CELSO RODRGUEZ PADRN, SECRETARIO GENERAL DEL

CONSEJO GENERAL DEL PODER JUDICIAL,

CERTIFICO: QUE EL PLENO DEL CONSEJO GENERAL DEL PODER
JUDICIAL, EN SU REUNIN DEL DA DE LA FECHA, HA
APROBADO EL INFORME AL ANTEPROYECTO DE LEY ORGNICA
DE REFORMA DE LA LEY DE ENJUICIAMIENTO CRIMINAL EN
MATERIA DE PRISIN PROVISIONAL, SIENDO DEL SIGUIENTE
TENOR LITERAL:
I
ANTECEDENTES
Por oficio de 13 de enero de 2003 el Excelentsimo Ministro de Justicia
solicit de este Consejo General del Poder Judicial informe sobre el proecto
de !e "r#$nica de reforma de la !e de Enjuiciamiento Criminal en materia de
prisin pro%isional& 'aciendo constar la ur#encia del informe solicitado en los
t(rminos del art) 10*)2 de la !e "r#$nica del Poder Judicial) Por el Pleno del
CGPJ celebrado el da 2* de enero se interes del Ministerio la prrro#a del
pla+o para e%acuar el referido informe)
!a Comisin de Estudios e ,nformes& en su reunin de 1- de enero de
2003& desi#n ponente a la Excma) .ra) /ocal 01a) Montserrat Comas 0
23r#emir , Cendra) !a ponencia presentada fue debatida en la sesin de 30 de
enero de 2003& en la 4ue no obtu%o la aprobacin de la maora& acord$ndose
el cambio de la ponencia recaendo en el /ocal 0) 5austino Guti(rre+ 3l%i+)
En la sesin de la Comisin de Estudios e ,nformes del da 6 de febrero de
2003 se aprob la ponencia presentada se acord su remisin al Pleno)
1
II
ESTRUCTURA DEL ANTEPROYECTO DE LEY ORGNICA

El 3nteproecto de !e "r#$nica de 7eforma de la !e de
Enjuiciamiento Criminal en materia de prisin pro%isional consta de una
Exposicin de moti%os& di%idida en 8 partes& 3 artculos& una disposicin
transitoria& una disposicin dero#atoria una disposicin final)

!a exposicin de moti%os& tras reali+ar una r$pida enumeracin de las
9ltimas reformas lle%adas a acabo en la materia& justifica la necesidad de la
misma para cumplir uno de los objeti%os del Pacto de Estado para la 7eforma
de la Justicia& en concreto la reforma de la prisin provisional, de acuerdo con
la jurisprudencia del Tribunal Constitucional) .i#uiendo este criterio
expresamente se in%ocan los arts) 1: 28)2 de la Constitucin& as como las
sentencias del ;ribunal Constitucional 81<1=*2 8:<2000)

3 continuacin anali+a bre%emente las dos caractersticas de la prisin
pro%isional 4ue imponen maores exi#encias como son la excepcionalidad la
proporcionalidad recordando 4ue la re#la #eneral 'a de ser la libertad del
imputado o acusado durante la pendencia del proceso & consecuentemente&
4ue la pri%acin de libertad 'a de ser la excepcin) !a proporcionalidad supone
4ue la medida& en cuanto restricti%a de los derec'os a la libertad a la
presuncin de inocencia& debe tener un contenido tal 4ue la limitacin de los
derec'os fundamentales 4ue comporta sea proporcionada a los fines 4ue con
ella se pretende alcan+ar& se1alando como constitucionalmente le#timos los
fines de ase#urar el normal desarrollo del proceso la ejecucin del fallo& as
como e%itar el ries#o de reiteracin delicti%a)
En el apartado ,,, se anali+a bre%emente la nue%a re#ulacin& acorde
con los fines antes citados& in%ocando de nue%o el principio de
proporcionalidad& en especial para 4ue no pueda acordarse la medida por
ries#os #en(ricos de 4ue el imputado pueda cometer cual4uier 'ec'o delicti%o&
2
contribuendo la !e a objeti%ar este re4uisito) Por otra parte& se alude a la
temporalidad de la prisin pro%isional& lo 4ue supone una car#a a la
3dministracin de Justicia Penal para actuar sin dilaciones indebidas)

Por 9ltimo& en el apartado ,/& la exposicin de moti%os anali+a el
procedimiento& mejorado t(cnicamente& e insiste en la necesidad de moti%acin
de la resolucin por la 4ue se acuerda la prisin pro%isional& con especial
atencin a a4uellos casos en los 4ue el sumario se 'ubiere declarado secreto&
simplificando acelerando la tramitacin de los recursos manteniendo la
prisin atenuada& reformando notablemente la prisin incomunicada)

El artculo 1> de la !e da nue%a redaccin a los artculos del Captulo
3> del ;tulo 8> del !ibro 2> de la !ECrim)

El art) 602 contempla la jurisdiccionalidad& necesidad subsidiariedad
de la medida afirmando 4ue la #ra%edad de la pena& por s sola& no podr$
justificar la adopcin de la prisin pre%enti%a si& atendida la naturale+a del
'ec'o las circunstancias de arrai#o del imputado puede presumirse 4ue no
se sustraer$ a la accin de la justicia)

El art) 603 establece expresamente los re4uisitos 4ue deben concurrir
para 4ue sea decretada la prisin pro%isional en atencin a los fines se1alados
de la misma& dedicando el apartado 2> a la finalidad extraprocesal de e%itar el
ries#o de 4ue el imputado cometa otros 'ec'os delicti%os)

El art) 608 establece el lmite de duracin de la prisin pro%isional la
posible prrro#a tanto durante la fase de instruccin como una %e+ recada
condena la sentencia 'ubiere sido recurrida)

El art) 606 re#ula el procedimiento para decretar la prisin pro%isional& a
tra%(s de una audiencia 4ue deber$ celebrarse en las :2 'oras si#uientes a la
puesta del detenido a disposicin judicial& con citacin del imputado& asistido
3
por !etrado& del Ministerio 5iscal de las dem$s partes personadas& pre%iendo
una fase de ale#aciones e%entualmente de prueba)

El deber de moti%acin del 3uto por el 4ue se acuerde la prisin
pro%isional se contempla en el art)& 60-& debiendo extenderse la misma a
ra+onar 'asta 4u( punto la medida se considera necesaria proporcionada
respecto de los fines 4ue justifican su adopcin con una re#ulacin concreta
detallada para el caso de 4ue el sumario 'ubiere sido declarado secreto)

El art) 60: re#ula el recurso de apelacin interpuesto contra los autos
4ue decreten& prorro#uen o denie#uen la prisin pro%isional& estableciendo el
car$cter preferente del mismo

Excepcionalmente& se#9n el art) 60* se podr$ acordar& por ra+n de
enfermedad& la sustitucin de la prisin pro%isional por arresto domiciliario)

El art) 60= se ocupa de la detencin o prisin incomunicadas& limitando
la incomunicacin al tiempo estrictamente necesario sin 4ue pueda extender
m$s all$ de cinco das o& excepcionalmente& para los delitos a 4ue se refiere el
art) 3*8 bis o a acti%idades propias de la delincuencia or#ani+ada& a otros cinco
das m$s)

El art) 610 re#ula la forma en 4ue se 'a de lle%ar a cabo la
incomunicacin)

Por 9ltimo& el art) 611 determina la forma de lle%ar a efecto el auto de
prisin& a tra%(s de los oportunos mandamientos)

El art) 2> del 3nteproecto de !e da nue%a redaccin al art) 62= de la
!ECrim)& re#ulando la fian+a& al art) 63= de la misma !e para re#ular la
forma de acordar la prisin o la libertad de 4uien estu%iere en libertad o a#ra%ar
la libertad pro%isional a acordada)
8

El art) 3> da nue%a redaccin 9ltimo p$rrafo del art) 688 bis de la
!ECrim& estableciendo la obli#atoriedad de con%ocar a una comparecencia
ante el Jue+ o ;ribunal al imputado 4ue 'a incumplido al#una de las medidas
del art) 688 bis del CP)
!a 0isposicin ;ransitoria establece 4ue las decisiones 4ue sobre la
situacin personal del imputado se adopten con posterioridad a la entrada en
%i#or de esta !e& se re#ir$n por ella& a9n trat$ndose de procesos incoados con
anterioridad a su %i#encia)

