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10/4/2014 Estado moderno: elementos, instituies polticas, natureza jurdica e atualidades - Jus Navigandi - O site com tudo de Direito

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Estado moderno
caractersticas, conceito, elementos de formao, instituies polticas, natureza jurdica, atualidades
Vincio Carrilho Martinez
Publicado em 12/2013. Elaborado em 08/2013.
Trata-se de um resumo articulado que recupera os elementos e as caractersticas do Estado, desde
a sua formao, observando-se historicamente a partir do Estado Moderno, at a atualidade.
RESUMO: trata-se de um resumo articulado que recupera os elementos e as caractersticas do Estado, desde a sua formao,
observando-se historicamente a partir do Estado Moderno, at a atualidade. Para efeito didtico, o texto est dividido em 34 itens
especficos.
PALAVRAS-CHAVE: Cincia Poltica; Teorias do Estado; Estado Moderno; Estado de Direito; Repblica; Estado Democrtico.
No texto, veremos o contedo especfico que compe o objeto de anlise da Teoria Geral do Estado, bem como uma configurao
preliminar acerca da poltica, do poder e do Estado, seus elementos e variaes limitadas e que os celebram como conceitos
clssicos. O trabalho tem uma finalidade exclusivamente didtica, a fim de que possa ser lido como manual para iniciados em
Cincia Poltica e Teoria Geral do Estado e, por isso, no se trata da proposio de teses inovadoras. H ainda um destaque maior
quanto aos elementos e contedos de natureza jurdica, a fim de que se possa ler no Estado Moderno uma estruturao poltica,
institucional e jurdica particular.
1. FUNDAMENTOS DAS DISCIPLINAS
Estudar a poltica estudar os clssicos e isto nos fundamental porque esses autores e suas obras revelam ou nos ensinam o
caminho para desbravarmos alguns dos principais segredos e mistrios da condio humana sobretudo se aceitarmos a ideia de
que o homem um animal poltico que s se realiza no fazer-poltica. Neste caso, trata-se de visualizar, por exemplo, o que torna o
homem um ser socivel por excelncia, mas que s se completa como zoon politikn. A natureza tem muitos animais sociais,
incluindo o homem que um ser tendente sociabilidade; mas apenas o homem um animal poltico. Ou seja, alm de ser social, o
homem em um plano superior de sua organizao social, mental capaz de criar um tipo mais especfico de organizao: as
instituies polticas. A sociabilidade pode ser adquirida (como moral, por exemplo) ou herdada, pelas tradies, como um a priori.
Contudo, somente a poltica resulta da razo, como fabricao humana.
TEORIA GERAL DO ESTADO
A Teoria Geral do Estado uma doutrina que foi sistematizada no sculo XIX, na Alemanha, por Jellinek. Comparativamente, a
Cincia poltica corresponde investigao emprica do poder, j no clssico Renascimento italiano do sculo XVI, iniciada por
Maquiavel. A Teoria Geral do Estado (TGE) se apoiaria nas anlises do chamado realismo poltico, mas com o objetivo de superar
as restries impostas pela Filosofia do Estado. Com isso, a TGE passaria a observar os elementos de permanncia e constncia na
formao do Estado. Epistemologicamente, so abordagens muito distintas e isso se observa desde a formao do objeto cientfico
de pesquisa: o poder, para a Cincia Poltica; o prprio Estado, para a TGE. No incio, o Estado como sociedade poltica organizada
visto como indutor do direito; em meados do sculo XX, com Kelsen, o Estado equiparado ao direito. Por fim, especialmente no
ps-Segunda Grande Guerra, a tese de que o direito deve regular o Estado limitar o poder ganha muita fora, inclusive com
amplo reflexo no direito internacional, com a criao do ONU (1946) e a proclamao da Declarao dos Direitos Humanos, de
1948. Por esta construo terica e conceitual que vem se afirmando h um sculo e meio podemos compreender as primeiras
noes acerca do aparelho estatal:
o Historicamente, o Estado manifesta continuamente duas de suas atividades ou caractersticas mais atuantes: ora se presta
dominao ora se volta opresso.
o Estado uma organizao institucional especfica que sistematizou, centralizou o Poder Poltico.
o Estado a instituio mais forte (status) que preside a organizao social.
Alm dessas caractersticas, ainda podemos dizer que o Estado:
exerce o monoplio do uso legtimo da fora fsica;
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baseado no centralismo e no monismo jurdico (monoplio da produo legislativa);
a instituio poltica por excelncia.
De modo simplificado, para muitos o Estado se limita Unio, uma vez que s a Unio tem soberania os demais entes da
Federao teriam apenas uma autonomia limitada e residual: o que no interessa Unio compete ao Estado-membro e assim,
sucessivamente, ao Municpio. Para Deleuze (2005): O Estado a soberania. Entretanto, a observao de que o Estado alm de
ser uma instncia privilegiada de poder deve ser estudado como artefato cientfico foi entrelaada por Jellinek.
2. JELLINEK E O ESTADO DE DIREITO
O ESTADO BRASILEIRO DEVE APRENDER COM O PASSADO
As manifestaes pblicas por todo o pas, envolvendo centenas de milhares de pessoas, so garantidas pela Constituio e devem
nos levar a refletir honestamente sobre o Estado brasileiro. O fenmeno da Multido que atinge o pas, depois de percorrer o
mundo todo (Oriente e Ocidente), traz tona as justificativas do atual modelo poltico adotado pelo Estado brasileiro.
No plano externo, vigoram as relaes a partir do que se convencionou chamar de Estado Democrtico de Direito Internacional. No
mbito interno, o Estado de Direito ainda anda s turras com a Justia social, reverberando mais ideologias neoliberais do que
polticas pblicas respeitveis . Em todo caso, podemos/devemos pensar as bases jurdicas de onde provm o prprio modelo
jurdico do Estado de Direito europeu e que serviu de base Constituio da Repblica Brasileira.
Para esta anlise, emprestamos algumas anlises e conceitos do iminente jurista alemo Georg Jellinek, em que a soberania
recai sobre o Estado e no sobre o povo; restringindo-se desde o sculo XIX, portanto, o significado da soberania popular.
Sendo o Estado uma corporaao assentada num determinado territrio e dotado de um poder de mando, nao se
percebe muita preocupao com a legitimidade poltica dos poderes constituintes. Do que j se deprende que uma das principais
preocupaes no exatamente a tese da Autolimitao do Poder Poltico e nem com a ordem jurdica no-aristocrtica.
A TEORIA DO ESTADO EM GEORG JELLINEK
Alm de um terico precursor do Estado, Georg Jellinek (1851-1911) foi um jurista alemo e filsofo do direito. reconhecido como
o fundador da disciplina de Teoria Geral do Estado, pois at sua obra ser conhecida aplicava-se uma leitura ora idealista (Filosofia
do Estado de Hegel, por exemplo) ora negativista (ideologias do Estado, no exemplo da tradio marxista). Sua maior contribuio
est, portanto, na tentativa de se realar as bases de uma disciplina ou cincia que verificasse elementos de formao e de
continuidade das estruturas e mecanismos do aparato estatal. A partir de sua obra mais especfica sobre Teoria Geral do Estado
(2000), os elementos polticos de composio do Poder Poltico, que se sagraram historicamente, passaram a ser investigados
quando se analisava o fenmeno estatal: povo; territrio; soberania.
preciso ressaltar, neste momento, que o Estado centraliza o Poder Poltico, mas h outras instituies e comunidades polticas
que conformam o Poder Poltico. A Multido, atualmente, seria um desses agrupamentos com carter poltico, alm das associaes
polticas que lutam pelo controle do Estado ou, ao contrrio, os primeiros grupos humanos que detinham o controle social sobre o
Poder Poltico antes, portanto, da fundao do prprio Estado.
Ainda preciso lembrar que, para o jurista alemo, a soberania recai sobre o Estado e no exatamente sobre a nao. Bonavides
(2012, p. 71) traz a definio que Jellinek faz do Estado, como a corporao de um povo, assentada num determinado territrio e
dotada de um poder originrio de mando. Para Dallari, comparativamente, Estado a ordem jurdica soberana que tem por fim o
bem comum de um povo situado em determinado territrio (2012, p. 122). No s a soberania pertence nao, para o jurista
brasileiro, como a nao sinnimo de povo, resguardado pela ordem jurdica legtima (bem comum).
Na anlise que propusemos no texto, o direito germnico salientado por Jellinek oportuno de ser resgatado porque nos permite
observar a articulao entre direito e cultura. Como bem diz Jellinek: ...a princpio o Estado germnico uma associao de povos
a quem falta a relao constante com um territrio fixo, o enlace permanente do territrio com o povo s muito lentamente se
levou a cabo em sua histria (2000, p. 307 traduo livre). Neste sentido, faltava ao Estado Germnico e ao Estado Feudal um
enlace entre povo e territrio, ou seja, o que se chamou de adensamento e de identidade cultural. A base do poder era mvel, no
havia plena identificao entre o Poder Pblico e o territrio, bem como ainda se lidava com grande variedade de costumes e de
interesses. No fcil de se supor, mas a desordem poltica e a resistncia ao poder central produziam inclusive a mobilidade fsica
do Prncipe. Vejamos, novamente com Jellinek (2000), o exemplo da Alemanha:
A residncia do Prncipe era algo completamente contingente e independente da organizao do Estado. Por conseguinte,
faltava-lhe desde o incio a centralizao. A dificuldade de organizao para um povo que se estendeu por um vasto
territrio e carece de um centro, ainda maior em uma poca em que as comunicaes eram rudimentares e predominava
a economia agrcola (Jellinek, p. 307).
Por fim, outra vez comparativamente ao Imprio Romano, h um dualismo na base poltica e jurdica: O reino germnico nasce,
pois, como um poder limitado; por conseguinte, desde seu incio traz consigo um dualismo: o direito do Rei e o direito do povo,
dualismo jamais superado na Idade Mdia (Jellinek, 2000, p. 308). Assim, quando comparado herana poltica romana
ainda mais evidente a existncia dessas dicotomias no acento do poder:
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Onde quer que dominasse a Constituio municipal romana, acentuando-se a substantividade poltica das cidades, algumas
chegam em certas ocasies, como na Itlia, a alcanar uma absoluta independncia. Posteriormente, e dotadas de
privilgios reais, fundam-se na Alemanha e na Frana cidades que chegam a conseguir, ao menos parte delas, um carter
de corporaes soberanas. Por isto, a diviso dual da natureza do Estado significa por sua vez a atomizao do poder
pblico, e toda a histria dos Estados da Idade Mdia ao mesmo tempo uma histria do ensaio para chegar a vencer este
desmembramento ou, ao menos, para minorar suas consequncias (Jellinek, 2000, p. 309 traduo livre).
Este modelo do direito pblico romano, em parte, manteve-se na legislao estatal posterior, e em parte foi demovida. A
compreenso de que o poder no pode ser afrontado, sob pena de morte, manteve-se atuante. De outro modo, a prpria
proximidade entre direito e cultura, no direito germnico, tambm se verificou na ideia de participao popular. Resumidamente,
trata-se da evoluo e da transformao por que passaram o direito de resistncia e de participao:
O nico modo de tornar possvel o exerccio da soberania popular a atribuio ao maior nmero de cidados do direito de
participar direta e indiretamente na tomada das decises coletivas [...] O melhor remdio contra o abuso de poder sob
qualquer forma mesmo que melhor no queira realmente dizer nem timo nem infalvel a participao direta ou
indireta dos cidados, do maior nmero de cidados, na formao das leis. Sob esse aspecto, os direitos polticos so um
complemento natural dos direitos de liberdade e dos direitos civis, ou, para usar as conhecidas expresses tornadas
clebres por Jellinek (1851-1911), os iura activae civitatis constituem a melhor salvaguarda que num regime no fundado
sobre a soberania popular depende unicamente do direito natural de resistncia opresso (Bobbio, 1990, pp. 43-44).
O instrumento de governo libertrio, desde Cromwell (1599-1658) , o primeiro exemplo de um documento constitucional
moderno; o prprio nome revela sua ambio e natureza. Ele mesmo expressou claramente o que esperava desse documento: Em
todo governo, disse, tem que haver algo fundamental, semelhante Carta Magna, permanente, invarivel (Heller, 1998, p. 178)
. No curso da histria dos direitos pblico-subjetivos, por sua vez, teramos de retomar a contribuio de Rousseau e a Revoluo
Francesa, quando se instituiu a educao pblica obrigatria como forma de melhor divulgar os ideais revolucionrios
republicanos. Ora, a Repblica seria o melhor freio institucional e regimental ao Poder Poltico.
Portanto, desse perodo at modernidade decorre a perspectiva de que o Estado deveria conhecer alguns limites quanto
projeo do poder poltico o que se convencionou chamar de Teoria da Autolimitao do Estado: ...o Estado nos aparece
como um duplo Estado em que o prncipe e as Cortes tm cada um seus funcionrios particulares, tribunais e at exrcito e
embaixadores (Jellinek, 2000, pp. 309-310).
O prprio Estado Moderno seria um tipo ideal, uma vez que se pode ver diferenas exorbitantes se tomarmos exemplos histricos
para efeito de comparao. De todo modo, o conceito de tipo ideal foi emprestado do jurista europeu. O que se revela claramente,
pois esta concepo republicana do poder compartilhada pela cincia do direito de Jellinek (2000), ao expor a urgncia de se
configurar a prpria Teoria da Autolimitao do Estado.
No seu encalo, a verso clssica de Zippelius corresponde ao Estado de Direito, como: a obrigao de criar e manter determinadas
instituies pblicas (1997, pp. 377). Outros juristas ainda lembram Jellinek e as instituies normativas: a Constituio designa o
conjunto de normas jurdicas que definem os rgos supremos do Estado, determinam a forma de sua criao, sua relao recproca
e seu mbito de atuao, como tambm fixam a posio do indivduo em relao ao poder do Estado (Pea, 2003, p. 61).
No caso brasileiro, as Teorias do Estado deveriam dar cobertura especial ao prembulo da Constituio, bem como supem-se
analisar pormenorizadamente os artigos 1 ao 4, pois o artigo 5 trata dos direitos individuais. A prpria Constituio articula as
Teorias do Estado, transformando em artigos os preceitos do moderno Estado Democrtico. Na CF/88 desfila a histria poltica do
Estado e da sociedade: do liberalismo democracia; do liberalismo aos preceitos socialistas. Por fim, h quem sustente que falta
sentido discusso e terminologia porque no Estado Moderno no h liberdade sem a interveno ou predisposio estatal ao seu
reconhecimento. No h sentido em insistir no carter pblico da liberdade pelo simples fato de que no existem liberdades
privadas fora do Estado. Em todo caso, pode-se frisar que o liberalismo foi positivado como direito humano apenas no ps-
Revoluo Francesa:
Para a ideologia liberal o indivduo um fim em si mesmo, e a sociedade e o direito no so mais do que meios postos a seu
servio para facilitar a realizao de seus interesses. A este respeito, certamente recorda-se que o mito mais representativo
desta ideologia Robinson Crusoe, que o heri do individualismo em ao. A partir dessas coordenadas, os direitos
individuais so considerados em sentido eminentemente negativo como garantia da no ingerncia estatal em sua esfera:
o que Georg Jellinek denominar status libertatis e Georges Burdeau liberdade-autonomia (Luo, 2003, p. 35 traduo
livre).
De todo modo, a influncia de Jellinek ainda se manifesta em outro jurista alemo de grande vulto e repercusso internacional:
Hans Kelsen (1998). O chamado positivismo de Kelsen no resolveria adequadamente a supervenincia da Razo de Estado, tal
qual o liberalismo de Bobbio no teria maior eficcia: o resultado seria a formao atualssima de um Estado Penal
Internacional. O sculo XX se caracterizou pela consolidao de um sistema de Estados nacionais e pela superao do jus
publicum europeum, com a criao da Liga das Naes e da ONU. O eurocentrismo cedeu espao ao globalismo o ideal de Kant da
Paz Perptua estaria mais prximo, como uma espcie de profisso de f cosmopolita rumo ao direito pblico da humanidade.
