La maternidad subrogada: un caso prctico

Por Montserrat Fortuny Berenguer

24.10.2013
1. Introduccin
La gestacin por sustitucin ab initio no se admite en nuestra !egis!acin. "s#
!o se$a!a e! art. 10 de !a L.%.&.'.". (o obstante) !a *.+.&.(. por medio de !a
reso!ucin de , de -ebrero de 2.00, y !a .nstruccin de / de octubre de 2.010
admite !a inscripcin de !os nacidos ba0o estas t1cnicas mediante !a aportacin
de ciertos documentos o 2entencia.
Los 3ue abogan para !a admisin de !a maternidad subrogada !o 4acen ba0o !os
argumentos de! derec4o a !a procreacin y para so!ucionar !os prob!emas de
!as pare0as in-1rti!es. 5na 6e7 nacido e! 4i0o por esta t1cnica otra de !as ra7ones
e8istentes es !a de !a proteccin a! menor. 9Pero 3ue ocurre cuando !os
presuntos padres rompen su re!acin de pare0a) con !os 4i0os nacidos por
gestacin por sustitucin:. ;n estos supuestos se pueden dar circunstancias
di-erentes en cada caso. (o obstante) con e! caso 3ue e8pondremos a
continuacin) ana!i7ando di-erentes supuestos 0urisprudencia!es en derec4o
comparado y !as teor#as e8istentes en t1cnicas de reproduccin asistida en
caso de ruptura de !a pare0a) en !a so!ucin 3ue se de debe primar e! bene-icio
a! menor.
2. Exposicin del supuesto
Marta <. y =aime P. 4ab#an sido pare0a sentimenta! desde e! 2.00> 4asta e!
2.010. Marta estaba di6orciada y ten#an dos 4i0os de su anterior re!acin. Por su
parte =aime ostentaba e! estado ci6i! de so!tero y no ten#a 4i0os.
Marta 4ab#a su-rido cncer de mama y de0o e! tratamiento para !a pre6encin
de esta en-ermedad a -in de inseminarse arti-icia!mente en e! 200?) a -in de
tener un 4i0o com@n su pare0a) =aime) inseminacin 3ue resu!t -a!!ida.
Posteriormente ante e! deseo de tener descendencia =aime y Marta) y ante !os
prob!emas de Marta para !ograr una gestacin) contratan una madre de
a!3ui!er en ;;.55.) !o cua! dio !ugar a una 4i0a 3ue naci en e! 2.010. (acida !a
4i0a se rompe !a re!acin entre =aime y Marta) y e! primero inscribe !a -i!iacin
de Marta como 4i0a so!o de 1! en ;;.55. y !ogra tambi1n inscribir en e! &egistro
Ai6i! espa$o! !a -i!iacin de !a menor como 4i0a e8c!usi6a.
;n e! 2.012 Marta interpone una demanda so!icitando un r1gimen de 6isitas a
su -a6or de !a menor) a!egando 3ue e!!a es !a madre de 1sta. =aime se opone a
esta demanda se$a!ando 3ue !a menor era un proyecto so!o de 1!) 3ue e!
contrato de maternidad subrogada so!o esta a su nombre) 3ue en !a inscripcin
en e! &egistro Ai6i! so!o consta !a -i!iacin respecto a 1! de !a menor) y 3ue e!
r1gimen de 6isitas de !a menor con Marta determinara una con-usin de ro!es
para !a menor.
;! =u7gado de 1B .nstancia resue!6e en sede de medidas) despu1s de !a prueba
aportada en !a 3ue constan una pericia! psico!gica de cada parte) una serie de
datos aportados por !a parte demandante en !os 3ue se in-iere 3ue e!
nacimiento de !a menor mediante !a maternidad subrogada era un proyecto
com@n de Marta y =aime) y !a documenta! aportada por e! demandado en !a
3ue consta 3ue e! contrato de gestacin por a!3ui!er era so!o a nombre de 1! y
!a inscripcin en e! &egistro Ai6i! espa$o! de !a -i!iacin de !a menor so!o a
nombre de 1!) otorgar un r1gimen de 6isitas a Marta de !a menor) entendiendo
3ue e! nacimiento de !a misma era un proyecto com@n entre Marta y =aime y
3ue -a6orece a !a menor e! r1gimen de 6isitas con Marta) despu1s de atendidos
!os peritos psic!ogos.