!a 0isposicin 0ero#atoria dero#a expresamente el art) 608 bis 2 de la
!ECrim) la 0isposicin 5inal establece 4ue la !e "r#$nica entrar$ en %i#or
al da si#uiente de su publicacin en el ?oletn oficial del Estado)
III
ANLISIS DEL TEXTO PROYECTADO
1 J!"#$%$&'&$() *+ ,' -+%.-/' *+ ,' '&#!', -+0!,'&$() *+ ,'
1-$"$() 1-.2$"$.)',
El 3nteproecto de reforma de la prisin pro%isional obedece a una doble
necesidad& a la 4ue se da adecuada respuesta en el texto sometido a informe)
a@ El planteamiento por el ;ribunal Constitucional de la autocuestin de
inconstitucionalidad de los artculos 603 608 !ECrim %i#ente)
b@ !as modernas tendencias de confi#uracin de un proceso penal
orientado a la proteccin de la %ctima)
6
1)1) !a .;C 8:<2000) 3utocuestin de inconstitucionalidad de los
artculos 603 608 !ECrim %i#ente
!a reforma proectada se acomoda a postulados establecidos por el
;ribunal Constitucional) !a jurisprudencia constitucional 'a ad%ertido de la
insuficiencia de la re#ulacin actual de la prisin pro%isional para la restriccin
%$lida del derec'o fundamental a la libertad indi%idual) 3s& la .;C 8:<2000& de
1: de febrero& 'a declarado 4ue A!a comparacin entre los re4uerimientos
dimanantes del art) 1: de nuestra Constitucin& tal como los 'a delimitado
nuestra doctrina las circunstancias bajo las 4ue los preceptos transcritos
permiten acordar la prisin& pone de manifiesto& Bprima facieB 4ue la !e ni
exi#e la presencia de un fin constitucionalmente le#timo para acordar tal
medida& ni determina cu$les son los fines constitucionalmente le#timos 4ue
permiten acordarla ni& por lo tanto& exi#e 4ue estos se expresen en la
resolucin 4ue la acuerdaC) D lle#a a la conclusin de 4ue la !e Earts) 603
608 !ECrim)@ %ulnera el art) 1: C)E) esa %ulneracin puede ser determinante
de la actuacin inconstitucional de los r#anos judiciales& por lo 4ue de
conformidad con el art) 66)2 !";C plante la cuestin de inconstitucionalidad
relati%a a dic'os preceptos)
En este contexto& el 3nteproecto subsana una situacin actual en la 4ue la
concurrencia del presupuesto de la le#alidad& 4ue debe re#ir toda restriccin de
derec'os fundamentales en el proceso penal& 'a sido cuestionado por el
;ribunal Constitucional a la lu+ de la re#ulacin %i#ente& ofreciendo de este
modo adecuada cobertura le#al a las resoluciones judiciales 4ue sobre la
medida cautelar 'aan de adoptarse tras su entrada en %i#or)
-
1)2) !a nue%a orientacin del proceso penal 'acia la proteccin de la
%ctima

!a tutela judicial ase#uratoria pre%enti%a forman parte del derec'o
constitucional a obtener una tutela judicial 4ue sea efecti%a) !a efecti%idad de la
tutela no se limita a #aranti+ar la eficacia de la sentencia ante la e%entual
condena por el 'ec'o cometido& sino 4ue la nue%a orientacin del proceso
penal tiene a la potencial %ctima como objeto de tutela) 3 estos efectos& resulta
rele%ante distin#uir entre la prisin pro%isional como medida ase#uratoria
como medida de pre%encin)
a@ !a prisin pro%isional como /+*$*' '"+0!-'#.-$' responde a la
necesidad de arbitrar medidas 4ue ase#uren la total efecti%idad del
pronunciamiento judicial 4ue en definiti%a se adopte& permite 4ue puedan
ase#urarse a4uellos efectos a anticipadamente en la fase de instruccin del
procedimiento) ;oda medida cautelar entendida como medida 4ue anticipa los
efectos de la sentencia para lo#rar su efecti%idad& no puede en su ma#nitud ser
de maor #ra%edad 4ue la sancin 4ue en definiti%a pueda imponerse)
b@ 3'ora bien& en ocasiones& la medida se presenta como /+*$*' *+
1-+2+)&$()& no para lo#rar la efecti%idad de la sentencia penal& sino para
pre%enir 'ec'os delicti%os 4ue el autor amena+a reali+ar en el futuro) 34u la
medida de se#uridad debe ser proporcionada a la peligrosidad del autor)
!a re#ulacin %i#ente de nuestro Aderec'o penal cautelarC adolece de esta
perspecti%a del 0erec'o pre%enti%o slo contempla la medida cautelar como
medida ase#uratoria de los efectos de la sentencia& con las consi#uientes
limitaciones 4ue implica esta perspecti%a) 3s& la prisin pro%isional est$
condicionada por el fumus boni iuris concebido en funcin de la #ra%edad del
'ec'o cometidoF no cabe adoptar medidas cautelares frente a sujetos
peli#rosos cuando slo se 'aan cometido delitos le%es& etc)
:
!a reforma proectada& si#uiendo las experiencias del 0erec'o comparado&
contempla como uno de los fines constitucionalmente le#timos el de e%itar la
reiteracin delicti%a cuando la libertad del imputado amena+a seriamente con
poner en peli#ro #ra%e bienes jurdicos fundamentales de la persona) D& 4ue
duda cabe& 4ue la necesaria proteccin de las %ctimas frente al ries#o de sufrir
un perjuicio #ra%e por la accin del a#resor forma parte de los supuestos en los
4ue es le#tima la pri%acin de libertad del imputado)
Por ello& la reforma del instituto de la prisin toma en consideracin su
funcin pre%enti%a como medida para conjurar ries#os rele%antes
constitucionalmente& prote#iendo adecuadamente a la %ctima frente a la
amena+a 4ue supone su a#resor) .upone adem$s& de acuerdo con las
modernas tendencias de la /ictimolo#a& una concepcin del derec'o penal en
sentido amplio orientada 'acia la proteccin de la %ctima)
Ciertamente 4ue la e%olucin del 0erec'o re#ulador del proceso penal se
orienta fundamentalmente a la tutela de la %ctima) En este contexto& la
0ecisin marco del Consejo de la Gnin Europea& de 16 de mar+o de 2001&
aprueba el Estatuto de la %ctima en el proceso penal) 5undamentalmente se
plantea como tarea necesaria la de armoni+ar las normas pr$cticas en lo 4ue
respecta al estatuto a los principales derec'os de la %ctima) En particular& el
artculo * establece la necesidad de -+&$3$- 1-.#+&&$() '*+&!'*') 3 tal efecto
se dispone 4ue A !os Estados miembros #aranti+ar$n un ni%el adecuado de
proteccin a las %ctimas & si procede& a sus familiares o personas en situacin
e4ui%alente& por lo 4ue respecta a su se#uridad a la proteccin de su
intimidad& siempre 4ue las autoridades competentes consideren 4ue existe un
ries#o #ra%e de represalias o claros indicios de una intencin clara de perturbar
su %ida pri%adaC)
Por ello& +) +, &'/1. *+ ,'" /+*$*'" *+ 1-+2+)&$() . *+ ,' #!#+,'
&'!#+,'-, ,' 24&#$/' #$+)+ *+-+&5. ' 6!+ ,'" '!#.-$*'*+" &./1+#+)#+"
'*.1#+) ,'" /+*$*'" 6!+ -+"!,#+) '*+&!'*'" 1'-' 1-+2+)$- +, -$+"0. *+
,+"$() . *+ &!',6!$+- .#-' '/+)'7' 6!+ 1!+*' 1-.&+*+- *+, "!8+#.
*
'0-+".-) Esto es una consecuencia de la concepcin del Estado como Estado
.ocial& en la medida en 4ue el art) =)2 CE impone a los poderes p9blicos
remo%er los obst$culos para 4ue la libertad se#uridad del ciudadano sean
reales efecti%as)
En este contexto tiene sentido la pre%isin contenida en el artculo 60-)3
!ECrim del texto proectado& conforme al cual A!os autos relati%os a la
situacin personal del imputado se pondr$n en conocimiento de los
directamente ofendidos perjudicados por el delito cua se#uridad pudiera
%erse afectada por la resolucinC) Esta exi#encia es consecuencia de lo
establecido en el artculo 8)3 de la 0ecisin marco citada& conforme al cual A
!os Estados miembros adoptar$n las medidas necesarias para #aranti+ar& al
menos en el caso de 4ue pueda existir un ries#o para la %ctima& 4ue en el
momento de la puesta en libertad de la persona inculpada o condenada por la
infraccin& se pueda decidir& en caso necesario& informar de ello a la %ctimaC)

9 S.3-+ ,." %$)+" &.)"#$#!&$.)',/+)#+ ,+04#$/." *+ ,' 1-$"$()
1-.2$"$.)', : "! -+&+1&$() +) +, A)#+1-.:+&#. $)%.-/'*.
Como declar la .;C 88<1==:& de 10 de mar+o& la prisin pro%isional
responde un fin constitucionalmente le#timoH la conjuracin de ciertos ries#os
rele%antes 4ue para el desarrollo normal del proceso& para la ejecucin del fallo
o& en #eneral& para la sociedad& parten del imputado) En particular& estos
ries#os pueden consistir en Bsu sustraccin de la accin de la 3dministracin
de Justicia& la obstruccin de la instruccin penal & en un plano distinto aun4ue
ntimamente relacionado& la reiteracin delicti%aB)
En el 3nteproecto informado aparecen reco#idos los distintos fines
constitucionalmente le#timos de la prisin pro%isional en la forma 4ue se
detalla a continuacin)
=
2)1) Peli#ro de fu#a E art) 603)1)3>& apartado a ))
El peli#ro de fu#a debe deducirse de circunstancias objeti%as& entre las 4ue
merecen especial atencin la #ra%edad de la pena a la 4ue puede ser
condenado el imputado& el estado del procedimiento las circunstancias
personales del imputado)
a@ 3 tenor del n9mero 3 del art) 602 proectado& A!a #ra%edad de la pena&
por si sola& no podr$ justificar la adopcin de la prisin pre%enti%a si& atendida
la naturale+a del 'ec'o las circunstancias de arrai#o del imputado& puede
presumirse 4ue no se sustraer$ a la accin de la Justicia C)