Enquanto o direito internacional se referia relao entre Estados. O direito cosmopolita tratava da relao entre de Estados e
indivduos (estrangeiros).
O autor alemo rejeitava a Teoria Dualista do Direito separando-se entre direito interno e direito internacional , opondo-se a
Jellineck, por exemplo, e trazendo uma formulao nova para a interpretao de Kant. O direito nacional de todos os Estados
nacionais soberanos seria elemento de um todo, partes de uma ordem parcial. O direito internacional, portanto, seria a unidade
objetiva do conhecimento jurdico, o suporte para uma concepo monista (Teixeira, 2011). Pelo trao da histria, vemos que na
origem este seria um princpio (aliado separao dos poderes) mais fortes quanto defesa da liberdade do cidado, afastando
tanto quanto possvel (ante o jugo da fora fsica dos prncipes) a ao ofensiva e repressiva do Estado:
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No entanto, o poder era suficientemente forte para proteger o cidado e para garantir o direito, tambm era
suficientemente forte para oprimir o cidado e dispor arbitrariamente do direito [...] As instituies do moderno Estado
constitucional e de Direito nasceram, em grande parte, como resposta ao desafio de um absolutismo absoluto. Neste
sentido, a histria da liberdade do cidado uma histria da restrio e do controle do poder de Estado [...] Este procura
um compromisso entre a necessidade de um poder do Estado homogneo e suficientemente forte para garantir a paz
jurdica e a necessidade de prevenir um abuso de poder estatal e de estabelecer limites a uma expanso totalitria do poder
do Estado, assegurando na maior medida possvel as liberdades individuais (Zippelius, 1997, p. 384).
Porm, de l para c, houve essa inverso ou reconverso ideolgica, com o princpio atuando a favor do instituidor do Estado e
no do povo, s a favor do Estado, quando se faz necessrio estancar sua sanha e seu avano sobre os interesses da coletividade .
De l para c, a Administrao Pblica teria, ento, se convertido em Administrao Pblica Corporativista e com isso passaria a
defender to-somente os prprios interesses (ou da frao da burguesia que a financia). Contudo, h muitas formas polticas
estranhas ao Estado, mas no h ordem ou poltica sem direito. A Multido recupera as ruas como espao pblico e nos obriga a
repensar o Estado como instituio poltica que centraliza o poder pblico e, por vezes, mantem-se longe do clamor e das demandas
populares. Por tudo isso necessrio investigarmos atentamente de que poltica e poder composto o Estado Moderno.
3. O QUE POLTICA?
As intensas manifestaes populares que tomaram conta das ruas no Brasil, embaladas pela onda poltica internacional que
mobilizou milhares de estudantes no Chile e pelo Movimento dos Indignados, na Espanha, com o lema Da indignao rebelio,
exigem outra poltica.
Nesse sentido, veremos uma breve descrio da poltica, uma espcie de guia para estudantes de primeira hora na arte do
convencimento e do exerccio do poder. O guia pode/deve ser lido por acadmicos, trabalhadores, professores, empregadas
domsticas, eleitores, servidores pblicos, profissionais liberais e mais ainda pelos governantes.
Afinal, o que a poltica?
Por poltica se entende uma poro, um recorte amplo de atividades humanas. Ou seja, a poltica o exerccio de atividades
essenciais realizao do ser humano. Neste raciocnio, a poltica a efetivao da condio humana. Poltica a arte do
convencimento para que se exera o poder de comando e assim se aprimore a condio humana; a possibilidade de se conviver em
sociedade, sobretudo quando h conflito de interesses. Portanto, a poltica um guia para a ao humana (Kibernets). Pois, no h
homem que desconhea a poltica (zoon politikn). O homem um animal poltico. Mas, alm disso, a poltica :
O bom governo, quando se governa com honestidade.
Governar para o bem pblico.
Governar com liberdade, quando os envolvidos desenvolvem a plenitude da isonomia (princpio da igualdade que est na base do
direito) e da isegoria (capacidade de pensamento, reflexo e de livre expresso).
A arte ou a cincia de se governar a cidade, com urbanidade.
A capacidade de deciso diante de qualquer circunstncia da vida pblica ou privada.
O exerccio do poder ou da dominao.
O exerccio da cidadania, no regime democrtico.
O reflexo da tica, como regras de comportamento social, como ethos ou costumes pblicos bem desenvolvidos e assegurados.
Uma prtica social do poder assegurada por lei. Porque a poltica est definida, regulamentada no direito positivo; como direito
poltico, est inscrito e descrito na Constituio.
O pensamento jurdico envolto na proporcionalidade; como capacidade de se encontrar solues vlidas, eficazes para problemas
coletivos e urgentes.
A poltica partidria expressa uma sociedade dividida em partes, e cada parte defende sua ideologia, seu ponto de vista, seus
interesses. Por isso, na relao poltica em que se opem contendores, defendem-se vises de mundo discordantes, opostas e at
antagnicas.
Contudo, h algo que a poltica no , por definio. A poltica no sinnimo da corrupo, uma vez que a corrupo a deturpao
de toda a poltica. A poltica a arte dissuasiva que conserva a sociedade; a poltica promove a constituio da sociedade. Portanto,
a poltica o avesso da corrupo, pois a corrupo a negao da vida social, da vida em grupo; como corrupo da prpria
sociedade, a poltica seria a negao do zoon politikn e acabaria definida pelo seu contrrio o que, evidentemente, no lgico e
nem racional.
O QUE POLTICA
A expresso poltica no tem uma definio exata e muito menos simples; ao longo da histria humana adquiriu significados
diversos e empregos os mais variados. Poltica tem um sentido diverso, complementar, amplo e complexo, desde sua origem na
Cidade-Estado. Alm de um vnculo, a poltica um objeto esquivo, indefinvel, polissmico, interminvel (Vera, p. 57). Para o
grego clssico, no entanto, poltica deriva dos vocbulos polis, politeia, politica, politik. Em suma implica em:
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polis: a Cidade, a regio, a reunio dos cidados que formam a cidade;
politeia: o Estado, a Constituio, o regime poltico, a Repblica, a cidadania (como direito dos cidados);
ta politica: plural de politiks, refere-se s coisas pblicas, tudo que inerente ao Estado, Constituio, ao regime
poltico, soberania;
politik: techn a arte da poltica (Prlot, 1964, p. 07).
O emprego do vocbulo, em ingls, ainda traz outras atribuies. Talvez num sentido j adaptado a muitas necessidades
estruturais e da conjuntura poltica ocidental moderna, j se relaciona entre os objetivos polticos, a prpria regulao da
governana e a fixao do espao pblico (definido independente da vida privada):
Politics: a poltica relacionada com o exerccio do poder. Poderia ser traduzido como processo poltico ou
articulao poltica. Os atores polticos encontram-se em conflito de interesses ou de viso de mundo e por isso interatuam entre
si.
Policy: a poltica surge como decises ordenadas em prol de um fim poltico. Poderia ser traduzido como polticas
pblicas, as escolhas realizadas para resolver problemas e carncias.
Polity: trata-se da dimenso institucional da poltica. Tem-se aqui o universo poltico formado pelas aes e construtos
humanos. Pode-se pensar como politeia ou institucionalidade poltica, ou conjunto de instituies e de regras desenhadas para
modelar a interao poltica (Vera, 2005, p. 58).
Ainda implica em dizer, lato sensu, que o animal social, mas s o homem poltico.
A poltica, portanto, como tarefa ou fabricao humana uma inteno, um produto da razo e guarda
racionalidade em si, expresso de uma lgica que constri uma viso de mundo. Desse modo, a poltica
relaciona meios e fins, um objeto, uma relao e ao mesmo tempo traa objetivos e fins que devem ser
perseguidos coletivamente. A escolha dos meios aplicados a esses fins, para se alcanar o que se quer, portanto, uma escolha
poltica. A definio dos meios a fim de se alcanar determinados fins, nunca ser uma escolha neutra:
Pode-se estudar a poltica, por conseguinte, em dois nveis o dos fins e o dos meios. O primeiro diz respeito a necessidades
bsicas, que podemos classificar como fsicos, mentais e sociais [...] Nesse nvel, a poltica tenta descobrir regularidades nos
fins e nas necessidades que os criam [...] Por outro lado, trata-se de processo em que a razo aplicada inicialmente
experincia para explic-la e, em seguida, control-la ou mold-la segundo as finalidades [...] O processo racional no
sentido de constituir uma tentativa para estabelecer um padro ordenado de relaes de causa e efeito entre fenmenos, e
utiliz-lo intencionalmente [...] Tal exame de finalidades e da maneira como elas se desenvolvem e so formuladas fornece
base aos estudos polticos no segundo nvel, isto , das condies e processos de cooperao em grupos ou associaes, como
o Estado (Greaves, 1969, p. 215-216).
Como vimos, a poltica essencialmente uma atividade racional. A poltica inerente, imanente ao homem, mas esta condio
humana s se revela no fazer-poltica. Sem que se expresse politicamente, a essncia no se revelar e de uma condio inerente,
civitatis activae, a poltica apenas se resguarda em mera virtualidade (virtus): o que pode vir-a-ser. Como latncia, em sentido
limitado, restrito de virtus, sem expressar publicamente a poltica, o homem social no estimula suas virtudes, seus valores
polticos. Sem a poltica, as virtudes permanecem privadas, no conhecem o espao pblico. Por isso, a poltica tem um claro sentido
publicista, voltado ao espao pblico, cidade, ao Estado ou, como queriam os romanos, res publica coisa pblica.
Para completar a condio poltica, a virtus precisa se converter em virt; o valor da ao poltica precisa dominar o furor humano
(j nos ensinavam Petrarca e Maquiavel): Vert contra furore / Prender larme, e fia l combatter corto[7]
(Maquiavel, 1979, p. 94). Em busca de uma mensagem humanista mais clara, nos dir Maquiavel que a ganncia, a soberba do
poder incontrolado (esse mesmo que se alimenta da vingana das penas cruis) so a porta do fracasso. Trata-se de um verso
romano e nos diz que a virtude da poltica, como virt, depende da prudncia e da inteligncia, como forma de controle da violncia,
do furor, dos "arroubos", do agir intempestivo.
Desde os gregos clssicos e sua polis sabemos que a poltica um valor humano intrnseco e, portanto, no apenas um instrumento
dos demais valores. A poltica no totalmente neutra ou instrumental, , em si, ao mesmo tempo, uma expresso da
personalidade humana. O poltico por si uma parte da situao total, com a qual temos de contar. A poltica planta seus prprios
fins ideais que temos de considerar e alcanar se for possvel. A ordem, a justia, a integrao, o equilbrio, a seguridade, o bem
comum so aspiraes, desideratos da vida humana e tem seu lugar na escala de valores humanos. Constituem a especial
responsabilidade dos estadistas, para quem se apresentam como valores de significao vital. Se temos a tarefa de empreender a
edificao de um Estado, temos que supor esses valores como tipologia dessa sociedade que queremos servir (Merriam, 1986, p.
66).
ARETE, VIRTUS E CORPUS
A poltica, enfim, quando consagrada na condio humana, quando transformada de virtus (virtualidade) em virt (virtude), ser a
prpria excelncia humana:
A excelncia em si, arete como a teriam chamado os gregos, virtus como teriam dito os romanos, sempre foi reservada
esfera pblica, onde uma pessoa podia sobressair-se e distinguir-se dos demais. Toda atividade realizada em pblico atinge
uma excelncia jamais igualada na intimidade; para a excelncia, por definio, h sempre a necessidade da presena de
outros, e essa presena requer um pblico formal, constitudo pelos pares do indivduo; no pode ser a presena fortuita e
familiar de seus iguais... (Arendt, 1991, p. 58).
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A antiga filosofia crist favorecia a perspectiva integrativa entre excelncia e prudncia:
Conviver no mundo significa essencialmente ter um mundo de coisas interposto entre os que nele habitam em comum,
como uma mesa se interpe entre os que se assentam ao seu redor; pois, como todo intermedirio, o mundo ao mesmo
tempo separa e estabelece uma relao entre os homens [...] O que torna to difcil suportar a sociedade de massas no o
nmero de pessoas que ela abrange, ou pelo menos no este o fator fundamental; antes, o fato de que o mundo entre
elas perdeu a fora de mant-las juntas, de relacion-las umas s outras e de separ-las [...] Encontrar um vinculo entre os
homens, suficientemente forte para substituir o mundo, foi a principal tarefa poltica da antiga filosofia crist; e foi
Agostinho quem props educar sobre a caridade no apenas a <irmandade> crist, mas todas as relaes humanas (Arendt,
1991, pp. 62-63).
Porm, advertia Arendt, a ampliao da esfera privada representada pela figura central da famlia reflua os impactos positivos que
poderia exercer na conformao/confirmao do prprio espao pblico:
O carter apoltico e no-pblico da comunidade crist foi bem cedo definido na condio de que deveria formar um corpus,
cujos membros teriam entre si a relao que tm os irmos de uma mesma famlia. A estrutura da vida comunitria tomou
por modelo as relaes entre os membros de uma famlia porque estas eram sabidamente no-polticas e at mesmo
antipolticas. Jamais existiu uma esfera pblica entre os membros de uma famlia, e era portanto improvvel que viesse a
surgir da vida comunitria crist se esta fosse governada pelo princpio da caridade e nada mais (Arendt, 1991, pp. 63-64).
Isto confirmaria a necessidade da vida presente (necessitas vitae praesentis), ainda que nem sempre corrobore a construo do
espao pblico. Ainda que a lio mais prudente na prpria descrio bblica seja de uma prudncia que se construa para a vida do
homem pblico, seja do chamado homem mdio. Vejamos uma das mais difundidas transcries que reforam este prisma: "Eis
que eu vos mando como ovelhas no meio de lobos. Sede pois, prudentes como a serpente e simples como as pombas". (Mt
10,16).Esta lio no pode muito bem refletir na vida privada ou pblica, na comrcio e na poltica, entre adversrios e vizinhos?
Isto transformar a virtus em virt, em domar a ao pela virtude. O arete aquela inteno poltica que rene a fora dos demais
para agir pela polis, que controla a agressividade, que canaliza e direciona a impetuosidade, transformando gravetos isolados e
frgeis em um nico basto de fora conjunta. A poltica o arete que deve romper o isolamento familiar, privado, transformando o
homem em coletivo, rompendo o isolamento, em espanhol, o aislamiento, para que no existam mais ilhas sociais. bvio que a
anlise da poltica nos leva a repensar conceitualmente o que poder.
4. O QUE PODER
ENTRE A EPISTEMOLOGIA POLTICA E A EXPERINCIA EMPRICA
Para o ditado popular, manda quem pode, obedece quem tem juzo. Ento, poder simplesmente ordenar e obedecer? Nesta
relao apenas um manda e outro obedece? Esta definio corresponde definio de Poder Pblico?
No senso comum da poltica e este pensamento no est de todo errado, apenas incompleto , o poder a capacidade de impor
sua vontade, de determinar que o(s) outro(s) faam muitas vezes o que contra seu interesse ou que deixem de fazer o que
gostariam de realizar. Para o bem, para o mal, o poder sempre determinao, acatamento, realizao.
No h sociedade sem poder, por mais simples que seja, como contrato de dois ou um pouco mais de indivduos, sempre haver
obrigaes de fazer ou de no-fazer. Em todo caso, ainda preciso discutir a(s) forma(s) como este poder efetivado, quem se
submete a ele e o quanto pode ser til e benfico (ou no) coletividade. Ou seja, poder uma relao.