2.1. Posib!es so!uciones a este caso
aC Posiciones acerca !a maternidad subrogada.D
;8iste posiciones 3ue -undamentan esta pro4ibicin se$a!ando 3ue es contraria
a !a dignidad de !a mu0er y a! orden p@b!ico espa$o!. "s#) B;&A<E.%F
&<*&G+5;F A"(<H1I mani-iesta 3ue !a maternidad subrogada es contraria a
!a dignidad 3ue nuestra Aonstitucin y nuestra sociedad concede a !a mu0er. ;n
este sentido puede pensarse en !o 3ue sue!e !!amarse gran0as de mu0eres) en
!a 3ue a!gunas de e!!as por su precariedad econmica se con6ierten en madres
gestantes a -in de recibir un pecu!io a cambio de gestar un 4i0o y drse!o
despu1s de recibir esta contraprestacin a! padre o padres 3ue 4an ad3uirido
6ersus a! ni$o e! derec4o de ser!o a tra61s de un contrato. ;sta gestacin por
sustitucin puede menoscabar a !as madres de a!3ui!er) ya 3ue no tiene en
cuenta !as e8pectati6as emociona!es e inte!ectua!es 3ue puede ad3uirir !a
madre gestante durante e! embra7oH2I. ;!!o ser#a contrario a !a dignidad
4umana consagrado en e! art. 10 de !a A.;.H3I Juedando de-inido e! orden
p@b!ico espa$o! en e! mismo sentido e8puestoDser contrario a !a dignidad de !a
mu0er en !os t1rminos 3ue e8pone !a A.;.
Por otra parte) podr#amos se$a!ar a -a6or de !a maternidad subrogada 3ue esta
institucin determina !a posibi!idad de tener 4i0os a pare0as in-1rti!es y a
matrimonios 4omose8ua!es. ;!!o tendr#a su -undamento en e! derec4o de
procrear como deri6ado de! derec4o a !a persona y de !a persona!idad tambi1n
estab!ecido en e! art. 10 de !a A.;. H4I Por otro !ado tambi1n podr#amos a$adir
3ue admitiendo !a !ega!idad de !a gestacin por sustitucin muc4as pare0as no
tendr#an 3ue 4acer e! !!amado turismo reproducti6o 4ac#a a!gunos estados de
(orte "m1rica o !a .ndia donde se permiteH/I.
;ntres estas dos posiciones podr#amos estab!ecer una tesis mi8ta. "s#) pues) si
se 4a se$a!ado en contra a !a gestacin por sustitucin 3ue es un ata3ue a !a
dignidad de !a mu0er) ya 3ue !a madre de a!3ui!er nunca puede tener una
decisin p!enamente 6o!untaria e in-ormadaH>I) y 3ue genera!mente esta su-re
precariedad econmica) y a -a6or 3ue es un medio 3ue tiene !as pare0as
in-1rti!es para conseguir su derec4o a procrear) cabr#a se$a!ar 3ue podr#a
permitirse mediante un acto gratuito y rea!i7ado con e! m8imo rigorD
in-ormacin) asistencia a !a madre gestanteDcomo ocurre en !os supuestos
c!#nicos de donaciones de m1du!a sea en !os 3ue e! donante es un -ami!iar o
amigo. Por otra parte) cabe se$a!ar 3ue en .ng!aterra y en +recia se admite !a
maternidad subrogada pero s!o como acto gratuitoH?I) sin per0uicio 3ue se
indemnice a !a madre gestante.
bC "dmisin de !a maternidad subrogada en nuestro ordenamiento.D
;! art. 10 de !a L.%.&.'.". se$a!aK 1. 2er nu!o de p!eno derec4o e! contrato
por e! 3ue se con6enga !a gestacin) con o sin precio) a cargo de una mu0er
3ue renuncia a !a -i!iacin materna a -a6or de! contratante o de un tercero.
2. La -i!iacin de !os 4i0os nacidos por gestacin de sustitucin ser
determinada por e! parto.