3 propsito de la importancia 4ue tiene para la adopcin de la medida la
0-'2+*'* *+ ,' 1+)' con la 4ue se encuentra amena+ado el 'ec'o& 'a
declarado el ;ribunal Constitucional 4ue la #ra%edad del delito en nin#9n caso
es criterio 4ue determine por s solo la obli#atoriedad de imposicin de la
medida cautelar& a pesar de 4ue del tenor literal de los %i#entes arts) 603 608&
pareca disponerse lo contrario& cuestin 4ue con la reforma proectada 4ueda
debidamente clarificada)
Ciertamente& como 'a puesto de manifiesto el ;ribunal Constitucional& la
rele%ancia de la #ra%edad del delito de la pena& para la e%aluacin de los
ries#os de fu#a I con ello& de frustracin de la accin de la 3dministracin de
la JusticiaI& resulta inne#able tanto por el 'ec'o de 4ue& a maor #ra%edad&
m$s intensa cabe presumir la tentacin de la 'uida& cuanto por el 'ec'o de 4ue
a maor #ra%edad de la accin cua reiteracin o cua falta de enjuiciamiento
se teme& maor ser$ el perjuicio 4ue& en el caso de materiali+arse la fu#a&
sufriran los fines perse#uidos por la justicia) .in embar#o& 'aba declarado el
;ribunal Constitucional 4ue la #ra%edad abstracta de los delitos las penas la
alarma social in'erente al delito no bastan para justificar la prisin desde la
perspecti%a constitucional& pues es necesario adem$s 4ue sean tenidas en
cuenta las circunstancias concretas del caso las personales del imputado
E ..;C 12*<1==6& 3:<1==-& 8:<2000@) Por ello deben ser %aloradas
10
circunstancias tales como el arrai#o familiar& profesional social& las
conexiones en otros pases& los medios econmicos de los 4ue dispone& etc)I
E..;E0J de 2: junio 1=-*& caso KeumeisterF 10 no%iembre 1=-=& caso
Mat+netterF 10 no%iembre 1=-=& caso .t#mLllerF 2- junio 1==1& caso !etellier&
2: a#osto 1==2& caso ;omasiF 2- enero 1==3& caso M)@)
b@ En cuanto al +"#'*. *+, 1-.&+*$/$+)#., el 3nteproecto se refiere&
como circunstancias a tener en cuenta para apreciar el ries#o de fu#a& entre
otras& a la inminencia de la celebracin del juicio oral& en particular en a4uellos
supuestos en los 4ue procede incoar el procedimiento para el enjuiciamiento
r$pido re#ulado en el ;tulo ,,, del !ibro ,/ de esta !e)
Ja 4ue tener adem$s en cuenta 4ue la jurisprudencia 'a considerado un
dato ambi%alente el 4ue la tramitacin se 'alle a%an+ada la celebracin del
juicio oral prxima& pues aun4ue es cierto 4ue el paso del tiempo& con el
a%ance de la instruccin la perfilacin de la imputacin& puede ir dotando de
solide+ a (sta& lo 4ue podra a su %e+ incrementar la probabilidad de una
efecti%a condena & con ello& el ries#o de fu#a& sin embar#o& no es menos
cierto 4ue en otras circunstancias el transcurso del tiempo puede producir
efectos contrarios a los 4ue se acaban de indiciar& no slo por4ue el de%enir
del procedimiento puede debilitar los indicios 4ue apuntan a la culpabilidad del
acusado& sino tambi(n por4ue el peli#ro de fu#a Bse debilita por el propio paso
del tiempo la consi#uiente disminucin de las consecuencias puniti%as 4ue
puede sufrir el preso E..;E0J 2: junio 1=-*& caso Mem'offF 2: junio 1=-*&
caso KeumeisterF 10 junio 1=-=& caso Mat+netter@B)
2)2) "bstru c cin de la instruccin penal Eartculo 603)1) 3> & apartado b )@
S+ '&+1#' 0+)+-',/+)#+ 6!+ ,' .3"#-!&&$() *+ ,' $)"#-!&&$() 1+)',
&.)"#$#!:+ !). *+ ,." -$+"0." -+,+2')#+" 6!+ 1'-' +, *+"'--.,,. ).-/',
*+, 1-.&+". pueden justificar una medida de prisin cautelar) !a re#ulacin
%i#ente no menciona esta circunstancia de una manera expresa& a pesar de
11
4ue es reconocida en le#islaciones de nuestro entorno) 3s& por ejemplo& el
.tP" alem$n& dispone en su N 112 4ue existe moti%o de prisin pre%enti%a si
se constata 4ue el inculpado& en situacin de libertad& in%alidar$& modificar$&
ocultar$ o falsificar$ pruebas) ;ambi(n le#itiman la prisin con fines de
conser%acin de la prueba el art) 2:8 del Cdi#o Procesal italiano& el art) 208
del portu#u(s)
A 1+"'- *+ ,' *+%$&$+)#+ -+0!,'&$() *+ ,' ,+: '&#!',, ,' STC 19;<1==>,
5'34' &.)"$*+-'*. %$) ,+04#$/. *+ ,' /+*$*' &'!#+,'- ,' +2$#'&$() *+,
1+,$0-. *+ *+"#-!&&$() *+ ,." +,+/+)#." 6!+ $)#+0-') +, &!+-1. *+, *+,$#.)
D+ '&!+-*. &.) +,,., ,' '"!)&$() *+ +"#+ %$) *+ %.-/' +?1-+"' +) +,
A)#+1-.:+&#. /+-+&+ !) 8!$&$. 1."$#$2. +) &!')#. &!3-+ !)' ,'0!)' ,+0',,
&!:' "!3"')'&$() +-' )+&+"'-$' ' 8!$&$. *+ ,' 8!-$"1-!*+)&$' 3s& en el art)
603)1) 3> & apartado b@& proectado& se establece como fin de la prisin el de
AE%itar la ocultacin& alteracin o destruccin de las fuentes de prueba
rele%antes para el enjuiciamiento en los casos en 4ue exista un peli#ro fundado
concretoC) ,ndicando concretamente los elementos para 4ue el jue+ forme el
juicio correspondienteH APara %alorar la existencia de este peli#ro se atender$ a
la capacidad del imputado para acceder por s o a tra%(s de terceros a las
fuentes de prueba o para influir sobre otros imputados& testi#os o peritos o
4uienes pudieran serlo& o para actuar contra bienes jurdicos de la %ctima&
especialmente cuando (sta sea al#una de las personas a las 4ue se refiere el
artculo 163 del Cdi#o Penal)C
2)3) 7ies#o de reiteracin delicti%a E artculo 603)2@
El artculo 603)2& de acuerdo con las consideraciones expuestas m$s arriba&
introduce como causa especfica 4ue fundamenta la prisin la de Ae%itar el
ries#o de 4ue el imputado cometa otros 'ec'os delicti%os) Para %alorar la
existencia de este ries#o se atender$ a las circunstancias del 'ec'o& as como
a la #ra%edad de los delitos 4ue se pudieran cometerC) Como se 'a expuesto&
el ;ribunal Constitucional 'a considerado en la .;C 88<1==:& de 10 de mar+o&
12