Seja para massacrar, seja para libertar um povo, o que sabemos empiricamente, historicamente que o poder uma
construo social. S faz sentido falar do poder como relao social, ampla, conectada sociedade. No h poder fora da sociedade;
no h poder que se realize unicamente dentro do Estado e das suas instituies, partidos ou agncias, bem como das corporaes e
sem que haja conexo social. Mesmo o poder limitado no tempo-espao de uma corporao, que restringe seu contato social, um
poder social que quer evitar maiores aproximaes da corporao com o restante da sociedade, ou seja, este poder restritivo tem
como principal funo mitigar a relao social. Mas, no deixa de ser um poder social, ainda que se queira o afastamento da
sociedade.
O PODER UMA CONSTRUO SOCIAL
mais do que certo que o poder uma relao, mas uma relao que envolve sujeitos e substantivos, trata-se de uma
experincia emprica e no metafsica, seja entre senhor e escravo, homem/mulher, pai/filho, empregador/empregado, governante
e governados. Mas como se constitui esta relao em que a poltica se define como uma experincia emprica do poder? Se o poder
uma relao (determinao, acatamento, realizao), preciso ter em conta a efetivao desse poder, suas formas de
manifestao e de realizao. Mesmo o poder como virtualidade (virtus = potncia) precisa apresentar condies reais de
efetivao.
O poder no pode ser reduzido a uma experincia psicolgica, em que uma personalidade quer se impor a outros indivduos e
ainda que isto seja verdadeiro. Como relao, o prprio poder decorre de experincias, estruturas e dinmicas sociais anteriores.
Para Maquiavel (1979), apesar do homem de virt (de virtudes polticas aplicadas ao poder) almejar a conquista e manuteno do
poder, do Estado ou do Imprio, suas virtudes dependem do contingenciamento da poltica. Neste sentido, pode-se dizer
inicialmente que haja um poder embasado em virtudes (virt). Note-se que so as virtudes prprias da poltica, em que os
fins justificam os meios, so todas as virtudes que servem conquista, organizao, manuteno e ampliao do poder.
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De modo quase geral, alimentado pelo senso comum, acredita-se que Maquiavel produziu um manual sobre o poder, como
conquistar e manter o poder, sendo quase um manual de autoajuda para polticos especialmente os sem-escrpulos. No entanto,
Maquiavel, como criador da Cincia Poltica, produziu um manual sim, um clssico sobre a formao da Razo de Estado.
MAQUIAVEL E O PODER COMO VIRT
Muito simplificadamente, virt como antiqua virtus equivale tica Pag (individualismo aplicado poltica: quem detm o
poder?). Mas, em sentido mais amplo, numa frmula de poder: virt = Fora + Vigor + Astcia + Estabilidade (o status do
Estado). Isto Maquiavel (1979) descreveu em todos os seus escritos, de uma forma ou outra; todavia, foi no livro O Prncipe em
que sistematizou sua anlise cientfica da poltica.
Para Maquiavel, no importa muito o dever-ser da poltica, mesmo o sonho com a Repblica (em Comentrios Primeira Dcada
de Tito Lvio) uma realidade em que se faz uso dos fins para justificar os meios. Esta a grande diferena em relao filosofia
poltica clssica. Maquiavel criou a Cincia Poltica no porque usou ou deixou de usar a palavra poltica (como o fizera Aristteles,
no livro A Poltica), mas sim porque empregou os modernos mtodos cientficos na anlise da realidade poltica.
O idealismo de Maquiavel pode ser a Repblica (um dos maquiavelismos), mas no h puericultura, uma vez que se for preciso
utilizar da mentira, da traio, do assassinato premeditado, do engodo para alcanar o primado do Bem Pblico. Da a Razo de
Estado (status, no latim antigo: a extrema firmeza que interessa ao prncipe da poltica para manter o Estado coeso). Desse modo,
vemos que a Cincia Poltica criada por Maquiavel absurdamente realista, promovendo um choque de realidade na especulao
moralista, legalista ou religiosa, do que se espera da poltica, como o fizera Santo Thoms de Aquino na anlise da Prudncia . s
vezes, na maioria das vezes, preciso fazer o Mal para se obter o Bem Pblico.
Quanto ao Prncipe, quer queiramos ou no, quer Maquiavel tenha ou no tenha dito ou descrito claramente se e como usaria a
palavra poltica, o fato relevante alis, o nico fato relevante que a anlise que fez da poltica instituiu a chamada Cincia
Poltica. Foi o primeiro a aplicar o realismo e o empirismo (bem antes de Francis Bacon) na anlise da poltica, do poder e do Estado
(status). Com Maquiavel aprendemos que o empirismo aplicado nas cincias humanas provm do esforo da cognio da histria.
Comparativamente, devemos saber que os sumrios (hoje Iraque), que criaram a escrita cuneiforme, no conheciam o
conhecimento poltico (epistemologia) para descrever a Polis como os gregos; contudo, foram os criadores da Cidade-Estado ou
Estados soberanos, como Ur, Nipur e Lagash. Os gregos so herdeiros das instituies da Sumria e no contrrio; apesar de os
gregos terem criado o conceito de Polis, foram os sumrios que lhe instituram a realidade.
Ter iniciado a prtica da poltica institucional confere o status de precursores aos sumrios, assim como a anlise de Maquiavel
sobre a poltica (tenha ou no usado a palavra) lhe atribuiu a primogenitura da Cincia Poltica. No fundo, anlises que se
prendem ao uso de certas palavras, que insistem em sua presena, so anlises ortodoxas (bblicas, fundamentalistas), e que
pouco afetam a investigao cientfica relevante. S h validade cientfica no emprego das palavras quando, por meio da
etimologia, buscamos o conceito e seu alcance e no a tergiversao.
Ser que Maquiavel tratou da virt ou foi Petrarca? Esse tipo de conhecimento realmente relevante? Algum com seriedade
acadmica duvida que Maquiavel construiu as bases do realismo poltico com a investigao da virt? H pouca sabedoria na
dvida de que Maquiavel revestiu a anlise da poltica sob a virt. O que importa saber que Maquiavel empregou todos os
esforos possveis a seu tempo para analisar a poltica em sua essncia (virt) e foi este realismo poltico que instituiu a Cincia
Poltica.
O PRNCIPE DA POLTICA
Em todo caso, nO Prncipe, Maquiavel tratou de uma lgica do poder em anlise objetiva, histrica, da razo que explica e sustenta
o poder em sua concretude. A mais conhecida frase sobre o poder, superando qualquer pensamento genial de Aristteles, por
exemplo, assegura que os fins justificam os meios. No nos importa saber se ele prprio gostaria ou no que as coisas se dessem
desse modo, se seria possvel outra forma para definir o alcance do poder. Importa acima de tudo saber que esta regra do realismo
poltico independe de qualquer anlise subjetiva trazida por nossa moralidade poltica.
Alis, antes de mais nada, preciso saber que Maquiavel refere-se ao poder do Estado e no se expressa aos poderosos de planto
como se lhes desse uma justificativa para massacrar o povo. Quem l seu principal livro sabe localizar, perfeitamente, outras tantas
afirmaes de Maquiavel a fim de que o poder seja dominado com prudncia e sabedoria dosadora da fora. Basta-nos lembrar o
pensamento que guardou de Petrarca: O valor tomar armas contra o furor; que a luta se espraie bem depressa!. No seja tolo,
no abuse da sorte ou da fora bruta, e ter poder por muito tempo. Este homem de virt, o poltico virtuoso, capaz de manter o
poder do Estado organizado, coeso, funcional. a este fenmeno que se chamou de (auto)conservao:
...Nicolau Maquiavel se desliga de todas as premissas antropolgicas da tradio filosfica ao introduzir o
conceito de homem como um ser egocntrico, atento somente ao proveito prprio. Nas diversas reflexes que Maquiavel
realiza sob o ponto de vista de como uma coletividade poltica pode manter e ampliar inteligentemente seu poder, o
fundamento da ontologia social apresenta a suposio de um estado permanente de concorrncia hostil entre os sujeitos:
visto que os homens, impelidos pela ambio incessante de obter estratgias sempre renovadas de ao orientada ao
xito , sabem mutuamente do egocentrismo de suas constelaes de interesses, eles se defrontam ininterruptamente
numa atitude de desconfiana e receio (Honneth, 2003, pp. 32-33 grifos nossos).
A primeira modernidade, sculos XV e XVI, em consonncia com a formao das bases do Estado Moderno, centralizado,
organizado, pronto para a expanso e conquista, teve um ncleo comum, uma base ideolgica ou justificativa muito eficiente, e
isto que se chama de Razo de Estado. Maquiavel foi o precursor desta guinada entre a tica ou moral da poltica a uma viso
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substancialmente realista da vida poltica. Foi este realismo poltico que o levou a pensar a virt como aquela capacidade humana
(especialmente do Prncipe) de articular e de manter o poder em favor da sobrevivncia do grupo a Razo de Estado
(Honneth, 2003, pp. 32-33).
Mas h diferenas mais ou menos sutis com outros pensadores do Estado Moderno, pois Hobbes, por exemplo, tivera a vantagem
do tempo (centralizao de Estados, a exemplo de Portugal, e das descobertas ultramarinas) e de novos conhecimentos cientficos a
seu favor, a exemplo da fsica e da concepo do chamado mecanismo: desdobramento do racionalismo em favor de sistemas
organizados, mais tarde incorporados na fabricao da grande indstria. Alm disso, chamaramos a ateno para o fato de que o
Estado Moderno estava em plena formao, e sem contar o advento ou incremento das bases estruturais do capitalismo :
Mas no so somente as experincias histricas e polticas da constituio de um aparelho estatal moderno e de uma
expanso maior da circulao de mercadorias que do a Hobbes vantagens sobre Maquiavel; em seus trabalhos tericos, ele
j pode se apoiar no modelo metodolgico das cincias naturais, que nesse meio tempo conquistou validez universal graas
pesquisa prtica bem-sucedida de Galileu e teoria do conhecimento filosfica de Descartes [...] Para Hobbes a essncia
humana, que ele pensa maneira mecanicista como uma espcie de autmato movendo-se por si prprio, destaca-se
primeiramente pela capacidade especial de empenhar-se com providncia para o seu bem-estar futuro (Honneth, 2003, p.
34).
Neste sentido, a teoria do contratualismo traria ou seria a justificativa (a explicao, o convencimento lgico e moral) necessria
Razo do Estado (desculpa, razo ou demonstrao lgica do porqu de o Estado existir), assim como o homem de virt
(Prncipe) o sujeito que melhor conduz e comanda (condottiere) a mquina de poder pblico . Em sentido complementar, pelo
aferimento do contrato social, o homem abandonaria o estgio primitivo de sua organizao social e a passaria realmente a
experimentar o sabor/dissabor poltico.
Ento, em termos de Razo de Estado, Poder significa a capacidade de manifestar fora, de alterar a potncia, de
impor e de provocar dominao, mobilizando sujeitos, expectativas e demandas numa relao hierrquica de
subordinao, com ou sem o uso da fora, a fim de que se cumpram determinadas normas e diretrizes, e que
seja capaz de produzir os resultados almejados pelo soberano. bvio que no h poder sem que a potncia tenha se
desvencilhado do repouso em que se encontrava sob esse argumento, poder sempre movimento. A potncia do poder tambm
pressupe vontade.
HOBBES E O CONTRATO COM O PODER SOBERANO
Para Hobbes (1588-1679), preciso ter regras claras que operacionalizem ou condicionem a soberania. Desse modo, em Hobbes, o
Estado o Leviat, um monstro bblico, uma fortaleza sobre-humana capaz de subjugar a todos os indivduos, graas a sua fora
descomunal. Para representar tal fora do Estado, Hobbes utilizou-se de uma imagem bblica um potente, selvagem e indomvel
crocodilo (Livro de J 40, 41). J sabemos que Hobbes um dos grandes autores da Filosofia e da Cincia Poltica e que esteve
muito interessado na discusso da soberania estatal, mas antes dele est Bodin este sim, conhecido como o clssico pensador do
tema soberania:
Bodin passou para a Histria do pensamento poltico como o terico da soberania. Contudo, o conceito de soberania como
caracterizao da natureza do Estado no foi inventado por ele. Soberania significa simplesmente poder supremo. Na
escalada dos poderes de qualquer sociedade organizada, verifica-se que todo poder inferior subordinado a um poder
superior, o qual, por sua vez, se subordina a outro poder superior. No pice deve haver um poder que no tem sobre si
nenhum outro e esse poder supremo, summa potestas, o poder soberano. Onde h um poder soberano, h um Estado
(Bobbio, 1985, p. 95).
Bodin, por sua vez, estaria embasado em outros juristas medievais, que tambm haviam se debruado sobre este tema: J os
juristas medievais, comentaristas do Corpus Jris, tinham traado uma distino entre as civitates superiorem recognoscentes e
as civitates superiorem non recognoscentes s estas ltimas possuam o requisito da soberania, podendo ser consideradas
Estados, no sentido moderno do termo (Bobbio, 1985, p. 95).
Em sentido prtico, na definio do poder, Hobbes foi mais supremo do que Bodin, uma vez que, Bodin admitia certos limites ao
poder absoluto do soberano. Bobin recomendava: a observncia das leis naturais e divinas e os direitos privados (Bobbio, 1985, p.
107). Para Hobbes, todavia, ou o poder supremo ou impotente, simplesmente porque no h (no pode haver) limites prpria
soberania. A soberania infatigvel porque o homem egosta deve ser forado a viver em sociedade, e a vida social deve-se
totalmente soberania estatal.
Assim, em uma frase, pode-se dizer que a soberania do Estado ilimitada e fundamental porque os homens lutam
por seus interesses, incapazes da vida em comum, se no forem obrigados a tal; a soberania necessria porque os indivduos
no so capazes de se reportar ao coletivo. de fundamental importncia que o Estado seja um ente presente, onipotente para
conter tanto a agressividade quanto o egosmo natural dos homens, uma vez que o Rei s um (homem) e no seria capaz de
mobilizar tantas foras ao mesmo tempo.
Hobbes v o homem como uma mquina, em que o funcionamento resulta de um encadeamento a partir da incidncia de
movimentos externos que estimulam outros movimentos internos. Para Hobbes, a realidade um conjunto de corpos em
movimento. Mas Hobbes diverge de Descartes, pois o eu existo depende de um eu penso; mas Hobbes quer saber de onde vem
o pensamento. Para Hobbes, a origem de todo pensamento a sensao (empirismo) no nosso caso, desejo e sensao de
poder. Para explicar o poder como se fosse um estado tendencial, Hobbes formulou o conceito de conatus (endeavour).
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A vida um movimento vital, animada pelo sistema sanguneo e conatus nada mais do desejo que se desdobra em paixes e
vontades (desejo transformado em ato). Por outro lado, so reaes internas do corpo estimuladas por movimentos de corpos
externos (primeiro sensaes, depois imaginaes). Mas conatus tambm pensamento: e pensamentos so movimentos internos
provocados por outros externos, sob a forma de sensaes, fantasmas, imaginaes, recordaes. H ligaes mecnicas entre
pensamentos, como se fossem comboios de pensamentos, em associaes de movimentos e de significaes. Da vir a linguagem
e a comunicao: um discurso mental que se transforma em discurso verbal.
H uma sequncia de aes e de transformaes entre estado de natureza e Estado Poltico uma conexo de sentimentos que
se inicia com o desejo ntimo de sobreviver (conatus ou endeavour). Conatus , ento, uma fora gentica que impulsiona o
comportamento, um comeo interno, um desejo. Este desejo tanto canalizado para o poder quanto para a sobrevivncia
(conservao) a conservao que ainda exige afirmao e (conhecimento) crescimento de si mesmo. Ento, conatus esse
desejo pela autoconservao (compulso). Pelo conatus, somos todos levados a vencer e isto gera conflitos: misria para o
perdedor; felicidade para o vencedor. Portanto, o desejo de sobrevivncia que nos leva paz, pois se todos lutarem entre sim,
sem o contrato social, muitos pereceram sem necessidade.
