGIBLES que deben ser objeto de prueba.
Delitos de peligro concreto
El bien jurdico es un elemento del tipo El delito queda consumado cuando se ha producido realmente el peligro Ej. Conduccin temeraria El que condujere un vehculo a motor o un ciclomotor con temeridad manifiesta y pusiera en concreto peligro la vida o la integridad fsica de las personas
Delitos de peligro abstracto Se busca prevenir un peligro GENERAL que afecta a la seguridad colectiva. El peligro a que se refiere el delito es meramente abstracto y no va referido directamente a bienes jurdicos individuales, sino a bienes jurdicos inmateriales COLECTIVOS: Seguridad del trfico automovilstico Equilibrio de sistemas naturales Salud pblica Roxin Delitos de peligro concreto: La realizacin del tipo presupone que el objeto de la accin se haya encontrado realmente en peligro en el caso individual (no se produce el resultado por casualidad).
Delitos de peligro abstracto: La peligrosidad tpica de una accin es motivo para su penalizacin, sin que en el caso concreto se haga depender la punibilidad de la produccin real de un peligro. Maurach y Zipf Delitos de peligro concreto: La accin bsica no genera sin ms el potencial de un dao ulterior, se debe probar el peligro efectivo, y el dolo o la culpa del autor.
Delitos de peligro abstracto: Si, segn la experiencia, el peligro es ms prximo, no precisa el peligro ser elemento del tipo (se castiga sin considerar si se ha generado peligro en el caso concreto o no). Bacigalupo Delitos de peligro concreto: Se requiere que realmente exista la posibilidad de la lesin.
Delitos de peligro abstracto: El tipo penal se reduce a describir una forma de comportamiento que segn la experiencia general representa en s mismo un peligro para el objeto protegido, sin necesidad de que ese peligro se haya verificado.
CONCEPTO DE PELIGRO
Jescheck y Weigend
El peligro es una situacin desacostumbrada e irregular en la que, para un juicio especializado, de acuerdo con las circunstancias concretas imperantes, aparece como probable la produccin de un dao o est prxima la posibilidad del mismo. Muoz Conde y Garca Arn El peligro es normativo y descansa en un juicio de probabilidad de que un determinado bien pueda ser lesionado por el comportamiento realizado, aunque despus esa lesin de hecho no se produzca.
El juicio de peligro es un JUICIO EX ANTE que se emite situndose el juzgador en el momento en que se realiz la accin. Para determinar accin peligrosa: Conocer la situacin de hecho: Conocimiento ontolgico Conocer las leyes de la naturaleza Conocer las reglas de la experiencia Conocer la forma y circunstancia por la que se puede producir la lesin: Conocimiento normolgico Ejemplo Para determinar si A conduca un automvil peligrosamente: 1) SABER: Velocidad Tipo de ruta Tipo de automvil 2) DEDUCIR: Si era probable que en las circunstancias dadas se produjera un accidente y se causara un dao
Horn Teora cientfico-natural del resultado de peligro:
Hay peligro concreto cuando, conocidas las circunstancias, las leyes causales indican que se habra producido la lesin del objeto de la accin. No se produjo por: Razn inexplicable para las ciencias naturales: Un milagro El azar Roxin Teora normativa del resultado de peligro (Schnemann):
No hay manejo causal del autor Pero la determinacin de la causalidad no est en las ciencias naturales sino que se trata de una circunstancia en cuya produccin no se puede confiar. Esto es:
Causas salvadoras: Destreza extraordinaria del amenazado Feliz e indominable concatenacin de otras circunstancias
Las causas salvadoras: no excluyen la responsabilidad del sujeto por el peligro concreto Ejemplo Se debe castigar al conductor que hace un adelantamiento temerario, si quien conduce por el lado contrario se salva por su destreza extraordinaria o por una repentina rfaga de viento:
