Captulo I

Introduo ao Direito das Obrigaes

1) Noes Gerais
Em sentido tcnico-jurdico significa o vnculo existente entre pessoas, pelo qual uma
assume uma prestao em favor da outra.
Obrigao relao jurdica transit!ria, estabelecendo vnculos jurdicos entre " partes
diferentes #denominadas credor e devedor, respectivamente$ cujo objeto uma prestao pessoal,
positiva ou negativa, garantindo o cumprimento, sob pena de coero judicial.
%aracteres principais de uma obrigao&
' ( car)ter transeunte #no existe obrigao perptua$*
'' ( vnculo jurdico entre as partes*
''' ( car)ter patrimonial*
'+ ( prestao positiva ou negativa #conduta de dar, fa,er ou no fa,er$.
-s rela.es obrigacionais possuem um n/cleo imut)vel que se consubstanciam na& ' (
determinabilidade dos sujeitos* '' ( car)ter patrimonial da prestao #objeto$ e* ''' ( transitoriedade
do vnculo.
O objeto da relao obrigacional a prestao, consistente na coisa a ser entregue
#obrigao de dar$ ou no fato a ser prestado #obrigao de fa,er ou no fa,er$, importando
invariavelmente uma ao ou omisso do devedor. Ou seja, ao dever jurdico especial imposto ao
sujeito passivo #devedor$ corresponder) um direito subjetivo do sujeito ativo #credor$.
O dbito e a responsabilidade nascem simultaneamente, mas, no mundo f)tico, temos "
momentos distintos. 0rimeiro o direito subjetivo ao crdito que se imp.e em face do devedor.*
segundo a eventual leso ao direito subjetivo, gerando o nascimento da pretenso de direito material
em face do credor. - pretenso consiste no poder de exigibilidade da prestao, que nasce no
momento em que o devedor adota um comportamento diferente do esperado, recusando o
cumprimento volunt)rio da prestao. -qui se permite que o credor ingresse no patrim1nio do
devedor ou dos demais respons)veis.
O meio de priso para cumprimento da dvida no resqucio de um direito que incide sobre
o corpo do devedor, mas sim um instrumento, o mais grave, que serve para coagir o devedor a
cumprir com sua obrigao #uma ve, que, na priso por dvida de alimentos, aquele que deve mais
de 2 meses, preso por 3 m4s e solto logo ap!s esse perodo, devendo 5 meses de alimentos.
Obrigao dbito 6 responsabilidade. Esta a c7amada obrigao civil, ou perfeita.
Existem situa.es especiais que so as seguintes& ' ( exist4ncia de dvida sem
responsabilidade* '' ( presena de dvida sem responsabilidade pr!pria* ''' ( responsabilidade sem
dvida atual.
Excepcionalmente surgem casos de dbito sem responsabilidade, ou seja, 7ip!teses em que
a relao obrigacional constitui-se validamente no direito material mas cuja pretenso poder) ser
repelida pelo devedor, como no caso das dvidas prescritas. O dbito ainda existe, mas o jui, declara
improcedente a ao simplesmente por no 7aver mais responsabilidade quanto ao seu pagamento.
8esmo pensamento a respeito das dvidas de jogo.
-s responsabilidades sem dbito ocorrem quando terceiros prestam cauo real, tornando-
se garantidores de dbitos al7eios. O dbito no do fiador, o fiador somente possui a
responsabilidade de garantir o pagamento do dbito pelo devedor. O fiador no tem qualquer
obrigao no plano material ( a dvida no dele ( mas possui responsabilidade patrimonial,
sacrificando seus bens em prol do pagamento da dvida do devedor.
- responsabilidade sem dvida atual aquela em que o credor percebe efetiva reduo do
patrim1nio do devedor, mesmo antes do transcurso do pra,o de vencimento da dvida, podendo se
socorrer de medidas cautelares 7)beis a preservar a solv4ncia do dbito no pra,o indicado.
O fato de a responsabilidade recair sobre os bens do devedor jamais poder) implicar se
afirmar que se estabelecer) uma relao jurdica entre o credor e o patrim1nio do devedor, ou entre
dois patrim1nios. -s rela.es jurdicas se estabelecem entre pessoas. 0redomina a concepo
subjetivista das rela.es.
Evoluo Histrica
9ex 0oetelia 0apiria torna possvel eliminar a sano pessoal, substituindo-a pela
patrimonialidade da sano ao inadimplemento.
:ubstitui-se a noo de vnculo pela ideia de relao obrigacional. O devedor no est) mais
submetido ; pessoa do credor, mas sim subordinado ; prestao.
O avano linear e progressivo da 7umani,ao das obriga.es se afere desde os tempos da
morte e castigos fsicos ao devedor, passando pela sua escravi,ao e perda da liberdade at
alcanar, em um primeiro momento, a expropriao da totalidade de seus bens e, 7oje, a limitao
da execuo a determinados bens do devedor.
Alocao no Direito Civil
O direito das obriga.es disciplina essencialmente as rela.es de interc<mbio de bens entre
pessoas e de prestao de servios #obriga.es negociais$, a reparao de danos que umas pessoas
causem a outras #responsabilidade civil geral, ou em sentido estrito$ e, no caso de benefcios
indevidamente auferidos com o aproveitamento de bens ou direitos de outras pessoas, a sua
devoluo ao respectivo titular #enriquecimento sem causa$.
-s rela.es de consumo baseadas no c!digo de defesa do consumidor so as mesmas da lei
de obriga.es. =odavia, nesta os sujeitos so simtricos, ao passo que no %>% os sujeitos so
assimtricos, necessitando de todo um novo ordenamento que possa priori,ar o consumidor frente
ao poder das industrias.
- opo legislativa para o %!digo %ivil foi pela unificao das obriga.es civis e
empresariais, porm com excluso de regulao das rela.es consumeristas. 'sto significa que que o
%% de "??" disciplina as rela.es intercivis e interempresariais #entre iguais$, mas abdica de cuidar
das rela.es entre consumidores e fornecedores #desiguais$, incidindo o %>% #c!digo de defesa do
consumidor$.
2) Elementos constitutivos das obrigaes
- relao obrigacional se comp.e de sujeito ativo e passivo #credor e devedor$, prestao e
vnculo jurdico que propicia a exigibilidade. @o comp.em pois o conte/do da obrigao o fato
jurdico #que em verdade fonte da obrigao, por se tratar de aspecto exterior a ela$ e a garantia,
que ao seu turno, permanece em estado potencial, sequer sendo percebida se a obrigao
adimplida espont<neamente.
-s duas partes da relao obrigacional #ativoAcredor e passivoAdevedor$ constituem o
elemento subjetivo. - prestao devida em favor de uma delas configura o elemento objetivo. E,
finalmente, a possibilidade de exigibilidade #inclusive judicial, se preciso$ da prestao constitui o
elemento imaterial, abstrato.
Elemento Subjetivo (o credor e o devedor
Os sujeitos da relao jurdica obrigacional podem ser pessoas naturais ou jurdicas,
independentemente da capacidade #lembre-se que um absolutamente incapa, poder) ser credor de
obrigao alimentcia$, lembrando da necessidade de representao ou assist4ncia. -t mesmo
aqueles entes despidos de personalidade, como os condomnios edilcios, a massa falida e a
sociedade de fato. Bm condomnio credor da taxa de condomnio mensal e devedor de obriga.es
trabal7istas para com seus funcion)rios.
O sujeito da obrigao no precisa ser determinado quando da g4nese da relao, porm, no
mnimo, precisa ser determin)vel ao tempo do cumprimento da prestao. C o caso do credor de um
c7eque ao portador ou mesmo de uma promessa de recompensa.
'mportante frisar que os sujeitos das obriga.es tambm no precisam ser os mesmos at ser
extinta a obrigao. @o se tratando de obrigao personalssima, relevante registrar a
possibilidade de substituio do sujeito, como a cesso de crdito, a assuno de dvida, dentre
outras. D) as obriga.es intuito personae no admitem modificao do sujeito, eis que so
constitudas para vincular aquelas pessoas especificamente, como no exemplo do contrato de
mandato.
- necessidade de bipolaridade da relao obrigacional taman7a que, eventualmente,
confundindo-se os sujeitos da obrigao no mesmo polo, implicar) sua extino pelo instituto da
confuso.
Elemento objetivo (a prestao
=rata-se do componente material, fsico, palp)vel, da relao jurdica obrigacional
O objeto se consubstancia na prestao devida, tendo, sempre, conte/do econ1mico ou
conversibilidade patrimonial. %onsidera-se objeto, aqui, a prestao, ou aquilo que deve ser feito,
prestado ou omitido. C o fato que o devedor ou obrigado deve prestar, e, assim, qualquer atividade
7umana, desde que prevista em lei ou determinada no contrato.
Esse objeto pode ser positivo #dar ou fa,er$ ou negativo #no fa,er$ e consiste,
invariavelmente, em uma conduta 7umana.
O objeto da obrigao no se confunde com o objeto da pr!pria prestao. =ome-se como
exemplo um contrato de compra e venda de um livro. O objeto da obrigao a prestao, ou seja, a
conduta do adquirente de pagar o livro e do alienante de entregar o livro. 0or outro lado, o objeto da
prestao do alienante propriamente, o livro. - prestao o objeto imediato da relao
obrigacional, enquanto a coisa o seu objeto mediato #objeto da prestao$.
- prestao, que objeto da obrigao requer algumas caractersticas*
' ( licitude que no atenta contra a lei*
'' ( impossibilidade fsica e jurdica #impossibilidade fsica aquela que vai contra as leis
naturais ou fsicas. D) a jurdica aquela que o ordenamento probe que certos neg!cios jurdicos
ten7am um objeto especfico, como 7erana de pessoa viva ou um bem p/blico$. - impossibilidade
jurdica deve surgir no momento da constituio da obrigao. :e se tratar de impossibilidade
superveniente, no 7aver) nulidade, pois ela poder) ser cumprida por outrem, desde que no se trate
de intuitu personae.
''' ( determinado que pode vir a ser no momento da execuo do contrato, sendo ento
indeterminado originariamente # a indeterminao absoluta caracteri,a a nulidade$*
'+ ( economicidade #patrimonialidade$ surge controvrsia se a prestao deve ter valor
econ1mico. Em princpio, no esto disciplinadas no direito das obriga.es aquelas presta.es que
envolvem deveres de fidelidade, lealdade e respeito dos c1njuges. 8esmo isto exposto, o autor do
livro acredita que o interesse do credor, seja l) qual for a prestao, deve ser protegido, sendo os
interesses valorados sustentando obriga.es v)lidas, pois a caracterstica principal da
patrimonialidade est) mais ligada ; sano do que ; prestao propriamente dita.
Elemento Abstrato ou espiritual (o vnculo jurdico
O elemento imaterial e cerne da obrigao o vnculo jurdico estabelecido entre os sujeitos.
Ele une as partes #credor A devedor$ possibilitando a um deles exigir do outro o objeto da prestao,
sob pena de execuo patrimonial.
C o vnculo jurdico que confere a coercibilidade ; relao obrigacional.
=odo vnculo jurdico consubstanciado na sujeio credorAdevedor marcado pela
patrimonialidade c7amada de obrigao. O parentesco, por exemplo, um vnculo jurdico mas
no marcado pela patrimonialidade, no sendo portanto uma obrigao.
0or fora do vnculo jurdico, destarte, a obrigao importa a sujeio do devedor no sentido
de que, uma ve, no cumprida espontaneamente a prestao correspondente # ou seja, no
ocorrendo o cumprimento volunt)rio$, surgir) a pretenso #exigibilidade$ e poder) o credor exigir
em ju,o o esperado adimplemento.
-lgumas obriga.es ( por fora de determinao legal ( no possuem o car)ter coercitivo
do vnculo jurdico. :o as c7amadas obri!a"es naturais. Em tais obriga.es, existem sujeito,
objeto e vnculo, porm este desprovido de coercibilidade, no ensejando a execuo forada pelo
judici)rio, na 7ip!tese de no ocorrer o cumprimento volunt)rio. Eavendo o cumprimento
volunt)rio, ocorre o pagamento, pois, de qualquer maneira, existe o vnculo #ele to somente no
possui fora coercitiva$. Ex mais comum& dvida de jogo ou a dvida prescrita.
Conse#u$ncias do no cumprimento espont%neo
@o %% de 3F3G, uma obrigao no cumprida gerava a faculdade ao credor de requerer a sua
converso em perdas e danos. Essa conversibilidade no atendia totalmente aos interesses do credor,
pois ele tin7a frustrada sua expectativa de obter o cumprimento da obrigao. -gora, em ve, de
requerer perdas e danos, o credor poder) lanar mo de provid4ncias diversas #no 7) um rol
exemplificativo$ almejando forar o devedor a cumpri-la ou mesmo obter o adimplemento por
outras vias. C o exemplo da fixao de multa di)ria #con7ecida como astreintes$ para forar um
marceneiro a entregar os m!veis que se comprometeu a preparar. =ambm a 7ip!tese da
expedio de ofcio, pelo pr!prio jui,, ao cart!rio de im!veis determinado a transfer4ncia de um
bem que foi alienado mas que o vendedor se recusa a transcrever o registro. - obrigao, no novo
%%, s! se converte em perdas e danos se a tutela especfica ou a obteno do resultado pr)tico
equivalente for impossvel, ou se o credor preferir a converso.
- atuao do judici)rio no pode ser ex officio, devendo esse poder ser provocado pela parte
interessada. :omente em casos especficos o poder ju,o poder) agir de ofcio.
&riso Civil por alimentos
Dustifica-se a priso civil do devedor, pelo pra,o m)ximo de G? dias, com o prop!sito de
assegurar a pr!pria dignidade e integridade do alimentando. - priso no tem car)ter de pena, mas
sim de coao ao pagamento do alimento. Exatamente por isso que que a priso civil por
alimentos pode ser declarada diretamente pelo jui,.
0arcela consider)vel da doutrina e jurisprud4ncia #HO adimplemento ( na execuo do
dbito alimentar ( das tr4s /ltimas presta.es motivo que impede, por 7ora, a priso civil do
alienanteI$ vem repudiando a priso civil como meio de coero para compelir o devedor de
alimentos a adimplir presta.es vencidas '( mais de ) meses* %omo a priso uma medida
excepcional, no seria ra,o)vel permitir sua utili,ao para coero pessoal das parcelas vencidas
7) mais de 2 meses. :omente as parcelas vencidas nos /ltimos 2 meses autori,am o manejo da
priso civil como meio coercitivo, afastada a sua possibilidade para as parcelas vencidas
anteriormente. HO dbito alimentar que autori,a a priso civil do alienante o que compreende as 2
presta.es anteriores ao ajui,amento da execuo e as que vencerem no curso do processo.I
Jesumindo a jurisprud4ncia tem adotado a tese de que somente cabe a priso civil em alimentos
em caso de existir dvida atual em alimentos. Entende-se dvida atual em alimentos como o perodo
de 2 meses inadimplidos anteriores ao pedido da execuo alimentar. O valor a ser pago para sair da
priso sero os 2 meses 6 os meses que passar na cadeia.
Direitos +eais
@as obriga.es, instala-se relao jurdica entre pessoas determinadas ou, ao menos,
determin)veis #ttulos ao portador, promessa de recompensa$, cujo objeto um comportamento do
devedor, tradu,ido em um prestao particulari,ada de dar, fa,er ou no fa,er. @os direitos reais
no se estabelece relao jurdica individuali,ada, e sim verdadeira situao jurdica de poder do
titular do direito real sobre o pr!prio objeto ( bem m!vel ou im!vel ( impondo-se um dever
jurdico erga omnes de absteno, incidindo difusamente sobre todas as pessoas no titulares do
direito, impedindo-as de praticar qualquer ato de lesar tal vinculao. -orma.se uma relao
jurdica entre o titular do direito real e o sujeito passivo universal, caracteri,ada pela assuno
de um dever negativo, geral e latente de absteno, consistente na vedao geral da pr)tica de
qualquer conduta que perturbe a situao de poder do titular do direito real sobre o objeto.
@os direitos reais, invariavelmente, o titular exercitar) poder direto sobre a coisa, com
atuao imediata sobre o bem, sem o consentimento de terceiros. O titular prescinde #no precisa$
da colaborao de quem quer que seja para obter as utilidades que anseia. D) na relao obrigacional
o credor no poder) atuar imediatamente sobre o objeto desejado #dar, fa,er ou no fa,er$,
necessitando de uma conduta positiva ou negativa do devedor, pois o adimplemento sempre requer
a sua colaborao, atravs da satisfao da prestao. /s direitos reais podem ser o0endidos por
#ual#uer pessoa1 j( os direitos obri!acionais, apenas pelo devedor.
Os direitos reais so dotados dos atributos da sequela, prefer4ncia e tipicidade, sendo
facultado ao seu titular buscar o bem sobre o qual exerce poderes dominiais, em poder de #uem
#uer #ue o deten'a #devido ao car)ter universal$, para prioritariamente pagar-se o dbito,
impondo-se sobre todas as demais situa.es jurdicas com ele incompatveis. 0elo fato de serem
providos de efic)cia universal, os direitos reais so numerus clausus, sendo taxativos #art. 3""K do
%%$.
D) os direitos obrigacional so relativos, pois a prestao da qual o credor titular apenas
exigvel em face do devedor que se obrigou a cumpri-la, ou de um respons)vel. Ex& se um devedor
prontificou-se a transferir um veculo #obrigao de dar$ e culminou por alien)-lo a terceira pessoa,
dever) o credor contentar-se com perdas e danos, vedando-se a possibilidade de questionar o
neg!cio jurdico ou de agir contra terceiros ( exceto nos casos de fraude a credores ou fraude ;
execuo.
=odavia, tratando-se de direito real aperfeioado mediante registro do bem im!vel ou
tradio de bem m!vel, a sequela da consequente retira a efic)cia de eventuais transmiss.es da
coisa, sendo desnecess)rio o ajui,amento de ao pauliana ou revocat!ria, posto bastante a adoo
da ao reivindicat!ria. O direito real no atingido pela inrcia de seu titular, inexistindo a
prescrio referente ao no exerccio de poderes e faculdades do titular, enquanto na seara
obrigacional possvel a ocorr4ncia da prescrio referente ; pretenso dele decorrente.
- grande diferena entre os direitos reais e os obrigacionais que na origem dos direitos
reais ocorre uma atribuio de bens a pessoas, enquanto nas obriga.es prevalece a nota de uma
cooperao entre pessoas.
Direitos +eais Direitos /bri!acionais
-bsoluto #efic)cia erga omnes)
-tributivo #um s! sujeito$
'mediatividade
0ermanente
>ireito de :equela
Numerus Clausus
>ireito ; coisa
Objeto& - coisa
Jelativo #efic)cia inter partes$
%ooperativo #conjunto de sujeitos$
8ediatividade
=ransit!rio
-penas o patrim1nio do devedor como garantia
Numerus Apertus
>ireito a uma coisa
Objeto& - prestao
-lgumas obriga.es se revestem de car)ter de direito real, como no caso do contrato de
locao. O registro do contrato no o converte em direito real, mas amplifica a relao obrigacional
de forma a tutelar o locat)rio em face do novo propriet)rio, seja para permanecer no im!vel ap!s a
alterao da titularidade, ou mesmo para invalidar a aquisio que desrespeite a sua prelao.
'mporta pois, a publicidade decorrente do registro do contrato.
/bri!a"es propter rem
:o presta.es impostas ao titular de determinado direito real, pelo simples fato de assumir
tal condio. - pessoa do devedor individuali,ada /nica e exclusivamente pela titularidade de um
direito real. - pessoa assume uma prestao de dar, fa,er ou no fa,er, em ra,o da aquisio de um
direito real.
C uma obrigao em que a pessoa do devedor ou do credor individuali,a-se no em ra,o de
um ato de autonomia privada, mas em funo da titularidade de um direito real. 23 uma obri!ao
imposta, em ateno a certa coisa, a #uem 0or titular desta coisa.I - obrigao nasce com o
direito real e com ele se extingue.
%omo a assuno da obrigao decorre da titularidade da coisa, ao devedor ser) concedida,
em certos casos, a faculdade de se libertar do vnculo, renunciando ao direito real em favor do
credor. C o c7amado abandono liberat!rio ou ren/ncia liberat!ria.
Lualificam-se como propter rem as obriga.es dos cond1minos de contribuir para a
preservao da coisa comum e adimplir os impostos alusivos ; propriedade #'0=B$, bem como
todos os direitos de vi,in7ana. - nature,a jurdica da conveno de condomnio tambm
obrigao propter rem, posto atribudas automaticamente ao titular do direito real. @esses exemplos,
os cond1minos no subscreveram qualquer contrato em que se obriguem a pagar tais dbitos. Elas
decorrem da assuno ao direito real da propriedade.
>iferena entre 1nus reais M obriga.es reais #proter rem$ nas obriga.es, o titular s! se
vincula ;s obriga.es contradas no seu tempo. D) no 1nus, o titular se vincula ;s obriga.es
contradas no seu tempo e as pretritas. Os 1nus reais so ambulat!rios, movimentam-se de um
titular para o outro, no so dvidas do propriet)rio, mas sim encargos da pr!pria coisa.
@as obriga.es propter rem o propriet)rio devedor responde com todo o seu patrim1nio, nos
1nus reais s! ser) atingido no limite do valor do bem, pois a garantia real implica a responsabilidade
por uma dvida de terceiros. E) a responsabilidade, mas no a dvida. Ora, meu patrim1nio no
pode ficar todo ; disposio por um dbito que eu no reali,ei. 0or isso que existe a
responsabilidade, no o dbito.
' ( a responsabilidade pelo 1nus reais limitada ao valor do bem onerado, no respondendo
o propriet)rio alm dos limites do respectivo valor, pois a coisa que se encontra gravada* na
obrigao propter rem responde o devedor com todos os seus bens*
'' ( os primeiros desaparecem #1nus reais$, perecendo o objeto, enquanto os efeitos da
obrigao proter rem podem permanecer mesmo 7avendo perecimento da coisa*
''' ( os 1nus reais implicam sempre uma prestao positiva, enquanto a obrigao proter
rem pode surgir com uma prestao negativa.
@ada obstante, lcito convencionar que obriga.es propter rem sejam solvidas pelo
possuidor da coisa. C lcito o neg!cio jurdico envolvendo o repasse dos encargos condominiais ao
locat)rio, sem que isto implique transfer4ncia da obrigao real ou alterao de sujeio passiva,
mas apenas um acordo de vontades restrito aos contratantes. %ertamente o referido acordo
inefica, relativamente a terceiros. Ex& 7avendo inadimplemento de cotas condominiais pelo
locat)rio, o prdio responsabili,ar) o propriet)rio, e este, por sua ve,, far) uso do instrumento
contratual para obter direito de regresso em face do locat)rio.
- aplicao da teoria das obriga.es proter rem afastada em compromissos de compra e
venda. Ex& im!vel vendido e o adquirente no registra a venda. Eventuais dvidas contradas pelo
inadimplemento de parcelas condominiais no podero ser cobradas do eventual dono do im!vel,
pois este ainda no foi registrado. 8esmo que o adquirente no ten7a providenciado o registro da
escritura de compra e venda ( e a consequente transmisso da propriedade -, os dbitos
condominiais atraem a sua responsabilidade pelos dbitos contrados a partir do exerccio da
moradia, desde que ten7a posse efetiva do bem com o con7ecimento do condomnio sobre a
aquisio.
