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Aula 07

Mito da legalidade (realizao do direito objetivo)


Requisitos retricos da sentena penal
1) Verosimilhana ftica Provas
ostumavam di!er os processualistas mais anti"os que no processo civil prevalecia a
verdade formal# enquanto no processo penal imperava a verdade real ou material$ %sto &
uma afirma'o do"mtica sem nenhuma correspond(ncia com a realidade$ )anto no c*vel
como no crime# somente se pode che"ar + verdade formal# a verdade que & esta,elecida por
meio do processo# ou se-a# a verossimilhana le"itimada$
V.R/A/. R.A0 123 .4%5). Apenas se pode che"ar a uma vers'o le"itimada a
realidade$
.lei'o de uma vers'o dos fatos$$$
Provas )&cnicas s'o falhas
Prova de %turrio! 6 molda"em de parafina pastosa nas m'os do suspeito de apresentarem
impre"na7es de microvest*"ios de plvora$
Relato de um caso em que um pai & acusado de estupro de suas duas filhas$$$ o laudo
pericial feito num primeiro momento apontava defloramento das meninas# mas num
se"undo laudo requerido pelo promotor apontou6se que as duas eram vir"ens$$$
8m outro caso interessante# o laudo apontava 9em,ria"ue! fortuita: conforme o arti"o ;<
=1 do P quando uma pessoa teria in"erido um aperitivo de carne de porco e passado mal$$$
3 que falar da confiss'o$$$
>entiras
/ocumentos falsificados
?alta de memria
P"ina 7@
Entretanto, tais fatos no podem ser assumidos como regra geral, sob pena da
inviabilidade da jurisdio. absolutamente necessrio crer na idoneidade e eficcia
dos meios de prova. lis, no s! os sistemas processuais, mas toda a estrutura da
sociedade est baseada na f" m#tua. preciso acreditar na efici$ncia dos peritos, na
%onestidade dos produtores da prova, na veracidade das testemun%as, na
autenticidade dos documentos etc. &em essa f", ruiriam todos os sistemas processuais.
'ontudo, essa f" no pode ser cega( % )ue se confiar, desconfiando.
Austificar porque escolheu uma prova e n'o outra & uma ha,ilidade retrica que o -ui! tem
que desenvolver$
*sto no )uer dizer absolutamente )ue a verso eleita pelo juiz seja falsa, mas tamb"m
no significa )ue seja verdadeira. )ue se obt"m atrav"s da reconstruo processual "
a verossimil%ana, )ue nada mais " )ue a ret!rica imunizao do discurso
jurisdicional contra poss+veis cr+ticas. verossimil%ana, pois, " o primeiro
argumento contra a reforma da sentena judicial.
;) .feito da le"alidade
Barat aso da lei do ,iqu*ni$$$$
Por ,vio a lei muitas ve!es fica defasada ou n'o tem a melhor disposi'o$ >as n'o & um
,om ar"umento retrico colocar6se contra a le"alidade$
.Cpress7es que tem fora de le"itimidade da le"alidade 5'o eCemplos dessas variveis
aCiol"icas# entre outras# as eCpress7es D,om pai de fam*liaD# Dmulher honestaD# Dvanta"em
indevidaD etc$ 3utra forma pela qualE o le"islador dele"a seu poder ao -ul"ador & o uso de
conceitos indeterminados# eCpress7es va"as como Dlo"o depoisD# Dlo"o apsD# Drepouso
noturnoD# Dsitua'o anlo"aD etc$
Princ*pios va"os 6 princ*pio "eral das nulidades# sediado no art$ F@G do di"o de Processo
Penal# consa"rando o pas de nullit sans grief (No h nulidade sem prejuzo)
3 H8. I PR.A8JK3L
/elito$$$ vamos a,rir o P
aso do cheque pr&6datado p$7M6N0
G) Adequa'o aCiol"ica
Valores sociais e a lei$ %mportOncia de -ustificar as decis7es com ,ase na li"a'o entre
valores sociais e teCto le"islativo$
3 que a sociedade pensa e o que o -ui! -ustifica por eCemplo o caso do contra,ando P a
maioria das pessoas compra produtos contra,andeados$$$)
<) neutralidade -udicial
Qase da a'o$$$ A falamos so,re isso
om ,ase em tudo se dever propor se"urana e eqRidade$
Mito da imparcialidade (convico racional do juiz)
Re"ina >endes$$$
onvic'o racional do -ui!
)odavia# se-a no Om,ito do processo civil ou no do processo penal# o -ui! tem a atri,ui'o
concedida por lei# e assim entendida pela doutrina# de decidir livremente so,re os conflitos
de interesses levados + sua aprecia'o$ omplementarmente# ao seu livre convencimento# a
iniciativa pro,atria &# i"ualmente# consa"rada ao -ui! pela doutrina e pela lei# o que refora
sua autonomia decisria so,re o processo e so,re o conflito nele dedu!ido$ )ais
prerro"ativas dos -ul"adores# entretanto# tra!em + tona aspectos inquisitoriais identificveis
em todos os ramos do processo -udiciai ,rasileiro# se-a civil ou penal# contrariando# assim# a
vis'o naturali!ada dos operadores$
?RA5. de um -ui! entrevistado p$ 1N7 61NN
A "ente tem que levar em conta que fic7es n'o eCistem# porque s'o fic7es# t(m um
limite$ Por eCemplo# afirmar que a lei di! al"o & ficcional# & fict*cio$ .u aca,o por fa!er a
se"uinte per"untaS quem & que di! o que a lei di!L . o -ui!T .nt'o# em primeiro lu"ar#
a lei n'o di! nada#DG porque a lei & uma fic'o$ Huem di! o que a lei di! & o -ui!$
.u entendo que o -ui! realmente tem uma a'o permitida para investi"ar aqueles ratos que
est'o sendo tra!idos a ele$ )udo & poss*vel ao -ui!T$$$
3 princ*pio do livre convencimento motivado e a iniciativa pro,atria do -ui!
1MF$$$ -ui! decide antes$$$
Qourdieu e a quest'o da retrica da decis'o$$$
1MN$$$ direcionamento das per"untas para -ustificar a decis'o tomada$$$
;01$$$ tarefa de desco,rir a verdade$$$