Porque son circunstancias en las que nadie puede confiar (y no eximen de responsabilidad) Rodrguez Montas
Teoras subjetivas El peligro es hijo de nuestra ignorancia Pronstico ex ante con bases de juicio limitadas Objetivamente solo existe causalidad y no causalidad (imposibilidad) El peligro es solo el pronstico de un observador mal informado: El hombre tiene conocimiento limitado El hombre nunca percibe todas las relaciones fcticas y las leyes causales
El peligro es:
Un juicio sobre hechos trascendentes basado en una cierta situacin del mundo tpicamente reconocida conforme la experiencia, que nos ensea que en ciertas situaciones resulta fcil la produccin de lesiones a bienes jurdicos
El juicio sobre el peligro:
Se funda en un conocimiento parcial e inexacto del mundo o de sus leyes Es algo subjetivo Es un acto emocional Depende de la medida del saber ontolgico y normolgico
Teoras objetivas Von Kries:
El peligro es la posibilidad objetiva de un resultado lesivo Se conocen las relaciones causales generales Solo se habla de peligro en relacin con ciertas condiciones determinadas de forma general
Es peligroso:
El estado de cosas que, en general, representa una elevada probabilidad de produccin de un resultado lesivo
Von Rohland:
Elementos del concepto de peligro:
Probabilidad de un suceso Carcter lesivo
Peligro es:
La mayor o menor probabilidad de un resultado daoso
Es necesario examinar todas las circunstancias del caso concreto para determinarlo Teoras modernas Schrder y Gallas:
El bien jurdico protegido entra en el mbito de eficacia de la accin tpica peligrosa. Se suman criterios valorativos o normativos que aporten una medida objetiva precisa ms all de la referencia a la mayor o menor probabilidad. Los criterios tienen base objetiva pero se basan en la experiencia del juez.
Horn:
El peligro es un estado de las cosas conceptuado o definido. En es un concepto de validez general y no un mero juicio. Aunque para constatar el peligro, es preciso formular un juicio.
Se habla de peligro en supuestos:
Donde no se produce la lesin peligro como no-causa de lesin Donde se produce la lesin peligro como causa de lesin
PELIGRO: ESTADO DE COSAS QUE CAUSA UNA LESIN
AUSENCIA DE LESIN:
NO IMPLICA NEGACIN DE PELIGRO SI NO CAUSA LESIN
ASPECTO POSITIVO: Peligro como posible causa de lesin Se aproxima
ASPECTO NEGATIVO: Peligro como no causa de lesin
En concepto de peligro:
Consideracin de todas las circunstancias del caso concreto Desconocimiento de las razones por la que no se poda producir el resultado: No se sabe POR QU no se ha producido la lesin PELIGRO S/ HORN
ESTADO DE COSAS QUE CONFORME A LA LEY DE LA EXPERIENCIA QUE ES UNA LEY ABSTRACTA ES REGULARMENTE CAUSA DE LESIN Y LA NO PRODUCCIN DE LA LESIN NO PUEDE EXPLICARSE MEDIANTE UNA CONCRETA LEY DE IMPOSIBILIDAD Concepto normativo de peligro
Peligro s/ Schnemann:
Salvacin del bien jurdico Por factores atpicos Que escapan al control del hombre
Peligro s/ Demuth:
Resultado tpico que cumple funcin interpretativa o de filtro Seleccin de acciones especialmente aptas para lesionar Entre todas las acciones peligrosas
Sentimiento o impresin de desvalor similar al de la lesin (para la generalidad y para el autor) El peligro representa: Realidad social Aguda crisis para el BJ Sensacin de amenaza
Funcin de prevencin general Adelantamiento de la proteccin de BJ
Posibles causas salvadoras:
Dependen de la CASUALIDAD No se puede confiar en ellas Inseguridad
PELIGRO ES:
AMENAZA A UN BJ YA NO DOMINABLE A TRAVS DE LOS MEDIOS NORMALES DE DEFENSA
DELITOS DE PELIGRO ABSTRACTO
Binding Puesta en peligro difcil de probar
Existencia de peligro acciones peligrosas
PRESUNCIN JURIS ET DE JURE respecto de la peligrosidad del comportamiento
El comportamiento no es peligroso en concreto (no se puede probar) sino que es peligroso ABSTRACTAMENTE.