3. Jueda a sa!6o !a posib!e accin de rec!amacin de !a paternidad respecto
de! padre bio!gico) con-orme a !as reg!as genera!es..
Aon !o cua! seg@n e! tenor !itera! de este precepto no esta permitido en ;spa$a
!os 4i0os nacidos mediante !a gestacin por sustitucin.
(o obstante !a *.+.&.(. en su &eso!ucin de 1L de -ebrero de 2.00, admite !a
inscripcin en e! &egistro Ai6i! espa$o! de unos geme!os nacidos por gestacin
por sustitucin en Aa!i-ornia se$a!ando 3ue e! documento aut1ntico e8tran0ero)
con -uer7a en ;spa$a seg@n !as !eyes o !os tratados internaciona!es) es t#tu!o
su-iciente para inscribir e! 4ec4o de 3ue da -e) por !o 3ue e! registrador deb#a
inscribir a !os ni$os como 4i0os de dos 6arones en 6irtud de !os certi-icados de
nacimiento e8pedidos en 2an *iego MAa!i-orniaC aun3ue !e conste 3ue no es
rea! !o e8presado en !os mismos. N !a .nstruccin de dic4a *ireccin +enera!
de -ec4a / de octubre de 2.010) se$a!a 3ue podrn inscribirse !os nacidos
mediante maternidad subrogada si e8iste reso!ucin 0udicia! 3ue dec!ara dic4a
-i!iacin.
;n cambio !a 2entencia de -ec4a 23 de no6iembre de 2.011 de !a "udiencia
Pro6incia! de Ea!encia M2eccin 10BC) rec4a7a !a posibi!idad de inscribir !os dos
menores nacidos por gestacin por sustitucin en 2an *iego) a!egando !a
pro4ibicin de !a maternidad subrogada en *erec4o espa$o!) y 3ue !a misma
atenta contra !os arts 10.1) 1/ y 3,)2 de !a A.;. y e! art. 12?1 y 12?/ de! A.A.
cuando se$a!a 3ue e! ser 4umano esta -uera de! comercio de !os 4ombres.
" tenor de estas disposiciones 4emos de tener en cuenta) como !os propios
padres de !os menores a!egaban) 3ue en caso de no inscripcin e! destino de
!os menores ser#a ir a un or-anato o ser de6ue!tos a !os ;stados 5nidos donde
tambi1n su-rir#an un destino simi!ar. 2iendo e!!o contrario a !a Aon6encin
sobre !os *erec4os de! (i$o de 20D11D1,/,) y a !a L.<rg. 1O1,,>) de 1/ de
enero de Proteccin =ur#dica de! Menor.
"s#) pues) como 4emos se$a!ado anteriormente) si !a maternidad subrogada
puede ser una so!ucin para pare0as in-1rti!es 3ue 3uieren e0ercitar su derec4o
a !a procreacin) no y1ndose en contra de! principio de !a dignidad de !a mu0er
si este acto -uese gratuito y con e! -in de ayudar a !a pare0a in-1rti!) esta deber#a
permitirse) no siendo e!!o contrario a! principio proc!amado por nuestra
Aonstitucin y e! Adigo Ai6i! 3ue determina 3ue !os seres 4umanos estn
-uera de! comercio de !os 4ombres. Por otro !ado cuando e! 4i0o 4a nacido por
medio de !a gestacin por sustitucin se debe proteger a este 4i0o de -orma 3ue
tenga un desarro!!o adecuado ta! como proc!ama !a Aon6encin sobre !os
*erec4os de! (i$o y !a Ley <rgnica de Proteccin =ur#dica de! Menor.
cC 2o!ucin a nuestro caso.D
;! supuesto 3ue 4emos p!anteado !o podemos so!ucionar a tra61s de !as
directrices 3ue 4emos se$a!ado a! admitir !a gestacin por sustitucin) !as
so!uciones de di6ersos !itigios en derec4o comparado 3ue se re-ieren a como
so!ucionar !os prob!emas creados con !a reproduccin asistidacuando e8iste
contro6ersia entre !as partes y !as posib!es so!uciones de 3ue inter1s debe
pre6a!ecer en e! con-!icto estab!ecidas en !a doctrina) e8poniendo en primer
!ugar a!gunos casos sobre derec4o comparado.