4ue constitue un fin constitucionalmente le#timo de la prisin el ries#o de
reiteracin delictiva& lo 4ue permite atribuir a la prisin pro%isional una funcin
pre%enti%a como medida para conjurar ries#os rele%antes constitucionalmente&
prote#iendo adecuadamente a la %ctima frente a la amena+a 4ue supone su
a#resor)
!a le limita la posibilidad de acordar la prisin pro%isional por esta causa
cuando concurran los re4uisitos si#uientesH
a@ Oue el 'ec'o delicti%o imputado sea doloso) Esta limitacin responde a
la idea de 4ue la peli#rosidad del imputado debe ser una peli#rosidad criminal&
en el sentido de 4ue no basta una peli#rosidad social& por lo 4ue es ra+onable
establecer como presupuesto del juicio pronstico la existencia de un delito
doloso 4ue pone de manifiesto una especial peli#rosidad del autor& lo 4ue no
sucede en el caso de la mera comisin de un delito imprudente)
b@ Oue el m$ximo de la pena pre%ista para el delito sea i#ual o superior a
dos a1os de prisin) Este lmite no ser$ aplicable cuando de los antecedentes
del imputado dem$s datos o circunstancias 4ue aporte la Polica Judicial o
resulten de las actuaciones& pueda racionalmente inferirse 4ue el imputado
%iene actuando concertadamente con otra u otras personas de forma
or#ani+ada para la comisin de 'ec'os delicti%os o reali+a sus acti%idades
delicti%as con 'abitualidad)C
Este precepto impone al Jue+ la necesidad de reali+ar un juicio pronstico
de comportamiento futuro 4ue re%ele la probabilidad de comisin de nue%os
delitos) 3 tal fin debe tenerse en cuentaH
1@ !a #ra%edad del delito cometido es un factor para la %aloracin del Jue+
en cuanto a si cabe esperar de su puesta en libertad la comisin de 'ec'os
antijurdicos de rele%ancia penal& pues a maor lesi%idad social del 'ec'o
maor #rado de probabilidad de delitos #ra%es existir$ en el futuro) Kos
13
remitimos a lo 4ue se dir$ m$s abajo a propsito del lmite penol#ico
establecido en el 3nteproecto)
2@ 3l mar#en de la #ra%edad del 'ec'o& son factores 4ue permiten suponer
la reiteracin delicti%a la pertenencia del imputado a una or#ani+acin criminal
o la 'abitualidad) En cuanto a lo primero& la mera pertenencia a una asociacin
para delin4uir& con independencia de 4ue el 'ec'o reali+ado no constitua un
delito #ra%e& constitue un indicio claro de 4ue la libertad del imputado puede
traducirse en la reiteracin delicti%a) D en el mismo sentido& 4uien
'abitualmente se dedica al delito& es probable 4ue use la libertad para reiterar
su comportamiento delicti%o)
3@ En cuanto a las futuras infracciones punibles 4ue cabe esperar del autor&
el 3nteproecto establece 4ue se atender$ a la gravedad de los delitos que se
pudieren cometer, lue#o no cabe decretar la prisin pro%isional para la
pre%encin de cual4uier delito de ba#atela )
8@ .era con%eniente a juicio de este Consejo 4ue el artculo 603)2
formulara de una manera m$s precisa los elementos objeti%os a partir de los
cuales el jue+ debe deducir el ries#o de reiteracin delicti%a& a1adiendo a las
circunstancias del 'ec'o& otras circunstancias como el n9mero de
procedimientos judiciales en los 4ue est( incurso el imputado& los antecedentes
penales& su relacin con la e%entual %ctima& etc) & todo ello con la finalidad de
objeti%ar al m$ximo el juicio de inferencia 4ue debe reali+ar el jue+ )
@ P-+"!1!+"#." 0+)+-',+" *+ ,' /+*$*' &'!#+,'- P.)*+-'&$()
*+ $)#+-+"+" 1.- +, J!+7 . T-$3!)',
;oda medida adoptada en el proceso penal 4ue supon#a la injerencia en
derec'os fundamentales de la persona se sujeta a los presupuestos #enerales
de legalidad& necesidad control judicial)
18
1)I ;oda restriccin de un derec'o fundamental con fines procesales& en
este caso del derec'o a libertad personal #aranti+ado en el art) 1: CE& re4uiere
la pre%ia &.3+-#!-' ,+0',) El art) *)2 CE0J re4uiere 4ue toda injerencia de la
autoridad p9blica en la esfera personal 'a de estar pre%ista en una !e) Como
'emos ad%ertido& la re#ulacin %i#ente de la prisin pro%isional se encuentra en
los arts) 603 608 !ECrim& no #aranti+a adecuadamente la compatibilidad de
la medida con la Constitucin) El 3nteproecto soluciona adecuadamente esta
necesidad ofrece cobertura detallada del instituto de la prisin& sus
presupuestos fines constitucionalmente le#timos)
2)I !a prisin pro%isional es una medida de aplicacin excepcional&
subsidiaria& pro%isional proporcionada a la consecucin de determinados
fines constitucionalmente le#timos E.;C 12*<1==6@& esto es& debe ser una
medida )+&+"'-$' Cuando estos fines puedan satisfacerse con una medida
menos #ra%osa& aun4ue supon#a restriccin de la libertad& a4u(lla debe ser
adoptada)
Este re4uisito se encuentra enunciado de forma expresa en el n9mero 2 del
artculo 602 del texto proectadoH A!a prisin pro%isional slo se adoptar$
cuando objeti%amente sea necesaria& de conformidad con lo establecido en los
artculos si#uientes& cuando no existan otras medidas menos #ra%osas para
el derec'o a la libertad a tra%(s de las cuales puedan alcan+arse los mismos
fines 4ue con la prisin pro%isional)C Pero& adem$s& el principio de la necesidad
de la medida& encuentra reflejo en otras disposiciones del 3nteproecto
relati%as a la importancia 4ue la #ra%edad de la amena+a penal tiene para la
adopcin de la medida a las limitaciones a su duracin)
a @ 3 tenor del n9mero 3 del art) 602 proectado& A!a 0-'2+*'* *+ ,' 1+)'&
por si sola& no podr$ justificar la adopcin de la prisin pre%enti%a si& atendida
la naturale+a del 'ec'o las circunstancias de arrai#o del imputado& puede
presumirse 4ue no se sustraer$ a la accin de la JusticiaC)