%om isto posto, a obrigao proter rem no se prende necessariamente ao registro* este
apenas se torna imprescindvel para a constituio de 1nus real.
Direitos da personalidade
:o direitos subjetivos que tem por objeto os bens e valores essenciais da pessoa, no seu
aspecto fsico, moral e intelectual.
Os direitos da personalidade so erga omnes, vitalcios, imprescritveis e com relativa
disponibilidade, pois em casos excepcionais a lei faculta a cesso de direitos de personalidade.
D) os direitos obrigacionais so relativos #oponveis apenas ;queles que figuram no polo
passivo$* transimissveis, bem como passveis por transmisso causa mortis* patrimoniali,ados
#sujeito o crdito ; execuo diante do inadimplemento$ e por fim, tempor)rios.
/bri!ao, dever, sujeio e 4nus
>ever jurdico um dever !enrico que se imp.e a todos na sociedade.
Obrigao um dever jurdico espec0ico e individuali,ado que incide sobre pessoas
determinadas ou determin)veis.
>ever -limentar M Obrigao -limentar o primeiro um imposio a todos os que exercitem
poder de famlia, at que os fil7os completem maioridade. %essando o dever, por ra,.es de
equidade ou solidariedade familiar, eventualmente nascer) uma obrigao de alimentar se restar
evidenciada a necessidade de manuteno econ1mica e principalmente a impossibilidade de
custeio de despesas com ensino superior.
:ujeio tem a ver com direitos potestativos. :o poderes jurdicos que, por um ato de
livre vontade, produ,em efeitos jurdicos sobre a contraparte sem o seu consentimento. Bm das
partes se encontra em estado de poder ( potestade ( e a outra em estado de submisso. :e H-I, por
exemplo, deseja anular um neg!cio jurdico ou resolver um contrato, HNI no poder) evitar o
exerccio do direito potestativo.
Onus necessidade de adoo de uma conduta, no pela imposio de norma, mas para a
defesa de interesse pr!prio. :eu inadimplemento no gera obrigao alguma e o seu cumprimento
no satisfa, nen7um direito subjetivo, simplesmente proporciona vantagem ao seu pr!prio titular.
Ex& H-I tem o 1nus de recorrer de uma sentena desfavor)vel* HNI tem o 1nus de registrar a
escritura de compra e venda de um im!vel.
-onte das /bri!a"es
:o os acontecimentos, a situa.es reais que so pressupostos da aplicao dos preceitos
legais, pondo em movimento as consequ4ncias jurdicas previstas nestes. -s obriga.es podem
nascer de qualquer fato jurdico, ou seja, de qualquer acontecimento que implique consequ4ncias
jurdicas.
5 . 6e!cio 7urdico
Em sentido lato, o fato jurdico importa qualquer acontecimento que provoque o nascimento,
a modificao ou a extino de um direito.
=emos pois o ato jurdico em sentido estrito #os no negociais$ e o neg!cio jurdico.
Enquanto o neg!cio jurdico domina a =eoria Peral do >. %ivil, como inequvoca demonstrao da
liberdade do indivduo em alcanar os efeitos jurdicos queridos, percebe-se que nos atos jurdicos
em sentido estrito a manifestao da vontade da pessoa dirige-se a efeitos jurdicos previamente
desen7ados pelo legislador, no 7avendo espao para a atividade criadora do 7omem no plano da
efic)cia do ato. Os atos dependem da vontade do sujeito ativo, mas os efeitos so apenas aqueles
previamente delimitados pelo legislador.
D) o neg!cio jurdico um ato que possui por ess4ncia a autonomia privada, entendida como
o poder que o sistema concede a uma pessoa para criar suas pr!prias normas, nos limites conferidos
pelo ordenamento jurdico. C o poder que a ordem jurdica confere ;s pessoas de autorregulamentar
os seus interesses.
@ada obstante, nos jurdicos lcitos #que no sejam neg!cios jurdicos$ a vontade apenas
instala os mecanismos anterioremente definidos pela norma. -ssim, no recon7ecimento de
paternidade, as consequ4ncias jurdicas so por todos con7ecidas.
55 . +esponsabilidade civil
- responsabilidade negocial cuida de reparar os danos decorrentes de inadimplemento de
um neg!cio jurdico. - singularidade da responsabilidade negocial consiste na preexist4ncia de uma
relao jurdica entre credor e devedor, cujo objeto uma prestao. D) a responsabilidade civil
propriamente dita de nature,a extranegocial, eis que ofensor e ofendido no estavam previamente
ligados por qualquer relao jurdica. O causador do dano violou deveres gerais de respeito a pessoa
e bens al7eios.
555 . Enri#uecimento sem causa
%ontrap.e-se ; responsabilidade civil, nas medida em que esta tem por funo reparar
danos, isto , redu.es ou diminui.es registradas no patrim1nio, ao passo que o enriquecimento
sem causa tem por finalidade remover de um patrim1nio os acrscimos patrimoniais indevidos (
pois deveriam ter acontecido noutro patrim1nio. Enquanto as obriga.es negociais t4m como causa
a pr)tica de um ato com autonomia privada e a finalidade de seu adimplemento, a causa da
obrigao de indeni,ar o dano causado, com a finalidade reparat!ria. D) na obrigao do
enriquecimento sem causa, a causa reside no acrscimo patrimonial injustificado e a finalidade a
restituio ao patrim1nio de quem empobreceu,
A boa.0 objetiva como 0onte das obri!a"es
C o recon7ecimento do dever de conduta das partes para atender ; funo social de um
relao obrigacional.
&aradi!mas do Cdi!o Civil no Direito das /bri!a"es
0rincpio da solidariedade tradu, a solidariedade mediante a cooperao dos indivduos
para a satisfao dos interesses patrimoniais recprocos, sem comprometimento dos direitos da
personalidade e da dignidade de credor e devedor.
0rincpio da eticidade concreti,ado respeitando-se as cl)usulas gerais de boa-f, funo
social, abuso do direito, equidade e bons costumes.
0rincpio da operabilidade determina entender que em cada caso, alm de existir um
credor e um devedor, existem antes de mais nada, pessoas, que so distintas umas das outras, com
particularidades que devem ser levadas ao caso concreto.
A obri!ao comple8a ( A obri!ao como um processo
- obrigao vista como um processo #uma srie de atividades exigidas de ambas as pates
para a consecuo de uma finalidade$ cuja finalidade o adimplemento, evitando-se danos de uma
parte ; outra nessa trajet!ria, de forma que o cumprimento faa-se da maneira mais satisfat!ria ao
credor e menos onerosa ao devedor. Essa viso resulta na imposio de outros deveres ;s partes,
alm daqueles tradicionalmente cun7ados pela vontade. - compreenso da obrigao como um
processo pretende enfati,ar a ideia de pluralidade #afastando o car)ter singular de que a obrigao
apenas impun7a deveres a uma das partes$ de movimento. - obrigao deve ser vista como uma
relao complexa formada por um conjunto de direitos, obriga.es e situa.es jurdicas,
compreendendo uma srie de deveres de prestao, direitos formativos e outras situa.es jurdicas.
-crescentam-se ;s obriga.es principais os c7amados deveres anexos ou laterais, sendo obriga.es
de conduta 7onesta e leal entre as partes, va,adas em deveres de proteo, informao e cooperao.
@o se deve primar pela figura exclusiva do credor, mas sim que a relao jurdica de dois sujeitos
de igual valor, devedor e credor.
Os deveres anexos #fruto da boa-f objetiva$ antecedem ; assuno das obriga.es e
extravasam o adimplemento delas. C o que se denomina responsabilidade civil pr e p!s-contratual.
Captulo 2
Modalidades de Obrigaes I Classificao quanto ao objeto
1) Introduo
0ara fins did)ticos, possvel considerar a classificao das obriga.es da seguinte forma&
' ( quanto ; nature,a de seu objeto& dar, fa,er e no fa,er*
'' ( quanto ao modo de execuo& simples, cumulativa, alternativa e facultativa*
''' ( quanto ao tempo do adimplemento& instant<nea, execuo continuada ou execuo
diferida*
'+ ( quanto ao fim& de meio, de resultado e de garantia*
+ ( quanto aos elementos acidentais& condicional, modal e a termo*
+' ( quanto aos sujeitos& divisvel, indivisvel e solid)ria*
+''' ( quanto ; liquide, do objeto& lquida e ilquida.
- obrigao principal decorrente de uma relao jurdica consistir) em uma prestao
positiva ou negativa de dar, fa,er ou no fa,er. :eja de qual <ngulo for pelo qual desejemos
examinar uma obrigao, toda classificao ser) uma variao dessas 2 op.es.
- fim de que o neg!cio jurdico obrigacional seja validamente constitudo, mister que a
prestao atenda a determinados requisitos. =rata-se dos mesmos requisitos aplic)veis ; validao
do objeto de qualquer neg!cio jurdico, como alude o art. 3?5 do %%.
O objeto dever) se ater aos requisitos da liceidade #lcito$, possibilidade e determinabilidade.
Em primeiro lugar exige-se a possibilidade fsica e material da prestao. 0or
impossibilidade, entenda-se a origin)ria, pois, se superveniente, ser) o caso de resoluo do neg!cio
jurdico pela extino do objeto. Bma coisa a venda de um terreno em saturno #impossibilidade
origin)ria$* outra, a alienao de um terreno real e existente, mas que destrudo por um tsunami.
=rata-se de neg!cio jurdico v)lido, mas de inefic)cia superveniente.
- impossibilidade fsica advm da pr!pria nature,a das coisas, como a obrigao de tirar
areia do deserto, erguer um navio com os braos ou de reali,ar qualquer fato irreali,)vel.
- liceidade muito mais que a ilegalidade, pois abrange tambm tudo aquilo que no
formalmente vedado pela norma, mas ofende preceitos ticos e viola a pr!pria finalidade do
ordenamento jurdico. -li)s, mesmo que a prestao em si seja lcita e possvel, a sua invalidade
poder) resultar da pr!pria ilicitude do motivo determinante comum a ambas as partes. :eria a
7ip!tese de que H-I venda uma arma a HNI, sabendo ambos que a aquisio destina-se ; pr)tica de
7omicdio contra H%I.
-lm da licitude e da possibilidade, o objeto da obrigao deve ser determinado ou
determin)vel. Ou seja, pode acontecer de um neg!cio jurdico comear com um objeto sem estar
determinado, mas que deve possuir o car)ter de ser determinado durante a execuo da obrigao.
- doutrina tradicional exige que a prestao ten7a valor econ1mico, ou seja, pecuniariedade,
sob pena de no existir qualquer execuo patrimonial sobre o devedor em caso de inadimplemento.
0orm o autor do livro cr4 que o conte/do da obrigao poder) possuir nature,a extrapatrimonial
como quando H-I obriga-se a suprimir uma publicao nociva aos direitos da personalidade de N,
sendo o /nico interesse de HNI a retratao de H-I. O descumprimento poder) gerar reparao pelos
danos extrapatrimoniais. - patrimonialidade portanto est) mais ligada ; noo de sano do que da
prestao propriamente dita.
2) Classificao uanto ao ob!eto
/bri!ao de dar e de restituir
- obrigao de prestao de coisa vem a ser aquela que tem por objeto mediato uma coisa
que, por sua ve,, pode ser certa ou determinada ou incerta.
=anto na obrigao de dar coisa certa como nas obriga.es de dar coisa incerta consistir) a
prestao na entrega de um ou mais bens ao credor* prestao de coisa, pois cumprir) ao devedor
transferir a propriedade do objeto #compra e venda$, ceder a sua posse ao credor #locao$ ou
meramente restituir a coisa #dep!sito$.
-o contr)rio do que ocorre nos sistemas franc4s e italiano, nos quais o simples consenso
decorrente da reali,ao do contrato j) transfere a propriedade, o direito brasileiro exige a tradio
para bens mveis e o re!istro para bens imveis.
' ( obrigao de dar coisa certa
- coisa certa aquela perfeitamente identific)vel e individuali,ada, suas caractersticas a
tornam /nica. :e a obrigao consiste em dar coisa certa, no poder) o credor ser constrangido a
receber outra, por 7aver sido originariamente pactuado que receberia bem determinado e
especiali,ado.
%om efeito, mesmo que o devedor, no instante da tradio, culmine por oferecer bem ainda
mais valioso que o avenado, ser) lcito ao credor a recusa da prestao substitutiva, em
7omenagem ao princpio da especificidade. Em sntese, justamente por possuir direito subjetivo a
uma prestao especiali,ada, no ser) o credor obrigado a aceitar uma coisa pela outra. %ontudo,
caso consinta em receber prestao diversa, estar) praticando um modo extintivo da obrigao ( a
dao em pagamento. #Ex& a obrigao de entregar sacas de soja. :e o devedor no tiver sacas de
soja mas quiser pagar em din7eiro, equivalente ou at mesmo em valor superior ;s sacas que ficou
de entregar, o credor pode recusar o recebimento, em se tratando de contrato para entrega de coisa
certa :=D$
- obrigao de dar coisa certa abarca os seus acess!rios. >estarte, frutos, produtos,
rendimentos, partes componentes e integrantes da coisa e benfeitorias incorporados ao solo sero
abrangidas pela obrigao de dar coisa certa. >esta feita, se algum vende um im!vel sem fa,er
qualquer meno aos arm)rios embutidos, estaro eles includos no preo, sem possibilidade de
acrscimo pecuni)rio.
Em algumas ve,es, o acess!rio no deve ser incorporado ao principal. C o caso das
pertenas. -pesar de classificadas como bens m!veis, no se incluem no conceito de relao
obrigacional pois, ao contr)rio das benfeitorias, no se incorporam ; coisa principal. >estinam-se as
pertenas de modo duradouro ao uso, ao servio, ou aformoseamento do bem principal., mas a ele
no aderem. -ssim, se uma fa,enda alienada, sem qualquer meno aos animais que auxiliam na
produo, tais semoventes no sero includos no neg!cio jurdico dispositivo, exceto se o contr)rio
resultar de lei, ou da manifestao expressa dos contratantes ( a famosa venda de Hporteira
fec7adaI.
9eoria dos riscos envolve diversas solu.es para os casos de perda ou deteriorao da
coisa certa, relacionados ; tradio de bens para fins de posse ou propriedade. Em todas as situa.es
necess)rio identificar o momento da perda da coisa e a eventual responsabilidade do devedor pelo
fato. 0artindo do princpio de que as obriga.es emanam de contratos bilaterais, o risco correr) por
conta do vendedor #alienante$ e s! ser) transferido ao adquirente #credor$ com a tradio ou
registro.
%om efeito, antes da tradio #bens m!veis$ ou registro #bens im!veis$ todos os riscos
quanto ; perda da coisa sero imputados ao alienante. :e a perda ou destruio do bem se verifica
no momento posterior ; transfer4ncia da coisa, todos os riscos recairo na conta do adquirente.
- primeira parte do art. "25 do %% aborda o fen1meno da impossibilidade superveniente.
Eavendo perda do objeto da prestao antes da tradio ( ou pendente condio suspensiva que
protele a efic)cia do neg!cio jurdico -, caso o perecimento ocorra sem culpa do devedor, resolve-se
a obrigao para ambas as partes, sendo restitudo ao adquirente o montante eventualmente
antecipado. :e nada foi adiantado, nada restitudo. - evid4ncia incumbir) ao devedor o 1nus de
provar o fato que no l7e foi imput)vel e acarretou a impossibilidade superveniente. >e fato, se a
inutili,ao da coisa deu-se por circunst<ncias al7eias ; dilig4ncia do devedor, apenas 7) de
reportarem-se os contratantes ao status de antes. 0ortanto, se H-I ajustar com HNI a entrega de um
veculo para o dia 3K de agosto e na vspera da tradio o carro foi roubado, a soluo ser) a
resoluo contratual pela falta superveniente do objeto, sem 1nus para o alienante, pois a perda no
decorreu da quebra do dever de dilig4ncia de guarda da coisa. %ontudo, mesmo diante da
inevitabilidade do evento que caracteri,ou o fortuito, o devedor se responsabili,ar) pela perda da
coisa se expressamente assim convencionar, por meio de cl)usula de garantia.
:e a perda da coisa deveu-se ; conduta maliciosa ou negligente do devedor, ressarcir) os
valores adiantados pelo adquirente, acrescidos de perdas e danos. Entenda-se por perdas e danos
apenas a expectativa patrimonial frustrada ( lucros cessantes - , pois os danos emergentes,
evidentemente, compensam-se na devoluo dos valores pagos. Eaver) uma presuno de culpa do
devedor inadimplente, quanto ao fato que gerou a perda, tendo ele o 1nus probat!rio de
desconstitu-la. %aso H-I no entregue o veculo a HNI em ra,o de um acidente que inutili,e o
bem, provocado por sua embriague, ao volante, caber) a fixao de uma indeni,ao capa, de
propiciar a HNI uma satisfao das legtimas expectativas.
@ada impede que os contratantes estabeleam regras diversas quanto ; distribuio dos
riscos pela perda da coisa, de modo a agravar a situao do devedor no dever de conservao do
bem no tempo anterior ; tradio.
-inda que se trate de insolv4ncia do devedor, desde que esta no ten7a ocorrido por
circunst<ncias a ele imput)vel, no estar) em mora. @este caso, no se responsabili,ar) pelo
retardamento da prestao, o que implicar) a equiparao das consequ4ncias jurdicas da
insolv4ncia #impossibilidade relativa$ ; impossibilidade absoluta.
>eteriorada a coisa, no sendo o devedor culpado, poder) o credor resolver a obrigao, ou
aceitar a coisa, abatido ao seu preo o valor que perdeu. -qui, a coisa no se perdeu, ela se
deteriorou. O credor tem o poder de escol7e quanto resolver o neg!cio ou mantendo viva a
prestao, adaptando-a em termos de valor ; realidade derivada da modificao da coisa. 6a perda
da coisa, a resoluo autom(tica, na deteriorao noQ
O art. "2K do %% trata da deteriorao de coisa certa. O negocio jurdico no perdeu seu
objeto, somente se deteriorou. :e a deteriorao for consequ4ncia do fortuito ou do fato de terceiro,
duas possibilidades se aventam& ' ( o credor resolve a obrigao, retornando as partes ; situao
origin)ria ou* '' ( o credor poder) aceitar o bem deteriorado, com abatimento proporcional no
preo. Ex& compra-se um cavalo de corrida. Esse cavalo adquire uma molstia grave, impedindo-o
de correr. =odavia, ele ainda pode servir como animal reprodutor. O credor poder) ento resolver a
obrigao ou receber o cavalo com um abatimento no preo, pois o semovente ainda tem uso.
-gora, se o perecimento provocado pelo comportamento culposo do devedor #motorista
provocou danos aos freios do carro antes da tradio do veculo$, ocorrem " op.es& ' ( recusar a
coisa e exigir o equivalente* '' ( aceit)-lo no estado em que se encontra com perdas e danos.
@as obriga.es de dar coisa certa, a mora do devedor exerce papel relevante na teoria dos
riscos. :e o atraso no cumprimento da prestao for debitado ;quele a quem incumbia a entrega da
coisa, mesmo que a sua perda ou destruio resulte de caso fortuitoAfora maior, recair) contra o
devedor a condenao em perdas e danos, um fen1meno c7amado de perpetuao da obrigao.
=rata-se de uma 7ipRtese de aplicao da teoria do risco integral na responsabilidade objetiva, ou da
c7amada responsabilidade objetiva agravada, ; medida que o devedor no se exonera da obrigao
de indeni,ar mesmo que exclua o nexo causal, seja pela verificao de fortuito externo ou fato de
terceiro. - mora gera uma expanso de responsabilidade do devedor, alcanando mesmo as
situa.es de perda ou deteriorao da coisa al7eia aos seus cuidados normais. :e H-I deveria
entregar um carro a HNI no 3K de agosto e no o fa,, entra em mora e, se por um acaso perde ou tem
deteriorado esse bem, a sua responsabilidade ser) objetiva, no importa a causa, devendo indeni,ar
o credor.
Excepcionalmente, o devedor poder) se isentar da responsabilidade se conseguir provar que,
mesmo tendo entregado o bem na data certa, o evento lesivo iria ocorrer. O dano ocorreria mesmo
que o devedor no estivesse em mora. Ex& a intempestiva entrega da casa alienada ao novo dono
destruda por um terremoto no tempo da mora. Ora, se a entrega tivesse sido tempestivamente, a
casa seria destruda do mesmo jeito. =ambm no incorre em mora o atraso na entrega de veculo
devido a um caos no transporte p/blico que bloqueou todas as ruas. H@o 7avendo fato ou omisso
imput)vel ao devedor, no incorre este em moraI.
H-t a tradio, pertence ao devedor a coisa, com os seus mel7oramentos e acrescidos, pelos
quais poder) exigir aumento no preo* se o credor no anuir, poder) o devedor resolver a
obrigaoI. =odas as benfeitorias e acess.es efetivadas na coisa sero incorporadas ao patrim1nio
do titular, e o devedor poder) resolver a obrigao se o credor no pagar pelos mel7oramentos. O
credor portanto no pode exigir a entrega dos acrscimos. :e este se recusar a complementar o
valor, no poder( o devedor obter judicialmente a di0erena, restando-l7e somente o direito
formativo ; resoluo do neg!cio jurdico. Ex& comprou-se uma vaca para ser entregue em 3K dias.
-ntes da tradio, ela fica pren7a.
>urante o desenvolvimento do processo obrigacional ( no perodo entre o nascimento da
obrigao e seu adimplemento - , o %% concede ao devedor o acrscimo por mel7oramentos e
acrescidos.
HOs frutos percebidos so do devedor, cabendo ao credor os pendentesI.
=odos os acess!rios que j) e8istiam ao tempo da celebrao do ne!cio jurdico ( no
mencionado pelas partes ( sero de propriedade do credor, sem qualquer acrscimo pecuni)rio em
prol do devedor. =odavia, se no interregno que medeia a g4nese e o adimplemento da obrigao
sejam reali,adas benfeitorias e acess.es, sair) de cena o "22 do %% e incidir) o "2S, forando o
credor a pagar a diferena se realmente quiser o bem.
H:e a obrigao for de restituir coisa certa, e esta, sem culpa do devedor, se perder antes da
tradio, sofrer) o credor a perda, e a obrigao se resolver), ressalvados os seus direitos at o dia
da perdaI. -qui, nesse caso de restituir, o propriet)rio da coisa no o devedor, mas sim o credor,
que anseia pela devoluo da coisa em contratos como de locao, comodato, m/tuo e dep!sito. Ex&
se H-I concede um autom!vel a HNI em locao e a perda da coisa verifica-se em fora do fortuito,
no obstante ser HNI exonerado do dever de indeni,ar e de pagar o aluguel a partir da data de
destruio do bem, o credor H-I poder) exigir os encargos locatcios vencidos at a data da perda
da coisa art. "2T %%.
@o contrato de dep!sito temos a regra do G5" Ho deposit)rio no responde pelos casos de
fora maior, mas, para que l7e val7a a escusa, ter) de prov)-losI. Ex& se um inc4ndio ou um
temporal de grandes propor.es inutili,a a mercadoria depositada, o depositante assumir) o
preju,o da perda, cabendo ao deposit)rio a demonstrao de ter atuado com toda a dilig4ncia.
0orm, dando-se a perda do bem cedido em face de conduta censur)vel do pr!prio devedor,
responder) este pelo equivalente pecuni)rio da coisa, acrescido de perdas e danos, compreendendo
danos emergentes e lucros cessantes.