c.1C Fi!oso-#a respecto a !a maternidad subrogada.D
(uestra posicin respecto a !a maternidad subrogada es admitir!a siempre 3ue
sea una so!ucin a! derec4o de procreacin de pare0as in-1rti!es) pero en base
de 3ue sea un acto gratuito) para 3ue este derec4o -undamenta! pueda
desarro!!arse sin tener esco!!os) es decir) e6itando !as !!amadas gran0as de
mu0eresDa3ue!!as 4embras 3ue por su precariedad econmica se prestan a ser
madres de a!3ui!er por recibir una contraprestacinD) y 3ue se pre6ean !os
sentimientos de !a madre gestante en todo momento de !a gestacin y en e!
partoDcomo se$a!an !as teor#as ec!1cticas acerca de !a maternidad
subrogadaHLI. ;! supuesto permisi6o ser#a como e! de! amigo 3ue dona un
rgano suyo a 3uien !o necesita por prescripcin m1dica.
;! supuesto 3ue nos ocupa nos un acto gratuito) sino oneroso pues =aime
4ab#a tenido su 4i0a mediante gestacin por sustitucin en ;;.55) a cambio de
precio o contraprestacin.
(o obstante tambi1n 4emos se$a!ado 3ue !a *.+.&.(. permite !a inscripcin de
un 4i0o nacido por gestacin por sustitucin presumib!emente a tra61s de un
contrato oneroso. .nscripcin 3ue -ue impugnada por e! Ministerio Fisca!. "nte
e!!o ya 4emos se$a!ado uno de !os argumentos por parte de !os padres para
3ue !a inscripcin pre6a!eciese: 3ue suerte tendr e! menor si no es 4i0o
nuestro) se en6iara a un or-anato o tendr un destino simi!ar. "nte e!!o !a
doctrinaH,I se$a!a 3ue !os derec4os de !os 4i0os nacidos ba0o t1cnicas de
reproduccin asistida no pueden tener unos derec4os di-erentes a !os nacidos
de -orma natura!. ;!!o comprende !os derec4os constituciona!es de! derec4o a
!a sa!ud tanto -#sica como ps#3uico y e! derec4o a! !ibre desarro!!o de !a
persona!idad) y en e! caso de probarse 3ue e! por !a denegacin de !a
inscripcin) e! menor 3uedar mermado de estos derec4os constituciona!es)
deber primar e! principio de -a6or -i!ii.
Aon esta -i!oso-#a respecto a !a maternidad subrogada y tras!adada en e! caso
3ue nos ocupa y ap!icando e! principio de! -a6or -i!ii) y atendiendo 3ue !os
in-ormes psico!gicos dictaminaron 3ue era -a6orab!e para !a menor tener un
r1gimen de 6isitas con !a demandante) podemos se$a!ar 3ue e! "uto de!
=u7gado de 1B .nstancia es correcto.
c.2C =. Mcd.6. P.L. and B.M.
;ste caso -ue resue!to por e! %.2. ir!and1s en -ec4a 10D12D0,. Los 4ec4os de!
mencionado supuesto son !os siguientes: una pare0a de dos mu0eres 4ab#a
conseguido tener un 4i0o mediante inseminacin arti-icia!) e! esperma -ue
donado por un amigo de ambas 4omose8ua!. Posteriormente) !a re!acin de !a
pare0a de !as dos mu0eres se deterior con e! donante) entre otras causas) ya
3ue e! amigo se opon#a 3ue !as dos mu0eres se -ueran a 6i6ir con e! menor en
"ustra!ia. Fina!mente e! %.2. in6ocando e! inter1s superior de! menor reso!6i
3ue e! donante tu6iera un r1gimen de 6isitas con e! menor una 6e7 a! mes.