16
b@ El re4uisito de la necesidad de la prisin pro%isional tambi(n impone
limitaciones en cuanto a la *!-'&$() *+ ,' /+*$*' Como re#la #eneral& la
prisin pro%isional durar$ el tiempo imprescindible para alcan+ar cual4uiera de
los fines 4ue la le#itiman en tanto subsistan los moti%os 4ue justificaron su
adopcin) 3un4ue es necesario establecer un lmite m$ximo absoluto con la
finalidad de satisfacer el derec'o a 4ue la causa sea decidida en un pla+o
ra+onable) El 3nteproecto& en la redaccin dada al art) 608& satisface
adecuadamente estas exi#encias constitucionales& como lue#o se anali+ar$)
3)I 0e acuerdo con lo anterior& toda decisin sobre la prisin pro%isional&
lejos de cual4uier automatismo& re4uiere la ponderacin de las circunstancias
concurrentes por el Jue+) Por ello& las decisiones relati%as a la adopcin al
mantenimiento de la prisin pro%isional deben expresarse en una -+".,!&$()
8!*$&$', /.#$2'*' E..;C 81<1=*2& 6-<1=*:& 3<1==2 & 12*<1==6@& adoptada
por el Jue+ competente en las di%ersas fases del procedimiento) !a #aranta
judicial se declara en el art) 26)3 CE)& a cuo tenor& la 3dministracin no puede
imponer medidas 4ue directa o indirectamente impli4uen pri%acin de libertad)
Este presupuesto #eneral se contempla en el texto del 3nteproecto en el
n9mero 1 del art) 602& a cuo tenor& APodr$ decretar la prisin pro%isional el
Jue+ o Ma#istrado instructor& el Jue+ 4ue forme las primeras dili#encias& as
como el Jue+ de lo Penal o ;ribunal 4ue cono+ca de la causa)C
!a moti%acin del acto limitati%o& en el doble sentido de expresin del
fundamento de 0erec'o en 4ue se basa la decisin del ra+onamiento
se#uido para lle#ar a la misma& es un re4uisito indispensable del acto de
limitacin del derec'o E.;C 62<1==6& de 23 de febrero@) Esta moti%acin 'a de
ser suficiente ra+onable& esto es& 4ue se 'aa reali+ado la ponderacin de los
intereses en jue#o I la libertad de una persona cua inocencia se presume& por
un ladoF la reali+acin de la administracin de justicia la e%itacin de 'ec'os
delicti%os& por otro I 4ue esta ponderacin no sea arbitraria& en el sentido de
4ue sea acorde con las pautas del normal ra+onamiento l#ico & mu
especialmente& con los fines 4ue justifican la institucin de la prisin
1-
pro%isionalB P.;C 12*<1==6& de 2- de julio@) Por tanto& la resolucin judicial
debe pronunciarse ra+onadamente sobre la concurrencia del presupuesto de la
medida del fin constitucionalmente le#timo 4ue se persi#ue con ella E .;C
--<1==:& de : de abril@)
!a jurisprudencia 'a declarado 4ue la falta de una moti%acin suficiente
ra+onable de la decisin de prisin pro%isional no supondr$ slo un problema
de falta de tutela& propio del $mbito del art) 28)1 CE& sino prioritariamente un
problema de lesin del derec'o a la libertad& por su pri%acin sin la
concurrencia de un presupuesto 'abilitante para la misma P..;C 12*<1==6F
3:<1==-F -2<1==-F 16*<1==-F 8:<2000@)
A P-+"!1!+"#." +"1+&4%$&." *+ ,' 1-$"$() 1-.2$"$.)', E)
1'-#$&!,'- +, ,4/$#+ 1+).,(0$&. 1'-' "! '*.1&$()
;oda medida cautelar se fundamenta en la concurrencia del fumus boni
iuris, o apariencia de buen derec'o& 4ue en la materia 4ue nos ocupa tiene el
sentido de fundada sospec'a de la participacin del imputado en un 'ec'o
punible& el periculum in mora, o peli#ro por el retardo en la conclusin del
procedimiento)
Kos 'emos referido a ampliamente al se#undo de los presupuestos
enunciados al anali+ar los distintos fines 4ue justifican la pri%acin de libertad
del imputado) Corresponde a'ora referirse en particular al fumus boni iuris) 3
este re4uisito se refiere el artculo 603 cuando dispone 4ue la prisin
pro%isional B"+-C D)$&'/+)#+ *+&-+#'*'E &!')*. &.)&!--') ,." -+6!$"$#."
6!+ +"#'3,+&+, ,. 6!+ *+3+ "+- +)#+)*$*. +) +, "+)#$*. *+ "(,. &!')*.
&.)&!--') +"#." 1-+"!1!+"#." +"1+&4%$&." 1.*-C "+- *+&-+#'*' ,' 1-$"$()
1.- +, J!+7 Probablemente sera m$s correcto disponer 4ue A !a prisin
pro%isional slo podr$ ser decretada cuando concurran los re4uisitos si#uientes
C para e%itar e4u%ocos sobre el car$cter imperati%o de la medida)
1:
En el mismo sentido a id(nticos efectos& el 9ltimo p$rrafo del apartado a@
del art) 603)1)3>& en lu#ar de comen+ar con la palabra A proceder$ C debera
comen+ar con la expresin A Podr$ acordarseC& m$s correcta t(cnicamente)
8)1 ,ndicios racionales de criminalidad E artculo 603)1)2>@
El primer presupuesto material de la prisin pro%isional es 4ue existan
moti%os bastantes para creer 4ue el imputado 'a reali+ado un 'ec'o punible)
Ko basta la mera sospec'a ra+onada& sino 4ue es preciso 4ue esa sospec'a
est( mu fundada& 4ue el texto del 3nteproecto expresa con la exi#encia
#eneral contenida en el art) 603)1)2> de 4ue A apare+can en la causa moti%os
bastantes para creer responsable criminalmente del delito a la persona contra
4uien se 'aa de dictar el auto de prisinC)
8)2) !mite penol#ico E artculo 603)1)1>@
3 propsito de este re4uisito dispone el art) 603)1)1> 4ue es re4uisito de la
prisin AOue conste en la causa la existencia de uno o %arios 'ec'os 4ue
presenten caracteres de delito sancionado con pena cuyo mximo sea igual o
superior a dos aos de prisin, o bien con pena privativa de libertad de
duracin inferior si el imputado tuviere antecedentes penales no cancelados o
que pudieran serlo, derivados de condena por delito doloso!C
El establecimiento de un lmite penol#ico en dos a1os se justifica por
-'7.)+" 1-.&+"',+" posibilidad de juicio en ausencia@ : -'7.)+" "!"#')#$2'"
Elmite pre%enti%oI #eneral@ )
a@ En primer lu#ar& -'7.)+" 1-.&+"',+" abonan la idea del 3nteproecto de
establecer la posibilidad de la prisin pro%isional en caso de imputacin de
delitos amena+ados con pena de dos o m$s a1os de pri%acin de libertad)
1*
El artculo :*-)1 de la !e de Enjuiciamiento Criminal& tras la reforma
operada por la !e 3*<2002& de 28 de octubre& establece la posibilidad de
celebrar el 8!$&$. +) '!"+)&$' *+, '&!"'*. en el caso de 4ue el delito
imputado tu%iera aparejada una 1+)' 1-$2'#$2' *+ ,$3+-#'* $)%+-$.- ' *."
'F.") 0e este modo& por debajo de ese lmite la e%entual fu#a del imputado no
impedira la posibilidad de celebrar el juicio con la sola presencia del 3bo#ado
del acusado& pero si la pena fuese superior la incomparecencia del acusado
puede ser moti%o de suspensin del juicio oral& con la consi#uiente posibilidad
de dilacin del proceso) Por ello& en los casos en los 4ue deba #aranti+arse la
presencia del imputado en el juicio oral Q prisin de dos o m$s a1os I debe ser
posible la prisin pro%isional cuando no exista otro recurso menos #ra%oso
para #aranti+ar la celebracin del juicio) .i se mantu%iera el lmite penol#ico
%i#ente m$s ele%ado& podra producirse la anmala situacin de 4ue en el caso
de delitos amena+ados con pena de prisin de m$s de dos a1os& no existira
un recurso efecti%o para 'acer posible la celebracin del juicio oral cuando el
Jue+ no dispon#a de otras medidas cautelares eficaces)
Por ello& el derec'o comparado admite la prisin pro%isional incluso en el
caso de juicios r$pidos por delitos menos #ra%es& cuando el Jue+ pueda
obtener la fundada con%iccin de 4ue el imputado no comparecer$ al juicio
oral) Por ejemplo& el par$#rafo 113 del .tPo alem$n contempla la prisin en
caso de delitos casti#ados con pena pri%ati%a de libertad de 'asta seis meses
debido a peli#ro de fu#a)
Por lo tanto& en este punto +, A)#+1-.:+&#. '&$+-#' &!')*. 5'&+ &.$)&$*$-
+, ,4/$#+ 1+).,(0$&. *+ ,' 1-$"$() &.) +, ,4/$#+ *+ 1+)' ' 1'-#$- *+, &!', :'
). +" 1."$3,+ +, 8!$&$. +) '!"+)&$' Ello se fundamenta en el inter(s
constitucional de un proceso sin dilaciones indebidas 4ue pro%en#an& en este
caso& del propio acusado) ;ambi(n en este caso la comunidad la %ctima
deben obtener tutela adecuada mediante una pronta celebracin del juicio&
#aranti+ando& en los casos de presencia precepti%a del acusado la efecti%a
comparecencia de (ste en el juicio oral)
1=
b@ 0esde el 1!)#. *+ 2$"#' "!"#')#$2.& el establecimiento de este lmite
penol#ico tiene& en primer lu#ar& el si#nificado ne#ati%o de 4ue en nin#9n
caso puede decretarse la prisin del delincuente primario cuando la pena con
la 4ue est$ amena+ado el delito 4ue se le imputa no excede de dos a1os de
prisin) D ello aun cuando amenacen los peli#ros 4ue justificaran la medida en
caso de delito #ra%e)
E"#'3,+&+- +, ,4/$#+ .-*$)'-$. *+ ,' 1-$"$() +) *." 'F." +" &.)0-!+)#+
&.) ,'" 2',.-'&$.)+" *+, ,+0$",'*.- 1+)',) D tiene una justificacin
ra+onable) Este lmite 'a sido utili+ado& por ejemplo& para %alorar cuando el
penado puede obtener el beneficio de la suspensin de la ejecucin de la pena
E art) *1)2> CP@ es el lmite #eneralmente establecido en los sustituti%os