Do Homo homini lupus (o homem o lobo do homem) e Bellum omnium contra omnes (a guerra de todos contra todos)
soberania do Estado, houve alienao e no delegao de poderes. A soberania se impe pela Razo de Estado e pelos arcana
imperii (segredos guardados nas arcas do imprio). Portanto, soberania onipotncia: o poder no pode estar dividido. E
onipotncia implica num poder absoluto, nico, indivisvel, irresistvel, uma vez que o soberano (onipotente) no tem
deveres, s funes: Est acima das leis e acima dos direitos, porquanto faz as leis e outorga direitos. Por sua vez, o
poder soberano inegocivel: no h meia soberania; indivisvel: no h direito de secesso; inalienvel: no se abre mo;
inesgotvel: no h previso de trmino; ilimitada: no pode ser contingenciada.
Ento, a soberania se resume (no que se limite) ao poder de vida e de morte. Mas, o conceito de Estado (racional), assim
formulado, apesar desse poder absoluto, guardava ao cidado o direito de se defender e de resistir, se sua vida estivesse ameaada
(inclusive ou sobretudo pelo Estado). Da que o soberano a razo em ato e a se v em Hobbes um racionalismo tambm
absoluto: o commonwealth pode se transformar numa mquina azeitada, racional, ordenada e governada pelo poder soberano,
igualmente racional. Afinal, o pacto sem a espada no passa de palavras ao lu. Este commonwealth pode ser
traduzido/entendido como Deus mortal, ora tambm chamado Repblica ou Civitas em latim. Porm, a soberania no admite
superlativos.
O PODER COMO SOMA-ZERO
Nesta forma de se ver o poder, o resultado mais claro a ocorrncia de uma soma-zero, pois o poder de um necessariamente a
negao do poder do outro, sem que os dois possam ganhar seja o que for com a prpria relao imposta e garantida pelo poder. Na
geometrizao do poder, soma-zero implica em dizer que: Se X tem poder, preciso que em algum lugar haja um ou
vrios Y que sejam desprovidos de tal poder. o que a sociologia norte-americana chama de teoria do poder de soma zero:
o poder uma soma fixa, tal que o poder de A implica o no poder de B (Lebrun, 1984, p. 18 grifos nossos). A maior dificuldade
est, exatamente, em superar esta equao da soma-zero do poder. preciso ver como se daria esta passagem do mando simples
(de A para B) para uma relao de comando, com valor agregado ao poder social.
Como capacidade de realizao por meio de relaes impostas ou constitudas, como mito ou realidade comum, analisar o poder
implica em refletir em termos de meios e fins ou recursos, substncias e o prprio exerccio do poder, as formas de atuao, de
justificao.
RECURSOS E EXERCCIO DO PODER
O poder tem uma espcie de frmula de obteno de meios e de recursos para sua eficcia. Tanto quanto em relao aos fins que
justificam os meios (Maquiavel, 1979) tanto no exerccio da proporcionalidade de que os os meios devem se adequar aos fins
(Weber, 1999).
Na formulao mais conhecida, segue que: Poder colocar A na posio de B ou, ento, impedi-lo disso. Para que A tenha
poder, B deve ser destitudo dessa pretenso, da mesma forma como no pode haver dois soberanos, pois a nenhum seria
de verdade. Poder significa a capacidade de manifestar fora, de alterar a potncia, de impor e de provocar
dominao, mobilizando sujeitos, expectativas e demandas numa relao hierrquica de subordinao, com
ou sem o uso da fora, a fim de que se cumpram determinadas normas e diretrizes, e que seja capaz de
produzir os resultados almejados pelo soberano.
O poder no pode ser dividido, seccionado, devendo ser uno e indivisvel (Maquiavel e Hobbes). Como vimos, a isto se chamou de
soma-zero do poder. Para ultrapassar este limite o poder deve ser um instrumento de comando que agregue valor social. Como
Poder Poltico, mas sob a justificativa da Razo de Estado (a razo poltica de ser do Estado), o Estado existe para dar salvaguarda
vida social.
O PODER MAIS DO QUE UMA SOMA-ZERO
De fato, o poder no to simples e no apenas esta soma-zero, em que para um ganhar o outro tem, obrigatoriamente, de
perder. Na metfora da economia, pode-se dizer que no h valor agregado, sem mais-valor; ainda que esta ideia de mais-valia
tambm seja negativa, em todo caso, h gerao de um novo valor, numa espcie de soma-mais-um. Em outra metfora, a soma-
zero do poder corresponde a um ciclo vicioso e o poder que agrega valor um crculo virtuoso. Neste caso, a Filosofia Poltica nos
auxilia na busca de racionalidades que construam, logicamente, novos constructos e organogramas de soma de valor agregado ao
poder.
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Filosoficamente, o poder sinnimo de capacidade e de potncia (Mora, 2001).
v Potncia sinaliza a tese clssica que advm do direito romano, de acordo com a nomenclatura do potestas in populo. A potncia
repousa.
v Capacidade implica em poder suficiente ou potncia disposta ao. A capacidade mobiliza.
Entretanto, o poder absorve um sentido ativo (de atividade); portanto, de ao. Mas, o poder (fora) ainda pode ser visto por um
duplo sentido:
1. Poder fora: capacidade de fazer algo; levar a cabo uma ao (poder ativo).
1.1 O poder ativo a faculdade de produzir resultados. No s mobilizao, mas ao que implique em algum resultado efetivo
(a omisso tambm pode produzir resultados).
2. Poder resultante: quando o prprio poder vier a sofrer alteraes, mudanas (poder passivo). Quando se instituem, por
exemplo, outras regras de arregimentao do poder institudo.
2.2 O poder passivo uma capacidade inerente dos instrumentos de poder, a fim de receber e absorver novas regras
de limitao do prprio poder. Todo poder acaba vinculado e todo vnculo estabelece limites.
Da filosofia poltica cincia poltica propriamente dita, h uma mudana de prisma, de perspectiva, em que o poder deixa de ser
tratado como gerador de impacto ou de atribulaes na ordem da epistemologia poltica, como problema do conhecimento aplicado
poltica, para se converter em realismo poltico, em experincia emprica do poder. Assim, o poder tem uma diviso bsica,
clssica em cincia poltica, na forma do:
Poder Econmico: manifesta-se quando as relaes de produo ganham destaque e as fortes presses econmicas costumam
dar o tom na definio do direito. Destacam-se os grupos de presso, mas acima de tudo a prpria diviso em classes sociais, com o
poder econmico certamente reduzido da classe trabalhadora frente burguesia, nestas que so, historicamente, as classes
fundamentais.
Poder Ideolgico: em certa medida se aproxima da definio de dominao carismtica, de Max Weber, especialmente se
pensarmos no exerccio do poder por meio da convico de uma opinio pblica. Como fora atual, os meios de comunicao se
destacam em primeiro plano, como no passado j foi a Igreja Catlica. Nas dcadas de 1960-70, o socilogo francs Regis Debray
(1993) denominou este avano miditico sobre o poder como Estado Sedutor.
Poder Poltico: em regra, define-se como sendo o Estado. Institudo como a instituio a priori, o Estado rene, organiza todo o
poder capaz de reportar com fora poltica suficiente para definir ou mudar as regras sociais de convivncia. O Poder Poltico,
todavia, tambm se manifesta na agremiao de guardies do cl e em muitas outras formas de organizao da vida social.
De modo simples, a corrente clssica associa o Poder Poltico, em regra, caracterstica de monoplio do uso da
fora fsica (Weber, 1979). No h poder desarmado, que no se sustente no controle e no uso da violncia organizada e isso vale
em todos os quadrantes:
Hobbes [...] Pactos sem a espada so meras palavras [Mao Tse-Tung] o poder brota do cano de uma arma.
Certamente, Marx estava ciente do papel da violncia na histria, mas esse papel era para ele
secundrio [...] a ditadura do proletariado francamente repressiva nos escritos de Marx vem aps
a revoluo e destina-se, como a ditadura romana, a durar por um perodo estritamente limitado [...]
Toda poltica uma luta pelo poder, a forma bsica do poder a violncia, disse C. Wright Mills, fazendo eco, por assim
dizer, definio de Max Weber, do Estado como o domnio do homem pelo homem baseado nos meios da violncia
legtima, quer dizer, supostamente legtima [...] O Poder, disse Voltaire, consiste em fazer com que os outros ajam
conforme eu escolho; ele est presente onde quer que eu tenha a oportunidade de afirmar minha prpria vontade contra
a resistncia dos outros, disse Max Weber, lembrando-nos da definio de Clausewitz, da guerra como um ato de
violncia a fim de compelir o oponente a fazer o que desejamos [...] De acordo com John Stuart Mill, a primeira lio da
civilizao () aquela da obedincia [...] A forma extrema de poder o Todos contra Um, a forma extrema da violncia o
Um contra Todos (Arendt, 1994, pp. 14-18-31-32-33-35 grifos nossos).
O fato que a realidade do poder institudo e igualmente presente na vida comum do homem mdio traz perquiries acima e fora
da mdia. Neste sentido, o texto ser ampliado para outras formas de manifestao do poder, alm dessas trs formas
consideradas como clssicas. Desse modo, podemos emprestar de Kelsen alguns elementos acerca do Poder Jurdico.
Poder Jurdico: capacidade (potncia, possibilidade) ou competncia de regulao da poltica presente/prevista na norma
jurdica:
Quem elucidar o direito como norma elucidar o Estado. A fora coercitiva deste nada mais significa que o grau de eficcia
da regra de direito, ou seja, da norma jurdica. O Estado, organizao do poder, para Kelsen, se esvazia de toda a
substantividade. Os elementos materiais que o compem territrio e populao se convertem, respectivamente, na
tpica e revolucionria linguagem do antigo professor vienense, em mbito espacial e mbito pessoal de validade do
ordenamento jurdico (Bonavides, 2012, p. 44).
Sem substncia, ou seja, povo e territrio, o Estado resta como abstrao jurdica que se materializa apenas na
aplicabilidade (ou no) da norma. Assim, se o Estado norma, o poder est contido na norma (afastando-se do poder
tanto o povo, quanto as instituies). Este Poder Jurdico seria equivalente ao poder da poltica que j foi normatizado. O que aqui
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se denominou de Poder Jurdico ou de normatizao do poder, e de modo ainda mais institucional e formal, recebe no mbito do
direito pblico a denominao de Poder Extroverso.
Poder Extroverso: a capacidade do poder poltico constituir, unilateralmente, obrigaes para terceiros, ultrapassando seus
prprios limites, ao instituir a regulamentao, fiscalizao e fomento de aes pblicas, como o policiamento e a cobrana de
impostos. Por isso, tambm poder ser definido como um poder lastreado pelas instituies pblicas, de gerenciamento do Estado e
da vida social. um poder tpico das instituies do Estado.
Poder Institucional: no sentido estrito, o Estado produz instituies que devem servir organizao do Poder Poltico. Porm,
no sentido amplo, em que associamos poltica e direito, a partir das principais instituies pblicas, o prprio poder institucional
tem de ser visto alm de uma mera nomenclatura. Precisa ser tomado como relao social construda entre a epistemologia poltica
como conhecimento da poltica e que produz modificaes polticas efetivas e a experincia emprica do poder, em que, do
mesmo modo, no mbito republicano, o conhecimento da poltica dever gerar um valor que possa ser agregado.
Esta combinao geraria uma profunda relao entre poder e valor, mas como valor iminentemente pblico o que se entende
como Poder Pblico. Ocorre, no entanto, que este novo homem republicano , na verdade, o velho homem grego reinventado. O
poder legtimo d origem normatividade, como poder capaz de constituir novas bases jurdicas. A Repblica, por sua vez, decorre
de processos revolucionrios, como capacidade de constituir o novo poder e um outro direito.
Poder Constituinte: o novo poder uma espcie de poder poltico in natura, um poder popular que se converteu em
normatividade. Como poder constituinte originrio um intenso poder poltico; na forma de poder constituinte derivado atua como
poder popular que j se transformou em normatividade, a exemplo da Constituio Poltica. Assim, mesmo definindo-se o poder
como exerccio da dominao, o povo tem capacidade poltica de modificar a vontade expressa no Estado ou instaurar outra
ordem.
O poder a capacidade de interferir no caminho/conduo normal, natural, regular dos sentidos originalmente previstos. Neste
sentido, o poder j um mito. Esta ideia de poder atemporal, como mito criado ao seu redor do poder, auxilia a perceber a
profundidade de alguns significados e smbolos envolvidos. No exemplo do nazismo isto claro, pois mesmo ali havia um contrato
social sob a roupagem jurdica do Estado de Direito. O que tambm nos leva a pensar que existem elementos compartilhveis entre
todos os mitos, um deles seria o poder atemporal e que se aplica como ameaa s geraes futuras.
Poder Atemporal: a diferena que o contrato jurdico que encontra suas bases fora da razo, por sua vez, encontrar as certezas
em fontes no compartilhveis e nem justificveis, a exemplo dos mitos que alimentam todas as formas de irracionalidades sociais.
Na Alemanha, por exemplo, Armnio (Arminius, em latim, ou Hermann, em alemo) foi um lder tribal e grande guerreiro (16 a.C.
21 d.C.) e depois acabou editado como mito ariano pelo nazismo. Antes da instrumentalizao nazista, contudo, Bismarck o
Napoleo da Alemanha j havia empregado toda a fora necessria unificao do Estado nacional na Alemanha, no sculo XIX.
Sustentados pelo Mito de Armnio, milhares de pessoas julgaram-se superiores, capazes de formular um mundo que lhes pertencia
e que deveria ser imposto aos demais. bvio que o nazismo foi uma criao racional, especialmente sua base jurdica (Schmitt,
2006), mas, a no ser para os nazistas, no h justificao racional para seus atores sociais. O direito nazista, antes de ter
construda sua base jurdica (ou concomitantemente), encontrou sustentao mitolgica, neste caso irracional. Depois, o direito
nazista procurou apoio em uma pretensa cientificidade (Mller-Hill, 1993) que, logicamente, no tinha sustentao verificvel, isto
, no se coadunava com a humanidade: pela lgica, no pode haver uma experincia lgica para os nazistas e outra para os
inferiores. Todo mito tambm mantido por smbolos fortes de poder.
Poder Simblico: o poder, de certo modo, tambm estabelecido por uma rede completa de relaes circulares que unem
estruturas e prticas pela mediao do habitus[13], definindo-se limites de validade um tipo de nexo conceitual entre
estruturas e prticas. O Poder Simblico definido como poder circular a citao muito utilizada, mas vale retomar:
No entanto, num estado do campo em que se v o poder por toda a parte, como em outros tempos no se queria reconhec-lo nas
situaes em que ele entrava pelos olhos adentro, no intil lembrar que sem nunca fazer dele, numa outra maneira de o
dissolver, uma espcie de crculo cujo centro est em toda a parte e em parte alguma necessrio saber descobri-lo onde ele se
deixa ver menos, onde ele mais completamente ignorado, portanto, reconhecido: o poder simblico , com efeito, esse poder
invisvel o qual s pode ser exercido com a cumplicidade daqueles que no querem saber que lhe esto sujeitos ou mesmo que o
exercem (Bourdieu, 1989, pp. 7-8).
Neste caso, a maior crtica repousa no fato de que todo poder simblico um poder real ou ento no poder. Logo, prefervel
tratar do poder de fato. E um poder de fato, como uma espcie de carne viva do poder, como poder nu (Einstein, 1994b), o tpico
poder dos militares. importante ressaltar a obra de Einstein porque se trata de um fsico e no de um cientista poltico, que se
interessa pela poltica (muitas vezes como resultado da prpria aplicao tecnolgica: este o caso da acusao de que Einstein
teria contribudo para o desenvolvimento das teorias que levaram construo das Bombas A, mais tarde lanadas no Japo).