Luanto ; deteriorao parcial do bem objeto de restituio ao propriet)rio, dever) o credor
aceit)-la em seu estado atual, caso a depreciao no se relacione com a culpa do devedor. -ssim,
se H-I conceder um autom!vel a HNI em locao e o bem m!vel vier a ser danificado na parte
dianteira, em virtude de coliso no provocada por HNI, restar) ao propriet)rio H-I a assuno dos
preju,os subsequentes ; deteriorao, exceto no se incumba HNI de demonstrar a correo de seu
comportamento, o que l7e acarretar) o dever de indeni,ar, seja ele acrescido da restituio da coisa
ou de seu equivalente pecuni)rio.
:e, ao tempo da devoluo do bem, sobrevier mel7oramento ou acrscimo ; coisa, sem
qualquer interveno do possuidor devedor, no ser) o credor obrigado a indeni,)-lo, pois no se
trata de enriquecimento injustificado. -ssim, se o terreno cedido ao comodat)rio sofrer acesso
natural em virtude de foras da nature,a, a valori,ao beneficiar) o credor.
Em sentindo inverso, ; 7ip!tese anterior, se o mel7oramento ou acrscimo resultar das
despesas ou atividades do devedor, aplicar-se-o as normas relativas ; reali,ao de benfeitorias
necess)rias ou /teis, conforme a boa-f ou m)-f. @a boa-f, tanto far) jus o devedor ; indeni,ao
como ao direito de reteno pela efetivao das benfeitorias necess)ria ou /teis, podendo, quanto ;s
voluptu)rias, levant)-las se isto no causar dano ; coisa. :e com m)-f, somente as benfeitorias
necess)rias sero indeni,adas, no 7avendo direito de reteno. 0ortanto, se ao tempo em que o
im!vel foi cedido em comodato teve o devedor que cercar o terreno e reali,ar obras de conteno
do prdio, ser) devidamente indeni,ado quando da restituio ao credor.
O %% evidencia o agravamento da responsabilidade do credor pelo fato de incorrer em mora
quanto ao recebimento do bem. Ela se aperfeioa quando injustificadamente se recusa a receber o
objeto no tempo, lugar e modo convencionados. O devedor ento no mais responde pela
integralidade da coisa. Ex& um veculo entregue na oficina, sendo que o propriet)rio no vai no dia
do pra,o marcado retirar o veculo, sem dar satisfao. @esse perodo, o 1nus acidental da perda da
coisa #desabamento no veculo$ ser-l7e-) imposto, sem que possa furtar-se a pagar os servios ali
prestados.
/bri!ao de dar coisa incerta
:o obriga.es em que somente esto definidas a quantidade e o g4nero. Ex& "? cavalos, 2?
carros, T sacas de caf. 8as cavalo de que raaU Lue marca de carroU Lual tipo de cafU
@o se admite, por exemplo, a indeterminao absoluta da coisa, como a entrega de K
toneladas #de qual espcie$ ou a entrega de caf #em qual quantidadeU$. Estes seriam objetos nulos.
- coisa incerta pode ser tanto fungvel quanto pode ser infungvel. Bma obrigao de
entrega de "? Polf P9 modelo "?3? uma obrigao fungvel, pois esses bens tem essa
caracterstica. =odavia, se se contrata uma escultura de um determinado artista, ela ser) uma
obrigao de dar coisa incerta infungvel, pois o bem se individuali,ou pela obra /nica do artista,
mesmo no se sabendo qual obra ele ir) produ,ir.
>istingui-se a coisa incerta da coisa futura. Bma coisa futura seria um im!vel que
comprado na planta. Ele uma coisa certa, e no incerta, mas que no existe atualmente. :! ser)
entregue futuramente. 'gualmente no se confunde a coisa incerta com a obrigao alternativa, que
tem por objeto " presta.es perfeitamente especificadas e certas e mutuamente excludentes. Ex&
H-I entregar) a HNI uma casa M ou um carro V. - incerte,a aqui sobre qual prestao ser)
utili,ada. @a entrega de coisa incerta, a incerte,a se reflete no bem.
@o sil4ncio do neg!cio jurdico, caber) a escol7a do objeto incerto ao devedor. O credor
poderia ter se expressado de modo claro, mas o fe,, da ento ter que se submeter ao devedor.
=odavia, o ordenamento jurdico restringe a escol7a do devedor a um bem de meio-termo
qualitativo entre os que o devedor possuir, no podendo ento ele escol7er os piores que possui.
0orm as partes podem de comum acordo convencionar que a entrega se dar) pelos mel7ores ou
piores bens.
0oder) ocorrer tambm das partes determinarem que a escol7a ser) do credor, ou mesmo por
um terceiro eleito para tal.
@o momento da cientificao da escol7a pela parte contr)ria que a obrigao de dar coisa
incerta convola-se em obrigao de dar coisa certa. @o basta a arbitr)ria escol7a da coisa pelo
obrigado ( instante em que os bens, at ento fungveis so separados e individuali,ados -, sem que
a outra parte o saiba, para a aplicao das regras da obrigao de dar coisa certa. 0ortanto, se H-I
vende um cac7orro a HNI e, logo ap!s a escol7a do animal por H-I, este culmina por ser atropelado
enquanto H-I estava levando a animal a HNI, no ter) este que se responsabili,ar pelo risco, pois a
propriedade no era sua, mesmo que o devedor j) tivesse individuali,ado a coisa.
@essas obriga.es, no se admite a discusso acerca da perda da coisa incerta no momento
anterior ; exteriori,ao da escol7a ; outra parte, mediante a sua cientificao. :e a obrigao
correspondia ; entrega de 2? vacas e todas as reses que existiam nas fa,endas do devedor morreram
em virtude de misteriosa doena, tal fortuito no exonerar) a necessidade de o devedor buscar
bovinos em outra localidade, a fim de cumprir a obrigao. %ontudo, se j) 7aviam as partes, desde a
celebrao do neg!cio jurdico, pactuado pela entrega do touro de nome HNandidoI, a sua morte
acidental acarretar) a resoluo legal da obrigao.
W lu, do princpio da proporcionalidade, o devedor poder) ser exonerado se a perda coisa
incerta no se deu por sua culpa e muito difcil arranjar um equivalente. %omo exemplo, vamos
supor a entrega de um animal raro, que morreu por circunst<ncias al7eias a todo o seu cuidado em
mant4-lo. Em caso de dvida genrica restrita, em que ocorre a restrio do local onde a coisa estar)
#ou seja, peas de autom!vel situadas no depsito da 0(brica :$, o devedor se libera da dvida se
no sobrou nen7uma do g4nero que se prometeu prestar. >o mesmo modo, ocorre a liberao do
devedor quando este deve M garrafas de vin7o da marca V e o Estado probe a comerciali,ao de
vin7o tinto.
@as obriga.es puramente genricas, a relao jurdica admite que o objeto exista
livremente no planeta e possa ser encontrado em qualquer lugar. 0orm, nas obriga.es genricas
restritas as partes concentram a escol7a do bem em um espao fsico delimitado. :eria o caso de
opo constrita a animais locali,ados na fa,enda M ou peas de autom!veis locali,adas na f)brica V.
9utela processual das obri!a"es de dar coisa certa e incerta
H@a ao que ten7a por objeto a entrega de coisa, o jui,, ao conceder a tutela especfica,
fixar) o pra,o para o cumprimento da obrigaoI.
Jecusando-se o devedor a atender o mandado de entrega no pra,o fixado em deciso, o
obrigado ser) constrangido a uma multa cominat!ria peri!dica por atraso. 0ersistindo a inrcia,
nova multa aplicada, de car)ter agora coercitivo, cuja finalidade consiste em inibir o devedor a
entregar o bem reclamado em sua exata medida, suprindo quaisquer alternativas em seu <mbito
psicol!gico de ficar com o bem. :e mesmo assim persistir o descumprimento, expedir-se-)
mandado de imisso na posse ou busca e apreenso, respectivamente na coisa im!vel ou m!vel.
%aso H-I ten7a 4xito em ao reivindicat!ria proposta contra HNI, no pr!prio provimento
condenat!rio, o jui, estipular) pra,o para devoluo do bem, sob pena de expedio de ordem de
imisso na posse. >ispensa-se a necessidade de novo processo aut1nomo de execuo, pois ela ser)
imediata, sem contar qualquer participao do obrigado.
/bri!ao de -a,er
0retende o credor, agora, a prestao de um fato, consistente na reali,ao de uma atividade
pessoal ou servio pelo devedor ou por um terceiro, de que no resulta imediatamente a
transfer4ncia de direitos subjetivos. :obreleva aqui a conduta do devedor, e no o bem que
eventualmente dela resulte.
O comportamento dirigido ao devedor nas obriga.es positivas de fa,er sempre
consubstancia uma vantagem para o credor, consistente em um servio de nature,a fsica
#empreitada$, intelectual #composio de uma m/sica$, ou mesmo, na pr)tica de um ato jurdico
caracteri,ado por emisso de declarao de vontade, como na outorga de escritura definitiva pelo
promitente vendedor.
-s obriga.es de fa,er podem ser classificadas em duradouras ou instant<neas. @esta
7ip!tese, aperfeioam-se em um /nico momento #registrar aquisio de um bem$* nas duradouras, a
execuo da obrigao protrai-se no tempo de forma continuada #pintura em tela$, ou de modo
peri!dico, mediante trato sucessivo #funcion)rio encarregado da abertura de salas de aula todas as
man7s$.
-o contr)rio do que s!i acontecer com as obriga.es de dar, que invariavelmente podem ser
cumpridas por terceiros, mediante o pagamento, nas obriga.es de fa,er possvel que o
comportamento desejado pelo credor s! possa ser desempen7ado por um /nico devedor. -
obrigao ento ser) infungvel quando somente puder ser reali,ada pelo devedor. - infungibilidade
aferida em cada caso, sendo estes intuitu personae, como um s7oX de m/sica de um artista,
cirurgia por mdico muito 7abilidoso* ser) ainda infungvel caso o credor queira impor nature,a
personalssima a uma obrigao que a princpio seria fungvel. H'ncorre na obrigao de indeni,ar
perdas e danos o devedor que se recusar ; prestao a ele s! imposta #infungvel por conveno$ ou
s! por ele exequvel #infungvel por nature,a$. =odavia, a regra as obriga.es de fa,er serem
normalmente fungveis. Ou seja& mesmo que o devedor se recuse a prestar, poder) o credor ordenar
que seja executada por terceiro, ; custa do devedor, sem preju,o de indeni,ao cabvel.
- c7amada promessa de 0ato de terceiro quando o devedor no garante ao credor a sua
pr!pria prestao de fa,er, mas um fa,er al7eio. +amos supor que H-I prometa a HNI que H%I ir)
reali,ar um espet)culo teatral em seu proveito econ1mico. H-I se comporta como garantidor de um
fato al7eio e dever) ser responsabili,ado se H%I se recusar a prestar o espet)culo. H%I no poder)
ser constrangido a prestar o servio. H=odavia, nen7uma obrigao 7aver) para quem se
comprometer por outrem, se este, depois de se ter obri!ado, faltar ; prestaoI. Ou seja, se H%I
tivesse anudo ao contrato, H-I no seria responsabili,ado caso H%I no prestasse o servio.
A impossibilidade e o inadimplemento da obri!ao de 0a,er
- impossibilidade das presta.es se bifurca em impossibilidade inicial e superveniente do
neg!cio jurdico, conforme se verifique antes ou depois da celebrao do neg!cio jurdico. :endo a
impossibilidade inicial da obrigao de fa,er de car)ter absoluto #para todos e no somente o
devedor$, a soluo ser) a anulao do neg!cio. Ex& algum se obrigar a dar a volta ao mundo ; p
em ?3 dia. =ratando-se agora de impossibilidade inicial relativa #apenas do devedor, podendo ser
cumprida por outro algum$, tudo depender) da nature,a da obrigao& quando personalssima, ser)
objetivamente impossvel o cumprimento* mas se puder ser executada por terceiro, o devedor
assume o risco de prest)-la, ainda que reali,ada por terceiro.
H:e a prestao do fato tornar-se impossvel sem culpa do devedor, resolver-se-) a
obrigao* se por culpa dele, responder) por perdas e danos.I impossibilidade superveniente.
@a 7ip!tese de descumprimento da obrigao infungvel, sem culpa do devedor, por motivo
de doena ou falta do material adequado, resolve-se simplesmente o contrato com a liberao do
devedor.
%onvm lembrar que, encontrando-se o devedor em mora ao tempo da impossibilidade de
cumprimento, no poder) se exonerar de indeni,ar, mesmo demonstrando a ocorr4ncia do fortuito.
H:e o fato puder ser executado por terceiro, ser) livre ao credor mand)-lo executar ; custa
do devedor, 7avendo recusa ou mora deste, sem preju,o da indeni,ao cabvelI. -qui incumbir)
ao devedor inadimplente no s! custear o servio reali,ado pelo terceiro, como tambm indeni,ar
os danos causados ao credor.
Observa-se que no se autori,a o credor a postular a devoluo do din7eiro pago acrescido
da condenao do inadimplente ao pagamento de terceiro. O dispositivo apenas autori,a a
indeni,ao de outros preju,os que o inadimplemento l7e cause ( decorrentes do atraso no
cumprimento da obrigao de fa,er, mas jamais que se enriquea ;s custas do inadimplente. :e
fosse assim, 7averia enriquecimento se ele recebesse de volta aquilo que pagou e ainda obrigasse o
inadimplente a pagar ao terceiro o adimplemento da obrigao.
O %% possibilita deferir-se ao credor a autoexecutoriedade, em caso de urg4ncia, na
obteno da obrigao de fa,er fungvel. O art. "5F do %% di, que nas obriga.es fungveis ser)
livre ao credor mand)-lo executar ;s custas do devedor. O 1nus de provar a urg4ncia se inverte, ou
seja, quem dever) provar que no tin7a urg4ncia o devedor inadimplente. - urg4ncia para o credor
presumida. >e toda forma, preciso respeitar aqui a proporcionalidade, sob pena do credor ser
penali,ado pelo excesso no abuso de direito. =odavia, a transfer4ncia do 1nus de prova vai toda para
o devedor inadimplente.
O autor entende que, apesar do caput do "5F do %% se referir somente as obriga.es
fungveis, essa autoexecutoriedade tambm est) presente nas obrigao infungveis.
/bri!ao de no 0a,er
%ontrap.e-se ; obrigao de fa,er, pois implica absteno, permisso ou toler<ncia,
impedindo que o devedor pratique um determinado ato que normalmente no l7e seria vedado #no
construir acima de certo gabarito$, tolere ato do credor que normalmente no admitiria #permitir
passagem do propriet)rio do prdio vi,in7o$ ou, mesmo, obrigue-se a no praticar um certo ato
jurdico que em princpio ser-l7e-ia lcito.
-s obriga.es negativas sempre compreendem uma restrio a uma atividade determinada,
pois ningum pode ser cerceado a um no fa,er de car)ter genrico e sem pra,o em ra,o da
evidente compresso ao direito fundamental da liberdade. :eria inadmissvel portanto uma
obrigao cujo conte/do implicasse uma proibio ao casamento, ao exerccio de atividades
econ1micas em geral ou de ingresso em locais p/blicos.
>epreende-se sempre possuir a obrigao de no fa,er nature,a infungvel, personalssima e
insubstituvel, 7aja vista que toda omisso uma atitude pessoal e intransfervel do devedor. >ifere,
portanto, da obrigao de fa,er que possa comumente ser satisfeita por terceiros, na base da
fungibilidade.
>ividem-se as obriga.es negativas em obriga.es de no fa,er tempor)rias e duradouras.
-ssim, a obrigao de no concorrer sempre demanda pra,os maiores do que uma obrigao do
empreiteiro de no laborar em determinados 7or)rios delimitados pelo propriet)rio na const<ncia da
obra. O no fa,er pode mesmo alcanar ares de vitaliciedade, como na obrigao de no alienar
certo bem. Em qualquer caso, continuado o cumprimento da obrigao de no fa,er. O
adimplemento ter) sempre um car)ter sucessivo, pois imp.e-se ao devedor abster-se de um ato em
todas as ocasi.es em que o teria de cumprir. - obrigao se renova a cada momento.
- obrigao de no fa,er pode ainda representar um dever secund)rio de outras obriga.es.
Nasta pensar no contrato de locao de bem im!vel #obrigao de dar coisa certa$, na qual o
locat)rio assume uma srie de obriga.es negativas, vinculadas ; necessidade de preservar a
integridade do bem. @a verdade no uma obrigao de no fa,er, e sim um dever, eis que no
constituem o objeto principal da obrigao.
A impossibilidade e o inadimplemento da obri!ao de no 0a,er
Enquanto as obriga.es de fa,er se extinguem com o cumprimento, novao, compensao,
transao, confuso, remisso, as de no fa,er somente se extinguem quando verificadas as
condi.es estabelecidas pelas partes em sua relao obrigacional, seja porque vencido o pra,o
durante o qual o devedor se obrigou a no fa,er, seja pela perda do objeto da prestao negativa ou
ainda pelas outras formas naturais de cessao da possibilidade de agir, como nos casos de morte ou
desaparecimento de uma das partes, pelo perecimento ou alienao do bem sobre o qual incidia a
obrigao.
-s solu.es para a frustrao da obrigao negativa variam conforme aferio da conduta
culposa do devedor ou da impossibilidade de cumprimento em funo de fato que l7e seja estran7o.
0elo art. "K?, extingue-se a obrigao negativa, Hdesde que, sem culpa do devedor, se l7e torne
impossvel se abster do fato, que se obrigou a no praticar.I :er) 7ip!tese de resoluo, em caso de
impossibilidade objetiva e superveniente de adimplemento de prestao de no fa,er por fato que
no possa ser imputado ao devedor, em ra,o de sua externalidade e inevitabilidade. -
impossibilidade origin)ria na obrigao de no fa,er, j) existente ao tempo da celebrao, implica a
nulidade do neg!cio jurdico.
- classificao mais importante das obriga.es negativas concerne ;s consequ4ncias do
inadimplemento. -s obriga.es instant<neas #transeuntes$ so aquelas que quando descumpridas
uma /nica ve,, so irreversveis, gerando inadimplemento absoluto #no divulgar segredo de
empresa$, posto impossvel voltar ao estado origin)rio. @as obriga.es instant<neas no 7)
incid4ncia de mora.
Em contrapartida, as obriga.es permanentes, ou contnuas, admitem, mesmo ap!s o
descumprimento, a opo pela purgao da mora atravs da recomposio do status anterior
#obrigao de no poluir sanada pela instalao de aparel7os no poluentes$.
O art. "K3 do %% formula a regra de que praticado pelo devedor o ato, a cuja absteno se
obrigara, o credor pode exigir dele que o desfaa, sob pena de se desfa,er a sua custa, ressarcindo o
culpado perdas e danos. @as obriga.es permanentes, ao contr)rio das instant<neas, o devedor
poder) incorrer em mora, com a possibilidade de purg)-la e manter a execuo da obrigao em
absteno. Nasta supor a proibio de despejo de lixo em certo local& violada a absteno, poder) o
devedor retirar o lixo do local, suportando ainda perdas e danos e aceitando a absteno posterior.
- tutela ressarcit!ria aquela que naturalmente se adapta ao inadimplemento de uma
obrigao negativa. - circunst<ncia de algum se obrigar a um no fa,er no significa que o
obrigado ten7a renunciado ; sua faculdade #ou direito$ em favor de outrem, ou mesmo se obrigado
a renunciar. :e H-I se compromete perante HNI a no alienar determinado im!vel, porm, vem a
descumprir a obrigao vendendo para um terceiro, tal neg!cio jurdico ser) v)lido e efica,,
cabendo a HNI demandar em face de H-I as consequ4ncias do inadimplemento. -quele que se
obriga a no licitar, por exemplo, no renuncia a esta faculdade.
9utela processual das obri!a"es de 0a,er e no 0a,er
- tutela especfica poder) ser antecipada. :e j) se prev4em os danos, o jui, poder) antecipar
a tutela. Ex& prestigiado cantor subscreve contrato com empresa H-I para obteno de exclusividade
na distribuio de material fonogr)fico. E) portanto uma obrigao de no fa,er. - empresa HNI
pretende vender o material. @o seria l!gico esperar que a empresa HNI comece e vender para a
empresa H-I entrar com um processo, sendo que os danos j) estariam sendo produ,idos e poderiam
ser evitados. %aso a empresa HNI mesmo assim, ap!s, por exemplo, a aplicao da multa, ten7a
continuado a vender o material, o jui, poder) pedir a busca e apreenso dos materiais na gravadora.
%om isto, afasta-se cada ve, mais a tutela substitutiva do processo, baseada na
responsabilidade puramente patrimonial genrica do devedor, cedendo ve, ao fundamental
cumprimento in natura da obrigao. =orna-se exceo a aplicao das perdas e danos por
expropriao de bens, sobrevindo assim a tutela ressarcit!ria em car)ter residual somente quando
impratic)veis a tutela especfica ou a assecurat!ria. H- obrigao somente se converter) em perdas
e danos se o autor requerer ou se impossvel a tutela especfica ou a obteno do resultado pr)tico
correspondente.I
Captulo "
Modalidades da Obrigaes II Classificao quanto aos elementos
1) #brigaes $lternativas
- relao obrigacional poder) abranger um /nico objeto ou uma pluralidade deles. - mais
singela das classifica.es quanto ; presena dos elementos obrigacionais concerne ;s obriga.es
simples. :o assim nomeadas, pois ostentam apenas um credor, um devedor e uma prestao.
D) nas obriga.es cumulativas, a 4nfase reside na cumulatividade, vinculando-se o devedor a
prest)-las em conjunto, em funo de um /nico ttulo e fato jurdico. 0orm, a particularidade das
obriga.es alternativas reside no fato de que, apesar da pluralidade de presta.es possveis e
distintas, estas se excluem no pressuposto de que apenas uma delas dever) ser satisfeita. O devedor
se liberta da obrigao com o cumprimento de apenas uma das presta.es. C f)cil perceber a
obrigao alternativa pelo uso da disjuno HouI. Ex& H-I pagar) a dvida de HNI mediante a
entrega de "??.??? reais ou de um apartamento nesse valor.
@o pode o credor ser compelido a receber parceladamente a prestao devida
integralmente. -ssim, no pode ser imposto ao credor receber parte de uma prestao e outra parte
de uma outra prestao, fragmentando o adimplemento obrigacional. Bma seguradora pode
ressarcir o cliente com um carro novo ou o valor em din7eiro equivalente, mas no pode dividir a
prestao em parte din7eiro e parte um carro usado e vel7o.
Eavendo uma unidade de vnculo, mesmo com a pluralidade de presta.es possveis e
aut1nomas entre si, ser) vedado cogitar de obrigao alternativa quando uma aparente 7ip!tese de
alternatividade no se relacionar com a incid4ncia de duas ou mais presta.es independentes. @o
se pode 7aver como obriga.es alternativas aquelas em que 7) m/ltiplos momentos de entrega, ou
do tipo de transporte a ser usado, ou do modo de pagamento. Essas particularidades no di,em
respeito ao conte/do #que o que precisa ser m/ltiplo para caracteri,ar a obrigao alternativa$
mas, somente, ;s circunst<ncias da prestao. =ambm no se mistura com a dao em pagamento,
que a extino da obrigao simples pela troca do objeto de uma obrigao por outro objeto ao
tempo do pagamento #devo um carro a HNI mas, com a anu4ncia deste, dou uma moto e encerra-se a
obrigao$. 'gualmente, quando existem " presta.es, mas uma subsidi)ria da outra, no ocorre a
obrigao alternativa, pois as presta.es devem ter igual prefer4ncia.