"tendiendo este supuesto enunciado con nuestro caso enunciado a! principio)
cabe se$a!ar 3ue es correcta !a so!ucin estab!ecida por e! %ribuna! de
.nstancia) ya 3uedando probado 3ue !a menor era un proyecto com@n entre
demandante y demandado) aun3ue @nicamente en e! &egistro Ai6i! constaba
so!o como 4i0a de! demandado) y atendiendo !os in-ormes psico!gicos !os
cua!es se$a!aban 3ue un r1gimen de 6isitas era bene-icioso para !a menorD
atendiendo e! inter1s de! menorDera !gico estab!ecer un r1gimen de 6isitas a
-a6or de !a demandante.
c.3C (a4mani 6. (a4mani Mcaso israe!#C.
;n este caso se trata de! tema de !a posibi!idad de !a esposa) una 6e7 so!icitado
e! di6orcio por e! marido) de poder imp!antar !os preembriones de 1ste a una
madre de a!3ui!er. ;! supuesto es e! siguiente: e! matrimonio -ormado por &ut4
y *anie! (a4mani) se casaron en 1,L4) ante !a imposibi!idad de &ut4 de tener
4i0os) por 4ab1rse!e e8tirpado e! @tero como a consecuencia de un cncer
cer6ica!) so!icitaron 3ue !os preembriones creados con gametos de *anie!
-ueran imp!antados a una madre subrogadaK e! +obierno de .srae! autori7 3ue
!os preembriones de! marido -uesen imp!antados a una madre de a!3ui!er en e!
e8tran0ero) pero antes 3ue !os preembriones -uesen tras!adados a !os ;;.55.)
*anie! so!icit e! di6orcio y no consinti 3ue 1stos -ueran imp!antados a una
madre subrogadaK &ut4 impugn esta decisin y e! %.2. israe!# sentenci a
-a6or de &ut4) ba0o e! argumento 3ue decidir !o contrario mermar#a !os deseos
de 1stos a procrear.
;ste supuesto enunciado tambi1n sir6e para se$a!ar 3ue !a so!ucin
estab!ecida por e! =u7gado de 1B .nstancia es !a correcta. "s#) pues) aun3ue
Marta tu6iese dos 4i0os de una re!acin anterior) sus derec4os de procreacin)
por !a en-ermedad de cncer 3ue padec#a) @nicamente pod#an !!e6arse a cabo
mediante un 6ientre de a!3ui!er.
c.4C ;6ans 6. t4e 5.P.
;ste supuesto !o so!ucion e! %;*'. ;! supuesto es e! siguiente: en e! a$o
2.000 (ata!ie y 'oQard decidieron tener un 4i0oK sin embargo) en e! 2.001)
(ata!ie !e -ueron diagnosticados tumores precancer#genos en ambos o6arios a
3ue deb#a someterse con urgencia a una e8traccin de a!gunos 6u!os) pero
otros de e!!os pudieron e8traerse a -in de imp!antar en e!!os preembriones de
'oQard y resguardar para ambos su derec4o a procrear. Para todo e!!o y
constando e! consentimiento de !os dos para esta -ecundacin) -irmaron un
acuerdo mediante e! cua! en caso de di6orcio e! consentimiento deb#a
reno6arse cada a$o. "! cabo de un tiempo (ata!ie y 'oQard se di6orciaron) y
1ste @!timo se opuso a !a uti!i7acin de !os preembriones. ;! caso -ue e!e6ado a!
%;*' por (ata!ie ante !as negati6as de !os tribuna!es de su pa#s de acceder a
sus deseos. ;! %;*' decidi a -a6or 'oQard) ya 3ue en e! acuerdo e8ist#a una
c!usu!a en 3ue e! consentimiento para !a -ecundacin se pod#a re6ocar) no
obstante 4ubo dos 6otos particu!ares en contra 3ue se basaban 3ue -rente a!
derec4o 3ue !a mu0er -uera madre) -rente a! derec4o de! 4ombre 3ue no 3uer#a)
1ste e!iminaba por comp!eto e! de !a primera.
;! caso enunciado tambi1n sir6e para se$a!ar 3ue !a so!ucin estab!ecida por e!