Einstein no simpatizava com a ideia de que os militares dirigissem as pesquisas cientficas ou de que elas passassem para sua
jurisdio, sob o pretexto da segurana nacional. Essa submisso, dizia, criava um pensamento militarista na sociedade civil. E, em
decorrncia, gerava-se uma espcie de poder nu ou poder bruto tal qual a expresso que empresta de Bertrand Russel
(alis, o prefaciador de Escritos da maturidade). Esse poder reduzia os homens a mero capital humano ou material
humano, e por isso Einstein tambm criticava o marxismo terico, em que julgava haver uma militarizao do social: a
revoluo. No se pode esquecer que Einstein um pacifista nos moldes de Ghandi, da condenar a violncia poltica. Portanto, h
uma recusa do poder militar.
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Poder militar: conhecido como manu militari, um tpico poder de exceo, de cunho fascista, repressor, ditatorial, em que
vigoram os meios de exceo e o terror que no consegue escamotear a ilegalidade. Este Estado de no-Direito extemporneo leva
o lema francs presente na Guerra da Arglia: A legalidade pode ser inconveniente. Salvo excees, o nvel ou padro
civilizatrio da sociedade moderna no suporta mais o Manu militari, esta mo militar que executa a legalidade no paredo do
embrutecimento e estranhamento poltico.
passado o tempo da execuo de ato ou obrigao pela fora pblica. Este tambm seria o caso do regime da Estratocracia
(stratus = militar). Via de regra fechado militarmente, este recinto poltico se converte em ideologia no caso, propriamente uma
Ideologia Autocrtica: Ideologia, propriamente entendida, deve, em primeiro lugar, indicar um certo nvel de racionalidade e
universalidade; em segundo lugar, deve desempenhar um papel no amoldamento da realidade social (Castoriadis, 1985, p. 11). O
Poder Militar, certamente, receber uma congruncia de outras tantas formas e recursos de Exceo.
Poder de Exceo: vem do latim excipio (tomar, apanhar); indica algo que foi apanhado, extrado de seu lugar de origem e/ou de
sua referncia, da mesma forma como alienar, quando se retira, perde algo que lhe prprio (a perda de si, do controle sobre...).
Em suma, temos aqui uma clara restrio. No aspecto poltico, trata-se de uma medida poltico-administrativa que rompe com a
normalidade surpreendentemente, rompe-se com a normalidade do Estado sem pretensamente abalar esse mesmo Estado. No
caso especfico do Estado de Exceo (substantivo e adjetivo), ainda se trata de evidente suspenso de direitos. Protege-se o
Estado suspendendo as garantias individuais e institucionais que subsidiavam a democracia e a soberania popular.
Neste sentido, uma medida do poder poltico que se volta contra a guerra civil ou revoluo social age-se contra a liberdade
quando a normalidade institucional e a ordem do Estado esto sob forte ameaa . Sob a forma clssica do Estado de Stio , a
previso coercitiva temporria, mas como visa sanar a anormalidade pode se perpetuar, desde que o prprio Estado julgue que as
causas que lhe motivaram ainda permaneam a o estado de alerta no seria desligado . Esta definio de luta do Estado
contra a guerra civil tem origem na Revoluo Francesa: tat de sige, como Estado de Stio. De acordo com a Teoria Poltica
Clssica seria como a descrio do Estado lutando contra a sociedade um contrassenso porque o contrato social no fora
programado para se voltar o poder contra a sociedade. Se h crise institucional deve-se reestruturar o Estado, no abater a
liberdade e os direitos fundamentais.
Contemporaneamente, trata-se de uma luta do Estado contra setores significativos da sociedade e tambm implica que a luta de
classes no se converteu em luta de ideias (em luta ideolgica) ou porque houve um retrocesso. A ideia de guerra tambm se
traduz por comoo, abalo, perturbao, revolta popular. Comoo que vem de emoo: mouvoir. Quer dizer que se submete o
poder poltico e a sociedade a um movimento perturbador, capaz de abalar o sentido prvio de coletividade utilizando-se a auto-
conservao. Assim, uma parte da sociedade se revolta (volta-se contra o Estado) e outra, em represlia, volta-se contra esta, em
nome do todo. Historicamente, v-se o golpe de Estado contra a revolta popular:
O com da comoo indica uma forte emoo conjunta, o desespero e o apelo dos que se encontram unidos diante do
desgosto, da ameaa, do medo, ou da dor [...] Mas o estar-junto no suspenso apenas em sua verso fsica, reunio, mas
tambm em sua verso escrita, virtual, comunicativa: suspenso do sigilo de correspondncia, da liberdade de imprensa, da
liberdade de informao [...] O Estado faz uso, ele se apropria das foras recnditas individualizadas no momento de
comoo aquele lapso fugaz, extraordinrio, que rompe com as cadeias discursivas, jurdicas e temporais (Ghetti, 2006,
p. 293).
Por isso, significa a suspenso da realizao do direito em nome das regras de direito (sacrifica-se o legtimo ao formal). Significa,
igualmente, a suspenso da realizao do direito (Justia) s regras do poder (soberania). Privilegia-se o chamamento ao imprio
das leis em detrimento da Justia. Trata-se de um poder muito mais instrumentalizado (poderoso), intenso, ao mesmo tempo em
que se revela flexvel, aclimatvel, amalgamvel s circunstncias e excepcionalidades que circunscrevem a este poder e
organizao social. Temos os casos presentes dos golpes de Estado e das ditaduras constitucionais. Portanto, nossa esperana
investir em meios justos, como recursos de um poder civilizatrio.
Poder Civilizatrio: O Direito como motor do processo civilizatrio indica que, historicamente, a racionalizao uma tendncia
irreversvel que se aprofunda na conduo interior dos atos humanos: do mito religio e, desta, cincia provedora de um
sentido de vida desmistificada. No h sociedade, nem mesmo sob o nomadismo, que no tenha fixado regras seguras e rgidas de
convivialidade. A organizao do Poder Social baseada em regras sociais e/ou normas jurdicas: a crescente racionalizao inerente
ao processo civilizatrio, justamente, tende a converter as regras sociais em normatizao jurdica. Se o positivismo jurdico no
mais a fora jurdica majoritria, isto apenas reala a mobilidade do Direito no contexto das transformaes sociais.
INVESTIR NO PODER PBLICO
Contra todas essas investidas do poder nu devem ser asseguradas de forma inequvoca as garantias polticas e
institucionais de um Poder Popular. No dizer de Capella, a processualstica no pode ser substituda pela legitimao mtica
do poder:
Tais expectativas, pelas que lutaram geraes de pessoas, aparecem ante as conscincias de todos como aureoladas
juridicamente, como hegemnicas. Justificar sua violao ou sua restrio exigir, pois, um esforo (discursivo) especial por
parte de quem atente contra elas: tal , em realidade, sua magra couraa, mas, que ao mesmo tempo, facilita que os
indivduos insistam na legitimidade e na justia de suas pretenses quando estas aparecem como o contedo de um direito
de cidadania. Em realidade, para denegar essas pretenses legtimas, o poder h de recorrer, de um modo ou de outro,
doutrina do estado de exceo: uma doutrina que, levada ao limite, exige a legitimao mtica (Capella, 1998, p. 143).
As clusulas ptreas em defesa do Estado Democrtico, da Justia, dos direitos fundamentais seriam exemplos claros das medidas
sintetizadas e aureoladas juridicamente, como hegemnicas em defesa de um poder popular, social e democrtico. Por isso, a
melhor e mais simples forma de defesa da soberania restaurar o poder popular.
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Poder Popular: isto , o Poder Popular implica nas contramedidas usadas na defesa dos valores, direitos e instituies populares,
pblicas, democrticas. Nesta linha de argumentao, podemos entender a cidadania como o poder popular que se organiza ou se
insurge contra todas as formas de exceo, opresso ou excluso tentadas pelos aparelhos ideolgicos ou aparatos repressivos do
prprio Estado. H inmeros exemplos, como as lutas pela descolonizao, contra a segregao racial e de enfrentamento s leis
injustas (Desobedincia Civil). Entretanto, toda forma de poder prev alguma organizao social e a capacidade de utilizar a fora
(se necessrio) para manter a coeso social necessria. A forma mais intrnseca, quase que atvica deste poder que praticamente
garante a sobrevivncia da sociedade denominada, no mundo moderno, de Razo de Estado Exprimindo-se a prpria razo de o
Estado existir, o Estado existiria para assegurar condies razoveis, confortveis de organizao ao tecido social. Desde os
clssicos, sabemos que o Estado no deve existir para que os poderosos possam se locupletar do poder. Com isso tambm vemos
que Cincia e Filosofia Poltica esto sempre de mos dadas e esta relao j nos permite averiguar outros elementos que compe o
Estado.
5. COMPONENTES OU ELEMENTOS DO ESTADO
Portanto, define-se o Estado como o Poder Poltico organizado em torno, basicamente, de trs elementos: povo, territrio,
soberania . Alis, esta sequncia essencial, pois sem que um agrupamento tnico tivesse adquirido determinado nvel de
adensamento e identidade cultural, tornando-se sedentrio em primeiro lugar, no haveria territrio a ser definido (o governo se
fundamenta na gesto desta soberania); tudo seria apenas uma poro de terra maior ou menor, e sem esta categorizao no
haveria porque defender a soberania de algo que no pertence ao povo, como seu territrio. Em todo caso, de modo sumrio, pode-
se dizer que o Estado formado por elementos de duas categorias de natureza diferente:
1) Elementos Objetivos
a. Elemento Humano (Povo)
b. Elemento Fsico (Territrio)
2) Elemento Subjetivo (Soberania)
Mas, por que tratamos de estruturas essenciais ou estudamos elementos bsicos de formao do Estado, como componentes
obrigatrios na anlise do cientista poltico e do jurista?
Essas estruturas so destacadas, ao invs de outras, por duas razes: a) especificamente para diferenciar a formao poltica
alcanada com a instituio do Estado de outros modelos de organizao ainda que politizados, mas que no adotem os
componentes estatais; b) porque todos os Estados desde ento apresentaram esses elementos comuns.
A partir da anlise desses elementos de formao do Estado, por exemplo, diferencia-se a instituio que concentra o Poder Poltico
(Estado) de outras comunidades polticas, como as comunidades de natureza ou primitivas, os cls, as lideranas tribais, os
conselhos de ancios, em que, apesar de eminente e at intensa atividade poltica, no se conhece exatamente a concentrao do
Poder Poltico . Pelos mesmos motivos distingue-se o Estado de todas as formas politizadas mas no estatais, algumas at
mesmo ilcitas (como o crime organizado) ou de natureza revolucionria, a exemplo das Foras Aramadas Revolucionrias da
Colmbia FARCs.
Neste sentido, como exemplos da necessria avaliao da concentrao do Poder Poltico, podemos tomar como exemplo o enorme
esforo de Gengis Khan para organizar seu povo e conseguir a concentrao do Poder Poltico, em torno de uma liderana soberana.
O lder, que levaria unificao da Monglia, invocava o dever supremo nao como caracterstica bem definida nos grandes
construtores de Estados: Se o meu corpo morre, deixa o meu corpo morrer, mas no deixe morrer o meu pas (frase atribuda a
Gengis Khan).
O prprio Maquiavel debateu-se arduamente para ver a Itlia unificada, depois Hobbes, em luta para no sucumbir guerra civil
na Inglaterra. Por isso, delimitou-se historicamente que os elementos distintivos do Estado so em nmero de trs: povo,
territrio, soberania. Para uma anlise institucional e jurdica mais estendida ou complementar anlise histrica, com foco no
atual estgio do Estado Democrtico, entretanto, devemos pensar em todos os seus elementos. Na verdade, para melhor
compreender o sentido global do Estado Moderno preciso resgatar a Teoria Geral do Estado, como parte da Cincia do Direito, o
prprio conceito de Cincia Poltica e as estruturas sociais e culturais anteriores formao do Estado-Nao. Para em seguida,
aps anlise da Santssima Trindade do Estado Moderno (Povo-Territrio-Soberania), buscar a compreenso maior das estruturas
que compem o Estado Atual. Assim, o que deveremos analisar pormenorizadamente so os seguintes elementos:
1. Antologia Poltica do Estado Razo
2. O Estado uma escritura poltica
3. Adensamento cultural
4. Concentrao do Poder Poltico
5. Racionalizao do Poder Poltico
6. Leis de Fbrica
7. Povo
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8. Territrio
9. Soberania (interna e externa)
10. Estado Guarda-Noturno: jus puniendi
11. A diviso social do trabalho no Estado Moderno
12. Personalidade Jurdica do Estado
13. Poder Poltico
14. A formao do esprito pblico
15. Teoria Jurdica do Estado
16. Poder de Imprio
17. Elementos jurdicos do Estado
18. Ordem Jurdica Democrtica
19. Legitimao jurdica
20. Finalidades e teleologia poltica
21. Configurao do Poder Pblico
22. Estado de Direito
23. Estado de Stio Poltico
24. Estado Ciberntico
25. Estado Ps-Moderno
Em suma, formado por elementos objetivos e subjetivos, materiais e histricos, o Estado uma instituio que se diferencia das
demais fabricaes humanas porque tem na organizao do poder uma meta infalvel. Como j vimos, sem povo, territrio e
soberania no h Estado, ainda que possa ser pujante a poltica (como em comunidades tribais), a conquista territorial e a
manuteno do poder (a exemplo das formaes mafiosas).
Entre tantas outras divergncias jurdicas, morais, sociolgicas e polticas, os elementos de formao do Estado so uma constante
na formao poltica, inicialmente no Ocidente, a partir do Renascimento e da constituio do Estado-Nao, e depois espalhando-
se por todo o globo terrestre. No h hoje no mundo Estado que no reconhea, inclusive constitucionalmente, a exigncia desses
elementos como essenciais administrao do Poder Poltico em seu territrio e sob a retaguarda do povo. Por isso, deve-se
analisar os elementos de formao do Estado separadamente e em maior profundidade.
ESTADO MODERNO E PODER ORGANIZADO
Antes, contudo, cabe retomar parte da histria de formao do prprio Estado Moderno. Em resposta ao processo de expanso do
capital no continente europeu, manifestando-se pela necessidade de haver uma unificao do poder, com maior centralizao e
concentrao de foras, o Estado foi firmado como este guia a fim de que os interesses de classe estivessem mais equilibrados. O
Estado centralizado, no contexto do sculo XV, era atinente aos propsitos do absolutismo. O rei, como salvaguarda da soberania,
no poderia sofrer restries sob pena de o poder central no se ver mais como poder concreto.
Para este fim, foram desenvolvidas algumas instituies e modulaes sociais e culturais: 1) unificao da lngua e exigncia de uma
moeda comum (smbolos nacionais); 2) formao de uma burocracia profissional, com destaque para a administrao racional do
poder central; 3) organizao de um poder militar capaz de reunir as foras pblicas; 4) centralizao poltica e monoplio
legislativo; 5) oficializao de comunicados e informes gerais, institucionais, a fim de que houvesse uma maior
regulamentao/regularizao (a normatizao leva normalizao); 6) definio de um sistema tributrio como requisito para
manter a arrecadao regular de fundos necessrios manuteno do Estado e de seu aparato organizacional.
De modo decisivo, impositivo, em 1648, o Tratado de Westflia colocaria fim Guerra dos Trinta Anos, demarcando pela primeira
vez o territrio como elemento de regulao da soberania dos Estados. O tratado regulamentou a organizao poltica alem e
determinou limites territoriais especialmente para Frana, Alemanha e Sua. O que, certamente, permite-nos ver como se
estruturam o que podemos denominar de elementos polticos de formao do Estado. Em sntese, pode-se definir o Estado como a
unificao e centralizao do Poder Poltico. Entendendo-se o poder, basicamente, como resultante de variveis ou caractersticas
de afirmao. Portanto, como fundamento do Estado, o poder :
Relao
Posse
Dominao
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Organizao
Potncia (virtus)
Capacidade (potncia em movimento)
Instrumento (meio para ...)