-pesar da excepcionalidade, pode existir obrigao alternativa sobre dvida de coisa incerta.
Ex& H-I e HNI ajustam que o primeiro entregar) ao segundo 2 vacas ou 2 cavalos. -ssim teremos
duas escol7as que ainda possuem objeto mediato incerto.
Concentrao
-s obriga.es alternativas possuem uma fase que l7es fundamental& a da concentrao. =al
fase caracteri,a-se pela converso da obrigao alternativa, originariamente plural, em obrigao
simples, pela determinao do objeto a ser prestado. Ela poder) ser convencionada por vias
aut1nomas ; vontade das partes.
O direito de escol7a atribudo pela conveno ou pela lei um direito potestativo. @o
7avendo a estipulao, no sil4ncio, caber) a opo ao devedor. Eavendo obscuridade nas cl)usulas,
tambm resolvida pelo devedor.
- outro <ngulo, com a morte e a passagem das situa.es subjetivas patrimoniais, o direito
potestativo de escol7a transfervel aos 7erdeiros do titular da opo.
Eleita uma via, no 7) retorno. Os efeitos da concentrao retroagem ; data da constituio
da obrigao, como se simples fosse desde o incio. Em car)ter expresso, podero, todavia, as partes
formular uma cl)usula de retratao, deferindo-se aos contratantes a opo de desconstituir a
efic)cia da escol7a anterior.
%aso a obrigao alternativa deva ser satisfeita de forma peri!dica #m4s em m4s, ano a
ano...$, a cada perodo, o titular da opo ( seja ele credor ou devedor ( poder) exercer uma escol7a
variada. 0ortanto, se couber ao credor H-I se defere a escol7a mensal entre 3Yg de arro, ou 3Yg de
feijo, a cada m4s poder) pleitear do devedor HNI a entrega de uma opo nova.
%redor e devedor podero ainda delegar a opo da prestao a um terceiro, sendo que a
escol7a ser) deferida ; analise de um terceiro na relao. %aso o terceiro se negue, ou l7e seja
impossvel a tarefa #morte por exemplo$, a impossibilidade no acarreta a nulidade da obrigao. -s
partes alcanaram a escol7a pela via consensual ou a concentrao ficar) a cargo do magistrado.
A obri!ao alternativa como processo
A inrcia da parte ao execcio do direito de escol7a no pra,o contratual ou em interpelao
transmitir) a outra parte o direito de escol7a. O devedor no perde automaticamente o direito de
escol7a, porm abre-se ao credor a possibilidade de propor uma ao condenat!ria para reali,ar o
direito de escol7a por parte do devedor. O devedor ento no se pronunciando em 3? dias, a opo
de escol7a devolvida ao credor. O mesmo processo se repete se, no caso, for o credor que estiver
se recusando a escol7er a opo #se for, claro, caso em que o credor que escol7e, no o devedor$.
5mpossibilidade das presta"es
@a 7ip!tese de impossibilidade origin)ria de qualquer uma das presta.es, a obrigao j)
ser) simples em seu momento gentico. - alternatividade se torna meramente aparente. :er)
parcialmente nula o neg!cio jurdico se a prestao viciada no contaminou ou afetou todo o objeto
do neg!cio. :e assim for, ele ser) inteiramente nulo.
=ornando-se todas as obriga.es inexequveis por evento no imput)vel ;s partes, extinguir-
se-) a obrigao. 0orm, encontrando-se o devedor em mora ao tempo da impossibilidade
superveniente, no s! ser) responsabili,ado por preju,os perante o credor durante a mora, como
tambm incidir) a perpetuao da obrigao, arcando com a impossibilidade da prestao mesmo
que ela ten7a decorrido do fortuito externo, exceto se comprovar que o fato danoso ocorreria de
qualquer forma, mesmo se 7ouvesse cumprida a prestao tempestivamente.
:e to somente uma das presta.es torna-se materialmente inexequvel, sem culpa do
devedor e antes do momento da concentrao, o dbito sobejar) automaticamente concentrado na
prestao remanescente. - obrigao passa a ser simples.
-note-se, por necess)rio, que eventual impossibilidade superveniente de uma das presta.es
no imput)vel ;s partes ser) indiferente, caso a perda do objeto diga respeito ; prestao que no foi
a escol7ida em momento anterior. - obrigao mantm a sua efic)cia. =odavia, se a perda se deu
ap!s a escol7a, recaindo justamente sobre a prestao eleita, naturalmente ocorrer) a resoluo do
neg!cio jurdico, tal como ocorreria em uma obrigao simples.
%aso o neg!cio jurdico seja validamente constitudo, mas uma das presta.es torne-se
inexequvel por culpa do devedor, a soluo poder) variar conforme a titularidade da escol7a, nos
itens ' e '' abaixo&
' ( se a concentrao couber ao credor, ter) este o direito potestativo de optar entre a
prestao subsistente ou o valor correspondente ;quela que pereceu, acrescida de perdas de danos.
:e o credor optar pela outra prestao, no 7) qualquer preju,o para as partes.
'' ( sendo a opo delegada ao devedor, remanesce o dbito sobre a outra prestao
subsistente, sem qualquer acrscimo pecuni)rio.
:e todas as presta.es tornam-se sucessivamente inexequveis por culpa do devedor, tudo
depender) a cargo de qual dos contratantes ficou o direito de escol7a. %abendo ao devedor, este fica
obrigado a pagar o valor da que por /ltimo se impossibilitou, acrescido de perdas e danos. :e as
presta.es se perdem ao mesmo tempo, o devedor escol7e qual delas ir) pagar, com perdas e danos.
:e a culpa pela impossibilidade de uma das presta.es for do credor e este tin7a o direito de
escol7a, o credor ser) responsabili,ado por perdas e danos, exceto se escol7er a prestao que no
se impossibilitou. 'ncumbindo-se a escol7a ao devedor, reali,ar) a prestao subsistente e exigir)
perdas e danos ( caso a prestao seja mais onerosa do que aquela que se impossibilitou.
:e todas as presta.es se tornam inexequveis por culpa do credor, extingue-se a obrigao,
podendo o devedor exigir o valor de qualquer uma delas, acrescida de perdas e danos. :e couber ao
credor escol7er as presta.es, ele pode escol7er a que for indeni,ar.
:e ambas presta.es perecerem, uma por culpa do devedor, outra por culpa do credor, a
soluo depender) da preced4ncia de culpas.
2) #brigaes facultativas
%onsiste na possibilidade conferida ao devedor de substituir o objeto inicialmente prestado
por outro, de car)ter subsidi)rio, mas j) especificado na relao obrigacional. - prestao devida
uma s!, incidindo unidade de objeto quanto da celebrao do contrato, pois a obrigao facultativa
um direito potestativo concedido ao devedor de adimplir o dbito de forma diversa ao
estabelecido com o credor.
-s obriga.es facultativas so obriga.es simples. >iferem portanto das obriga.es
alternativas nas quais 7) uma obrigao complexa, com pluralidade de presta.es, caracteri,ada por
uma relativa indeterminao do objeto. @a facultativa no existe a concentrao, fundamental na
alternativa. -o contr)rio, a facultativa j) nasce pronta para ser cumprida, pois 7) um /nico vnculo
obrigacional e uma s! prestao, cujo objeto imediatamente determinado. -o devedor
oportuni,ada a faculdade de, no momento do pagamento, substituir a prestao por outra,
previamente consignada no contrato. - obrigao substitutiva no poder) jamais ser exigida ou
reclamada pelo credor, pois ela se encontra no <mbito jurdico do devedor.
Ex& H-I convenciona com HNI o pagamento da quantia de 2.??? reais em novembro, com a
obrigao facultativa de transferir uma moto. %om isso, facilita-se o pagamento de H-I, sem
depender da aquiesc4ncia do credor.
>ecorre da distino entre as facultativas e as alternativas duas repercuss.es pr)ticas&
' ( se a prestao principal na facultativa padecer de impossibilidade origin)ria, inv)lida
sobejar) toda a obrigao em face da perda do objeto. 0orm, nas alternativas, subsistir) a
obrigao na outra prestao, que no ser) atingida*
'' ( nas alternativas a perda superveniente de uma das coisas concentrar) o dbito na
subsistente. =odavia, ocorrendo a impossibilidade posterior da coisa principal sem culpa do
devedor, a obrigao facultativa extingue-se, a despeito de subsistir o objeto supletivo, pois o objeto
/nico, no podendo a coisa acess!ria ser exigida pelo credor. -cresa-se que a perda da coisa
acess!ria em nada repercute no cumprimento da obrigao facultativa.
=ambm se apartam as facultativas da dao em pagamento pois nesta necess)rio a
anu4ncia do credor quando da troca do objeto da obrigao e, no tempo da contratao, no 7)
qualquer refer4ncia ; faculdade de se substituir um objeto por outro.
") #brigaes cumulativas
=ratando-se agora do uso da conjuno aditiva HEI, caracteri,a-se a obrigao conjuntiva
pela incid4ncia de duas ou mais presta.es cumulativamente exigveis por um /nico ttulo e um
/nico fato jurdico na origem. O devedor apenas se exonerar) quando prestar as duas ou mais
presta.es de forma conjunta, pois, enquanto uma delas no tiver sido adimplida, poder) o credor
exigi-las na totalidade do devedor, sendo-l7e lcita a recusa da oferta parcial. O descumprimento de
uma das presta.es significa o inadimplemento total.
Ex& se um marceneiro se obriga a entregar uma mesa, um arm)rio e uma c1moda no valor de
3?.??? reais a relao obrigacional apenas ser) satisfeita com o cumprimento conjuntivo de todas as
presta.es pactuadas.
%) #brigaes fracion&rias 'con!untas) ( multiplicidade de agentes)
Eavendo pluralidade de credores ou devedores em obrigao de nature,a divisvel e
inexistindo solidariedade legal ou contratual, casa um dos titulares portar-se-) de forma aut1noma,
com relao a seus direitos e deveres, fracionando-se a obrigao em partes iguais. Em outras
palavras, cuida-se de regra que emana da nature,a das coisas& cada credor s! pede a sua parte e cada
devedor s! se obriga por sua parte.
-ssim, se -,N e % obrigam-se a pagar F?,?? reais a >,E,Z, poder) H-I adimplir com o
simples pagamento de 2? reais, em prol de qualquer dos devedores. Em contrapartida, a > no ser)
lcito exigir mais do que 2? reais dos devedores.
>esta forma, todos os partcipes da relao jurdica repartem necessariamente os b1nus e os
1nus da obrigao. Essa regra excepcionalmente derrogada quando as obriga.es complexas por
multiplicidade de partes revestem-se de indivisibilidade.
*) #brigaes divisveis e indivisveis
5ndivisveis
@as obriga.es pautadas pela indivisibilidade da prestao, o credor ter) o arbtrio de exigir
a prestao em sua totalidade, bem como ser) proporcionada ao devedor a opo de liberao com o
adimplemento efetuado apenas perante a totalidade de credores.
- indivisibilidade do objeto possvel fisicamente de se dividir pode advir tanto por
determinao normativa, como pela autonomia das partes. - indivisibilidade, resumindo, resulta da
ra,o determinante do neg!cio jurdico, ou seja, a ra,o das especificidades do contrato firmado
perde suas qualidades essenciais se reali,ado de forma de obrigao fracionada.
A indivisibilidade e as modalidades de obri!a"es
- obrigao de dar pode ser divisvel ou indivisvel. :er) ela sempre divisvel na
transmisso dos direitos de propriedade, mas ser) indivisvel quando o objeto for um direito real,
como a servido. - obriga.es genricas ( de dar coisa incerta ( podem ser divisveis ou
indivisveis* no primeiro caso quando tiverem por objeto coisa quantitativamente determinada #3
tonelada de arro, ou 2 bois de uma raa$, no segundo caso, em se tratando de coisa genericamente
designada #3 cavalo$. -s obriga.es alternativas so indivisveis, pois no pode o devedor obrigar o
credor a receber a parte em uma prestao e parte em outra.
D) as obriga.es de restituir so normalmente indivisveis, mesmo porque o credor no
poder) receber nada distinto daquilo que emprestou, conforme o convencionado.
-s obriga.es de fa,er tambm so indivisveis, pois a obrigao consistente em um
comportamento do devedor requer que toda a tarefa seja cumprida.
- norma, obviamente, no menciona as obriga.es de no fa,er, pois, pela sua pr!pria
ess4ncia, a absteno indivisvel.
E0eitos da indivisibilidade das obri!a"es
Obrigao indivisvel com pluralidade de devedores cada devedor obriga-se pela dvida
toda, ele no poder) solver sua parte, pois ante a impossibilidade de fracionamento a prestao
exigvel por inteiro ou por qualquer credor. >espiciendo saber se a indivisibilidade resulta da
nature,a do objeto, da lei ou da vontade das partes. Em qualquer caso, o devedor que pagar ficar)
sub-rogado em todos os direitos do credor, assumindo sua posio jurdica em relao aos demais
coobrigados.
%aso um dos devedores se torne insolvente, ser) lcito ao credor cobrar a integralidade da
dvida dos demais devedores. D) na obrigao divisvel, isso no seria possvel, pois cada um
somente responde pela sua cota, e nada mais.
Em sede de interrupo de prescrio, tratando-se de prestao divisvel, a paralisao do
pra,o com relao a um dos devedores em nada influencia a contagem do pra,o para o exerccio da
pretenso do credor comum em relao aos demais devedores. 8as, se a prescrio for objeto de
interrupo em face de devedor de prestao de cun7o indivisvel, tal fato prejudicar) os demais
devedores, pois a prestao deve ser recebida por inteiro.
Obrigao indivisvel com pluralidade de credores cada credor tem o direito de reclamar a
prestao por inteiro e o devedor desobriga-se pagando a um ou a todos. -dimplindo em favor de
todos, conjuntamente, exonera-se da responsabilidade. %ontudo, pagando somente a um credor,
deste receber) Hcauo de certificaoI, que o desobrigar) quanto aos demais credores, sendo efica,
a quitao. - referida cauo um documento no qual se insere uma garantia de aprovao da
quitao unilateral por parte dos outros credores. :e no obtiver a cauo, no poder) ser compelido
o devedor a pagar, caracteri,ando-se como legtima a sua recusa.
O credor que agiu com celeridade e recebeu o pagamento integral da prestao indivisvel
ser) premiado e ficar) com o bem, porm reembolsar) os demais. :e 7ouver recusa de alguns dos
credores, caber) ;quele credor que recebeu promover a ao de consignao em pagamento.
%aso um dos credores delibere pela remisso do dbito, o perdo no produ,ir) efeitos
perante os demais credores, podendo qualquer deles exigir do devedor o pagamento, desde que
abatida do valor total a cota do credor que efetuou a remisso. Ex& o objetivo da obrigao dar um
cavalo a 2 credores, sendo que um deles remite a dvida. Os outros dois exigem o pagamento que s!
poder) ser feito mediante a entrega pelo devedor, do cavalo devido. :e o animal vale 2?.??? reais, a
a quota do credor remitente de 3?.??? reais. Os outros dois somente podero exigir a entrega
daquele animal se pagarem 3?.??? reais ao devedor, pois se no o fi,erem, estaro se locupletando
indevidamente.
/bri!a"es Solid(rias
-qui, cada devedor e cada credor atua como se fosse /nico de sua classe.
@as obriga.es solid)rias, 7) multiplicidade de protagonistas& seja por concorr4ncia de
v)rios credores, cada um com direito ; dvida toda #solidariedade ativa$* seja por pluralidade de
devedores, cada um obrigado a ela por inteiro #solidariedade passiva$ ou mesmo pluralidade de
credores e devedores #pluralidade mista$.
=al como acontece nas conjuntas, a cada credor ou devedor s! compete uma parte da
prestao. 8as existe, contudo, uma relao acess!ria entre os v)rios cocredores ou codevedores,
por virtude do qual se explica a possibilidade de o credor solid)rio poder exigir a totalidade da
prestao e o devedor solid)rio ser obrigado a satisfa,4-la integralmente.
Ex& quando -,N e % so devedores solid)rios da quantia de F? reais, na verdade o dbito de
cada um se resume a 2? reais, mas a responsabilidade se expande, ao ponto de cada um vincular seu
patrim1nio pelo F? reais.
- solidariedade compatvel com todo e qualquer g4nero de obrigao, positiva, negativa de
dar, fa,er ou de no fa,er.
- solidariedade incompatvel com qualquer relao obrigacional formada por apenas um
credor ou um devedor. @as obriga.es simples, prevalecer) a indivisibilidade.
0rincipais postulados na solidariedade '$ pluralidade subjetiva* ''$ unidade objetiva
#mesma obrigao, diferente da obrigao conjunta, onde para cada devedorAcredor existe uma
obrigao$.
Em termos concretos, o pagamento reali,ado por qualquer devedor ( ou recebido por
qualquer devedor, extingue a obrigao.
- solidariedade no se presumeQ Ela nasce em virtude de conveno das partes ou imposio
legal.
Distin"es entre a solidariedade e a indivisibilidade
-ntes de mais nada, mister lembrar que ambas representam exce.es ; regra geral da
divisibilidade das obriga.es. -ssim, tanto na indivisibilidade como na solidariedade o credor
poder) exigir do devedor a integralidade da prestao.
%omeam agora as diferenasQ
- g4nese da solidariedade subjetiva, resultando de causa inerente aos partcipes da relao
obrigacional, seja por conveno ou imposio normativa. %ontudo, a indivisibilidade de matri,
objetiva, pois emana de !bice ao fracionamento da obrigao pela pr!pria nature,a da prestao, ou
excepcionalmente por reputarem as partes em ateno ao objeto de entrega. H- solidariedade
sempre de origem tcnica, nunca de um dado da realidadeI.
:eguindo essas ideias, cada devedor solid)rio pode ser compelido a pagar, so,in7o, a dvida
inteira, por ser devedor do todo. @as obriga.es indivisveis, contudo, o co-devedor apenas
devedor de sua parte. :er) compelido ao pagamento da totalidade da prestao porque impossvel
ou invi)vel fracion)-lo.
Em quatro momentos percebemos traos distintivos&
' ( 'mpossibilidade da prestao acarreta a extino da obrigao indivisvel, em face da
converso da prestao origin)ria em perdas e danos, gerando indeni,ao em pec/nia. %omo no
existe mais o bem indivisvel, o din7eiro pode ser fracionado em tantas partes quanto forem os
devedores. =odavia, nas solid)rias, mesmo o inadimplemento no elimina a solidariedade, pois aqui
a obrigao est) alicerada no ttulo, no no bem, podendo cada credor exigir a indeni,ao total de
qualquer devedor. -ssim, se -,N,% devem um cavalo a > e este falece no momento anterior ;
tradio, eventual responsabilidade dos credores ser) objeto de fracionamento. =odavia, no mesmo
exemplo, 7avendo solidariedade passiva, subsiste o direito do credor de exigir de qualquer dos
devedores o pagamento da indeni,ao na integralidade.
'' ( falecimento de um dos cocredoresAcodevedores sendo - credor solid)rio de N,%,> no
valor de F? reais, poder) cobrar a import<ncia total de cada um dos coobrigados. 0orm, se N
falece, deixando como 7erdeiros, E,Z,P, o credor s! poder) cobrar 3? reais de cada um dos
sucessores, pois no remanesce a ra,o que gerou a solidariedade #E6Z6P 2?,?? parte de N$.
>e qualquer jeito, o credor ainda poder) cobrar os F?,?? de % e >. Em sentido diverso, se o credor
acionar o esp!lio, atravs do inventariante, receber) o valor originariamente assumido pelo de
cujus, mantendo-se a solidariedade, pois o esp!lio assume todos os dbitos do falecido at o final do
invent)rio. =odavia, o !bito de um dos cocredores ou codevedores em nada altera uma obrigao
indivisvel, pois os sucessores t4m direito ou responsabili,am-se pelo objeto, que permanece
ntegro, apesar da morte da parte. @o exemplo da prestao em que o objeto um cavalo, o !bito de
um dos credores em nada afetou a nature,a do objeto.
''' ( juros de mora quando 7ouver solidariedade passiva, ela se estende aos juros, em
ra,o da acessoriedade. @o plano interno, os culpados pelos juros devero indeni,ar os inocentes.
Em 7avendo indivisibilidade da obrigao, s! os culpados pela incid4ncia da mora sero
responsabili,ados perante o credor, exonerados os demais codevedores.
'+ ( prescrio a suspenso da prescrio em favor de um dos credores solid)rios apenas
aproveita aos outros se a obrigao for indivisvel. -,N e % so credores de F?,??. O casamento de
- com a devedora > l7e beneficia com a suspenso da prescrio, que no se estende aos demais
em ra,o da nature,a personalssima das causas impeditivas e suspensivas da prescrio. %ontudo,
aproveitando o mesmo exemplo, se a dvida fosse a tradio de um apartamento, o matrim1nio de
um dos credores com a devedora comum culminaria por amplificar o efeito suspensivo em prol de
toda a comunidade de credores #JE:0O:=- >O EMEJ%'%'O[ LBE:=\O 3$
Solidariedade Ativa
:e um dos credores se antecipar, acionando o devedor ao tempo do vencimento da
obrigao, sua celeridade ser) premiada com o fen1meno da preveno judicial. C uma norma que
mitiga a liberdade do devedor, pois s! poder) obter a liberao pagando ao autor da ao, sob pena
de ter que pagar a prestao integral duas ve,es caso cumpra perante credor diferente do qual l7e
acionou.
O cocredor solid)rio tambm pode fa,er a remisso total da dvida do devedor, pois se ele
tem o poder de exigir toda a dvida, tambm ter) o poder de perdoar todo o montante. =odavia, os
demais cocredores se voltam contra ele. Ex& -,N,% so credores solid)rios de > em 3"?,??. H-I
perdoa toda a dvida com >, desta forma, N e % se voltaram contra -, cada um pedindo 5? reais, sua
parte na dvida.
H- um dos credores solid)rios no pode o devedor opor as exce.es pessoas oponveis aos
outrosI Ex& o devedor comum H-I no pode se recusar ao pagamento ao credor N sob pretexto de
anulabilidade resultante de uma suposta coao praticada pelo cocredor %. D) as exce.es comuns
concernem a todos os credores, podendo a qualquer um deles ser oposta. Nasta cogitar da
possibilidade de o devedor alegar que j) efetuara o pagamento. Ex"& -,N e % so credores solid)rios
de V e somente - o ten7a coagido a firmar instrumento de confisso de dvida, sem que a coao
seja con7ecida pelos demais. V no poder) invocar o defeito em ao ajui,ada por N. >este modo,
poder) este receber a integralidade da dvida, cabendo a V ajui,ar ao ante o coator -, para receber
o que indevidamente pagou.
-s causas suspensivas da prescrio ( de car)ter personalssimo em favor de um dos
credores ( no se comunicam aos cocredores, exceto se o objeto da obrigao for indivisvel. -
outro turno, quando operam causas interruptivas em prol de um dos cocredores, o benefcio de sua
atividade incorpora-se aos cocredores. -ssim, se um dos credores aju,a ao de cobrana em face
do devedor comum, a citao interromper) o pra,o prescricional em prol dos demais credores. D) a
menoridade de um dos credores no estende o impedimento ao curso do pra,o prescricional, em
prol do que no so absolutamente incapa,es.