=u7gado de 1B .nstancia es !a correcta. ;n e! supuesto estab!ecido a! inicio)
aun3ue en !a inscripcin de! &egistro ci6i! so!o constase !a -i!iacin de !a menor
respecto a =aime) e8ist#a un acuerdo entre !os dos 3ue !a menor ser#a 4i0a de
ambos) es decir 3ue esta era un proyecto de !os dosDaun3ue este acuerdo
estu6iera probado so!o por indiciosDy con !o cua! e8ist#a e! consentimiento de
ambos para 3ue !a menor nacida por gestacin de a!3ui!er -uera 4i0a com@n.
Por tanto) era !gico estab!ecer un r1gimen de 6isitas para !a madre.
c./C .n re Marriage o- Mosc4etta.D
;ste supuesto -ue resue!to en 1,,4. ;! caso se estab!eci en una demanda de
di6orcio interpuesta por Aynt4ia Mosc4etta) en !a cua! se so!icitaba 3ue se
estab!eciese a su -a6or !a -i!iacin materna de una ni$a nacida durante e!
matrimonio) pero concebida a partir de !os 6u!os de una madre subrogada y
esperma de! entonces marido de !a demandante. ;! %ribuna! de "pe!aciones de
Aa!i-ornia dec!aro padres de !a menor e! marido de Aynt4ia y !a madre
subrogada) !a cua! tambi1n se person en e! procedimiento rec!amando !a
maternidad a su -a6or. Pero se !e concedi a Aynt4ia un derec4o de 6isitas a su
-a6or respecto a !a ni$a.
Aon !a e8posicin de este caso podemos se$a!ar 3ue !a so!ucin de! =u7gado
de 1B .nstancia es correcto) ya 3ue por !os 6#ncu!os de pare0a 3ue ten#an =aime
y Marta en e! momento de! nacimiento de !a menor mediante maternidad
subrogada) se !e debe conceder a Marta un r1gimen de 6isitas respecto a !a
menor.
c.>C %eor#as acerca de !a determinacin de !a -i!iacin por reproduccin asistida
en caso de ruptura.D
;8isten teor#as 3ue -a6orecen de -orma c!ara !a posicin de! "uto de Medidas
se$a!ado en e! encabe7amiento.
5na de estas teor#as !as propuestas desde una perspecti6a de g1neroH10I) y)
en concreto !as surgidas en un inicio !!amadas corrientes !ibera!es. Las
corrientes !ibera!es se$a!an 3ue !as t1cnicas de reproduccin asistida
promue6en e! deseo de tener 4i0os de -orma espontanea y 6o!untaria
so!ucionado prob!emas de in-erti!idadK con !o cua! 6isto e! caso 3ue nos ocupa
ante !a in-erti!idad de !a demandante) 1sta e!igi ser madre a tra61s de una
gestacin por sustitucin.
<tra de e!!as es !a basada en !a 6o!untad inicia! de !as partesH11I. 2eg@n esta
teor#a !a aceptacin de participar en un programa de t1cnicas de reproduccin
asistida imp!ica un acuerdo imp!#cito por parte de !os -uturos padre y madre de
tener un 4i0o ba0a estas t1cnicas de reproduccin. Por tanto en e! caso 3ue nos
ocupa e! sometimiento de !a demandante a t1cnicas de reproduccin asistida y
!os 4ec4os conc!uyentes en e! tiempo 3ue dur !a gestacin por sustitucin y e!
nacimiento de !a 4i0a por estas t1cnicas prueban 3ue !a 6o!untad inicia! de !as
partes era tener un 4i0o por este medio.
(o -a6orecer#an de -orma c!ara !a posicin de! "uto de Medidas se$a!ado en e!
encabe7amiento !a teor#a de! consentimiento mutuoH12I) !a cua! considera
!eg#timo e! cambio de opinin de una de !as partes) ni tampoco !as teor#as
desde una perspecti6a de g1nero !!amadas radica!esH13I) ya 3ue 1stas son
contrarias a !as t1cnicas de reproduccin asistida) ya 3ue estas suponen una
desigua!dad de c!ases) pues so!o pueden acceder a e!!as !as mu0eres 3ue 6i6en
en circunstancias socia!es ms -a6orecidas.