Finalidade: a) poder social; b) valor egosta
Estrutura: rgos, instituies
Hierarquia
Disciplina
Coero (erga omnes)
O poder, em uma frase, o resultado da ao poltica. Porm, o que significa esta frase aparentemente to bvia?
ELEMENTOS POLTICOS DE FORMAO DO ESTADO
Por definio, o Estado uma instituio totalizadora, completa e fechada: Caracterizado essencialmente pela ordenao jurdica e
poltica da sociedade, o Estado constitui o regime de associao humana mais amplo e completo de todos os que se conhecem na
histria da humanidade (Borja, 1998, p. 394 traduo livre). Neste sentido, reagindo como um todo, como totalidade poltica e
institucional, o Estado no deve admitir dissidncias, dissenses e por ser um sistema fechado no se encontra aberto para
questionamentos. A ideia de ser uma instituio completa indica que se trata de uma instituio que, teoricamente, no precisaria
de reparos substanciais, mas apenas de manuteno, havendo permanncia da base e de seus principais implementos.
Como instituio totalizante o Estado asseguraria sua prpria sobrevivncia com a imposio de toda a fora poltica e moral que
conseguisse encontrar (faria valer a regra de que os fins justificam os meios). necessidade de se empregar esses recursos
denominou-se de Razo de Estado e ao estofo jurdico que o protege legalmente dos demais Estados, deu-se o nome de soberania,
como poder absoluto sobre seu povo, em determinado territrio.
Para um jurista conservador e pragmtico como Austin, no se trata de justificar qualquer forma arbitrria de sustentao do
poder, mas sua noo de soberania poltica (una e ilimitada juridicamente) pode ter sugerido a muitos tal presuno do poder.
De forma resumida, seu pensamento revelou que:
O soberano [...] deve possuir dois atributos essenciais, a saber, indivisibilidade e ilimitabilidade [...] O
soberano deve ser uma unidade [...] Alm disso, no poderiam haver limitaes soberania, pois tais limitaes s
resultariam da obedincia a um poder externo [...] ou seriam auto-impostas, em cujo caso s poderiam corresponder a
limitaes morais e no legais e, portanto, como matria de direito positivo, poderiam sempre ser ignoradas [...] Pois
Austin afirma que todas as chamadas leis constitucionais que tratam da estrutura do poder soberano
no so realmente legais, pois quem soberano ser determinado, em ltima instncia, pelo fato de
obedincia. Ele tambm afirma que quaisquer tentativas de restries impostas pelo Parlamento ao poder legislativo,
seja qual for a fora moral de que possam se revestir, so realmente inoperantes no direito estrito. Isso significaria, por
exemplo, que uma clusula num estatuto, segundo a qual uma emenda s deve ser efetuada por um procedimento especial
como, por exemplo, por uma maioria de dois teros, ou com a sano de um referendo, ou com o consentimento de algum
outro rgo no realmente lei, mas, no mximo, o que Austin chama moralidade positiva (Lloyd, 2000, p. 220-221
grifos nossos).
Portanto, o elemento poltico mais distintivo do Estado a capacidade de organizao do poder, inicialmente enquanto
organizao social um tipo de poder social em que a diversidade e a hierarquizao poderiam ser incipientes e, posteriormente,
ainda mais no Estado Moderno e sob a forma prpria do Poder Poltico, quando se passou a entender o Poder Poltico tambm
como organizao social, mas sobretudo como forma de dominao. Esta dominao poltica substituiria, inclusive, outras formas de
dominao, como a religiosa (mgica) ou apenas tradicional e carismtica.
Por Poder Poltico se entende tecnicamente o domnio das formas e das modalidades de governo. De modo mais amplo, no
entanto, assim como a famlia (o 1 grupo de socializao), o Estado desempenhar um papel fundamental na socializao; desde a
prpria preservao das demais instituies at a insero dos indivduos adultos, em idade de maioridade moral e poltica, nas
principais atividades de cunho poltico (Azambuja, 2001). Neste sentido, o Estado, como poder organizado, a realizao da
sociedade poltica.
Contudo, nesta transformao evolutiva, civilizatria, a fase seguinte consistiria em impor restries ao Poder Poltico, exatamente
como este fizera em relao s mitologias do prprio poder. O direito que provoca um efeito constrangedor ao mpeto de mera
subjugao do povo, em tese, um elemento de autoproteo social contra o Estado. Mesmo sob a forma do Poder Poltico, que j
subentende uma organizao regular, sistmica da atividade poltica, o poder passaria por limites interpostos com mais rigor.
Com a interposio de elementos jurdicos ao modelo inicial do Estado (Poder Poltico) os cidados passaram a conhecer dos
direitos, ao contrrio de quando eram subjugados e s obedeciam a deveres institudos por outros (Bobbio, 2000).
ORGANIZAO FUNCIONAL DO PODER POLTICO
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Por fim, na delimitao deste tpico geral de formao do Estado, pode-se dizer que desde o incio, o Estado Moderno se modelou
por duas condies bsicas: centralizao do poder poltico e organizao profissional das foras e capacidades necessrias
Administrao Pblica. E este sentido de forte organizao que ressaltado por Konrad Hesse (1998) e Hermann
Heller.Divergindo do clssico Jellinek (2000), Heller (1998) v na organizao um elemento significativo, central do Estado,
absolutamente no-subjetivo, configurando-se a seguinte estrutura funcional: a ordenao/organizao de um povo, em
determinado territrio, ressalta a necessidade de haver organizao prpria do poder, na forma de rgos pblicos.
De acordo com sua definio:
O Estado se considera como um grupo territorial de dominao: o Estado se diferencia de todos os outros grupos territoriais
de dominao por seu carter de unidade soberana de ao e deciso. O Estado est acima de todas as demais unidades de
poder que existem em seu territrio pelo fato de que os rgos estatais capacitados podem reclamar, com xito normal, a
aplicao a eles exclusivamente reservada do poder coativo, e tambm porque esto em condies de executar suas
decises frente aos que se oponham a elas, com o uso de todo o poder fsico coativo disponvel na organizao estatal e de
maneira unitria [...] O Estado soberano unicamente porque pode dotar sua organizao de uma validez peculiar frente
a todas as demais ordenaes sociais, vale dizer, porque pode atuar sobre os homens que com seus atos lhe do uma
realidade muito distinta do que fazem as demais organizaes [...] O Estado no uma ordem normativa; tampouco o
povo; no est formado por homens, seno por atividades humanas [...] O Estado, enfim, tampouco pode ser identificado
com os rgos que atualizam sua unidade de deciso e de ao [...] Por tal motivo, a organizao estatal aquele status
renovado constantemente pelos seus membros, ao que se juntam organizadores e organizados . A unidade real do
Estado cobra existncia unicamente pelo fato de que um governo disponha de modo unitrio sobre as atividades unidas,
necessrias para a autoafirmao do Estado (Heller, 1998, p. 301 grifos nossos).
Assim, Heller contrape-se a Jellinek (2000), negando-se a identificar as pessoas que possuem poder com o prprio Estado:
Desde h muito tempo as chamadas teorias realistas do Estado querem reduzi-lo s pessoas que detm o poder e cuja realidade
fsica tangvel, identificando-o, pois, com os rgos de dominao (Heller, 1998, p. 302). Portanto, se o poder relao, pode-se
dizer que o Estado organizao. Veremos os tpicos assinalados separadamente e de modo a aprofundar os conceitos,
recuperando a importncia da Cincia Poltica e da Teoria Geral do Estado, alm dos conceitos bsicos de poder e de Poder Poltico.
Analisar o Poder Poltico, por sua vez, privilegiar a anlise do Estado, uma vez que o Estado Moderno a forma mais
caracterstica de condensao do Poder Poltico.
6. O QUE O ESTADO?
A corrente majoritria no mundo jurdico associa o Estado ideologia do Bem Comum, sacramentando-se com a definio
trazida pela encclica Pacem in Terris, em 1963. O senso comum tambm referenda este pensamento, como diriam nossas mes:
O Estado um conjunto de pensamentos e ideais mais ou menos iguais dos que lutam por uma vida melhor para todos. A lgica
no traria concluso diferente, afinal, por que razo o homem criaria uma instituio to poderosa quanto o Estado
para lhe fazer o Mal?
Todavia, a anlise das relaes de poder no demonstra exatamente isso, pois h classes sociais e grupos de interesses que
instrumentalizam o Estado, levando-o a agir de acordo com motivaes menos nobres. O Estado brasileiro, por exemplo, apesar
dos avanos institucionais, normativos e polticos, ainda reflete o passado patrimonialista. O Estado Patrimonial guarda como
segrego de alcova o fato de que as impurezas da cultura das elites dominantes so estendidas a todo o conjunto da cultura nacional.
Historicamente, o Estado remonta Sumria, atual Iraque (7000 a.C.). As primeiras formas de Estado, o chamado
Estado Antigo, eram baseadas exatamente na explorao da exploso da violncia, a fim da conquista e da dominao (com
penalidades igualmente lastreadas em represso e violncia) .
Para a antiga Filosofia do Estado, Aristteles e Plato, o Estado surge como a melhor forma para se organizar a
sociedade; como organizao poltica para a justia. Porm, alguns sofistas acreditavam ser o Estado apenas o interesse
do mais forte, encontrando-se o Estado basicamente ligado ao poder. Em todo caso, mesmo que se ocupasse de grupos de
interesse especficos, o Estado no seria uma oligarquia acreditavam os gregos , uma vez que vrios grupos em disputa
equilibrariam a balana da justia.
O homem um animal social, de mltiplas relaes de convivialidade, conectividade, civilidade, isonomia , isegoria: sem
liberdade de expresso, no h manifestao pblica e todos seriam aneu logou: sem direito e sem voz ativa (Arendt, 1998).
Mas, indubitavelmente, o homem um animal poltico, aprioristicamente, com uma vita activa que requer movimento e ao
(Arendt, 1991, p. 15).
Como definiu Hannah Arendt, de modo preciso, a vita activa sinnimo de ao poltica e esta estreita relao constitui o cerne
humano. O homem um animal social, de mltiplas relaes de convivialidade, conectividade, civilidade, isonomia , isegoria:
sem liberdade de expresso, no h manifestao pblica e todos seriam aneu logou: sem direito e sem voz ativa (Arendt,
1998). Mas, indubitavelmente, o homem um animal poltico, aprioristicamente, com a vita activa que requer movimento e ao.
Na Idade Mdia, o Estado passou a ser tido como instncia de poder inferior Igreja; sendo algo frequentemente Mau (Santo
Agostinho) ou como mero reflexo da Igreja (Toms de Aquino). Do Renascimento em diante, como status (Maquiavel ) e
contrato (Hobbes), o Estado se separou gradativamente da Igreja: a soberania temporal[25] se afirmou na transio para o
primado do Estado (laico).
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Com Spinoza, o Estado sintetiza a liberdade, a comunidade de homens livres, mas livres porque vivem no Estado segundo
o decreto comum. Neste sentido, o Estado o equilbrio entre religies, ideologias, classes e indivduos. Na
Ilustrao, o Estado o caminho da razo e a libertao do obscurantismo (despotismo esclarecido). J o
romantismo alemo acabou por associar o Estado Nao, em que o Estado encarnaria o prprio esprito
nacional e como se no houvesse, por exemplo, contradies entre a sociedade e a famlia (Mora, 2001). Em todo caso,
surgiram noes, ideais, elementos e instituies que perduram at hoje:
O Estado status, fora que garante a permanncia, estabilidade, durabilidade da organizao social (Maquiavel)
O Estado e suas leis correspondem ao pacto ou contrato anterior (Hobbes)
O Estado sacramenta a vontade geral (Rousseau)
Como componente do Estado, o povo no um meio poltico (Kant)
O fortalecimento da moral coletiva o objeto do Estado, como esprito pblico (Hegel)
O Estado a organizao da sociedade que garante a liberdade (Spinoza)
O dever fundamental garantir o cumprimento dos direitos fundamentais (constitucionalismo)
Para a Sociologia Poltica do Estado, o Poder Poltico tem cada vez mais sido relacionado ao capital, como
exemplo de sua temporalidade. Contudo, o Estado pode ser tido como uma instituio geral que congrega muitos elementos e
outras instituies-parte:
1) Instituies de suporte dos meios de violncia e de COERO
2) Suas instituies so geograficamente delimitadas, como SOCIEDADE
3) A institucionalizao das normas sociais e das regras jurdicas gera uma CULTURA POLTICA compartilhvel
Neste leque, o Estado definido como organizao social que produz cultura poltica por meio da coero. No
entanto, configura-se um paradoxo insolvel, entre liberdade e coeso social: A teoria tradicional preocupava-se com o alcance dos
poderes discricionrios do Estado (Outhwaite & Bottomore, 1996, p. 258). Mas, a realidade obrigou a uma segunda concepo
infra-estrutural. Isto , o poder do Estado medido a partir de sua capacidade de colaborar com os vrios grupos sociais que o
compe. Este poder colaborativo ainda atuou como limitador ao poder desptico do Estado.
Na interpretao da Filosofia Jurdica do Estado, o leque amplo, de Hegel a Kant, de Del Vecchio a Duguit. Hegel definiu como
Estado tico: realidade da ideia moral; substncia tica consciente de si mesma; sntese do esprito
coletivo; instituio acima da qual paira somente o Absoluto: a arte, a religio, a filosofia. Em Kant, o Estado surge como
a reunio de uma multido de homens vivendo sob as leis do Direito. Para Del Vecchio a expresso
potestativa da Sociedade; o Estado o lao jurdico ou poltico ao passo que a Sociedade uma pluralidade de laos. Em
Burdieu: o Estado se forma quando o poder assenta numa instituio e no num homem. Chega-se a esse
resultado mediante uma operao jurdica que se chama a institucionalizao do Poder (Bonavides, 2012, p. 66-
67 grifos nossos). Tambm possvel ir alm e visualizar a poltica-social, como o exerccio de uma fora poltica capaz de
proporcionar interao e sociabilidade:
H atualmente a necessidade de deflacionar seja a poltica-competncia, seja a poltica-interesses para conquistar de
novo um observatrio capaz de voltar a conectar a competncia poltica e os interesses com o quadro do
conjunto das instituies e dos procedimentos jurdicos nos quais funciona o Estado Moderno, e tambm
com o quadro dos valores culturais de onde nasceu a liberdade moderna (Cerroni, 1992, p. 12 grifos nossos).
Neste sentido, o Estado deveria atuar como vetor poltico de elevao dos critrios de racionalizao e imprimir
valores prprios ao processo civilizatrio, e a partir de ideias e ideais como Repblica, Democracia, Estado de Direito, Liberdade,
emancipao, conscincia e responsabilidade pblica.
Em todo caso, inicialmente, ainda podemos entender o Estado como um tipo privilegiado de comunho poltica, seja
como fora potestativa, seja como aliana de classes. Mais frequentemente definido como o Poder Poltico organizado, sendo
centralizado na forma de um poder unitrio. O que implica em afirmar que o Estado um poder nico e centralizado (mesmo sob a
forma da Federao e dos Estados autnomos). O Estado tambm a instituio por excelncia responsvel pela
organizao das demais o que ressalta a importncia da diviso de funes para a administrao e controle do poder e
congrega como elementos funcionais o povo, o territrio e a soberania. Mas isso no explica muita coisa, pois preciso, por
exemplo, discutir em que consiste a soberania, a quem e de que modo se organiza esta soberania, em que bases territoriais e
culturais abriga-se determinado povo.
Em todo caso, como instituio por excelncia, o Estado conhece a outra forma complementar de exerccio do Poder Poltico, alm
da regulao da poltica neste caso quando opera como Poder Pblico. Se o Estado o Poder Poltico centralizado (esta
tambm seria uma definio para soberania), o Estado tambm o Poder Pblico que se manifesta como organicidade
e funcionalidade administrativa.
como se dissesse que o Poder Pblico uma forma especial de converso do Poder Poltico, atuando como prestao de servios
essenciais ao pblico, ao povo, e administrao do prprio Estado. Assim, o Estado a converso do poder in natura
inerente a qualquer organizao social em poder organizado para a dominao.