Extenso da coisa julgada se a pretenso levada a ju,o por um dos credores for julgada
improcedente no mrito por qualquer motivo ( seja por acol7imento de exceo pessoal ou comum
( a efic)cia da sentena no repercutir) sobre os demais cocredores, podendo ajui,ar a.es na tutela
de seus crditos a posteriori. @ada obstante, sendo o julgamento de proced4ncia, os seus efeitos
beneficiam os demais credores, excetuando-se os casos em que o devedor tiver exceo pessoal
contra um dos credores que no participou do processo.
Solidariedade &assiva
O credor tem a faculdade de exigir o crdito total ou parcial. 0orm no lcito aos
devedores imporem ao credor o pagamento parcial, eis que a solidariedade criada em benefcio do
deste.
HO credor tem direito a exigir e receber de um ou de alguns dos devedores, parcial ou
totalmente, a dvida comum* se o pagamento tiver sido parcial, todos os demais devedores
continuam solidariamente obrigados pelo restoI
Ex& sendo - credor de N,%,> do montante de 2?,??, poder) cobrar apenas 3?,?? de cada
devedor ou 2?,?? de apenas um deles.
Os riscos da insolv4ncia de um devedor so transferidos para os demais devedores, que
continuaro obrigados pelo todo da dvida.
Eavendo v)rios devedores solid)rios, cada qual poder) opor ao credor as exce.es pessoais,
no se l7e aproveitando as dos outros codevedores, em virtude do car)ter personalssimo.
- remisso na solidariedade passiva difere acentuadamente do mesmo fen1meno na
solidariedade ativa. Eavendo remisso por parte de apenas um entre os v)rios credores, o dbito
completamente extinto e caber) ao credor pagar aos demais pelas suas quotas. @o entanto, em sede
de solidariedade passiva, a remisso no elimina os efeitos da solidariedade passiva quanto aos
demais devedores, os quais permanecem vinculados, apenas mitigando o dbito na proporo de
cada um.
C permitida a ren/ncia parcial como total ; solidariedade. :e for total, a obrigao passa a
ser conjunta, cada devedor agora respons)vel somente pela sua parte, aparecendo v)rios vnculos
entre devedorAcredor.
:e ocorrer a ren/ncia parcial do credor em prol de apenas um devedor acontece o seguinte
H%om a ren/ncia da solidariedade quanto a apenas um dos devedores solid)rios, o credor s! poder)
cobrar do beneficiado a sua quota na dvida* permanecendo a solidariedade quanto aos demais
devedores, abatida do dbito a parte correspondente aos beneficiados pela ren/ncia. 0or
conseguinte, se - credor de N, % e > da import<ncia de F?,?? e o devedor N beneficiado pela
ren/ncia ; solidariedade, apenas continuar) respons)vel pelo adimplemento de 2?,??* j) os
devedores % e > arcar\o com G?,?? cada, pois ser) abatida no dbito a parte correspondente ;
exonerao da solidariedade.
-pesar do devedor ter sido exonerado da solidariedade pelo credor, ter) que contribuir no
eventual rateio da parte de outro devedor que se torne insolvente, isto porque ocorreu a ren/ncia. :e
o credor tivesse feito a remisso do dbito em relao a N, ele mesmo # o credor$ teria de suportar a
parcela de rateio que em princpio recairia sobre o devedor perdoado. H- ren/ncia ; solidariedade
diferencia-se da remisso, em que o devedor fica inteiramente liberado do vnculo obrigacional,
inclusive no que tange ao rateio da quota de eventual codevedor insolvente.I
Classi0icao #uanto ao conte;do
/bri!a"es de <eio e de +esultado
- obrigao de resultado se classifica quando o devedor efetivamente se vincula a um
resultado determinado, respondendo pelo descumprimento se esse resultado no for obtido. @as
obriga.es de meio, o devedor no estaria obrigado ; obteno do resultado, mas apenas a atuar
com dilig4ncia necess)ria para que esse resultado seja obtido. Ex& um transportador se obriga a
entregar a coisa transportada num lugar e tempo determinado. D) um mdico apenas se obriga a
desenvolver seus mel7ores esforos para que a cura do doente seja obtida. 0odemos incluir a
prestao de servios advocatcios tambm como o obrigao de meio, pois no existe a
necessidade do resultado favor)vel efetivamente ocorrer para que a obrigao se cumpre, bastando
ao advogado agir com a dilig4ncia necess)ria. D) na obrigao de resultado o devedor se obriga a
alcanar determinada finalidade, sem a qual no ser) adimplente. Ou alcana o resultado ou arca
com as consequ4ncias. @a esfera da medicina mesmo temos um exemplo de obrigao de resultado,
pois na cirurgia pl)stica, desprovida de finalidade terap4utica, surge a obrigao de resultado.
@a obrigao de meio o credor dever) evidenciar a culpa do devedor, a falta de cautela e
,elo necess)rios ao cumprimento do avenado. D) na obrigao de resultado a culpa do devedor
presumida, invertendo-se o 1nus da prova, a fim de que o contratante demonstre a sua dilig4ncia,
consubstanciada na correspond4ncia entre a atuao 7avida e a devida.
Captulo I+
Da Transmisso das Obrigaes
1) Introduo
Os fen1menos da cesso de crdito, assuno de dbito e cesso do contrato se sucedem
ap!s a g4nese da obrigao e antes do momento de sua exigibilidade. =oda forma de transmisso
das obriga.es se caracteri,a pela conservao do neg!cio jurdico, que no sofre modificao em
seu objeto por mais que ocorra sucessivas substitui.es de seus atores. O direito de crdito pois,
renunci)vel, oner)vel, 7eredit)vel e alien)vel.
2) Cesso de cr,dito
C um neg!cio jurdico bilateral pelo qual o credor transfere a terceiro a sua posio
patrimonial na relao obrigacional, sem que com isto se crie uma nova situao jurdica. %onsiste
no contrato pelo qual o credor de determinada prestao transmite a terceiro, independentemente do
consentimento do devedor, a totalidade ou uma parte do seu crdito.
=erminologias o termo alienao envolve a transmisso de coisas corp!reas. D) o voc)bulo
cesso implica transfer4ncia onerosa ou gratuita de bens imateriais, intangveis. C possvel alienar
um autom!vel ou um quadro. =odavia, podemos ceder direitos autorais ou direitos 7eredit)rios,
assim como crditos.
- cesso de crdito envolve 2 personagens e " consentimentos& o cedente aquele que
transfere total ou parcialmente seu crdito* o cession(rio aquele que o adquire, preservando a
mesma posio do cedente e, por /ltimo, o cedido, que ser) o devedor, que ter), doravante, de
adimplir a obrigao em favor do cession)rio. - vontade do cedido no participa da validade do
neg!cio jurdico.
@o obstante prescindir do consentimento do devedor, fundamental o seu con7ecimento
quanto ; reali,ao da cesso para fins de efic)cia e oponibilidade em relao ; sua pessoa. -rt. "F?
do %% H- cesso do crdito no tem efic)cia em relao ao devedor, seno quando a este
noti0icadoI. >esta forma, a efic)cia do neg!cio obrigacional em relao ao cedido requer a
notificao pessoal ( seja pelo cedente como pelo cession)rio ( pela via judicial, extrajudicial e
presumida, esta /ltima quando o pr!prio devedorAcedido declare-se ciente da cesso em instrumento
p/blico ou particular.
- cesso de crdito requer a presena de 2 elementos #cedente* cession)rio* cedido$. Ela
implica to somente substituio subjetiva no polo ativo da obrigao, pois seu objeto permanece
intacto, abrangendo ainda seus acess!rios.
Jequisitos da cesso de crdito neg!cio jurdico que estabelea a transmisso da totalidade
ou de parte do crdito, a inexist4ncia de impedimentos legais ou contratuais a esta transmisso* e a
no ligao do crdito ; pessoa do credor como decorr4ncia da pr!pria nature,a da prestao. O
neg!cio jurdico s! ser) ento obstaculi,ado se a isto se opuser a& a$ nature,a da obrigao, b$ a lei
ou c$ a conveno com o devedor.
Em relao ; nature,a da obrigao, as rela.es intuitu personae no possuem reflexo
patrimonial de circulao, pois esto mais ligadas a aspectos morais entre os sujeitos da obrigao.
=ambm verifica-se que o car)ter extramatrimonial dos direitos da personalidade impede sua
cesso. #todavia, admite-se a cesso do exerccio dos direitos da personalidade relativos ao seu
conte/do econ1mico, como os rendimentos advindos da explorao dos direitos autorais$.
-lm disso, alguns neg!cios jurdicos tambm so impedidos de sofrer cesso, pois tem
car)ter indisponvel. C o caso do direito a alimentos, por sua nature,a intuitu personae, tratando-se
de garantia ; vida e da manuteno da exist4ncia do credor.
O crdito tambm no pode ser cedido quando por pessoas cuja imparcialidade se imuni,a a
toda prova. Ex& no pode, com ou sem autori,ao judicial, um tutor de uma criana se tornar
cession)rio #ou seja, receber do cedente sua posio de crdito$, em que o incapa, no qual ele
tutor seja o devedor da relao.
C imprescindvel que, se as partes originais convergirem para a no cesso do crdito, tal
vontade esteja expressamente delimitada no instrumento constitutivo da obrigao, imobili,ando
assim o crdito e permitindo que ela se torne intuitu personae. 'sso significa que o devedor s!
poder) opor a cl)usula impeditiva de cesso caso ela esteja no instrumento da obrigao. %aso
contr)rio, incidir) a livre liberdade dos atos privados. 8esmo que tal cl)usula exista expressamente,
no prevalecer) tal conveno se o ato de autonomia contrastar com outros interesses merecedores
de tutela do ordenamento jurdico. C necess)rio uma an)lise para verificar se esse impedimento no
est) ferindo valores como a boa-f e a funo social do contrato.
0or /ltimo, ainda 7) uma possibilidade de vedao temporal da cesso de crdito. -p!s a
intimao do credor sobre a pen'ora de seu crdito, fica o mesmo impossibilitado de praticar atos
de disposio do referido crdito, inviabili,ando-se a sua cesso, doravante vinculada ao processo
de execuo contra ele instaurada, qualificando-se o crdito como intransmissvel. %aso ocorra a
transmisso, configura-se fraude ; execuo.
-quele credor que pen7orou o crdito deve ter o cuidado de interpelar no apenas o seu
devedor, mas tambm de notificar o devedor dele. :e assim no o fi,er, ser) efica, e liberat!rio o
pagamento por ele efetuado em favor de seu credor origin)rio, 7aja vista a sua atuao refletida de
boa-f. :! restar) ;quele que ajui,ou a execuo a possibilidade de insurgir-se contra quem recebeu
o crdito. 8as, se o devedor pagou, ap!s ter sido notificado, com espeque no 23" do %%, dever)
pagar novamente.
Excetuando tais veda.es, permite-se que todos os direitos de crdito podem ser objeto de
cesso total ou parcial, incluindo crditos litigiosos e futuros. -rt. 3?? da %Z HO credor poder)
ceder, total ou parcialmente, seus crditos em precat!rios a terceiros, independentemente de
concord<ncia do devedorI. - transmisso de crditos futuros #como Hfuturos aluguis em contrato
de locaoI$ tambm podem ser cedidos.
Luando a garantia, pessoal ou real, oferecida por terceiro, deve o garantidor ser tambm
notificado da cesso, pois tem interesse em saber a quem dever) pagar, na 7ip!tese de ser dele
exigido o pagamento da dvida.
%aso a cesso envolva crdito 7ipotec)rio do cedente em face do devedor, dever) o
cession)rio averbar a cesso da escritura p/blica, no registro imobili)rio. @o se trata de mera
faculdade do cession)rio, mas de necess)ria atividade para que se possa sub-rogar nos efeitos da
7ipoteca em face de terceiros. C um 1nus do cession)rio, pois se no averbar a cesso, sua proteo
perde em efic)cia. C necess)ria tambm a outorga do c1njuge do cedente na cesso desse crdito.
- notificao vincula o devedor cedido ao cession)rio, impedindo assim que pague ao
credor primitivo. :e assim o fi,er ap!s a ci4ncia da cesso, pagar) mal e, portanto, duas ve,es. @ada
obstante, efetuado o pagamento ao cedente pelo fato de no ter se providenciado a notificao do
cedido, poder) o devedor de boa-f obter efic)cia efic)cia liberat!ria, restando ao cession)rio o
direito de regresso em face do cedente. - cesso, para o cedido, em caso de no notificao, no
teve efeito.
O cession)rio poder) agir para evitar que o seu crdito seja prejudicado pela atuao lesiva
de terceiros e do pr!prio devedor, independentemente da produo de efeitos do neg!cio para o
devedor, ou seja, como se ele no tivesse sido comunicado. 0oder) ele, at mesmo, constituir nova
cesso de crdito em favor de outro cession)rio. 'sso se d) devido ao uso do termo ine0ic(cia ao
contr)rio de invalidade. @o plano da validade, restrito aos contratantes, dispensa a lei a forma
solene para a cesso, sendo suficiente o consenso entre cedente e cession)rio, mas o mesmo no
ocorrendo no plano da efic)cia, incluindo terceiros de maneira geral, inserindo-se a o devedor. O
fato de no se exigir o seu consentimento no afasta a necessidade de publicidade. >esta forma,
ocorre a exig4ncia do registro do instrumento no !rgo competente para fins de presuno absoluta
de con7ecimento. - lei de registros p/blicos adu, ainda que os instrumentos de cesso de crdito
sujeitam-se ao registro no cart!rio de ttulos e documentos para oponibilidade em face de terceiros.
Ocorrendo v)rias cess.es do mesmo crdito, dever) o cedido pagar ;quele credor que se
apresentar com o ttulo da cesso. Eavendo sess.es m/ltiplas, e encontrando-se o cedido em
posio de d/vida, poder) este utili,ar da pretenso de consignao do pagamento. :e o crdito no
se relacionar a uma obrigao com ttulo, o cedido efetuar) o pagamento para aquele que o
notificou e, sendo simult<neas as notifica.es, 7aver) um rateio entre os cession)rios.
C fundamental constatar a efetivao da notificao feita ao cedido. >ever) o cedido, tao
logo notificado, comunicar as exce.es pessoais oponveis ao cedente, sob ena de perda da
faculdade, caso demore para agir. -rt. 2SS HO devedor que, notificado, nada op.e ; cesso que o
credor fa, a terceiros dos seus direitos no pode opor ao cession)rio a compensao, que antes da
cesso teria podido opor ao cedente. :e, porm, a cesso l7e no tiver sido notificada, poder) opor
ao cession)rio compensao do crdito que tin7a contra o cedenteI. Ou seja, no poder) ser o
cession)rio surpreendido, tempos depois, com algum !bice que no aqueles que resultem do pr!prio
ttulo objetivamente considerado.
- tempestiva e exitosa alegao de exce.es pessoas pelo cedido contra o cedente
#pagamento, defeitos do neg!cio, compensao etc$ no impede que o cession)rio se volte contra o
cedente para reaver aquilo que l7e pagou.
D) as exce.es que incidam contra a pr!pria pessoa do cession)rio podero ser invocadas a
partir da notificao ( pois antes dela a cesso l7e era indiferente -, e a qualquer tempo antes do
adimplemento. Enfati,e-se que a norma di, respeito ;s exce.es pessoais. %om relao ;s exce.es
objetivas que concernem ; pr!pria prestao #invalidade do ttulo, por exemplo$, podero ser
opostas ao cession)rio mesmo que em momento posterior ; poca da transmisso, mesmo porque a
posio do cession)rio deriva da pr!pria posio do cedente.
E0eitos da cesso de crdito
- cesso apenas confere ao cession)rio garantia legal contra o cedente pela veracidade da
dvida cedida, alm de seus acess!rios e garantias.
O art. "FK do %% se aplica ; cesso de nature,a negocial. @a cesso legal, sequer se
responsabili,ar) o cedente pela exist4ncia do crdito transmitido, pois a passagem do crdito no se
verificou por um ato de vontade do credor origin)rio.
=odavia podem as partes optar pela responsabilidade do cedente pelo crdito do cedido. -
cesso Hin bonitas nominisI a que torne o cedente respons)vel pelo dbito oriundo da
inadimpl4ncia do cedido. Ela demanda cl)usula expressa, caso contr)rio, o cession)rio arcar) com o
preju,o.
@ormalmente, se a cesso se deu em outubro e o vencimento da obrigao est) marcado
para de,embro, o cedente s! se responsabili,a perante o cession)rio, caso comprovado que ; poca
da cesso o devedor j) era insolvente. :e esta situao apenas se configurou posteriormente, o risco
total ser) assumido pelo cession)rio, exceto se expressamente o cedente assumiu o risco de
responder pela pr!pria solv4ncia futura do cedido. - eventual responsabili,ao do cedente perante
o cession)rio em face da insolv4ncia do cedido, de nature,a restitut!ria, limitada ao valor que
recebeu do cession)rio, e no ao valor nominativo do crdito.
@o contrato de factoring, nossos tribunais no admitem que o cedente se responsabili,e pela
solv4ncia do devedor, ressalvada a 7ip!tese de ajustes diversos no contrato firmado entre as partes.
Cesso do crdito = 6ovao
@a novao, devedor e credor disciplinam nova obrigao com o desiderato de substituir a
obrigao anterior. :ubstitui-se uma obrigao pendente por outra pendente, consentindo o credor
com a extino da obrigao primitiva, pois sua pretenso se dirigir) a nova obrigao. D) na
cesso, o cession)rio continua na situao do cedente, sem que sejam desenvolvidas situa.es
sucessivas no tempo. 0or isso a cesso de crdito abrange todos os seus acess!rios, enquanto a
novao extingue a dvida primitiva e os seus consect)rios, com o desaparecimento completo das
garantias que asseguravam a obrigao principal.
Cesso de crdito = Sub.ro!ao
Eles desempen7am papeis distintos. - sub-rogao pressup.e a satisfao do crdito #modo
de extino da obrigao$, sendo certo que a situao jurdica do sub-rogado ser) aferida em funo
deste cumprimento. -lm disso, a sub-rogao no detm car(ter especulativo, eis que o valor
pago pelo sub-rogado representa a exata medida dos direitos que poder) exercer contra o devedor.
:e o sub-rogado pagou K.??? reais, ser) credor de exatos K.??? reais. D) a cesso de crdito
normalmente guardar) prop!sito lucrativo, podendo ou no 7aver correspond4ncia entre o valor
pelo qual se adquiriu o crdito e o valor nominal da prestao. Ou seja, ou se ceder um crdito de
K.??? por ".???, nada impede que o cession)rio cobre do cedido os K.???.
:endo a sub-rogao parcial, o credor origin)rio mantm prefer4ncia ao sub-rogado na
cobrana de dvida restante. D) na cesso de crdito parcial, em face do sil4ncio do c!digo, no 7)
prefer4ncia de recebimento.
Os efeitos da sub-rogao so imediatos, enquanto a cesso de crdito s! alcana o devedor
quando este for notificado.
]- cesso de crdito uma alienao e, como tal, o seu fim consiste em transferir o crdito ;
pessoa que o adquire, ao passo que a sub-rogao visa to somente a liberar o devedor do seu antigo
credor. @a cesso, a obrigao no se extingue, ao passo que, na sub-rogao, a obrigao
desaparece em favor do credor origin)rio^.
") $ssuno de dvida
C a operao pela qual um terceiro #assuntor$ se obriga perante o credor a efetuar a prestao
devida por outrem. - sua especificidade consiste na transfer4ncia da dvida do antigo para o novo
devedor, mantendo-se intacta a relao obrigacional.
C imprescindvel o consentimento do credor para que se concreti,e a transmisso do dbito.
-rt. "FF do %% C facultado ao terceiro assumir a obrigao do devedor com o
consentimento expresso do credor, ficando exonerado o devedor primitivo, salvo se aquele, ao
tempo da assuno, era insolvente e o credor ignorava.I
<odalidades de assuno da dvida
-ssuno liberat!ria tambm denominada privativa ou exclusiva, versada no artigo "FF
do %%, recebendo essa nomenclatura pelo fato de a transmisso da obrigao propiciar a liberao
do devedor origin)rio, sem perda de identidade do vnculo, que se mantm inalterado.
-ssuno cumulativa a modalidade em que o novo devedor assume o dbito
conjuntamente ao devedor primitivo. @o 7) uma substituio no polo passivo, mas sim uma
ampliao deste, sendo que o credor poder) exigir de qualquer um deles o pagamento do dbito.
Eaveria solidariedade passiva entre os devedores na assuno cumulativaU @\OQ
-penas existir) a solidariedade entre os devedores na assuno cumulativa quando 7ouver
cl)usula expressa nesse sentido, sendo certo que ela no se presume. -ssim, no sil4ncio do contrato,
a obrigao poder) ser exigida de cada um dos devedores em sua integralidade ( ampliando assim a
garantia do crdito - , mas sem a possibilidade de um se voltar em face do outro em sede regressiva
para a restituio de sua frao. >e fato, o assuntor um novo devedor que se responsabili,a por
dvida prpria, no al7eiaQ
@a assuno de dvida pela modalidade expromiss!ria #assuno por e8promisso >
uni0i!urativa, surge um neg!cio jurdico bilateral, pois a avena celebrada diretamente entre
o credor e o novo devedor (e8promitente, mesmo sem a anu4ncia ou qualquer participao do
devedor origin)rio. Em sede de expromisso, dispensa-se a interveno autori,ativa do devedor
primitivo, seja na modalidade liberat!ria ou cumulativa. @a cumulativa ele no sofrer) qualquer
agravamento em sua posio jurdica #pelo contr)rio...$. @a liberat!ria ser) mesmo beneficiado.
Nasta imaginar a situao de um devedor enfermo, cujo amigo se oferece a seu credor a assumir o
seu dbito.
/ devedor no consultado na e8promisso* -final ou ser) ele beneficiado pela sua
excluso ou simplesmente ser) acompan7ado de um novo devedor.
D) a assuno de dvida pela modalidade da dele!ao (bi0i!urativa implica um neg!cio
jurdico trilateral, eis que inicialmente 7) um acordo transmissivo entre o antigo e o novo devedor,
pois aquele delega a este o dbito. =odavia, tal delegao, por si s!, no aperfeioa a assuno da
dvida, sendo ainda necess)rio o expresso consentimento do credor ;quele acordo.
>esta forma, a assuno de dbito preexistente por parte de um estran7o pode se estabelecer
em contrato com o devedor ou com o credor. @o primeiro caso, sendo uma espcie de delegao e
no segundo caso, uma expromisso.
Enquanto no 7ouver a confirmao do credor a respeito da assuno da dvida, os
devedores contratantes podem se desfa,er do neg!cio. =odavia, uma ve, confirmada, a assuno da
dvida produ, efeitos ex tunc, retroagindo ; data da celebrao do contrato com o antigo devedor.