3. Conclusiones
1.DLa admisin de !a gestacin por sustitucin tiene esco!!os. Los principa!es se
centran en !a admisin de !a misma con e! carcter de contrato oneroso) pues
suponen una contra6encin a! principio de !a dignidad de !a persona 4umana
circunscrita sobre todo en !a dignidad de !a mu0er gestanteDprecariedad
econmica) -a!ta de pre6isin de !as emociones de estas mu0eres...D. (o
obstante si tenemos en cuenta e! derec4o de procreacin 3ue tienen pare0as
in-1rti!es se 4abr#a de admitir !a maternidad subrogada como acto gratuito)
como !o con-iguran !a !egis!acin de .ng!aterra y +recia) y teniendo en cuenta
!as emociones de !a madre gestante en cada momento) so!ucionndose) as#) !a
posibi!idad 3ue tienen de procrear pare0as in-1rti!esK siendo esta posibi!idad
e3ui6a!ente a !os trasp!antes m1dicos rea!i7ados por amigos o parientes.
2.D;n e! ordenamiento espa$o! en principio no se admite !a maternidad
subrogada por !o dispuesto en e! art. 10 de !a L.%.'.&.". (o obstante !a
*.+.&.(. mediante &eso!ucin de -ec4a 1L de -ebrero de 2.00, admiti !a
inscripcin en e! &egistro Ai6i! espa$o! de dos geme!os nacidos por gestacin
por sustitucin en Aa!i-ornia tan so!o mediante e! t#tu!o de inscripcin de este
pa#s. Por su parte !a *.+.&.(. mediante .nstruccin de -ec4a / de octubre de
2.010 admite !a inscripcin de menores nacidos mediante maternidad
subrogada siempre 3ue e8ista sentencia 0udicia! 3ue as# !o dec!are. (o obstante
!a 2entencia de -ec4a 23 de no6iembre de 2.011) de !a "udiencia Pro6incia! de
Ea!encia M2eccin 10BC estim e! recurso de! Ministerio Fisca! interpuesto contra
!a inscripcin de nacimiento 3ue admiti !a &eso!ucin de !a *.+.&.(. de -ec4a
1L de -ebrero de 2.00,. La citada 2entencia basaba !a inadmisin de !a
inscripcin en !os -undamentos de! orden p@b!ico espa$o! y 3ue !os seres
4umanos son res e8tracomercium) !os demandados) !os cua!es pretend#an !a
inscripcin) a!udieron) entre otros argumentos) e! principio de proteccin a!
menor.
3.D;s procedente se$a!ar como correcta !a so!ucin de otorgar r1gimen de
6isitas respecto a! menor nacido mediante gestacin por sustitucin en caso de
ruptura de !a pare0a a! componente de !a misma 3ue no tiene !a inscripcin de
!a -i!iacin a su -a6or o 3ue e! contrato de gestacin no se 4i7o a su nombre)
siempre 3ue !a 6o!untad inicia! de !as partes era tener 4i0os en com@n y e!!o
bene-icie a! menor. "s#) !o se$a!a !a 0urisprudencia en e! derec4o comparado
atendiendo !os prob!emas de in-erti!idad de !as pare0as y di6ersas teor#as
respecto !a -i!iacin nacida por !as t1cnicas de reproduccin asistida en casos
de ruptura.
BIBLIOGRAFA
B;&A<E.%F &<*&G+5;FDA"(<)&: 'i0os made in Aa!i-ornia. "ran7andi
Ai6i!DMercanti! num. 3O2.00,.
F"&(R2 "M<&R2) ;: .nscripci a ;spanya de !a -i!iacin deri6ada de !Sacc1s
a !a maternitat subrogada a Aa!i-ornia. .n*ret. +ener. 2.010.
F"&(R2 "M<&T2) ;: Aonsentimiento a !a reproduccin asistida. Arisis de
pare0a y disposicin de embriones. ;d: "te!ier. 2.011.
F"&(R2 "M<&T2) ;) y +"&&.+" +<&.(") M: Mares: Poden ser m1s
dSuna. .n*ret. <ctubre. 2.00/.
'5"L*; M"(2<) %: *e nue6o sobre !a -i!iacin de !os nacidos mediante
gestacin contratada. "ran7andi Ai6i!DMercanti!. 10O2012.
L"A&5F B;&*;=<) =.L.: ;!ementos de *erec4o Ai6i!. .E. Fami!ia. ;d:
*yUinson. 200L.