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Ento, Estado a transformao da poltica em ato regimental do poder de se estabelecer a prpria dominao.
O que permite entender que o Estado promove a ordem jurdica por meio da coao fsica. Mas, acima da fora fsica, o
Estado a organizao poltica que faz brotar a norma jurdica onde s havia a fora. Contudo, o Estado a
instituio que se prima pelo exerccio legtimo da fora fsica e do monoplio legislativo. O efeito prtico a
criao da hegemonia exercida sobre a fora fsica e demais mecanismos de controle social.
Este o fator hegemnico que aambarca a todos, em toda a cadeia produtiva da sociedade. Nas sociedades capitalistas, nas
democrticas e nas republicanas, o fenmeno que ainda contabiliza a educao como instrumento de requisio do direito a ter
direitos. Assim, efetivamente para que hegemonia no seja sinnimo de monoplio, o emprego do termo hegemonia deveria seguir
o princpio grego:
O termo hegemonia deriva do grego eghestai, que significa conduzir, ser guia, ser lder, ou tambm do verbo
eghemoneuo, que significa ser guia, preceder, conduzir, e do qual deriva estar frente, comandar, ser o senhor.
Por eghemonia, o antigo grego entendia a direo suprema do exrcito. Trata-se, portanto, de um termo militar .
Hegemnico era o chefe militar, o guia e tambm o comandante do exrcito. Na poca das guerras do Peloponeso, falou-se
da cidade hegemnica para indicar a cidade que dirigia a aliana das cidades gregas em luta entre si (Gruppi, 1978, nota 01).
Desse modo, o Estado a instituio que exerce o monoplio (legtimo) da fora fsica, mas tambm deveria ser
o guia e o suporte dos institutos democrticos e republicanos. O que nos leva a concluir que o Estado mais do que
um contrato de poder ou de dominao, mesmo porque a dominao pode rapidamente se converter em opresso e at
expropriao ilegtima de bens, valores, tradies e de graves violaes de direitos.
certo que uma escolha poltica anterior determinou o Estado se foi por meio de um contrato, esta outra questo; porm, ao
mesmo tempo, o Estado a instituio capaz de transformar a poltica em norma e regimento. Desse modo, o
Estado faz conviver e legitima as regras sociais e as normas jurdicas. Portanto, o Estado o poder organizado
para a dominao, para o fato de que a poltica impe finalidades, meios e consequncias. Vendo-se que o
Estado o rbitro entre meios e fins polticos. Portanto, utilizar a gora para aniquilar a liberdade e o prprio Estado de
Direito como retroagir a um Estado pr-moderno, abrindo brecha a muitos usos/abusivos do poder. O que nos leva a concluir
como em Hannah Arendt que o Estado Constitucional regulado pela soberania popular:
O que hoje entendemos por governo constitucional, no importa se de natureza monrquica ou republicana, , em
essncia, um governo controlado pelos governados, restringido em suas competncias de poder e em sua
aplicao de fora. indiscutvel que a restrio e controle ocorrem em nome da liberdade, tanto da sociedade como do
indivduo; trata-se de estabelecer limites, os mais amplos possveis e necessrios, para o espao estatal do governar, a fim de
possibilitar a liberdade fora de seu espao (Arendt, 1998, p. 75).
A principal funo pblica do Estado assegurar regularidade organizao social que lhe deu origem. A fim de assegurar o
controle social instaurando nveis suportveis de desregramento e infraes sociais, como normais o Estado conta com a
Administrao Pblica. Por isso, o Estado ainda Administrao Pblica e gesto de polticas pblicas.
De modo amplo, definindo-se o Estado como organizao social para a normalidade, pode-se ver que o Estado regulariza os
embates polticos e ideolgicos e assim limita juridicamente os conflitos de interesse. Obviamente, o que normal
ou no ser estabelecido pelos grupos dominantes em exerccio no prprio Poder Poltico.
Por fim, o Estado uma forma especial de organizao da poltica, da normatizao jurdica e das relaes
sociais. De tal forma que o Estado se converte em soberania poltica, jurdica, organizacional. Portanto, ainda pode-
se dizer que o Estado, como poder soberano, sofre uma diviso e passa a conhecer outras formas de limitao ao poder central, por
meio da soberania interna e externa. Desde as formas iniciais compleio mais atual do Estado Moderno, percebe-se a
racionalidade crescente como componente lgico da poltica centralizada.
7. ANTOLOGIA POLTICA DO ESTADO RAZO
O ESTADO E O DIREITO COMO CRIAES HUMANAS
Com relao origem social do Estado, vamos nos basear nas interpretaes de dois dos maiores expoentes da Cincia Poltica:
Thomas Hobbes e Giambatista Vico. Hobbes considerado o pai do Estado Moderno, ou simplesmente terico do absolutismo, e
Vico foi quem primeiro definiu a histria como cincia. Com essa inspirao, podemos retomar a eterna questo acerca da origem
da poltica: em que aspecto nossa engenharia humana nos diferencia dos demais animais sociais? Todos os animais sociais
produzem poltica, como ns?
Em primeiro lugar, se a resposta fosse afirmativa teramos de admitir que h diversos ou vrios Estados na natureza, uma
vez que a poltica seria natural a todos os animais sociais. O que no verdade, pois se h muitos animais sociais, de todos, o
homem o nico animal poltico. Hobbes nos dir que a origem do Estado est na necessidade da sobrevivncia e no medo
de que sozinhos somos incapazes disso. Hobbes dir o seguinte: O fim ltimo, a causa final e desgnio dos homens (que
amam naturalmente a liberdade e o domnio sobre os outros), ao introduzir aquela restrio sobre si mesmos sob a qual os
vemos viver nos Estados, o cuidado com sua prpria conservao e com uma vida mais satisfeita (Hobbes,
1983, p. 103 grifos nossos).
Antes da criao do Estado, como reserva maior do poder e da soberania, como se davam as organizaes sociais em torno do
poder?Ainda em Hobbes, vemos que: Em todos os lugares onde os homens viviam em pequenas famlias, roubar-se e espoliar-se
uns aos outros sempre foi uma ocupao legtima, e to longe de ser considerada contrria lei de natureza que quanto maior era a
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espoliao conseguida maior era a honra adquirida (Hobbes, 1983, p. 103 grifos nossos). Ento, diante disso, o Estado dever
responder com o acrscimo ou implemento da segurana pblica. Acertadamente, desde o pensamento clssico grego, poltica e
polcia tem a mesma raiz, a mesma ontologia, uma vez que a poltica (o Estado) deve assegurar exatamente a segurana. Fora
desse contexto o Estado perde sentido histrico, deixa de ser Polis.
Por outro lado, por que h necessidade da organizao poltica em torno do Estado, se j somos compelidos vida social desde a
constituio das famlias? Viver socialmente no bastaria para suprir as necessidades humanas? Basear nossas cidades e
sociedades em outras espcies, igualmente organizadas em vida social, no seria suficiente para conseguirmos a paz, a harmonia, a
segurana que queremos? Imitar a vida natural, neste caso, no seria um bom mtodo poltico, especialmente hoje em que as
sociedades modernas e complexas esto exageradamente conturbadas?
Neste sentido, em que a vida social possa imitar a natureza, depois de Hobbes, a anlise de Giambattista Vico (1668-1744) parece
bastante interessante e sugestiva, pois que o chamado estado familiar no era uma construo poltica muito bem definida:
Vico parte do estado das famlias, embora posterior ao estado ferino, que pode ser interpretado como uma historizao,
ainda que fantstica, do estado de natureza hobbesiano, no qual o homem o lobo (idest, fera) do homem; assim, do
estado de famlias, que um estado ainda pr-poltico, a humanidade passa ao Estado poltico, que nasce sob a forma de
repblica aristocrtica com a conjuno dos chefes de famlia, para s ento chegar, em um segundo perodo, repblica
popular (Bobbio, 2000, p. 119).
De certo modo, pode haver esta comparao entre os muitos animais sociais na linha de uma biologia poltica ou de uma poltica
da natureza -, como se a biologia pudesse emprestar ensinamentos vida social humana complexa e poltica do Estado. Afinal, h
outros tipos de sociedades:
certo que h algumas criaturas vivas, como as abelhas e as formigas, que vivem socialmente umas com as outras (e por
isso so contadas por Aristteles entre as criaturas polticas), sem outra direo seno seus juzos e apetites particulares,
nem linguagem atravs da qual possam indicar umas s outras o que consideram adequado para o benefcio comum. Assim,
talvez haja algum interessado em saber por que a humanidade no pode fazer o mesmo (Hobbes, 1983, p. 104).
O prprio Hobbes enunciar seis razes para diferenciar o estado de natureza do prprio Estado, como organizao preliminar do
Estado Poltico: Primeiro, que os homens esto constantemente envolvidos numa competio pela honra e pela dignidade, o que
no ocorre no caso dessas criaturas. E devido a isso que surgem entre os homens a inveja e o dio[27], e finalmente a
guerra, ao passo que entre aquelas criaturas tal no acontece (Hobbes, 1983, p. 104 grifos nossos). Ou seja, o homem vive em
sociedade, mas no passa um segundo sem que esteja cobiando o poder sua vida social, em hiptese alguma, desinteressada,
dirigida ao conforto dos outros. Ao contrrio, o dio leva ao confronto com os outros. Antes de tudo e de todos, est o que cada um
quer: o homem egosta.
Depois est a diferena entre o querer dos indivduos isoladamente e a sociedade global: Segundo, que entre essas criaturas no
h diferena entre o bem comum e o bem individual e, dado que por natureza tendem para o bem individual, acabam por
promover o bem comum. Mas o homem s encontra felicidade na comparao com os outros homens, e s pode tirar prazer do que
eminente (Hobbes, 1983, pp. 104-5).
Entre esses animais sociais no h competio e disputas pelo poder a no ser quando lutam com outras espcies a fim de as
subjugar. Mas, entre os homens, a regra exatamente a comparao e a acusao, que levam disputa e regra da acumulao:
Terceiro, que, como essas criaturas no possuem (ao contrrio do homem) o uso da razo, elas no veem nem julgam ver qualquer
erro na administrao de sua existncia comum. Ao passo que entre os homens so em grande nmero os que se julgam mais
sbios, e mais capacitados que os outros para o exerccio do poder pblico (Hobbes, 1983, pp. 105). A disputa poltica, como bem
se sabe, raramente honesta, limpa, sem o uso da regra de que na guerra vale-tudo no raramente, h mistura da vida pblica
com a vida privada, em que os desejos mais mesquinhos se avolumam sobre o interesse pblico.
Em quarto lugar, est o poder da comunicao: [...] alguns homens so capazes de apresentar aos outros o que bom sob a
aparncia do mal, e o que mau sob a aparncia do bem; ou ento aumentando ou diminuindo a importncia visvel do bem ou do
mal, semeando o descontentamento entre os homens e perturbando a seu bel-prazer a paz em que os outros vivem (Hobbes,
1983, pp. 105). Todos ns, hoje em dia, sabemos como a mdia pode ser nefasta e perversa, recusando-se a cumprir o papel social
destacado pela Constituio Federal. Mas Hobbes tambm j sabia e advertia para o uso prejudicial da palavra.
As demais espcies organizativas, ao se associarem, assim o fazem para buscar meios de satisfazer a prpria vida. O homem
insatisfeito em tudo, em todos os aspectos: Quinto, as criaturas irracionais so incapazes de distinguir entre injria e dano, e
consequentemente basta que estejam satisfeitas para nunca se ofenderem com seus semelhantes. Ao passo que o homem tanto
mais implicativo quanto mais satisfeito se sente, pois neste caso que tende mais para exibir sua sabedoria e para controlar as
aes dos que governam o Estado (Hobbes, 1983, pp. 105). As vaidades do poder devem ser consideradas em sua grandeza por
aqueles que procuram levar a prudncia para o recinto da poltica.
Com isso, podemos ver que nosso pacto ou contrato social mero artifcio para que as coisas no fiquem ainda piores ao passo
que a vida social das demais espcies decorre da natureza. Buscamos a vida social para diminuir o impacto de nossas fraquezas
pessoais, a sociedade deve amenizar os danos da mediocridade:
Por ltimo, o acordo vigente entre essas criaturas natural, ao passo que o dos homens surge apenas atravs de um pacto,
isto , artificialmente. Portanto no de admirar que seja necessria alguma coisa mais, alm de um pacto, para tornar
constante e duradouro seu acordo: ou seja, um poder comum que os mantenha em respeito, e que dirija suas aes no
sentido do benefcio comum (Hobbes, 1983, pp. 105).
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De todas essas diferenas decorre ou sobressalta a ideia de que, para ns tanto a sociedade quanto o Estado superveniente, so
obras e criaes artificiais e s assim se mantm, com repetidas rplicas de aes comuns a repetio de aes no interior das
instituies polticas torna possvel crer nessa organizao. Com o que, ainda podemos indagar: se na natureza vigoram as leis da
sobrevivncia e do poder dos mais fortes (nem sempre fisicamente), seguir o livre curso da natureza, dever realmente nos levar
paz?
Por fim, seguindo Hobbes, podemos entender que se a natureza humana no concorre para a paz, ento, o Estado dever estar
baseado no terror o terror de que a vida individual no seja possvel, o terror que deve dobrar as vontades do homem poltico
egosta e indiferente virt:
nele que consiste a essncia do Estado, a qual pode ser assim definida: Uma pessoa de cujos atos uma grande multido,
mediante pactos recprocos uns com os outros, foi instituda por cada um como autora, de modo a ela poder usar a fora e os
recursos de todos, da maneira que considerar conveniente, para assegurar a paz e a defesa comum. quele que portador
dessa pessoa se chama soberano, e dele se diz que possui poder soberano. Todos os restantes so sditos (Hobbes, 1983,
pp. 106).
Assim, temos que o Estado soberano, esse Leviat (biblicamente, um crocodilo gigantesco) representa a maior organizao do
poder na Terra, bem como a maior ameaa desobedincia das regras impostas , a personificao do Deus Moral, s abaixo do
Deus Mortal. Entretanto, que razes ou conjunto de implicaes nos teriam trazido ao Estado como o conhecemos, na forma de uma
organizao to complexa e intrincada? Seria mesmo apenas o temor de que o egosmo humano nos legaria desgraa total
enquanto espcie?
Veremos que, alm desse fator psicolgico, h hipteses variadas que podem auxiliar na explicao e no entendimento dos muitos
fatores que do ou deram forma ao Estado. Algumas dessas hipteses ns j vimos, como por exemplo, a prpria ideia de
necessidade de organizao social para a obteno de maiores possibilidades de sobrevivncia dos grupos humano. No entanto,
outras teorias e exemplos prticos ou histricos (do passado e do presente) tambm sero acrescentados. Enfim, passemos s
principais hipteses acerca da origem do Estado.
VICO: A HISTRIA COMO CINCIA
Vico constri uma filosofia da histria apresentada por uma teoria cclica das formas de governo. Essa perspectiva cclica de tomar a
histria no deixa de propor uma espcie de desencantamento do mundo. Esse desencantamento civilizatrio (mesmo que
ciclicamente retorne-se barbrie), acompanha um seguimento maior do Renascimento, que a aposta na construo da poltica
como mtodo racional, prprio da lgica matemtica. Vico apresenta uma trilogia que parte de Roma: aristocrtica, democrtica,
monrquica. Este sequenciamento, porm, leva-o retornar a um estado bestial (stato ferino) em que no h sociabilidade. Nesta
fase, seramos seres totalmente associais.
Por outro lado, h diferenas claras entre os trs tipos de estado natural (que se colocam acima da bestialidade humana inicial).