@a modalidade assuno delegat!ria ( que nasce de um entendimento entre os devedores antigo e
atual -, fa,-se necess)ria a convocao do credor para fins de expressa manifestao de anu4ncia ;
assuno da dvida, para tanto sendo assinado um pra,o. -ntes da manifestao do credor lcito ;s
partes distratar a delegao. 6ada obstante, alcanando o pra,o sem a mani0estao do credor,
importar( o sil$ncio recusa ao ne!cio jurdicoQ
+e#uisitos da assuno da dvida
' ( %onsentimento do credor no pode ser considerado como fator de efic)cia do neg!cio
jurdico, mas sim como elemento necess)rio ; sua validade. - /nica situao em que se excepciona
tal consentimento, aceitando o legislador a mera anu4ncia t)cita do credor a assuno de dvida
consequente ; aquisio por terceiro de im!vel 7ipotecado. O novo devedor substitui o propriet)rio
anterior, sendo certo que, se o credor notificado no impugnar a transfer4ncia do dbito em 2? dias,
entender-se-) tacitamente conferido o seu assentimento. O sil4ncio do credor, aqui, indu, a validade
do neg!cio jurdico.
'' ( +alidade do neg!cio jurdico qualquer tipo de neg!cio passvel de assuno de
dvida ( principal, litigiosa, futura -, exceto aquelas consideradas intuitu personae ( como a
obrigao alimentar ( que s! podem ser satisfeitas pelo devedor origin)rio. Essa 7ip!tese no se
confunde com o pagamento do dbito alimentar por terceiros, cuja admissibilidade se recon7ece ou
da transmisso da obrigao de alimentar aos 7erdeiros.
''' ( :olv4ncia do novo devedor ao tempo da assuno da dvida caso ele j) se encontrasse
insolvente ao tempo do neg!cio jurdico, sem que tal fato fosse de con7ecimento do credor quando
consentiu com a assuno, ser) o devedor primitivo sancionado com a manuteno de sua
responsabilidade pelo pagamento, independentemente de ter agido com boa-f. @o se aplica a
regra, todavia, se a insolv4ncia veio ao tempo do vencimento do dbito. E, se o credor sabia da
insolv4ncia do assuntor mas mesmo assim celebrou o acordo, o credor arca com o risco, no
podendo acionar o delegante.
E0eitos da assuno da dvida
Em nada se altera a prestao, com ela seguem os acess!rios, tais como juros, cl)usula penal
e arras. Enfoque diverso concerne aos acess!rios insepar)veis da pessoa do devedor primitivo. -
regra geral a extino das garantias especiais que ten7am sido por ele oferecidas. 0or garantias
especias podemos entender aquelas cau.es reais ou pessoais originariamente dadas pelo devedor
ou por terceiros em prol do credor e insepar)veis das pessoas dos respons)veis.
-s garantias pessoais e reais porventura prestadas por terceiros apenas prosseguiro com a
assuno da dvida, se eles a tanto anurem. -ssim, o fiador do devedor origin)rio somente
continuar) vinculado pessoalmente ao novo devedor se assim expressamente convier, pois a sua
garantia inicial foi concedida em ateno ; confiana depositada no devedor. %aber) a ela deliberar
pela concesso de nova fiana, reafirmando a confiana no novo devedor.
H:alvo expressa concord<ncia dos terceiros, as garantias por eles prestadas se extinguem
com a assuno da dvida* j) as garantias prestadas pelo devedor primitivo somente so mantidas no
caso em que este concorde com a assunoI. %ertamente, isto no se aplica ; assuno cumulativa.
%aso a substituio seja invalidada ( por nulidade ou anulabilidade ( o dbito retorna a
situao primitiva, assumindo o antigo devedor a relao obrigacional, liberando-se apenas os
terceiros prestadores da garantia #ue eventualmente descon'ecessem o motivo da invalidao*
- lei tambm protege os terceiros que adquiriram bens objetos de garantia pelo alienante no
perodo anterior ; assuno liberat!ria. 0ortanto, se o devedor aliena a terceiro de boa-f o bem que
7avia dado em pen7or para a garantia do dbito assumido por terceiro, o restabelecimento da dvida
no pode implicar a perda do bem pelo adquirente ( desde que no ten7a agido maliciosamente.
:endo a assuno da dvida um neg!cio jurdico abstrato, o assuntor no poder) invocar
perante o credor os meios de defesa ligados ao contrato com o devedor origin)rio, que serviu de
fundamento ; assuno. Ex& o assuntor que no recebeu do antigo devedor a contraprestao a que
fa,ia jus por ter-l7e substitudo na obrigao no poder) invocar a exceptio non adimpleti em face
do credor. O novo devedor no poder) opor ao credor as exce.es pessoais que competiam ao
devedor primitivo contra o credorQ
Distin"es com modelos jurdicos a0ins
@ovao subjetiva passiva M assuno de dvida na novao a obrigao se extingue com
a edificao de outra sobre as suas cin,as, enquanto na assuno ela, inc!lume, transplanta-se viva
para o novo devedor, operando-se a transmisso singular do dbito. %omo consequ4ncia, na
novao desaparecem todas os acess!rios da obrigao extinta, incluindo-se juros, cl)sula penal,
garantias reais e pignoratcias. - novao modalidade de extino, j) a assuno de transmisso.
-ssuno cumulativa M Ziana na assuno cumulativa, o terceiro #assuntor$ assume a
mesma posio que o devedor original. D) o fiador no assume a posio de devedor, pois mero
garantidor e sua responsabilidade subsidi)ria. 0or isso, quando o fiador paga a dvida, sub-roga-se no crdito pago. D) o assuntor no se beneficia com a sub-rogao,
pois cumpre o seu prprio dbito.
0romessa de liberao M assuno cumulativa na assuno o credor pode optar por cobrar
a dvida de qualquer das partes. @a promessa, o novo devedor (promitente se obriga meramente
em face do anti!o (promiss(rio pois este continua sendo devedor /nico perante o credor. -
promessa de liberao facilmente percebida nos contratos de locao, onde o locat)rio se torne o
promitente, o locador o promiss)rio e o condomnio o credor, em relao ao pagamento do
condomnio. O promitente paga ao condomnio o que o promiss)rio deve ao prdio. Pera para o
promiss)rio o direito de ser liberado pelo promitente em relao ao prdio pela contribuio devida.
:e o promitente no paga, o promiss)rio ter) de arcar com o condomnio, podendo todavia reclamar
seu reembolso.
%) Cesso de contrato ou cesso da posio contratual
C o ajuste de vontades, por intermdio do qual um dos integrantes de certo contrato
substitudo inteiramente por outro, na posio contratual que at ento ocupava. 'sto significa que
outra pessoa, distinta da que a contratou originariamente, passa a ocupar a condio de contratante e
a se sujeitar a todos os 1nus da decorrentes, obtendo, em contrapartida, os direitos derivados do
contrato.
O contrato origin)rio preservado, mas os crditos e dbitos so cedidos. 'mprescindvel na
cesso da posio do contrato a simultaneidade e correspectividade entre a cesso de crdito e a
assuno de dbito, uma na rai, da outra, como contrapartida para que no se rompa o equilbrio
contratual, preservando-se o sinalagma entre direitos e obriga.es transferidos, de modo a formar
um neg!cio maior, com fim pr!prio, qual seja, o de transferir, em globo, os efeitos ativos e passivos
de uma posio contratual na cesso do contrato.
+e#uisitos
' ( restringe-se a cesso da posio contratual aos contratos bilaterais, ou seja, aqueles que
acarretam direitos e obriga.es recprocas. %erto que, nos contratos unilaterais, em que os
contraentes apenas assumem direitos ou obriga.es, s! possvel cogitar-se de cesso de crdito no
polo ativo e de assuno de dvida no polo passivo. =odavia, nem toda relao contratual
suscetvel de experimentar uma cesso de posio contratual. 0ela sua natural infungibilidade e
impossibilidade de reali,ao por terceiros, as obriga.es intuitu personae so imunes ;
transmisso. Ento, quando tivermos um contrato tendo que ser cumprido somente por - para N,
mas ele cumprido por %, com autori,ao de N, teremos uma novao.
@a mesma lin7a acima, inviabili,a-se a cesso da posio contratual quando o cession)rio
no possua legitimao para participar de um contrato-base. C o caso de um incapa, que
legalmente representado pelo seu tutor firma um contrato de compra e venda com um capa,. Este
no poder) ser cedido ao tutor devido a sua impossibilidade legal de adquirir bens do incapa,.
'' ( E indispens)vel o consentimento do cedido para que o cedente se liberte, sendo
substitudo em sua posio contratual pelo cession)rio. 0or isso, " sero os contratos reali,ados& o
primeiro envolve o cedente e o cedido, cujo objeto o complexo de direitos e obriga.es* o
segundo o contrato entre cedente e cession)rio mediante o qual se opera a cesso, que pode
constituir em uma compra e venda ou doao.
W lu, de princpios contratuais como boa-f objetiva e funo social do contrato, ser)
ilegtima a recusa do cedido ao assentimento, caso configure abuse de direito. :itua.es por
exemplo em que o cession)rio possui id4nticas condi.es econ1micas que o cedido, j) dificultam a
recusa por parte do cedente em permitir a transfer4ncia. Ou seja, se cession)rio e cedente possuem,
ambos, patrim1nio equivalente, a recusa abusiva, em tese.
0ara a validade do neg!cio jurdico da cesso de contrato no se exige formalidade especial,
prevalecendo o consensualismo, mas para a cesso produ,ir efeitos em terceiros a soluo ideal
seria celebrar um instrumento p/blico ou particular. - no observao dessa norma no cria a
invalidade do neg!cio jurdico, mas sim que este ser) inoponvel frente a terceiros. -qui, no se
insere o cedido dentro do conceito de terceiros. Ele parte na relao jurdica e seu consentimento
tem car)ter de validade do neg!cio jurdico. 0ortanto ser) livre a forma do consentimento para o
cedido, exceto se o contrato-base se serviu de determinada solidariedade, devendo ento, pois,
respeitar tal solenidade adotada.
@o 7aver) cesso da posio contratual propriamente dita quando determinada norma
impuser a transmisso de obriga.es dispensando o consentimento dos partcipes. 0oder) ento
ocorrer cesso impr!pria ou cesso legal de contrato.
E0eitos
' ( relao entre cedente e cession)rio toda a posio contratual cedida, excludos
direitos e deveres intuitu personae. :endo a cesso gratuita, as regras sero de doao* se onerosa,
utili,a-se o regime de compra e venda. :alvo expressa cl)usula em contr)rio, o cedente no
desempen7ar) funo de garante da solvabilidade do cedido.
'' ( relao entre cedente e cedido o cedente desvincula-se perante o cedido
#cocontratante$. =odavia as partes podem convencionar sentido do cedente manter-se vinculado.
@este caso sua obrigao ser) subsidi)ria ao do cession)rio, na qualidade de fiador ou outro ttulo.
%omo a solidariedade no se presume, eventual cl)usula dever) vir expressamente.
''' ( relao entre cession)rio e cedido o cession)rio investe-se totalmente na posio do
cedente. O cession)rio no se vincula somente apenas pelos crditos ou por dbitos, e sim pelo
complexo unit)rio de direitos e obriga.es que envolviam o cedido e cedente antes da cesso. 'sto
implica na subsist4ncia das garantias do contrato-base e na transmisso ao cession)rio das
faculdades do cedente #direito de prefer4ncia* escol7a nas obriga.es alternativas$. 0oder) o cedido
opor ao cession)rio os meios de defesa provenientes do contrato, mas no os que proven7am de
rela.es com o cedente, a no ser que no contrato de cesso, cedente e cession)rio expressamente
ten7am facultado tal poder ao cedido. @o sil4ncio, estar) preclusa a possibilidade do cedido invocar
ao cession)rio as exce.es pessoais que possua contra o cedente, como efeito natural de sua
anu4ncia ; cesso da posio contratual.
Distin"es com outros modelos jurdicos
%esso do contrato M contrato com pessoa a declarar @este, no momento da concluso do
contrato, reserva-se um dos contratantes a faculdade de indicar a pessoa que ir) adquirir os direitos
e assumir as obriga.es decorrentes. @o 7) consentimento do cedido, uma ve, que a escol7a de
uma das partes feita no momento do fomento do contrato-base. D) na cesso de contrato, toda a
posio cedida, entrando o cession)rio no est)gio que em estiver o neg!cio jurdico. O
consentimento do cedido necess)rio.
%esso do contrato M subcontrato na primeira, o cedente se demite da sua posio de
contraente, entrando o cession)rio para o lugar dele, ao passo que o constituinte de subcontrato
mantm a sua posio contratual anterior e limita-se a constituir uma outra relao contratual, ;
custa daquela posio. @a cesso do contrato, o cedente retira-se da relao, pois substitudo pelo
cession)rio. @o subcontrato, aquele que efetuou o segundo contrato mantm-se na relao jurdica
origin)ria, somente concebe uma segunda obrigao.
%esso de contrato M novao na novao, sucumbe a obrigao anterior, sendo concebida
uma nova. @o 7avendo um <nimo de todas as partes, no ocorrer) a novao.
*) #utras formas de transmisso das obrigaes
5.! "sufruto de cr#ditos
C um direito real de 0ruio em coisa al7eia, que permite ao seu titular a explorao
econ1mica de um bem em car)ter tempor(rio e intransmissvel, preservando-se o poder de
disposio da coisa com o seu propriet(rio . - constituio do usufruto provoca um desdobramento
do direito de propriedade, pois as faculdades de uso e fruio do bem so remetidas ao usufrutu)rio,
convertendo-se o propriet)rio de pleno a limitado. O usufruto de crditos incide sobre um
patrim4nio imaterial.
5.$! %en&or de Cr#ditos
Lualquer bem m!vel passvel de alienao tambm sujeito a pen7or #exceto navios e
aeronaves que so 7ipotec)veis$. 0ortanto passvel tambm entender como empen7)veis os bens
incorp!reos que sejam cessveis. >ando em pen7or um direito por virtude do qual se possa exigir
uma prestao, as rela.es entre o obrigado e o credor pignoratcio esto sujeitas ;s disposi.es
aplic)veis, na cesso de crditos, ;s rela.es entre o devedor e o cession)rio.
-penas no se poder) empen7ar o direito quando for constitudo intuitu personae. -ssim, o
usfrutur)rio de bem m!vel no poder) dar o direito de usufruto em pen7or. @o mesmo sentido,
imunes ao pen7or os crditos alimentar e trabal7ista.
- constituio de pen7or de direitos demanda registro no cart!rio, em instrumento p/blico
ou particular. - partir do momento em que os direitos so empen7ados, investe-se o credor
pignoratcio na condio de possuidor dos documentos comprobat!rios do crdito, podendo, como
mandat)rio do titular do crdito, adotar os meios processuais para a cobrana.
'ncumbe ao credor pignoratcio notificar o devedor do ttulo sobre a constituio do pen7or.
Excepcionalmente o credor pignoratcio poder) autori,ar o titular do crdito a receber o pagamento,
o que ocasiona na extino do pen7or.
@otificado o devedor, este deve pagar ao credor pignoratcio, e no ao titular do crdito
empen7ado. %aso a notificao no se reali,e, poder) o devedor reali,ar o pagamento ao credor
origin)rio, pois inefica, o neg!cio jurdico que no l7e foi cientificado. 0orm, se a notificao foi
feita, o pagamento reali,ado pelo devedor ao credor origin)rio no produ,ir) efeitos ao credor
pignoratcio, que poder) efetuar uma nova cobrana.
5.'! Cesso da garantia sobre o cr#dito
Bm im!vel 7ipotecado poder) sofrer uma ou mais sub-7ipotecas, desde que o seu valor
suporte todos os dbitos somados. @ada impede que v)rias 7ipotecas recaiam sobre o im!vel, desde
que, em seu conjunto, no ultrapassem o valor do bem, eis que esta a garantia. O risco dos
credores sub-7ipotec)rios consiste na possibilidade do im!vel ser arrematado em valor inferior ao
constatado na avaliao, com aproveitamento do saldo da venda exclusivamente pelo primeiro
credor 7ipotec)rio.
5.(! )ndosso
C ato cambi)rio que opera a transfer4ncia do crdito representado por ttulo H; ordemI. O
alienante do crdito documentado por uma cambial c7amado de endossante* o adquirente, de
endossat)rio, pessoa que ocupa a posio de credor. O endosso vincula o endossante ao pagamento
do ttulo, na qualidade de coobrigado. O endossante responde ao endossat)rio tanto pela exist4ncia
do crdito, como pela solv4ncia do devedor. >ifere da cesso do crdito, pois nesta o cedente
responde em regra somente pela exist4ncia do crdito, e no pela solv4ncia do devedor.
@as cambiais endossadas, o devedor no poder) arguir perante o endossat)rio as eventuais
defesas que detin7a contra o endossante* isto lesaria o princpio da autonomia das cambiais e da
inoponibilidade das exce.es pessoas ao terceiro de boa-f. D) na cesso de crdito, o devedor
poder) arguir em defesa contra o cession)rio as matrias relativas ; sua anterior relao
obrigacional com o cedente.
O endosso praticado ap!s o protesto por falta de pagamento e o endosso com cl)usula Hno ;
ordem, apesar de possurem o ttulo de endosso, sero considerados como cesso de crdito.
Captulo +I
Do adim*lemento e da e+tino das obrigaes I
1) Introduo
@o se cogite de adimplemento de uma obrigao quando, ao invs do devedor, terceira
pessoa efetuar o pagamento, ou quando a prestao for obtida coativamente. =rata-se de casos em
que o devedor desonerado da obrigao, com a satisfao do credor, sem, contudo, que
propriamente ten7a ela sido adimplida.
O adimplemento #ou cumprimento, pagamento$ possui 2 requisitos& a$ volunt)rio pois ser)
efetuado espontaneamente pelo devedor. %aso exista coero, estaremos diante de um
inadimplemento* b$ exato a prestao ser) satisfeita no tempo, local e forma ajustados, sob pena
de perda de sua utilidade e constituio do inadimplemento* c$ lcito no suficiente cumprir a
obrigao principal ( a prestao ( mas tambm os deveres anexos resultantes da boa-f objetiva
perante o parceiro, com ateno ; funo social da relao jurdica, caso contr)rio 7aver) abuso de
direito.
O adimplemento se torna assim apenas uma das espcies do g4nero da extino das
obriga.es.
2) -euisitos sub!etivos do pagamento
$.!,uem *aga o sol-ens
Em princpio o pagamento ser) reali,ado pelo devedor, pessoalmente ou por seu mandat)rio.
Ele ainda poder) ser reali,ado pelo representante do devedor, bem como pelos seus 7erdeiros at as
foras da 7erana, excetuando-se as obriga.es personalssimas, que demandam a atividade pessoal
do devedor.
Outras pessoas, porm, podem ocupar a posio de solvens. O terceiros interessado na
dvida, que pode ser definido como aquele que integra a relao obrigacional por estar
indiretamente respons)vel pela soluo do dbito. Ex& fiador, avalista, codevedor solid)rio, etc. O
mandat)rio no terceiro interessado, pois representa os interesses do mandante.
O fator legitimador do pagamento o interesse do terceiro. >a a impossibilidade do credor
a ele se opor, sob pena de utili,ao por parte do interessado dos meios conducentes ; exonerao
do devedor. :e 7ouver recusa pelo credor ao pagamento oferecido pelo terceiro interessado, ser)
deferida a este a pretenso exonerat!ria normalmente concedida ao devedor ( ao de consignao
e purgao da mora. =odavia, o devedor poder) elidir a tentativa de pagamento pelo terceiro
interessado, em face do seu direito subjetivo de adimplir pessoalmente. Excepcionalmente o
devedor ficar) de mos atadas, nas 7ip!teses em que o terceiro manten7a rela.es de direito real
com o credor comum.
-o efetuar o pagamento, o terceiro interessado sub-roga-se no crdito, assumindo posio
id4ntica ao do credor origin)rio, no tocante aos privilgios perante o devedor. +erifica-se a
satisfao do credor, sem, contudo, cogitar-se da extino da obrigao, eis que no 7ouve
adimplemento propriamente dito pelo devedor. C o adimplemento em sentido lato, pois a prestao
paga por quem originariamente no ocupava o polo passivo da obrigao.
0or outro lado, o terceiro no-interessado tambm pode figurar como solvens, sendo aquele
que estran7o ; relao obrigacional, um intruso que no participa da relao e em princpio no
possui interesse jurdico ou econ1mico em resgatar o dbito, mas 7) um interesse moral que l7e
instiga a pagar o dbito. Ex& o fil7o que paga o dbito alimentar do pai perante a me, evitando o
impasse entre os genitores.
>uas so as formas de interveno concedidas ao terceiro no-interessado& no primeiro
caso, o terceiro poder) pagar por conta e em nome do devedor, 7ip!tese que, em seus efeitos, tradu,
verdadeira doao incondicional, extinguindo-se a dvida, sem direito a reembolso por parte do
solvens. Ex& 0ai que se dirige ao credor do seu fil7o e reali,a o pagamento. O credor no poder)
recusar o pagamento, sob pena do terceiro utili,ar os meios conducentes ; exonerao do devedor.
@o se!undo caso, se o terceiro no-interessado efetua o pagamento em seu pr!prio nome, ter(
direito de reembolso, sem que isto importe em sub-rogao legal, pois inexiste vnculo entre o
solvens e o devedor. Ou seja, o terceiro no incorpora a qualidade credit!ria e os privilgios e
garantias do credor origin)rio. - sub-rogao somente acontece quando existir uma relao judicial
pretrita entre o devedor e o que pagou. Luando o pagamento efetuado por terceiro no-
interessado, o reembolso se fundar) em outra relao jurdica. 0ortanto, o terceiro desinteressado
apenas pleitear) a quantia efetivamente despendida para evitar o enriquecimento sem causa do
devedor.
O terceiro interessado dever) respeitar o termo de vencimento origin)rio para recobrar o
valor por ele despendido.
O gestor de neg!cios um terceiro desinteressado que ter) direito de reembolso das
despesas que reali,ou. @a mesma situao, insere-se aquele que paga indevidamente, por acreditar
que era sua a dvida. 0ara evitar o enriquecimento sem causa do verdadeiro devedor, exercitar) o
direito de reembolso, sem se co!itar de sub.ro!ao.
Excepcionalmente, em " situa.es, o terceiro no interessado que paga em seu pr!prio nome
sub-roga-se na posio do antigo credor& a$ no caso de sub-rogao convencional, ou seja, quando o
credor original expressamente transferir-l7e as suas garantias contra o devedor* b$ quando fi,er o
pagamento da dvida pertencente ao devedor fiduciante, perante o credor fiduci)rio.
=odavia, lembre-se& recusa-se o direito ao reembolso nas 7ip!teses em que o pagamento
feito por terceiro, quando o verdadeiro devedor no teve con7ecimento do pagamento ou possua
ra,.es para neg)-lo, pois contava com meios para evitar que o credor exercitasse o seu direito de
cobrana. #nulidade do neg!cio, compensao do dbito, prescrio da pretenso$. Em resumo, se o
solvens descura de recol7er prvia aquiesc4ncia do devedor para reali,ar o pagamento ou paga
contra a sua vontade, no 7aver) direito de regresso contra este nos casos em que o devedor possa
provar as exce.es que possua contra o credor. %ertamente, as motiva.es do devedor se
restringem ao <mbito jurdico, e no moralQ
0orm, se o terceiro desinteressado pagar dvida de alimentos, obter) ressarcimento em face
do devedor, mesmo que o adimplemento no ten7a por este sido ratificado.
%aso o credor recuse o pagamento pelo terceiro no-interessado nas 'ipteses em #ue este
deseja e0etuar o pa!amento em nome prprio, no l7e ser) lcito exercitar a pretenso de
consignao para constranger o credor ao recebimento, pois no se trata de pagamento do devedor,
de terceiro interessado, nem ao menos de pagamento em nome do devedor.