penales E art) ** CP@ ) E"#+ ,4/$#+ 5' "$*. +)#+)*$*. 1.- ,' *.&#-$)' &./.
lmite preventivo-general, : +?1-+"' 6!+, ', /'-0+) *+ ,' &,'"$%$&'&$()
%.-/', +"#'3,+&$*' +) +, '-#4&!,. @@, *+,$#." 6!+ "!1+-') +"#' 1+)' ".)
&.)"$*+-'*." ".&$',/+)#+ &./. *+,$#." 0-'2+"
3bundando en el ar#umento& debe tenerse en cuenta 4ue por debajo de ese
lmite penol#ico la comunidad est$ dispuesta a renunciar incluso a la
ejecucin de la pena impuesta en sentencia firme& por ello no tiene sentido
tratar de ase#urar anticipadamente su efecti%idad mediante una medida
cautelar #ra%e) Por el contrario& por encima de ese lmite& como la pena no es
susceptible de suspensin o sustitucin con car$cter #eneral E al mar#en del
supuesto excepcional del art) *: CP@ debe& en consecuencia& cumplirse
efecti%amente& en el caso de 4ue concurran los fines 4ue le#itiman la prisin&
es ra+onable 4ue deba adoptarse una resolucin 4ue ase#ure la efecti%idad de
la sentencia)
3dem$s& +, +"#'3,+&$/$+)#. *+ !) ,4/$#+ /4)$/. ). +" +"+)&$', &!')*.
"+ #-'#' *+ ,' 1-$"$() 1-.2$"$.)', &./. /+*$*' *+"#$)'*' ' &./3'#$- +,
-$+"0. *+ -+$#+-'&$() *+,$&#$2') Por ello es ra+onable 4ue dispon#a el texto
proectado Eart) 603)2@ 4ue el lmite relati%o a 4ue el m$ximo de la pena
20
pre%ista para el delito sea i#ual o superior a dos a1os de prisin no ser$
aplicable cuando de los antecedentes del imputado dem$s datos o
circunstancias 4ue aporte la Polica Judicial o resulten de las actuaciones&
pueda racionalmente inferirse 4ue el imputado %iene actuando
concertadamente con otra u otras personas de forma or#ani+ada para la
comisin de 'ec'os delicti%os o reali+a sus acti%idades delicti%as con
'abitualidad)
En estos casos& el jue+ puede formar con%iccin acerca de 4ue la potencial
%ctima est$ seriamente amena+ada de un peli#ro real de sufrir perjuicio en
bienes fundamentales de su persona& conjurar este peli#ro puede re4uerir en
las circunstancias del caso concreto medidas no proporcionadas a la #ra%edad
del 'ec'o cometido& pero adecuadas necesarias en atencin a la real
peli#rosidad del autor a la pro#nosis desfa%orable en orden a la comisin
futura de delitos #ra%es)
Por lo tanto& debe arbitrarse un sistema le#al 4ue permita al Jue+ una
ponderacin ra+onable de los intereses en jue#o I la libertad de una persona
cua inocencia se presume& por un ladoF la reali+acin de la administracin de
justicia la e%itacin de 'ec'os delicti%os& por otro) D +"#'3,+&+- !) ,4/$#+
1+).,(0$&. /4)$/. $)%,+?$3,+ 1.*-4' +2$#'- 6!+ +, J!+7 1!*$+-' -+',$7'- ,'
'*+&!'*' 1.)*+-'&$() +) &'"." *+ 6!+ ' 1+"'- *+ 5'3+-"+ -+',$7'*. !)
*+,$#. /+)." 0-'2+, "$) +/3'-0. +?$"#' -$+"0. %!)*'*. *+ -+$#+-'&$()
*+,$&#$2' : 1+,$0-. *+ ,+"$() *+ 3$+)+" %!)*'/+)#',+" *+ ,' 1+-".)'
En suma& la resolucin judicial debe pronunciarse ra+onadamente sobre la
concurrencia del presupuesto de la medida del fin constitucionalmente
le#timo 4ue se persi#ue con ella E .;C --<1==:& de : de abril@& la exi#encia
de moti%acin es suficiente #aranta del derec'o a la libertad 4ue #aranti+a al
imputado el art) 1: CE& sobre la base de 4ue la prisin slo deber$ adoptarse
cuando sean insuficientes otras medidas de control judicial para #aranti+ar las
necesidades de la in%esti#acin)
21
8)3) 0uracin de la prisin E artculo 608 !ECrim@
!as limitaciones a la duracin de la prisin se fundamentan en el principio
de necesidad de la medida en el derec'o a un proceso sin dilaciones
indebidas)
a) "imitaciones a la duracin de la prisin
!a duracin de la prisin se re#ula en el art) 608 del texto proectado)
0e acuerdo con las consideraciones reali+adas m$s arriba a propsito del
re4uisito #eneral de la necesidad& es claro 4ue la prisin pro%isional durar$ el
tiempo imprescindible para alcan+ar cual4uiera de los fines 4ue la le#itiman
en tanto subsistan los moti%os 4ue justificaron su adopcin) Pero& al mismo
tiempo& se establecen lmites m$ximos de duracin sobre la base del principio
de 4ue un sujeto no puede permanecer indefinidamente pri%ado de libertad sin
'aber sido declarada su culpabilidad& aun cuando subsistan los ries#os 4ue el
artculo 603 establece)
!a le reconoce un pla+o m$ximo inicial prorro#able& un pla+o m$ximo
absoluto)
a@ Cuando la prisin pro%isional se 'ubiera decretado para ase#urar la
presencia del imputado en el proceso cuando pueda inferirse racionalmente un
peli#ro de fu#a o para e%itar el ries#o de 4ue el imputado cometa otros 'ec'os
delicti%os& su duracin no podr$ exceder de un a1o si el delito fuere menos
#ra%e& o de dos a1os si el delito fuere #ra%e E artculo 608)2@) Por el contrario&
cuando la prisin pro%isional se 'ubiere acordado con el fin de e%itar la
ocultacin& alteracin o destruccin de las fuentes de prueba su duracin no
podr$ exceder de seis meses E art) 608)3@)
b@ 3ntes de al extincin del pla+o inicial& si se 'ubiera decretado la prisin
para ase#urar la presencia del imputado en el proceso cuando pueda inferirse
22
racionalmente un peli#ro de fu#a o para e%itar el ries#o de 4ue el imputado
cometa otros 'ec'os delicti%os& cuando se pre%ea 4ue la causa no podr$ ser
ju+#ada en los pla+os ordinarios el art) 608)2 > !ECrim& dispone 4ue el Jue+ o
;ribunal podr$& en los t(rminos pre%istos en el artculo 606& acordar mediante
auto una sola 1-(--.0' de 'asta dos a1os si el delito fuere #ra%e o de 'asta
seis meses si el delito fuere menos #ra%e)
Es necesario en cual4uier caso 4ue la decisin de prrro#a se adopte antes
de %encer el periodo inicial& pues 'a declarado el ;C la nulidad de la prrro#a
tarda) 0e otro lado +, A)#+1-.:+&#. +2$#' '*+&!'*'/+)#+ ,'" 1-(--.0'"
$/1,4&$#'"& declaradas inadmisibles por el ;ribunal Constitucional E.;C
6-<1==:F 3;C 62:<1=**@& pues la !e 'a establecido 4ue la prolon#acin de la
prisin pro%isional se acordar$ mediante 3uto& con audiencia del inculpado
del Ministerio 5iscal& en la comparecencia pre%enida en el artculo 606)
c@ 0espu(s de dictada sentencia condenatoria cabe prolon#ar la prisin m$s
all$ de los pla+os ordinarios A.i fuere condenado el imputado& la prisin
pro%isional podr$ prorro#arse 'asta el lmite de la mitad de la pena
efecti%amente impuesta en la sentencia& cuando (sta 'ubiere sido recurridaC
Eart) 608)2> !ECrim)@) Como 'a declarado la .;C -2<1==-& de 16 de abril& el
solo dictado de una inicial sentencia condenatoria por un delito #ra%e puede
constituir un dato suficiente 4ue justifi4ue la concurrencia de un ries#o de
sustraccin a la accin de la justicia) D como re+a la .;C 18-<1==:& de 16 de
septiembre& la sentencia condenatoria supone la consolidacin de la
imputacin& nos sit9a ante la existencia de un pronunciamiento judicial 4ue a
'a considerado des%irtuada la presuncin de inocencia Ipor m$s 4ue el mismo
pueda ser re%ocado al resol%er el recurso de casacin presentadoI pone de
manifiesto 4ue el car$cter cautelar de la medida impu#nada se diri#e
fundamentalmente a #aranti+ar el cumplimiento futuro de la condena impuesta)
23
b) #uracin mxima y derec$o a un proceso sin dilaciones indebidas
Como se declara en la Exposicin de Moti%os del 3nteproecto Alos pla+os
m$ximos de duracin de la pri%acin pro%isional imponen& si4uiera sea de
manera indirecta o mediata& una car#a a la 3dministracin de Justicia penal
para actuar sin dilaciones indebidas) En este sentido& la !e da respuesta a la
jurisprudencia del ;ribunal Europeo de 0erec'os Jumanos& recibida por
nuestro ;ribunal Constitucional& en torno al derec'o de toda persona detenida
pre%enti%amente a ser ju+#ada en un pla+o ra+onable o a ser puesta en
libertad durante el procedimiento& #aranti+ado en el artculo 6)3 del Con%enio
Europeo para la Proteccin de los 0erec'os Jumanos de las !ibertades
5undamentalesC
0ebe ser tenido en cuenta 4ue la pro'ibicin de dilaciones indebidas se
'ace m$s intensa en las causas con preso& pues el art) -)1 CE0J obli#a a los
Estados Contratantes a or#ani+ar su sistema judicial de tal forma 4ue los
;ribunales puedan cumplir cada una de sus exi#encias& particularmente la del
pla+o ra+onable) Esta obli#acin de celeridad re%iste una particular importancia
para el preso pre%enti%o E.;E0J 23)0=)=*& Portin#ton& 2=)0=)=*& 0jaid@ su
incumplimiento debe determinar su puesta en libertad de acuerdo con los arts)
1: 28 CE E cfr) .;C --<1==:& de : de abril@) Ello determina& por ejemplo& 4ue
no proceda la prrro#a de la prisin cuando la dilacin de la celebracin del
juicio oral se deba una causa no ra+onable)
En este contexto& el 3nteproecto #aranti+a la #-'/$#'&$() 1-+%+-+)#+ *+
,." -+&!-"." *+ '1+,'&$() 4ue se interpon#an contra los autos 4ue decreten&
prorro#uen o denie#uen la prisin pro%isional o acuerden la libertad del
imputado E artculo 60:)1@)