Beling La ley penal sanciona una accin en virtud del peligro que sta normalmente representa Incluso en el caso que no haya sido peligrosa in concreto
El juez NO NECESITA COMPROBAR la puesta en peligro. La prueba de la no peligrosidad no excluye la sancin. Kaufmann
Incompatibilidad con principio de culpabilidad
La culpabilidad se presume sin prueba en contrario Schrder
No se puede basar en una presuncin sin admitir prueba en contrario
Se debe admitir prueba en contrario del peligro que representa la accin Bacigalupo (explica a Schrder) Delitos de peligro abstracto:
1) Determinado Admite prueba en contrario Ej: incendio agravado
1) Indeterminado (no se puede determinar en qu direccin se producira el peligro que capta la ley) No admite prueba en contrario Ej: infracciones de trfico, tenencia de armas, trfico de drogas Bacigalupo (critica a Schrder) Los tipos penales de peligro indeterminado atentan contra el principio de legalidad Peligro indeterminado = tipo indeterminado
La indeterminacin legislativa no puede compensarse con una presuncin juris et de jure CONTRA el autor
Cerezo Mir
Define peligro para delitos de peligro concreto
Critica legalidad de delitos de peligro abstracto
Juicio de peligro juicio de previsibilidad objetiva
Juicio EX ANTE: Si EX POST el resultado no se produjo: Accin no peligrosa
Juicio realizado por persona inteligente (JUEZ) Colocado en posicin del AUTOR En el momento del comienzo de la accin Teniendo en cuenta circunstancias en concreto Cognoscibles por persona inteligente Ms circunstancias conocidas por autor Ms experiencia comn / cursos causales
Si la produccin del resultado aparece como NO ABSOLUTAMENTE IMPROBABLE, la accin era peligrosa (= causalidad adecuada)
No basta con que el resultado fuera objetivamente previsible.
Peligro: cualidad de la accin accin peligrosa
Resultado de peligro: Un BJ entra en el radio de la accin peligrosa Su lesin aparece como no absolutamente improbable
El concepto de peligro es un ELEMENTO NORMATIVO del tipo penal.
Accin tpica juicio de valor implcito (usos sociales, tica social, etc.)
Rodrguez Montas
Accin tpicamente peligrosa o peligrosa en abstracto peligrosidad tpica
No se exige que en el caso concreto se haya puesto efectivamente en peligro el BJ
PERSPECTIVA EX ANTE: Peligrosidad de la accin
PERSPECTIVA EX POST: Resultado de peligro
Distincin paralela (discutida):
Delitos de peligro comn o general Objeto del peligro comn: colectividad
Delitos de peligro individual
Tercera categora:
Delitos de peligro abstracto-concreto Ej: fabricar alimentos que daan la salud humana
Atae al juez, no al legislador, la constatacin del peligro ( peligro concreto) Pero el juez considera peligrosidad sin ver circunstancias concretas ( peligro abstracto)
Roxin Afectan principio in dubio pro reo Porque puede llegar a condena en base a prueba no clara
Debe depender la punibilidad de una infraccin del cuidado debido en el sentido de los delitos imprudentes: PELIGRO DE RESULTADO SIN NECESIDAD DE RESULTADO
DELITOS DE PELIGRO ABSTRACTO
=
DELITOS DE IMPRUDENCIA SIN CONSECUENCIAS Schnemann Modifica posicin de Roxin:
No depende de la infraccin objetiva del cuidado debido, sino de la SUBJETIVA.
Hay punibilidad si el autor deja de observar solamente las medidas de precaucin subjetivamente requeridas desde su perspectiva Frisch
Sustituye los delitos de peligro abstracto
Por delitos de aptitud
Se acenta la concreta aptitud EX ANTE de la conducta para provocar los resultados que hay que evitar Casos Roxin Clsico delito de peligro abstracto: Incendio provocado grave Acciones masivas Conduccin bajo influencia de bebidas (funcin preventiva an en despoblado crtica a Roxin) Delitos con BJ intermedio espiritualizado Adm. Pblica: cohecho, falso testimonio Delitos de aptitud abstracta Difamacin, incendio provocado menos grave
Conclusiones Se exige el dolo o se lo presume? Se exige dolo general o es suficiente un dolo de peligro? Se exige el peligro o se lo presume? Derecho Penal liberal o Derecho Penal de riesgo? Se deja de lado el concepto de BJ por el de seguridad?
En los delitos de peligro:
Se atacan derechos fundamentales en nombre de la prevencin