J5.V<(;2 ;2AWM;F) ": *ob!e -i!iacin paterna de geme!os nacidos en e!
e8tran0ero mediante maternidad subrogada. .n*ret. =u!io. 2.00,.
&<A" %&."2) ;: La incidencia de !a inseminacinD-ecundacin arti-icia! en !os
derec4os -undamenta!es y su proteccin 0urisdicciona!. ;n La -i!iacin a -ina!es
de! sig!o XX. .. Aongreso Mundia! Easca. *epartamento de *erec4o Pri6ado.
5ni6ersidad de! Pa#s Easco. 1,LL.
2"L"2 A"&A;LL;&) ": ;! &egistro Ai6i! y !a -i!iacin surgida de !a gestacin
por sustitucin. &e6ista "ran7adi *octrina! 10O2.011.
MM<(%2;&&"% F<&%5(N B;&;(+5;&. "bogado Fisca! sustituta de! %2=A
de Aata!u$aC.
Notas
H1I E1ase. Berco6it7 &odr#gue7 Aano) &.: 'i0os made in Aa!i-ornia. "ran7andi
Ai6i!DMercanti!) nY 3O200,) pg. 2.
H2I "s#) Farns "mors) ;: .nscripci a ;spanya de !a -i!iacin deri6ada de
!Sacc1s a !a maternitat subrogada a Aa!i-ornia. .ndret) enero 2.010) pg..L) a!
e8poner !as posiciones 3ue son contrarias a !a maternidad subrogada.
H3I "s#) &oca %rias) ;: La incidencia de !a inseminacinD-ecundacin arti-icia!
en !os derec4os -undamenta!es y su proteccin 0urisdicciona!. ;n ... Aongreso
Mundia! Easco) La Fi!iacin a -ina!es de! sig!o XX. *epartamento de *erec4o
Pri6ado. 5ni6ersidad de! Pa#s Easco. 1,LL) pgs. 4/ y 4>.
H4I ;n este sentido &<A" %&."2) ;.) ob.cit) pg. 2, -undamenta e! derec4o a
procrear como deri6ado de! derec4o a !a persona!idad.
H/I F"&(R2 "M<&R2) ;.) .nscripci...) ob.cit.) pg. ?) se$a!a 3ue cada 6e7
es ms 4abitua! 3ue pare0as espa$o!as 3ue no pueden gestar un 4i0o) y
particu!armente pare0as gays) se desp!a7an a !ugares donde !a maternidad
subrogada es !ega!.
H>I Eid. F"&(<2 "M<&R2) ;) .nscripci...) ob.cit.) pg. >) y &<A" %&."2) ;)
ob.cit) pg. 4>) se$a!ando 3ue !a maternidad subrogada comporta una gra6e
!esin de !a dignidad 4umana) muy especia!mente cuando !a operacin se
rea!i7a por medio de un contrato oneroso.
H?I Para ms in-ormacin sobre !a gestacin en sustitucin de estos pa#ses) 6id.
J5.V<(;2 ;2AWM;F) ": *ob!e -i!iacin paterna de geme!os nacidos en e!
e8tran0ero mediante maternidad subrogada. .n*ret. =u!io. 2.00,) pgs. 31 a 3/.
HLI Eid sobre estas teor#as) F"&(<2 "M<&R2) ;: .nscripcin...) ob.cit)
pg.>.
H,I Eid. &<A" %&."2) ;) ob.cit) pgs. 3/ a 41.
H10I Eid. F"&(R2 "M<&<2) ;: Aonsentimiento a !a reproduccin asistida.
Arisis de pare0a y disposicin de embriones. ;d: "te!ier. 2011. pgs. 1,0 a
1,2.
H11I Eid. F"&(R2 "M<&<2) ;: Aonsentimiento...) ob.cit.) pgs. 1L0 a 1L2.
H12I Eid. F"&(<2 "M<&<2) ;: Aonsentimiento...) ob.cit) pgs.1L? a 1,0.
H13I Eid. F"&(<2 "M<&<2) ;: Aonsentimiento...) ob.cit) pgs. 1,/ a 1,>.