28
> P-$"$() '#+)!'*' : 1-$"$() $)&./!)$&'*'
a@ E! 3nteproecto destina el artculo 60* !Ecrim a re#ular la denominada
1-$"$() '#+)!'*') 3 su tenor A El Jue+ o ;ribunal podr$ acordar la sustitucin
de la prisin pro%isional del imputado por su arresto domiciliario cuando por
ra+n de enfermedad el internamiento entra1e #ra%e peli#ro para su salud) El
arresto domiciliario se acordar$ con la %i#ilancia 4ue resulte necesaria) El Jue+
o ;ribunal podr$ autori+ar 4ue el imputado sal#a de domicilio durante las 'oras
necesarias para el tratamiento de su enfermedad& siempre con la %i#ilancia
precisaC)
0e este modo la le proectada& a diferencia de la re#ulacin %i#ente& cuo
artculo 606& pfo 2> !ECrim deba ser inte#rado con los arts) 226 ss) de !e
"r#$nica Procesal Militar& 2<1=*=& de 13 de abril& contiene una re#ulacin m$s
precisa de la prisin atenuada define en 4u( consiste esta modalidad de
prisin& esto es& en la pri%acin de libertad del imputado 4ue& por ra+ones de
salud& no tiene lu#ar en un Centro penitenciario sino en el propio domicilio)
b@ En cuanto a la 1-$"$() $)&./!)$&'*'& establece el art) 60=) 1 4ue A El
Jue+ de ,nstruccin o ;ribunal podr$ acordar la detencin o prisin
incomunicadas para e%itar 4ue se sustrai#an a la accin de la justicia personas
supuestamente implicadas en los 'ec'os in%esti#ados& o 4ue se oculten&
alteren o destruan pruebas relacionadas con su comisin& o 4ue se cometan
nue%os 'ec'os delicti%osC) .e trata de una medida excepcional 4ue supone
una restriccin a la libertad de comunicacin del detenido o preso con terceros&
justificada particularmente en los supuestos de acti%idades terroristas o
relacionadas con el crimen or#ani+ado con el fin de e%itar la destruccin de
fuentes de prueba ase#urar los fines de la instruccin)
!a incomunicacin del preso supone una restriccin de los derec'os 4ue
con car$cter #eneral se reconocen al detenido o preso en el art) 620 !ECrim)
!a incomunicacin supone 4ue el detenido o preso no podr$ comunicarse con
26
terceros en forma 4ue no sea susceptible de pre%io control judicial E as&
oralmente& telefnicamente& etc)@) ,mplica por ello el control judicial de la
correspondencia comunicaciones del detenido o preso) En este sentido& de
acuerdo con el artculo 610)3 del texto proectado Ael preso no podr$ reali+ar
ni recibir comunicacin al#una) Ko obstante& el Jue+ o ;ribunal podr$ autori+ar
comunicaciones 4ue no frustren la finalidad de la prisin incomunicada
adoptar$& en su caso& las medidas oportunasC)
0e acuerdo con el art) 62: !ECrim) A El detenido o preso& mientras se 'alle
incomunicado& no podr$ disfrutar de los derec'os expresados en el presente
captulo E ,/ del ;tulo /,@& con excepcin de los establecidos en el artculo 620&
con las si#uientes modificacionesH 1@ En todo caso& su 3bo#ado ser$
desi#nado de oficio) 2@ Ko tendr$ derec'o a 4ue se comuni4ue a un familiar o
persona 4ue desee el 'ec'o de su detencin el lu#ar de custodia) 3@;ampoco
tendr$ derec'o a entre%istarse reser%adamente con su 3bo#ado al t(rmino de
la pr$ctica de la dili#encia en 4ue 'ubiere inter%enido E cfr) art) 620)- apartado
c@ !ECrim)@) El ;ribunal Constitucional se 'a pronunciado reiteradamente sobre
la constitucionalidad de la desi#nacin de 3bo#ado de oficio& en los supuestos
de 'aberse acordado la incomunicacin de los detenidos& declarando 4ue el
art) 1:)3 de la Constitucin exi#e solamente la efecti%idad de la defensa
letrada& con independencia de la modalidad de su desi#nacin E%) ss) ; )C) de
11 de diciembre de 1=*:& 21 de mar+o * de abril de 1=**& 28 de enero de
1==6@)
El pla+o de la incomunicacin del preso no podr$ exceder del tiempo
absolutamente indispensable para el cumplimiento de los fines 4ue la justifican&
sin 4ue deba exceder de cinco das con car$cter #eneral E art) 60=@) Ko
obstante& en los casos en 4ue la prisin se acuerde en causa por al#uno de los
delitos a 4ue se refiere el artculo 3*8 bis o se trate de in%esti#aciones 4ue
afecten a acti%idades propias de la delincuencia or#ani+ada& la incomunicacin
podr$ prorro#arse por otro pla+o no superior a cinco das Eart) 60=)2& se#undo
inciso@) 0e este modo el 3nteproecto otor#a m$s precisin a la duracin de la
prrro#a de la incomunicacin con relacin al texto %i#ente 4ue se refiere a 4ue
2-
por ra+ones objeti%as Epor ejemplo& necesidad de completar un auxilio
internacional@ puede prolon#arse por el Atiempo absolutamente necesarioC&
pero sin establecer pla+o m$ximo Eas se deduce del artculo 60: !ECrim&
%i#ente@)
El Jue+ o ;ribunal 4ue cono+ca de la causa podr$ disponer una nue%a
incomunicacin del preso a9n despu(s de 'aber sido puesto en comunicacin&
si la causa ofreciere m(ritos para elloF pero la se#unda incomunicacin no
exceder$ nunca de tres das) El 3nteproecto tambi(n pone lmite m$ximo a
esta nue%a incomunicacin& suprimiendo la posibilidad arbitrada por el artculo
60* %i#ente 4ue permita cierta indeterminacin por la remisin al artculo 60:&
lo 4ue supona de 'ec'o una nue%a autori+acin de rebasar el pla+o m$ximo si
'ubiere m(ritos para ello)
G A!*$+)&$' 1-+2$' ' ,' 1-$"$()
En el texto proectado se mantiene la re#la& introducida en la reforma
operada por la !e "r#$nica 6<1==6& de 22 de mao& de 4ue la prisin
pro%isional slo podr$ ser acordada a instancia del Ministerio 5iscal o de una
parte acusadora) 3simismo& se mantiene la re#la de 4ue la medida slo puede
acordarse tras la celebracin de una audiencia en la 4ue el Jue+ o ;ribunal
'aa odo las ale#aciones de las partes 'aa tenido en cuenta& en su caso&
las pruebas aportadas)
Esta comparecencia es precisa& adem$s& se#9n el 3nteproectoH
a@ Para acordar la prisin o la libertad pro%isional de 4uien estu%iere en
libertad o a#ra%ar las condiciones de la libertad pro%isional a acordada& se
re4uerir$ solicitud del Ministerio 5iscal o de al#una parte acusadora E art) 63=@)
b@ Para acordar la prrro#a de la prisin a decretada E artculo 608)2@)
2:
c@ En caso de incumplimiento por parte del inculpado de la medida de
alejamiento acordada por el Jue+ o ;ribunal) En este caso& el Jue+ con%ocar$
la comparecencia re#ulada en el artculo 606 de esta !e para la adopcin de
la prisin pro%isional en los t(rminos del artculo 603 o de otra medida cautelar
4ue impli4ue una maor limitacin de su libertad personal& para lo cual se
tendr$n en cuenta la incidencia del incumplimiento& sus moti%os& #ra%edad
circunstancias& sin perjuicio de las responsabilidades 4ue del incumplimiento
pudieran resultarB E art) 688 bis@)
G D$"1."$&$() T-')"$#.-$' R+#-.'&&$() *+ ,." +%+&#." *+ ,' L+:
1-.:+&#'*'
!a 0isposicin ;ransitoria establece 4ue las decisiones 4ue sobre la
situacin personal del imputado se adopten con posterioridad a la entrada en
%i#or de esta !e& se re#ir$n por ella& a9n trat$ndose de procesos incoados con
anterioridad a su %i#encia)
3 los efectos de esta 0isposicin debe tenerse en cuentaH
1@ !a doctrina constitucional 'a reconocido los distintos conceptos de
-+#-.'&#$2$*'* '!#H)#$&' : -+#-.'&#$2$*'* $/1-.1$') Ja declarado& por
ejemplo& la .;C 12-<1=*:& 4ue a estos efectos -+"!,#' -+,+2')#+ ,' *$"#$)&$()
+)#-+ '6!+,,'" *$"1."$&$.)+" ,+0',+" 6!+ &.) 1."#+-$.-$*'* 1-+#+)*+)
')!*'- +%+&#." ' "$#!'&$.)+" *+ 5+&5. 1-.*!&$*'" . *+"'--.,,'*'" &.)
')#+-$.-$*'* ' ,' 1-.1$' L+: : ,'" 6!+ 1-+#+)*+) $)&$*$- ".3-+ "$#!'&$.)+"