O adimplemento no se encontra no plano de validade do neg!cio jurdico. - validade
aferida no momento gentico do neg!cio jurdico. - fal7a no pagamento no indu, ; invalidade,
podendo, o pagamento irregular, condu,ir ; inefic)cia do neg!cio jurdico, afastando sua fora
liberat!ria.
2.2) Quem recebe o accipiens
@ormalmente ser) o credor. %redor origin)rio o que recebe o pagamento em decorr4ncia
de sua participao na pr!pria relao contratual. D) o credor derivado #7erdeiros, legat)rios,
cession)rios e sub-rogados$ so os que substituram o origin)rio em virtude de neg!cio jurdico ou
morte. @as obriga.es marcadas pela solidariedade ativa ou pela indivisibilidade da prestao, o
devedor poder) se dirigir, no primeiro caso, a qualquer dos credores, e no segundo caso, a todos os
credores conjuntamente.
:er) autori,ado a receber o credor putativo. %onsiste na situao em que algum se
apresenta com ttulo aparentemente v)lido, propiciando ao solvens de boa-f a incid4ncia de erro
escus)vel, indu,indo ; falsa percepo de ser o portador do ttulo o verdadeiro accipiens, e,
portanto, autori,ado a receber. Ex& o 7erdeiro que mais tarde vem a ser considerado indigno, ou do
sucessor que obteve pagamentos, mas cujo testamente que o beneficiou seja posteriormente
anulado.
@o apenas ao credor que pode ser efica,mente efetuado o pagamento. Luando este
despendido ao representante do credor, o efeito liberat!rio tambm se oportuni,a. Entende-se como
representante aquele formado legalmente #absolutamenteArelativamente incapa,$, judicialmente
#inventariante e sndico$ e o convencional #mandat)rio$.
Em princpio, o pagamento reali,ado sem dilig4ncia do devedor resultar) na necessidade de
se pagar duas ve,es. =odavia, em duas 7ip!teses poder) o solvens exonerar-se da obrigao&
a$ caso o pagamento no seja efetuado ao real representante do credor, mas posteriormente
por ele seja ratificado o pagamento feito ao accipiens*
b$ outra possibilidade quando o solvens demonstrar que o pagamento reverteu em proveito
do verdadeiro credor, apesar de ter sido reali,ado em prol de outra pessoa. C a situao por exemplo
de se pagar ao c1njuge do credor, entendendo que se esta solvendo o dbito. @ada impede que o
outro c1njuge ( verdadeiro credor ( pea novo pagamento, mas o devedor poder) se eximir deste
pagamento provando que, por exemplo, o pagamento foi feito em uma conta corrente conjunta.
:e o solvens souber da incapacidade do credor, o pagamento ser) qualificado pela inefic)cia.
8as, se aquele que paga, no tiver con7ecimento da incapacidade de quem recebe, o ato ter) efeito
liberat!rio.
%aso suscitada a inefic)cia do pagamento relativamente ao incapa,, dever) o solvens
demonstrar que o valor despendido reverteu em proveito do prprio 0avorecido incapa,,
sobejando e0ica, o pa!amento. E) de entender-se que a inefic)cia do ato do adimplemento
produ,-se na proporo da aus4ncia de proveito pelo incapa,. -ssim, se em determinado m4s, ao
invs de depositar na conta da ex-esposa, o pai pagar os alimentos diretamente ao fil7o menor, no
se poder) exigir novo pagamento se o fil7o, por exemplo, depositou o din7eiro em caderneta de
poupana ou pagou o colgio com o din7eiro. 8as, se torrou a grana em balas e fliperama, nada
impedir) a segunda cobrana pelo respons)vel.
") -euisitos ob!etivos do pagamento
'.! Objeto do %agamento
O credor no obrigado a receber prestao diversa da que l7e devida, ainda que mais
valiosa.
C vedado o cumprimento da prestao por forma distinta ao ajustado pelas partes,
quantitativa e qualitativamente, tanto nas obriga.es de dar, fa,er ou no fa,er, de meio ou de
resultado. 8esmo que a modificao seja extramente benfica ao credor, ser-l7e-) lcito rejeitar a
alterao, mas nada impede que aceite o benefcio, reali,ando uma dao em pagamento. 0orm, tal
cl)usula no foge da interpretao da boa-f objetiva dos neg!cios jurdicos, ou seja, dependendo da
impossibilidade da prestao origin)ria, a recusa do credor poder) ensejar exerccio de abuso de
direito por parte do credor. @as 7ip!teses, por exemplo, de adimplemento substancial,
configurando-se o inadimplemento mnimo do devedor, ap!s cumprir de forma quase integral a
obrigao duradoura, ter) o credor de aceitar a prestao, sob pena de incidir em abuso de direito.
Em ra,o da interfer4ncia do universo econ1mico sobre o jurdico, foi necess)ria a criao
da teoria das dividas de valor. :ignifica que o dbito em din7eiro no mais concerne a uma
quantidade fixa, nominal, mas ao pagamento de uma soma que corresponda a certo valor apto a
preservar o poder aquisitivo origin)rio do credor. O din7eiro no o objeto da prestao, mas
apenas o meio de valor)-la, oscilando de acordo com a sua variao. 3 aplicada atualmente em
sede de #ual#uer dbito em din'eiro, pela necessidade de qualquer pessoa manter um padro de
equival4ncia ; situao vigente ao tempo da constituio do dbito.
- cl)usula de escala m!vel, que fa, parte da teoria das dvidas de valor, a que fa, oscilar a
prestao do devedor segundo os ndices do custo de vida, os preos de determinadas mercadorias
ou a variao de sal)rios. Essa cl)usula no poder) impor reajustes com base no valor do sal)rio
mnimo. - %Z veda a sua utili,ao como indexador, porm, em sede de penso alimentar,
excepciona-se essa regra.
- correo monet)ria no se insere de forma alguma no art. 23G do %%. Ela no se confunde
com a cl)usula m!vel, pois independe de conveno para ser aplicada, fruto autom)tico do
inadimplemento da obrigao. - correo monet)ria, em nosso direito, est) sujeita ao princpio da
legalidade estrita.
O %% probe conven.es de pagamento em ouro e moeda estrangeira. :omente a moeda em
curso no Nrasil ter) efeito liberat!rio e obrigatoriedade de aceitao em territ!rio nacional.
9egislao especial pode permitir que o pagamento seja aceito por meios alternativos, conforme as
7ip!teses ressalvadas, precipuamente em contratos internacionais de importao e exportao de
mercadorias.
-rt. 23S HLuando, por motivos imprevisveis, sobrevier desproporo manifesta entre o
valor da prestao devida e o do momento de sua execuo, poder) o jui, corrigi-lo, a pedido da
parte, de modo que assegure, quanto possvel, o valor real da prestaoI. Enquanto o fen1meno da
leso percebido como um grave desequilbrio na g4nese do neg!cio jurdico, a onerosidade
excessiva se manifesta como um desequilbrio superveniente.
%onstatados pelo magistrado os requisitos para a aplicao do art. 5ST do %% #onerosidade
excessiva$ a sada legislativa ser) a resoluo do neg!cio jurdico, 7aver) o direito potestativo do
devedor ; desconstituio do neg!cio jurdico, a no ser que a outra parte volunt)ria e
equitativamente, delibere por restaurar a situao de equilbrio.
'.$! %ro-a do *agamento
O devedor que paga fa, jus ; obteno da quitao regular, sob pena de reteno do
pagamento, enquanto aquela no l7e seja concedida. - quitao o meio mais robusto de prova do
adimplemento. O recibo o instrumento certificador da quitao. @a impossibilidade de obteno
do recebido, o fato jurdico poder) ser demonstrado por outros meios.
-lm de provocar a reteno do pagamento como garantia do devedor, a recusa ; quitao
indu, o credor ; mora e propicia ao devedor o nascimento da pretenso de consignao em
pagamento. =odavia, se em momento posterior ; quitao o credor perceber que parte do pagamento
ainda se encontra em aberto, nada impedir) que busque a diferena. Em suma, a #uitao
revo!(vel*
0ara a quitao, qualquer forma ser) suficiente, pois se trata de extino normal da
obrigao pelo adimplemento, devendo ser facilitada a liberao do devedor. 9embrando que a
efic)cia erga omnes demandar) o registro do documento no cart!rio de ttulos e documentos.
- quitao dever) ter os seguintes elementos&
' ( o valor verificando se o pagamento parcial ou total*
'' ( identificao do dbito*
''' ( identificao do devedor pois o pagamento poder) apenas satisfa,er ao credor, mas
manter a obrigao do devedor*
'+ ( tempo do pagamento evitando controvrsias do surgimento de mora*
+ ( local do pagamento
+' ( assinatura do credor ou de seu representante.
8esmo que a quitao seja deficiente por omitir detal7es essenciais, poder) mesmo assim
ser efica,, caso 7aja presuno de 7ouve efetivamente o pagamento.
O devedor poder) reter o pagamento em caso da quitao pelo credor envolver a devoluo
de ttulo de crdito ou nota promiss!ria e este # o credor$ ten7a perdido os ttulos, no podendo
devolv4-los.
O art. 2"" imp.e que, nos pagamentos em presta.es sucessivas ou peri!dicas, a #uitao
con0erida ? ;ltima delas !era a presuno de adimplemento das anteriores. C da nature,a das
coisas que qualquer pessoa que no ten7a recebido a prestao anterior no quitar) qualquer dos
posteriores. %ontudo, a presuno relativa, j) que nada impede a possibilidade de o credor
demonstrar a falta de pagamento de uma das presta.es. :endo que a presuno milita em favor do
devedor, no ra,o)vel a inscrio Ho recebimento desta prestao no indu, ; quitao das
anterioresI presente em diversas pr)ticas comerciais.
:e a quitao se deu sem reserva de juros, presumem-se estes pagos. Em outras palavras,
se o credor exonerou o devedor do principal, sem meno ao acess!rio, isto importa recon7ecer o
completo adimplemento da obrigao, pois s se #uita o capital #uando os juros j( tiverem sido
pa!os* Os juros so classificados como frutos do capital, portanto seguem sua sorte. -demais,
quando o credor recebe do devedor uma parcela da prestao, ele dever) imputar primeiro o
pagamento dos juros, para depois efetuar o abatimento sobre o capital. - presuno da quitao
quanto ao pagamento de juros iuris tantum, portanto, admite prova em contr)rio, ou seja, pode o
credor provar que a quitao foi obtida de forma viciada.
- devoluo do ttulo de crdito supre a quitao exigida. -o efetuar a tradio do ttulo ao
devedor, o credor estar) admitindo a sua satisfao pelo pagamento. C por isso que se considere
autori,ado a receber o pagamento o portador da quitao, mesmo no sendo ele o verdadeiro
credor. :e no pra,o decadencial de G? dias, a contar da quitao, o credor demonstrar que no
7ouve pagamento, tendo o devedor recebido o ttulo por meios no id1neos, poder) exercer o direito
potestativo de destituir a efic)cia da quitao. Ou seja, essa presuno tambm iuris tantum. @o
mais, tratando-se de quitao concedida por instrumento p/blico, ter) aptido de fa,er prova plena.
- sua presuno somente cede em caso de falsidade material ou ideol!gica.
-rt. 2"K H0resumem-se a cargo do devedor as despesas com o pagamento e quitao* se
ocorrer aumento por fato do credor, suportar) este a despesa acrescidaI. Essa norma se excepciona
se 7ouver conveno entre as partes em sentido contr)rio. Essa dispositivo visa ;s despesas
extrajudiciais, sendo que as judiciais advindas do processo em si cabem ; parte que sofreu a
condenao.
'.'! .ocal do *agamento
@o sil4ncio do contrato sobre o local, o art. 2"S di, que o pagamento ser) reali,ado no
domiclio do devedor. @esse caso ocorre a Hdvida #uesvelI, ou seja, cabe ao credor procurar o
devedor para obter o adimplemento. 8esmo 7avendo data certa para o pagamento, o devedor
aguardar) a provocao do credor pela via de cobrana e no ser) constitudo em mora antes do
credor ter tomado a iniciativa de perseguir o seu interesse, apesar de j) ter vencido o dbito.
=odavia, restando convencionado que o pagamento ser) reali,)vel no domiclio do credor, a
dvida ser) port)vel. - distino entre quesvel e port)vel no se pauta em domiclios #podendo at
mesmo casos em que ten7am domiclios no mesmo municpio$, mas sim a 0i8ao do 4nus de
buscar ou no o pa!amento.
E) ainda as dvidas mistas, que esto no meio termo entre as quesveis e as port)veis.
%onvencionam-se as partes de irem a um lugar comum para efetuar a adimpl4ncia da obrigao,
como um escrit!rio de advocacia ou cart!rio.
@as obriga.es quesveis, por mais que j) se ten7a verificado o vencimento do dbito, o
devedor s! sofrer) os efeitos da mora quando o credor perseguir a prestao e aquele a recusar. D)
nas port)teis a mora autom)tica nos contratos com termo, pois o devedor dever) se dirigir ao
domiclio do credor para efetuar o pagamento.
Em qualquer caso #quesveisAport)teis$, 7avendo modificao do domiclio, no se altera o
local do pagamento, pois esta ser) aquela definida na concluso do neg!cio jurdico.
@em sempre 7) coincid4ncia entre foro para dirimir litgios e o local de cumprimento das
obriga.es.
Observa-se que o %% excepcionou 2 situa.es em que restar) indisponvel a opo pelo
domiclio contratual& a$ se as circunst<ncias no permitirem* b$ pela pr!pria nature,a da obrigao*
c$ por disposio legal.
8as, se o contrato estabelecer mais de um local para pagamento, caber) ao credor a escol7a
de qual deles dever) prevalecer. =odavia, o %% permite que, ocorrendo grave motivo, possa o
devedor efetuar o pagamento em outro local, que no o ajustado, desde que no provoque preju,os
ao credor. @o se trata de discricionariedade do devedor, mas sim de motivo srio a acometer o
devedor ou o credor. Em cada caso far-se-) um ju,o de ponderao. Os custos da mudana cabem ;
parte que provocou a alterao do local, salvo se a mudana decorreu de caso fortuito, quando o
custo ser) repartido entre o credor e o devedor.
Zinali,ando, o art. 22? determina que o pagamento reiteradamente feito em outro local fa,
presumir ren/ncia do credor relativamente ao previsto no contrato. 'maginemos que em um contrato
de trato sucessivo os pagamentos deveriam reali,ar-se no domiclio do credor #port)vel$, mas desde
o incio do pagamento, o devedor efetuasse o cumprimento das presta.es em seu pr!prio
domiclio, sem qualquer oposio do credor #quesvel$. @o pode o credor, ap!s prolongada desdia,
exigir que o pagamento volte a ser feito de acordo com o contrato, ferindo assim a legtima
expectativa de confiana gerada pelo devedor. >isto podemos entender que as obriga.es quesveis
podem se transformar em port)teis e vice-versa.
'.(! Tem*o do *agamento
Em princpio a dvida paga quando c7ega o seu vencimento. -s obriga.es sem pra,o so
imediatamente exequveis, podendo o credor obter prontamente o pagamento. =rata-se de
obriga.es puras, pois desprovido o neg!cio das modalidades termo e condio.
Em outras situa.es de obrigao puras, o legislador fe, por necess)rio em discorrer sobre
certos pra,os legais. C o c7amado termo legal. -ssim, no contrato de m/tuo em din7eiro, no
sil4ncio das partes, prevalece o pra,o de 2? dias para soluo do dbito. @o comodato, a aus4ncia
de pra,o contratual presume o necess)rio para atender ;s finalidades do uso concedido.
@o se deve usar da terminologia Hcontratos com pra,o indeterminadoI, pois todo pra,o
naturalmente um espao de tempo delimitado. O correto Hcontratos com pra,oI e Hcontratos sem
pra,oI.
0or outro lado, 7avendo a previso do termo contratual, a pretenso do crdito fica suspensa
at o dia do vencimento, respondendo o credor por m)-f caso demande antes do pra,o, ficando
sujeito ;s san.es em face da cobrana indevida. - cronologia da obrigao passa por " momentos&
a$ a celebrao do neg!cio jurdico v)lido com efic)cia* b$ vencimento e nascimento da
exigibilidade, pretenso e ao.
Existem situa.es excepcionais em que o credor pode receber o pagamento antes do
vencimento. %aso o devedor frustre a garantia por coloca-se em situao de insolv4ncia, incidir) o
vencimento antecipado da dvida*
O crdito nasce com o pr!prio direito subjetivo do credor, vale di,er, o poder de agir para
satisfao do interesse pr!prio. =odavia, quando 7) o vencimento e o devedor se nega a prestar,
surge a pretenso, isto , o poder de exigir a prestao quando violado o direito subjetivo. +imos
que a exigibilidade pode, tambm, preceder o pr!prio momento do vencimento da obrigao, como
quando ocorre a falta de solvabilidade do devedor. Em alguns casos, 7aver) o vencimento do dbito
no pra,o ajustado, mas o credor no poder) exigir a prestao em face da alegao da exceptio non
adimpleti pela parte contr)ria.
Eavendo v)rios devedores no polo passivo, a caracteri,ao de insolv4ncia de um deles no
antecipar) o dbito aos demais, que no podem ser prejudicados pela atuao de outro devedor.
Em geral, os pra,os so estabelecidos em prol do devedor. 0ortanto, nada di,endo em
contr)rio o contrato, o devedor pode pagar a prestao antecipadamente. Em suma, o credor no
pode exigir o pagamento antes do vencimento, pois no nasceu a pretenso, mas, inexistindo
cl)usula proibitiva, o devedor poder) satisfa,er a prestao prematuramente, se assim o desejar.
=odavia, quando o pra,o contratual presume-se estabelecido em prol do credor, lcita a
recusa ao pagamento antecipado. Ou seja, quando o pra,o expressamente fixado em favor do
credor, no dado ao devedor a faculdade de reali,ar o pagamento antes do vencimento, contra a
vontade do credor.
@as obriga.es condicionais, se o devedor adimplir antes da incid4ncia do evento futuro e
incerto ( na expectativa de sua inevit)vel ocorr4ncia, poder) ajui,ar ao de repetio de indbito,
se o fato eventual no se verificar.
@o mais, as obriga.es condicionais sero cumpridas na data do implemento da condio. -
autonomia privada pode determinar elementos acidentais do neg!cio jurdico, dentre os quais se
inclui a condio suspensiva, caracteri,ada como um evento futuro e incerto que suspende a
efic)cia da obrigao. 'ndependentemente da ocorr4ncia do evento, j) 7) o crdito, cuja
exigibilidade surgir) quando o credor provar que o devedor teve con7ecimento do implemento da
condio.
0or fim, o %% ignora a possibilidade de o devedor constranger judicialmente o credor a
pagar em momento posterior ao pra,o convencionado, mesmo que a sua situao econ1mica seja
aflitiva. :omente o devedor empres)rio possui tal prerrogativa em certos casos.
Captulo +II
Do adim*lemento e da e+tino das obrigaes II modalidades
es*eciais de *agamento.
1) Introduo
O adimplemento uma causa extintiva da obrigao, mas no a /nica. O adimplemento
em sentido estrito o cumprimento da obrigao de maneira volunt)ria, exata e lcita, na forma e
tempo convencionados. D) o adimplemento em sentido lato implica qualquer forma de satisfao do
credor.
2) .agamento em consignao
H%onsidera-se pagamento, e extingue a obrigao, o dep!sito judicial ou em estabelecimento
banc)rio da coisa devida, nos casos e formas legaisI.
- consignao pode ser conceituada como o meio judicial ou extrajudicial adotado pelo
devedor ( ou terceiro ( para liberar-se da obrigao, depositando a coisa devida nos casos e formas
legais. Ela substitui o pagamento propriamente dito.
%onstatada a leso ao direito de adimplir do devedor, confere-l7e o ordenamento jurdico a
pretenso do pagamento em consignao, mediante dep!sito judicial da coisa devida ou em
estabelecimento banc)rio.
=ratando-se de dvida em din7eiro, ter) o devedor a faculdade de optar pelo dep!sito em
estabelecimento banc)rio ( oficial ou no-oficial, onde no 7ouver ( ao invs de diretamente porpor
a consignat!ria. Eavendo a injustificada resist4ncia ao recebimento do crdito do adimplemento,
nascer) para o devedor a pretenso em face do credor de depositar a prestao com efic)cia
liberat!ria. Esta liberao se alcana pela via judicial ou pela via extrajudicial, sem a necessidade de
intermediao estatal.
%ientificado o devedor da recusa do credor em receber o dep!sito banc)rio, ter) o devedor o
pra,o de 2? dias para ajui,ar ao de consignao em pagamento. O decurso do pra,o no impede o
posterior ingresso em ju,o. - /nica consequ4ncia da perda do pra,o a cessao da efic)cia do
dep!sito extrajudicial. 0retendendo fa,er nova consignao, dever) efetuar novo dep!sito.
-dmite-se tambm o dep!sito extrajudicial de aluguis.
&ressupostos da consi!nao
Os legitimados ativos para a consignao so o devedor ou seu representante ( legal, judicial
ou convencional - , o terceiro interessado e o terceiro no interessado, apenas quando paga em nome
do devedor. Luando o terceiro no interessado que pretende pagar em seu nome rec7aado pelo
credor, este no possui interesse processual para consignar.
O legitimado passivo natural o credor ou quem o represente. Eavendo solidariedade ativa,
a consignao poder) ser direcionada em face de qualquer dos credores. @as obriga.es indivisveis
com pluralidade de credores, o dep!sito ser) direcionado contra todos eles. 0ode-se ainda,
observando o princpio da boa-f objetiva, consignar em face daquele que usualmente recebe o
dbito em nome do credor e este nunca se op1s a tal conduta #como no caso das imobili)rias$.
@o tocante ao objeto da consignao, dever) ser a coisa devida em sua integralidade, pois o
pagamento parcial no possui efeito liberat!rio, a menos que o credor autori,e.
- consignao ser) efetuada no pra,o e local deliberados convencionalmente #quesvel A
port)vel$. =ratando-se de bem im!vel, o local da situao do bem prevalecer) para fins de
consignao.
C possvel a consignao de bem m!vel, im!vel ou imaterial, ou at mesmo import<ncias
devidamente corrigidas para fins de transfer4ncia da posse do bem ao deposit)rio. Obviamente, no
cabe a consignao nas obriga.es de fa,er ou no fa,er, pois a lei refere-se ao dep!sito da coisa
devida.
Hipteses de consi!nao
' ( :e o credor no puder ou, sem justa causa, recusar receber o pagamento ou dar quitao
na devida forma*
'' ( :e o credor no for nem mandar receber a coisa no lugar, tempo e condio devidos,
#fa,endo meno aqui ;s dvidas quesveis, pois se no existe no contrato o local, prevalecer) o
local do devedor$*
''' ( :e o credor for incapa, de receber, for descon7ecido, declarado ausente ou residir em
lugar incerto ou de acesso perigoso ou difcil 7) casos em que o incapa, estar) privado e o
devedor no ten7a segurana sobre a real qualidade daquele que se di, representante legal. - cabe
o pagamento por consignao. O credor descon7ecido fatalmente no ser) o credor origin)rio, mas
por exemplo, quando este morre, passa para seus sucessores, sendo que estes podem ser
descon7ecidos. @o caso de desaparecimento, o jui, poder) constituir um curador para cuidar dos
bens do desaparecido, mas pode ser o caso do curador no possuir poder para dar a quitao. @esse
caso, o pagamento por consignao o mel7or camin7o. Zinalmente, poder) o credor morar em
local incerto ou de acesso perigoso, como na 7ip!tese em que altera endereo sem comunicar ao
devedor ou reside em local dominado pelo crime ou por uma epidemia.