. -+,'&$.)+" 8!-4*$&'" '&#!',+" 'D) ). &.)&,!$*'") " como dice la .;C
22:<1=**& una norma es retroacti%a& a los efectos del artculo =)3 CE& cuando
incide sobre A relaciones consa#radasC afecta a situaciones a#otadas)
2@ E, C/3$#. 1-.1$. *+, '-#4&!,. 9> CE "+ -+,'&$.)' &.) +, 1-$)&$1$. *+
,+0',$*'* *+ ,." *+,$#." : ,'" 1+)'" 3 los efectos de aplicacin de este
precepto debe tenerse en cuenta la fec'a de reali+acin del delito& pues es en
2*
ese momento cuando el culpable 'a debido poder pre%er las consecuencias de
su accin) Y *+"*+ +"#+ 1!)#. *+ 2$"#', ".) $--+#-.'&#$2'" ,'" ).-/'" 6!+
*+"&-$3+) *+,$#." . *+#+-/$)') ,' /'0)$#!* 1+)', &.) 6!+ *+3+ "+-
"')&$.)'*. +, 5+&5., +"#. +", "+ -+%$+-+ ', D+-+&5. 1+)', /'#+-$',
@I L' '1,$&'&$() *+ ,' )!+2' ).-/'#$2' ' *+&$"$.)+" %!#!-'" ). $/1,$&'
-+#-.'&#$2$*'* +) "+)#$*. 1-.1$.) 0esde este punto de %ista no puede
interpretarse la 0isposicin ;ransitoria como una disposicin 4ue en sentido
propio se pronuncia sobre la aplicacin retroacti%a de la le) Pues cuando se
trata de adoptar decisiones sobre prisin pro%isional& la situacin jurdica no
consiste en la comisin del 'ec'o sino 4ue se producir$ cuando concurran los
presupuestos de la medida cautelar)
8@ !a pro'ibicin de retroacti%idad no ri#e& en cambio& en el 0erec'o
procesal) El principio J#+/1!" -+0$# '&#!/K conduce a 4ue las nue%as
re#ulaciones del 0erec'o procesal sean aplicables a procedimientos en curso
N. 5': '1,$&'&$() -+#-.'&#$2' *+ ,' ,+: )!+2' &!')*. ,' 1-$"$() "+ *+&-+#'
:' !)' 2+7 +)#-'*' +) 2$0.- ,' )!+2' ,+: 1-.&+"',& aun4ue el 'ec'o delicti%o
se 'aa reali+ado con anterioridad)
En este sentido se 'a pronunciado de forma expresa el ;ribunal
Constitucional en la .entencia **<1=**& de = de mao& con cita de otras
precedentes) Este ;ribunal se 'a pronunciado sobre la cuestin de la
aplicacin en el tiempo de la modificacin de los lmites m$ximos de la prisin
pre%enti%a 4ue estableci la !" 10<1=*8& 'a entendido 4ue la aplicacin de
los mismos& m$s restricti%os para la libertad& a "$#!'&$.)+" *+ 1-$"$()
1-+2+)#$2' %.-/',$7'*'" ')#+" *+ ,' +)#-'*' +) 2$0.- *+ +"' L+: puede
lesionar el art) 1:)1 CE) En el mismo sentido& como 'a dic'o la . 32<1=*: de
10 mar+o del Pleno de este ;ribunal& 'a reiterado la . 38<1=*: de 12 mar+o&
.ala 1R& Bse desconoceran las #arantas constitucionales frente a limitaciones
indebidas del derec'o a la libertad personal al aplicarse una !e posterior m$s
restricti%a a un inculpado en situacin de prisin pre%enti%a acordada con
arre#lo a una !e anterior m$s beni#na& pues ello podra suponer la
2=
prolon#acin de la situacin excepcional de prisin m$s all$ del lmite m$ximo
establecido en la !e aplicable en el momento en 4ue se acord su pri%acin
de libertad& pla+o m$ximo 4ue representa para el afectado la #aranta
constitucional del derec'o fundamental a la libertad& de acuerdo con lo
dispuesto en el ap) 8> en relacin con el ap) 1>& art) 1: CEB)
3'ora bien& cuando la situacin de prisin pro%isional a9n no se 'a
formali+ado no 'a ra+n para no aplicar la nue%a le re#uladora& sobre este
extremo es indiferente la fec'a de comisin del delito) Por ello el mismo
;ribunal en la sentencia citada **<1=** 'a declarado expresamente 4ue APor
consi#uiente& el r#ano judicial& a falta de disposiciones transitorias al respecto&
debe interpretar 4ue ,' L+: 3'8. &!:' 2$0+)&$' "+ *$"1!". : %.-/',$7( ,'
"$#!'&$() *+ 1-$"$() 1-.2$"$.)', "$0!+ "$+)*. '1,$&'3,+ 5'"#' ,'
&.)&,!"$() *+ +"#' "$#!'&$() :, 1.- +)*+, 6!+ ,' -+%.-/' "(,. "+ '1,$&' '
,'" "$#!'&$.)+" 6!+ "+ &-+') #-'" ,' +)#-'*' +) 2$0.- *+ ,' )!+2' L+: E.;C
11:<1=*:@)C)
0e acuerdo con lo anterior& la 0isposicin transitoria es conforme a la
doctrina constitucional 4ue se deja expuesta en cuanto dispone 4ue la nue%a
!e se aplicar$ a las decisiones 4ue sobre la situacin personal del imputado
se adopten con posterioridad a su entrada en %i#or& aun trat$ndose de
procesos incoados con anterioridad a su %i#encia& pues ,. -+,+2')#+ ' +%+&#."
*+ *+#+-/$)'- ,' 2$0+)&$' #+/1.-', *+ ,' ,+:, como se 'a %isto& +" ,' %+&5'
+) 6!+ "+ %.-/',$&+ ,' "$#!'&$() *+ 1-$"$() 1-.2$"$.)', : ). ,. +", )$ ,'
%+&5' *+ &./$"$() *+, *+,$#., )$ ,' %+&5' *+ $)&.'&$() *+, 1-.&+".
0e otro lado& las anteriores lees de reforma del instituto de la prisin
pro%isional E en particular& las !ees "r#$nicas :<1=*3& de 23 de abril&
10<1=*8& de 2- de diciembre@ 'an tenido id(ntica aplicacin a situaciones de
prisin pro%isional formali+adas tras su %i#encia& las cuales 'an dispuesto su
entrada en %i#or al da si#uiente de su publicacin)
30
>I 0e considerar irretroacti%a la nue%a !e "+ 1-.*!&$-4' ,' ')(/','
"$#!'&$() *+ &.+?$"#+)&$' *+ *." -+04/+)+" *$"#$)#." ".3-+ ,' 1-$"$()
1-.2$"$.)',, '1,$&C)*."+ ' ,." 1-.&+"." $)&.'*." &.) ')#+-$.-$*'* *+ ,'
+)#-'*' +) 2$0.- *+ ,' L+: )!+2' !)' L+: &!:' $)&.)"#$#!&$.)',$*'* 5'
"$*. &!+"#$.)'*' 1.- +, 1-.1$. T-$3!)', C.)"#$#!&$.)',
Es todo cuanto tiene 4ue informar este Consejo General del Poder Judicial)
31
INDICE
,))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 1
3K;ECE0EK;E.))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 1
,,)))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 2
E.;7GC;G73 0E! 3K;EP7"DEC;" 0E !ED "7GSK,C3))))))))))))))))))))))2
iii)))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 6
3KS!,.,. 0E! ;ET;" P7"DEC;30"))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))6
1)Justificacin de la reforma de la actual re#ulacin de la prisin
pro%isional)))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 6
1)1)!a .;C 8:<2000) 3utocuestin de inconstitucionalidad de los
artculos 603 608 !ECrim %i#ente))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))-
1)2) !a nue%a orientacin del proceso penal 'acia la proteccin de la
%ctima)))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) :
2) .obre los fines constitucionalmente le#timos de la prisin pro%isional
su recepcin en el 3nteproecto informado))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))=
2)1) Peli#ro de fu#a E art) 603)1)3>& apartado a@))))))))))))))))))))))))))))))))))))10
2)2) "bstruccin de la instruccin penal Eartculo 603)1) 3> & apartado b@@
)))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 11
2)3) 7ies#o de reiteracin delicti%a E artculo 603)2@)))))))))))))))))))))))))))))12
3)Presupuestos #enerales de la medida cautelar) Ponderacin de
intereses por el Jue+ o ;ribunal))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))18
8)Presupuestos especficos de la prisin pro%isional) En particular el lmite
penol#ico para su adopcin))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))1:
8)1 ,ndicios racionales de criminalidad E artculo 603)1)2>@)))))))))))))))))))1*
8)2) !mite penol#ico E artculo 603)1)1>@))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))1*
8)3) 0uracin de la prisin E artculo 608 !ECrim@ )))))))))))))))))))))))))))))))22
6) Prisin atenuada prisin incomunicada)))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))26
-) 3udiencia pre%ia a la prisin )))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))2:
-) 0isposicin ;ransitoria) 7etroaccin de los efectos de la !e
proectada)))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))))) 2*
32
Y 1'-' 6!+ &.)"#+, +?#$+)*. : %$-/. ,' 1-+"+)#+ +) M'*-$*, '
*.&+ *+ %+3-+-. *+ *." /$, #-+"
33