'+ ( :e ocorrer d/vida sobre quem deva legitimamente receber o objeto do pagamento,
trata-se de 7ip!tese em que dois ou mais credores comparecem perante o devedor, cada qual se
julgando legitimado a receber o pagamento* #insta acentuar que, no caso de litgio entre dois
supostos credores, 7aver) excepcional possibilidade de qualquer um deles ajui,ar ao de
consignao para evitar o risco do pagamento ser efetuado ao outro. C o /nico caso em que a
titularidade da ao de consignao no ser) deferida com exclusividade ao devedor.$
+ ( se pender litgio sobre o objeto do pagamento. O devedor poder ter certe,a se quem seja
o verdadeiro credor, e mesmo assim, pendendo litgio sobre o crdito, estar) autori,ado a consignar.
@uest"es pol$micas do depsito
8esmo que um devedor encontre-se em situao de mora por sua pr!pria desdia, ser-l7e-)
lcito pagar por consignao, en#uanto o recebimento do pa!amento ainda 0or ;til ao credor.
-ssim, se - contrata com N a locao de uma m)quina de sua propriedade para a col7eita de safra e
N delibera por entreg)-la ap!s o perodo propcio, evidentemente que o devedor no poder) purgar a
mora, tampouco poder) consignar, pois a recusa ao recebimento ser) justificada pela sua
inutilidade.
Em caso de negativa do credor em receber a dvida j) vencida, o dep!sito ser) na
integralidade do valor da obrigao acrescidos de pagamento de juros e cl)usula penal morat!ria.
Em obriga.es locatcias, a consignao pode se dar a qualquer tempo, desde que antes do
ajui,amento da ao de despejo.
O art. 22T permite que o devedor requeira o levantamento, enquanto o credor no se
manifesta acerca da aceitao do dep!sito. :e o devedor retira unilateralmente o objeto do dep!sito,
tem-se a consignao por no efetivada, com efic)cia ex tunc.
- partir do momento em que for julgado procedente o requerimento de dep!sito judicial, no
poder) mais o devedor efetuar o pedido de levantamento, a no ser que conte com expressa
anu4ncia do credor e se 7ouver, de outros devedores e fiadores.
O art. 25? do %% permite o levantamento do dep!sito, mesmo com a concord<ncia isolada
do credor, no lapso que decorre entre a fase da contestao e a sentena. O credor perde as
prefer4ncia e garantias sobre o crdito.
=ratando-s de dep!sito de presta.es sucessivas, permite-se ap!s a consignao da primeira,
que as demais presta.es tambm sejam objeto de dep!sito no mesmo processo, 7avendo a
completa liberao do devedor quando a /ltima estiver solvida.
:endo julgada improcedente a consignat!ria, remanescem todos os efeitos deletrios da
dvida, como se em nen7um instante 7ouvesse ocorrido o dep!sito.
") .agamento com sub/rogao
Ocorre a sub-rogao quando na relao jurdica se verifica a substituio de uma pessoa
por outra, ou de um objeto por outro. O verbo sub-rogar exalta a ideia de substituir, modificar.
Existem " modalidades de sub-rogao& a pessoal e a real. - pessoal a transfer4ncia da
qualidade credit!ria para aquele que solveu a obrigao de outrem ou emprestou o necess)rio para
isso. Esta pessoa substitui o credor origin)rio na relao obrigacional, sendo este satisfeito o
pagamento. - sub-rogao real importa na substituio de uma coisa por outra, quando o titular do
direito real pretende transferir o vnculo restritivo da propriedade que pesa sobre um im!vel para
outro im!vel.
- sub-rogao modo de pagamento indireto, pois promove o terceiro adimplente a posio
de credor, com alterao subjetiva no polo ativo da relao jurdica.
Espcies de sub.ro!ao
' ( sub-rogao legal tambm c7amada de pleno direito, dispensa manifestao das partes.
:uas 7ip!teses so exaustivamente tratadas no %%&
-$ em favor do credor, que solve o dbito do devedor comum*
N$ em favor do adquirente do im!vel 7ipotecado, que paga ao credor 7ipotec)rio*
%$ em favor do terceiro interessado, que paga a dvida comum, pelo qual poderia ser
obrigado, no todo ou em parte.
@o primeiro caso, um devedor se vincula a " ou mais credores e um deles delibera por
solver o dbito relativo a outro credor. @esse caso, solvens e accipiens so credores de um mesmo
devedor. :e - e N so credores de % em quantias de 3?? e K?, respectivamente, caso N salde % em
face de -, sub-roga-se no crdito de 3??, alm de manter o seu crdito origin)rio.
Ocorre sub-rogao legal na 7ipoteca naquelas situa.es em que algum institui um 1nus
real de 7ipoteca sobre o im!vel e posteriormente aliena-o a um terceiro e este terceiro deseja se
livrar desse 1nus, praticando a remisso da 7ipoteca e efetuando a sub-rogao, pagando ao credor o
valor da 7ipoteca. - aquisio do crdito 7ipotec)rio tambm pode ser feita por terceiro interessado
que no ser privado de direito sobre o im!vel #como o usufrutu)rio$.
D) no terceiro caso, so aquelas pessoas que tem interesse em pagar a dvida pois possuem
direito interesse na adimpl4ncia da obrigao, uma ve, que em caso de inadimpl4ncia, sero
c7amados a pagar #como fiador por exemplo$.
'' ( sub-rogao convencional resulta do pagamento do dbito por terceiro desinteressado
mediante neg!cio jurdico com o credor ou com o devedor. 0or se tratar de uma pessoa que no est)
envolvida na relao, em princpio o pagamento da dvida al7eia s! l7e concederia o manejo da
ao de reembolso contra o devedor. Ele poderia buscar o direito de regresso, mas seu crdito seria
quirograf)rio, despido de prerrogativas do sub-rogante.
=odavia, em " situa.es o direito de reembolso converte-se em sub-rogao&
-$ acordo entre o credor e terceiro estran7o ; relao obrigacional, sendo a este
expressamente transferidos os direitos que ;quele cabiam contra o devedor*
N$ acordo entre devedor e terceiro, pelo qual este empresta ;quele a quantia necess)ria ; sua
liberao perante o credor primitivo, sob a condio expressa de ficar o terceiro sub-rogado nos
direitos do credor satisfeito.
@o caso -, o terceiro desinteressado procura o credor com a finalidade de adimplir o dbito
al7eio em nome pr!prio. :e o credor aceitar o pagamento, fundamental que no neg!cio jurdico
incida cl)usula expressa de transfer4ncia integral de todos os direitos alusivos ao crdito ao solvens.
@o necess)rio notificar o devedor. O caso N uma operao comum no mercado imobili)rio&
quando algum no possui condi.es financeiras para integrali,ar o pagamento do im!vel perante a
construtora, a instituio financeira interfere, ao conceder emprstimo para a satisfao do
incorporador, sub-rogando-se em sua posio. Observao& a.3$ se o credor recusar o pagamento
pelo terceiro desinteressado, no cabe consignao. a."$ se o pagamento se procede em nome do
devedor, ocorre a liberalidade, sem operar direito de reembolso ou sub-rogao.
Em qualquer das op.es acima, a avena produ, efeitos perante terceiros com o registro do
contrato no cart!rio de ttulos e documentos.
- sub-rogao legal prescinde da finalidade de lucro. -quele que paga a dvida al7eia se
sub-roga na exata medida em que solveu ao credor e no poder) cobrar do devedor um centavo a
mais do que pagou. O terceiro interessado somente deseja ficar livre de futuros problemas, no
sofrendo os efeitos do inadimplemento do devedor.
%omplementando, nen7uma espcie de sub-rogao possui car)ter especulativo, ou seja, a
sub-rogao convencional tambm no pode ser visando o lucro. Essa outra forma de se
diferenciar da cesso de crdito. O terceiro sub-rogado tem sua autonomia privada limitada ao
princpio que veda o enriquecimento sem causa.
- sub-rogao ser) parcial quando o solvens no quitar integralmente o dbito ao credor. O
credor origin)rio no fica liberado e poder) ainda exigir a parcela restante do devedor, com
prefer4ncia sobre o terceiro parcialmente sub-rogado, na 7ip!tese de insufici4ncia de patrim1nio do
devedor comum.
E0ic(cia da sub.ro!ao
>ois relevantes efeitos& o liberatrio, pois exonera-se o credor origin)rio, e o translativo,
pois o novo credor ingressa na exata posio do primitivo em relao ; dvida.
O pagamento no extingue a obrigao. O solvens assume o crdito com os mesmos
privilgios, a.es e garantias que o credor origin)rio, pois o principal transferido com os
acess!rios. @o apenas os privilgios, como tambm os inconvenientes do crdito e as defesas
objetivas oponveis pelo devedor sobrevivem ap!s a sub-rogao. O sub-rogado no poder) exigir
do devedor nada a mais do que o credor poderia exigir.
%) Imputao do .agamento
C uma forma de determinao de um pagamento quando o devedor possuir duas ou mais
obriga.es para com um mesmo credor. O devedor contrai v)rios dbitos em relao a um s! credor
e, posteriormente, paga uma quantia insuficiente para a liquidao de todas e deixa de especificar a
qual delas destina-se o valor. Ou seja, qual dos crditos ento foi pago pelo devedorU
- imputao em pagamento poder) ser tanto provocada pelo devedor como pelo pr!prio
credor. Em qualquer caso, visuali,a-se o direito potestativo de uma das partes em submeter a outra a
sua opo.
Elementos da imputao do pa!amento
:o necess)rios& a$ pluralidade de dbitos* b$ identidade na pessoa do credor e devedor* c$
dbitos da mesma nature,a, lquidos e vencidos* d$ sufici4ncia do pagamento para extinguir
qualquer dos dbitos.
Os valores pagos pelo devedor sempre sero suficientes ; extino de um dos dbitos, mas
no alcanaro o montante necess)rio a quitar a outra #ou outras dvidas$. O devedor tambm no
poder) imputar pagamento parcial de um dos dbitos, se assim no convencionou. >esta forma, se
- deve 2?? e G?? a N, poder) imputar o pagamento de 2?? sobre o primeiro dbito, mas l7e
vedado oferecer o mesmo valor para resgatar o segundo dbito.
- exig4ncia da mesma nature,a do objeto, na pluralidade de dbitos, explica-se pela posio
do credor nas obriga.es de dar coisa certa, ou seja, como ele no obrigado a aceitar coisa diversa
do que foi ajustado, ainda que mais valiosa, caso ele aceite uma prestao de nature,a diversa, no
ser) imputao de pagamento, mas sim dao em pagamento. Observe& no 7) imputao em
pagamento se um dos dbitos for em din7eiro e o outro consistir em uma obrigao de dar coisa
certa ou de fa,er. @esse exemplo, se o devedor oferece din7eiro, sua inteno de satisfa,er o
dbito de tal nature,a.
- dvida vencida aquela que porta exigibilidade, por ter alcanado o seu termo. :endo a
imputao reali,ada pelo devedor e o pra,o for institudo em seu favor, nada impede que renuncie
ao termo da dvida vincenda, optando por imputar o pagamento nela, em detrimento daquela que j)
venceu.
-s obriga.es condicionais no so suscetveis de imputao, uma ve, que a dvida, nestes
casos, existe apenas potencialmente, com possibilidade de vir a ser.
Existem 2 modalidades de imputao& a$ a imputao pelo devedor, designando o dbito que
deseja saldar* b$ a imputao praticada pelo credor, quando o devedor omite-se* c$ imputao
oriunda de lei, quando ambas as partes no indicam a prestao a ser adimplida.
Em princpio, o autor da imputao o devedor, possuindo um direito potestativo para tal.
Eavendo codevedores em solidariedade passiva, a imputao ser) reali,ada pelo devedor que
adimplir. >a mesma maneira, se o fiador quem paga, ele quem escol7e.
Eavendo recusa do credor e presente todos os elementos para a imputao, poder) o devedor
consignar o pagamento. =odavia, quando o devedor no demonstra qual dvida quer pagar, o credor
assim escol7e e, uma ve, tida a aquiesc4ncia por parte do obrigado, a escol7a ser) imut)vel e dela
no se poder) mais reclamar, salvo se a escol7a tiver sido viciada por meio de viol4ncia ou dolo,
sendo ento o ato anul)vel.
%aso o pagamento no seja imputado convencionalmente pelas partes, ocorre a imputao
legal. 0rimeiro, eliminam-se as dvidas lquidas e vencidas com anteced4ncia. 'nexistindo
preced4ncia de vencimentos, recair) a imputao sobre as mais onerosas, sendo aquelas em que
revelam encargos elevados sobre o devedor. :e a onerosidade for igual, imputa-se o pagamento ;
dvida mais antiga.
:e as partes nada convencionarem, a imputao dever) primeiramente recair sobre os juros
vencidos e depois sobre o capital principal, mas o credor pode conceder que a imputao recaia
diretamente sobre o capital principal. 8as no ser) lcito ao devedor constranger o credor a imputar
o pagamento no capital, antes de pagos os juros vencidos. :e no 7ouver acordo, prevalece a
imputao sobre os juros.
*) 0ao em pagamento
Ela uma causa extintiva das obriga.es em que o credor consente em receber objeto
diverso ao da prestao originariamente pactuada, com efeito liberat!rio, extinguindo-se a
obrigao. Ex& H-I deveria pagar 3?.??? reais a N, mas as partes ajustam em substituir a prestao
por um im!vel.
E) viabilidade da alterao da prestao com a anu4ncia do credor, desde que a prestao
oferecida em substituio ; origin)ria no seja din7eiro. O pagamento em din7eiro importa a
pr!pria indeni,ao pela perda da coisa, servindo o pagamento como ressarcimento, e no dao.
+e#uisitos
' ( preexist4ncia de um vnculo obrigacional entre as partes caso no exista dbito
anterior, o devedor estar) reali,ando uma doao. >iferencia-se a dao da obrigao alternativa,
pois esta j) nasce com duas obriga.es distintas, sendo que o devedor libera-se com o cumprimento
de uma delas. D) na dao, a obrigao simples, sendo o objeto unit)rio desde o incio da relao.
=ambm no se confunde com a obrigao alternativa, uma ve, que nesta o devedor tem a
faculdade de substituir uma prestao pela outra, tendo o credor o direito de exigir a prestao
principal* a prestao supletiva opo exclusiva do devedor. Esse acordo se d) no incio no
nascimento da obrigao, ao passo que a dao se d) no final.
'' ( acordo entre credor e devedor no pode ser imposta ao accipiens. O credor precisa dar
sua anu4ncia.
''' diversidade entre a prestao devida e a oferecida em substituio a coisa nova dada
em substituio pode ser bem m!vel, im!vel ou mesmo um direito #usufruto de im!vel$. 0ode
mesmo ser uma obrigao de fa,er ou no fa,er.
:e valer menos, o credor no poder) exigir a diferena. :e valer mais, o devedor no ter) o
direito de exigir a restituio do excedente. =odavia, sendo o objeto concedido em dao de valor
inferior, nada impede que as partes convencionem de que a dao apenas se prestar) a uma quitao
parcial, permanecendo o excedente.
Aspectos +elevantes
:endo a coisa dada em pagamento bem m!vel ou im!vel, aplicam-se as regras do contrato
de compra e venda. - dao em pagamento contrato real, demandando a tradio ou o registro
para seu aperfeioamento.
:e a coisa dada em pagamento perder-se em virtude de sentena que a garanta a algum que
sobre ela ten7a direito anterior #evico$, a obrigao origin)ria ser) restabelecida contra o devedor,
perdendo efeito a quitao dada anteriormente. =odavia, sendo a obrigao origin)ria garantida por
fiana, a cauo acess!ria no se restabelece.
:endo o objeto da dao um crdito, ser) aplicada as normas relativas ; cesso de crdito.
@essa forma de dao, existem duas modalidades& a dao em pagamento #pro soluto$ e a dao em
funo do cumprimento #pro solvendo$. O %% regula somente a dao pro soluto, c7amando-a de
dao em pagamento. =ransfere-se o crdito ao cession)rio e este assume integralmente o risco de
insolv4ncia do devedor. - responsabilidade residual do cedente # ou seja, o devedor da obrigao
que se esta utili,ando da dao$ se verifica somente pela inexist4ncia ou falsidade do crdito.
8esmo a dao pro solvendo no sendo regulada pelo %%, a autonomia privada pode. :eria o caso
de proteger o cession)rio, permitindo que, se o crdito no for pago, a obrigao origin)ria voltaria
em face do devedor-cedente.
- dao se separa da novao pois esta uma forma de extino da obrigao e aquela
forma de pagamento indireto.
- dao em certas situa.es no permitida por lei& art. 35"T nula a cl)usula que, em
contratos de 7ipoteca, pen7or, anticrese, conceda ao credor a possibilidade de ficar com o objeto
dado em garantia, em caso de inadimplemento do devedor. Essa vedao incide no momento da
criao da obrigao, mas nada impede que 7aja um acordo posterior em dao em pagamento
deixando que o crdito se resolve pela perman4ncia do bem nas mos do credor.
1) Novao
- novao envolve a ideia de substituio de uma obrigao, pela inteno das partes de
novar, manifestada mediante acordo, cessando o vnculo anterior com a aquisio de novo direito de
crdito.
&ressupostos
' ( Exist4ncia de obrigao v)lida vi)vel a novao de um dbito sujeito a termo ou
condio. -pesar de ainda no ter alcanado o plano da efic)cia, ela existente e v)lida. -lcanado
o evento futuro e certo #termo$ ou incerto #condio$, 7aver) a efic)cia da obrigao.Luando uma
obrigao antigo era inv)lida, no cabe novao. Ex& celebrada uma obrigao em que uma das
parte um menor incapa, sem representao. -s partes posteriormente consentem em subscrever
nova obrigao, agora estando o menor devidamente representado. @o se cogita aqui a novao.
=ambm, no 7) !bice em novar obrigao natural por obrigao civil. :e H-I deve a HNI a quantia
de K?,?? reais e a novao do dbito se imp.e mesmo ap!s o termo final do curso do pra,o do
exerccio da pretenso, o fato de - emitir novo ttulo em favor de N implicar) novao, pois estar) o
devedor renunciando tacitamente ; sua invocao. C t)cita a ren/ncia quando se presumir de fatos
do interessado incompatveis com a prescrio. -s dvidas de jogo # com exceo das reguladas
legalmente$ no obrigam o pagamento. 8as, se o devedor emite ttulo de crdito em favor do
credor, consuma-se a novao, e em princpio, poder) o credor ajui,ar ao de execuo. %laro que
lcita a oposio de embargos do devedor com fulcro na demonstrao da origem ilegtima do
dbito. O princpio da abstrao dos ttulos de crdito s! oponvel por endossat)rios de boa-f, eis
que entre emitente e benefici)rio, sempre ser) possvel ;quele desconstituir a obrigao mediante
prova da ilicitude da causa.
'' ( acordo entre as partes atendendo aos requisitos de agente capa,* objeto lcito, possvel
e determinado* forma prescrita ou no, defesa em lei.
''' ( animus novandi quer di,er que simples altera.es de nature,a acess!ria no geram
novao. C necess)ria a expressa vontade de novar das partes.
O %% aceita a novao t)cita, desde que a declarao seja inequvoca. - declarao t)cita
no se confunde com o sil4ncio. @o 7avendo <nimo de novar, a segunda obrigao somente
alcana a efic)cia de confirmar a primeira, eis que a novao no se presume, na d/vida
prevalecendo a negativa de sua ocorr4ncia.
<odalidades
Existem " espcies& a objetiva e a subjetiva. - subjetiva ainda se divide em ativa e passiva.
' ( novao objetiva as partes origin)rias contraem nova dvida, visando ; extino e
consequente substituio da anterior. - novidade aqui a alterao da subst<ncia da sua obrigao,
ou seja, o objeto # ex& substituir uma obrigao de dar coisa certa por obrigao de fa,er$ ou sua
nature,a #obrigao pura por condicional$ ou a pr!pria causa jurdica da obrigao #algum devia na
qualidade de comprador, convertendo-se em mutu)rio$.
Em qualquer caso na ', percebe-se que as partes continuam as mesmas, apesar do
remanejamento do seu objeto. -o inverso da dao, em que o devedor ser v4 livre da obrigao,
com a substituio do objeto, na novao ele ainda est) preso.
'' ( novao subjetiva aqui, alm da criao de uma nova relao obrigacional, incide
substituio dos pr!prios sujeitos da relao jurdica, seja no ativo ou no passivo.
''--$ @ovao subjetiva passiva substitui-se o antigo devedor por um novo,
sobejando aquele liberado do novo dbito, pois sua dvida extinta. Jeali,a-se a novao subjetiva
do devedor por " modos& expromisso ou delegao.
@a expromisso, o acordo de extino da obrigao origin)ria envolve apenas o novo
devedor e o credor #expromitente$, sendo despre,ada a anu4ncia do antigo devedor. -rt. 2G" Ha
novao por substituio do devedor pode ser efetuada independentemente de consentimento deste.
C a 7ip!tese em que a dvida do descendente ser) substituda por um dbito do ascendente.
'nteressante observar que essa norma da anu4ncia no absoluta. Ou seja, o ponto de partida para a
admisso da expropriao a inexist4ncia de preju,o para o devedor origin)rio. =odavia, caso no
reste evidente o animus novandi quando do ingresso do novo devedor, afasta-se a expromisso,
sendo o expromitente apenas considerado um segundo devedor, com acrscimo de responsabilidade
; do devedor origin)rio. 9embre-se que a novao no se presume.
D) na delegao, o pr!prio devedor indica a terceira pessoa que ven7a a resgatar o
dbito.
%umpre observar que 7avendo solidariedade passiva, extinta a dvida anterior pela
novao, certamente a nova dvida no poder) vincular os devedores solid)rios da primeira que no
tiverem con7ecimento da novao.
''-N$ @ovao subjetiva ativa a alterao do credor. Em virtude de obrigao
nova, outro credor substitudo pelo antigo ficando o devedor quite com este. @ota-se que a
novao ativa ser) sempre triangular, pois a autonomia privada no pode prever uma modalidade de
expromisso do credor contra a sua vontade. Lualquer substituio exige a sua interveno. @o se
esquea que a novao atinge a dvida. Esta a principal diferena para outras formas como cesso
de crdito e assuno de dvida. @estas, o bojo da obrigao no se toca.
E0eitos
Ocorre a extino do antigo dbito, perecendo as garantias acess!rias do dbito primitivo,
em caso de no 7aver expressa previso em contr)rio.
] Lualquer aditamento contratual, mesmo no importando novao, mas que onere o 0iador
se, o seu consentimento, ser) suficiente ; sua iseno de responsabilidade a partir daquele instante.^
- novao subjetiva passiva de nature,a pro soluto ( seja na delegao ou na expromisso,
pois em caso de insolv4ncia do novo devedor, no poder) o credor voltar-se contra o devedor
primitivo, exceto se comprovar a sua malcia em ocultar a real situao financeira do substituo.
-purada a m)-f do delegante, ser) restabelecida a obrigao origin)ria.
- seu turno, o novo devedor no poder) alegar as exce.es que beneficiariam o devedor da
dvida antiga, salvo estipulao em contr)rio.