Entre o estado bestial e o nvel das repblicas h a fase intermediria das famlias. E a, novamente, o desencantamento uma
razo progressiva e este cursor da histria se inicia com o mito. A origem dessa razo precursora estaria na vergonha e na moral
abalada e o matrimnio e a sepultura nasceriam dessa religio ou mito. Para Vico, este j seria o estado de natureza, posterior ao
estado bestial. Portanto, o estado de natureza um estado social primitivo (mas no bestial) e corresponderia autoridade
econmica (oikos: casa) ou familiar. S que a famlia era um conjunto de clientes (cliens): filhos, servos, vassalos.
Esta forma de autoridade social se basearia em uma situao objetiva de desigualdade: 1) desigualdade natural entre pais e filhos;
2) a que mais denota anlise, uma desigualdade entre duas classes de homens: os poderosos (j sados do bestialismo) e os
serviais (seres inferiores submetidos ao estado mais primitivo). Este quadro social, entretanto, alimentaria a rebelio dos
escravos, agora movidos pelo desejo de liberdade, ao mesmo tempo em que foraria os pais das famlias (constitudas de senhores
superiores) a se unificarem para dominar as rebelies.
A primeira forma de Estado, portanto, seria esta repblica aristocrtica (coincidente em Weber na forma da dominao
patriarcal) e teria por base a desigualdade entre patrcios e plebeus: os primeiros, que gozavam de direitos privados e pblicos e,
os demais, que no tinham status jurdico definido. Deste impulso histrico o homem teria chegado repblica popular: a
segunda fase da autoridade, portanto, originou-se com a requisio do direito de rebelio ou luta de classes. Toma o princpio de
que natural que o servo deseje ardentemente escapar da servido, mas a origem histrica:
Quando essa luta termina, isto , quando os plebeus alcanam em primeiro lugar o direito de propriedade, depois o direito
s npcias solenes e legtimas (connubia patrum), por fim os direitos polticos (que Vico faz coincidir com a Lex Publilia,
de 416 a.C., com a qual a repblica romana reconheceu sua transformao, de aristocrtica em popular), d-se passagem
da primeira para a segunda forma de repblica (Bobbio, 1985, pp. 121-2).
A Segunda Repblica para Vico tem incio com a luta pelo reconhecimento de direitos, e isto numa era antes de Cristo: lutas
desesperadas de oprimidos pelo reconhecimento de seus direitos. Depois, Goethe diria: Quem est com o direito, espera, e a hora
vir (1997, p. 418).
A diviso dos perodos histricos de Vico, por sua vez, segue a tradio egpcia: era dos deuses, dos heris e a dos homens: 1)
Estado das Famlias: homem primitivo era mal desperto do sono da animalidade. 2) Sociedades Heroicas: dominadas por
homens fortes, rudes, violentos, mas que so os verdadeiros fundadores de Estados (homens de virt, para Maquiavel), do
passagem do estado de natureza para o estado civil. 3) Era dos Homens: repblica popular ou monarquia (duas espcies do
mesmo gnero). Sua perspectiva histrica tambm pode ser dividida de acordo com as fases da alma: percepo, fantasia, razo (o
pice da humanizao).
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Vico tambm estabeleceu trs formas de jurisprudncia: 1) sabedoria divina ou teologia mstica (mystae: definida por Horcio
como prpria dos intrpretes dos deuses); 2) jurisprudncia heroica a qual Homero remete reputao dos antigos
jurisconsultos (cavere: acautelar-se para provar em juzo a prpria razo; de iure respondere: encontrar cautelas
relativas aos contratos); 3) jurisprudncia humana: guarda a verdade desses fatos e inclina benignamente a razo das leis a tudo
aquilo que demanda a igualdade das causas (Vico, 1999, p. 407). Jurisprudncia quer dizer que levamos a Prudncia para o direito
e que se decide de acordo com alguma forma de sabedoria.
Ao que corresponderiam trs formas de autoridade: a) divina; b) heroica; c) humana: oculta no crdito de pessoas
experimentadas e de singular prudncia nas coisas da ao e de sublime sabedoria nas coisas inteligveis (Vico, 1999, p. 409). Vico
tambm lembra a necessidade de evitarmos a armadilha das facilidades do poder j indicadas por Lvio: Saepe spectabat ad vim
(tendia sempre violncia). Fato que respondia com o prprio Lvio, mas tendo a prudncia como receita: O uso da violncia
incita revolta popular (Vico, 1999, p. 409 grifos nossos). Novamente, a necessidade da jurisprudncia.
Esta ltima modalidade de ao poltica, baseada na prudncia dos mais sbios e experimentados, coincidia com a autoridade do
conselho dos jurisconsultos romanos, e que se diziam autores. Certamente, uma forma superior de basear a autoridade (e o
poder) no mais sob indivduos que se pensam simples pupilos e que esto sob a autoritas tutorum. Por fim, concomitantemente,
h trs espcies de razo: 1) divina; 2) Razo de Estado; 3) razo natural: aequum bonum ou aequitas naturalis esta prpria
da multido, mas movida pela motivao dos justos (hoje seria bom senso?).
A viso histrica de Vico progressiva e cclica, mas incorre em um tipo de viso regressiva: a passagem de uma constituio
histrica a outra implica sempre em degenerao. Quando o curso da histria se esgota, retorna-se ao ponto de partida, esse
ricorso (um revs do corso da histria) tomado de exemplo da queda do Imprio romano e a chegada da Idade Mdia: retorno
barbrie ou Segunda Barbrie. Pois, a teramos retornado fase das famlias. A definio do feudalismo, como era das trevas,
segue este sentido de ricorso, retrocesso histrico.
H muitas causas dessas transformaes histricas, mas a raiz, entretanto, est na barbrie das ideias, a razo libertina, a
prpria razo iluminista. Dessacralizando a natureza e a histria (sem telos), perde-se o temor reverencial e o homem retorna
selva de instintos. Com isto, Vico em muito se antecipou ao que chamaramos de crise civilizatria.
Trata-se do princpio da fora viva que a humanidade cria para si prpria. Sobre o mtodo histrico, escreve Vico: Os fatos da
histria conhecida [...] devem se referir a suas origens primitivas, divorciados das quais eles at ento pareceram no ter uma
base comum, continuidade nem coerncia (Wilson, 1986, p. 10) . A histria continuidade com coerncia.
A filosofia da histria de Vico cclica e sua fonte de inspirao o retorno Antiguidade clssica greco-romana. Em sua filosofia,
reparte a histria em trs tempos: a) histria dos deuses; b) histria dos heris ; c) histria humana. A terceira fase composta
de guerras civis semelhantes s lutas de classes e conquista de um direito escrito superior ao direito natural. Este processo
trifsico ocorreria em espiral. Vico fala em trs tipos de direitos, de governos e de autoridades, at que apresenta sua tese histrica
evolutiva que engloba a Razo de Estado:
A segunda foi a razo de Estado, chamada pelos romanos civilis aequitas , a qual Ulpiano dentre as Dignidades [...]
nos referiu como no sendo naturalmente conhecida por todos os homens, mas por alguns poucos experimentados no
governo, que saibam distinguir o que pertence conservao do gnero humano. Da qual foram naturalmente
sbios os senados heroicos, e, acima de todos, o romano, prudentssimo nos tempos da liberdade to aristocrtica, nos quais
a plebe era efetivamente excluda do trato da coisa pblica, bem como da popular, por todo o tempo em que o povo nas
pblicas atividades se fez governar pelo senado, como ocorreu at os tempos dos Gracos (Vico, 1999, pp. 411-2 grifos
nossos).
Como vemos, a Razo de Estado era tarefa da aristocracia dominante, mas sempre prxima do povo: ...a civil equidade tudo
submetia naturalmente quela lei, rainha de todas as outras, concebida por Ccero com a mesma gravidade da matria: Suprema
Lex populi salus esto (Vico, 1999, p. 412).
A corrupo da poltica (como ideal grego de liberdade e autonomia), entretanto, est na inverso da predileo da vida pblica pela
privada, ou seja, na subverso do pblico pelo privado (p. 413). O suporte da Razo de Estado, ento, estaria na Aequitas naturalis
(equidade natural): E a equidade civil, ou razo de Estado, foi entendida por poucos sbios de razo pblica e, com a sua eterna
propriedade, conservada como secreta dentro dos gabinetes (Vico, 1999, p. 415). A Razo de Estado envolve o conhecimento dos
segredos do Estado (arcana imperi).
Para Vico, a Razo de Estado no a forma de governo ou de autoridade civil mais evoluda. Pois, teria incio com a luta pelo
reconhecimento de direitos. No a mais evoluda, mas poderia ser tida como a principal porque o homem j estaria em outro nvel
de sua evoluo poltica, na fase do ps-luta por conservao. Diferentemente de toda a tradio poltica, portanto, a Razo de
Estado no corresponde lua por conservao do prprio Estado, mas sim luta por emancipao de uma classe social de seus
indivduos igualmente fundadores, mas escravizados. Assim pode-se dizer que se organizou a luta pelo reconhecimento dos
sujeitos, das demandas, das classes, das aes da maioridade e para que se legitimasse a motivao dos justos, inibindo-se a
corrupo e os usurpadores. A Razo de Estado uma procura por explicaes racionais (ou no) para justificar a ocorrncia do
Estado Moderno. Em todo caso, cabe ressaltar que autores e escolas clssicas destacaram-se na considerao de que o Estado
uma criao, uma inteno evidente de determinados grupos humanos. Este querer o Estado, por sua vez, decorre de um
adensamento na ordem da cultura poltica.
8. ADENSAMENTO CULTURAL
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Em uma linha: adensamento cultural implica em transformar a cultura, como as relaes familiares, de sangue, em poltica, em
estruturas de poder e de comando. Entretanto, a questo to decisiva que se no houvesse determinado grau de adensamento
cultural no haveria Estado-Nao, porque sem elos culturais e sociais de relevo e profundidade o prprio sentido de nacionalidade
seria fugidio e sem isto, bvio, no haveria o porqu das naes modernas como base subjetiva de afirmao do Estado-Nao. A
nacionalidade e o nacionalismo so essenciais, no fim das contas, ao surgimento do Estado Moderno, ora como resposta s violentas
lutas pelo controle do Poder Poltico, ora em defesa da soberania contra os inimigos externos.
UM POUCO DE HISTRIA
Na Inglaterra, em meio guerra civil e intensa luta poltica, Hobbes escreveria o Leviat: um tipo de Estado super-humano.
O filsofo da poltica e do Estado ingls, Tomas Hobbes, ainda recomendaria o endeavour ou conatus, como forma de unificar o
Estado nico. Conatus desejo natural de sobrevivncia (Angoulvent, 1996). Para sobreviver, os indivduos organizam-se
coletivamente e a formaao de grupos sociais de pertencimento a primeira expressao poltica da condio humana. Para efeito de
sua sobrevivncia, o homem desenvolve a sociabilidade, a poltica como organizao social e, por fim, o Estado. Apesar de ainda
contar com muitas restries, o tipo histrico do Estado-Nao foi se formando por adensamento ou simples conquista poltica,
numa trajetria que iria do paroquialismo ao no-localismo:
A fuso de grupos similares em segmentos socioculturais no locais ocorria com maior rapidez onde um grupo de senhores
ou um senhor consolidava suas posses por meio do matrimnio, do intercmbio, do comrcio e da guerra [...] A consolidao
poltica era possvel de alcanar somente por meio da destruio do poder soberano dos numerosos senhores locais [...] A
busca de fontes independentes de riqueza levou ao casamento do poder real com os grandes mercadores [...] o rei
converteu-se em um scio ativo das empresas mercantis. O comrcio substituiu a agricultura como chave do poder (Wolf,
2003, p. 206).
Como se v, desde o incio o Estado Moderno, sua soberania e seu direito se sustentaram pela fora da razo, superando-se em
transformao o desejo de sobrevivncia marcado pela libido inicial esta a maior obra da Razo de Estado, emprestar
racionalidade ao desejo humano de poder. Na Razo de Estado, tem-se um desejo que se materializa em instituies e institutos
visveis e compreensveis por todos. Assim, contra a insegurana social e a falta de sentido na civilizao do pr-Renascimento, para
Hobbes, a soberania ou Razo de Estado encontraria mximas ou regramentos lgicos de poder. No h tempo a perder com o
direito baseado na vingana, na dor, no dio, porque preciso construir o Estado e assegurar que os cidados compreendam e
legitimem esta que a maior construo da humanidade.
A soberania, como esprito de autoconservao, exige respostas maduras, racionais do Estado e de seus arquitetos. Desse modo, em
meio a tanta diversidade e adversidade, para forjar a estrutura lgica e racional[32], monista[33] e normativa[34] do
Estado (com um direito uno e coerente), outras irracionalidades deveriam ser contornadas, subjugadas, como:
Fortes elementos de subjetividade cultural, religiosa.
Desafios colocados pela sedio.
Dificuldades inerentes integrao poltico-administrativa.
Poder baseado em laos familiares parentesco.
Pluralismo jurdico.
Costumes locais.
Estranhamento concentrao do poder e racionalizao do espao pblico (Administrao).
Acumulao primitiva: presso poltica do poder econmico da burguesia insurgente.
Misria social e xodo rural.
Os Mitos de formao poltica (como Armnio, na Alemanha; Rmulo e Remo na Itlia), por exemplo, teriam se converter em elos
e relaes propriamente polticas. Alm de toda a arquitetura poltica racionalizada sob o cetro do Estado Moderno, ainda se pode
dizer que atuaram duas concepes ticas, diversas mas complementares, tanto na formao estatal quanto no direito moderno:
tica Protestante: voltada a acumulao primitiva do capital.
tica Pag: prpria conquista do poder (os fins justificam os meios).
As ticas do poder nascente seriam o invlucro subjetivo que faltava para justificar a concentrao da fora e do poder.
DA CULTURA AO ESTADO TICO
A juno das duas ticas (protestante e pag), no aspecto mais propriamente poltico, resultou na formao do que se denominou
de Estado tico. No h definio social, no h construo poltica que no tenha recebido o certificado da razo, ainda que
escondida sob o manto da dominao e dos mitos. O pice desta inteligncia poltica seria, portanto, a tica formulada pelo Estado: o
Estado no seria apenas o profusor de uma tica superior, o Estado a sntese dos mais elevados elementos ticos a inteligncia
superior a servio de todo o esprito humano (Bobbio, 1989). Hegel desenvolve essa perspectiva institucional atribuindo ao Estado
uma instncia ou nvel superior s classes sociais e aos conflitos sociais inerentes.
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Um Estado tico paira sobre a realidade, pois deve ser imparcial, irredutvel s contradies sociais e suas demandas classistas
antagnicas e excludentes. Por isso, pode-se dizer que um modelo de Estado que se quer indiferente s diferenas sociais e,
assim, promove-se como intervencionista no mbito moral. O problema que o Estado tico, como instncia superior da
organizao social, cria uma superestrutura poltica que coloniza e aprisiona as relaes sociais de acordo com os desgnios do
poder hegemnico. Em todo caso, nessa linha de argumentao, no haveria nada mais racional, sublime, do que o Estado.
Independente dos desvios e abusos de crendice no Estado tico, como moral superior da Humanidade, no h como no ver a a
concluso ideolgica da transformao do adensamento cultural em poltica.
Por isso, o adensamento cultural corresponde formao do Poder Poltico como uma organizao social em estgio superior;
implica na passagem do poder social ao nvel em que a poltica se transcorre em torno de amigos e inimigos. De forma direta,
unificando-se o centro de comando, a cultura represada no poder social se v metamorfoseada em Poder Poltico.
A CULTURA POLTICA NO BRASIL
No Brasil, h adensamento cultural? o suficiente para vermos a converso das demandas sociais em polticas pblicas? A prpria
cultura poltica popular est de acordo com seus interesses? claro que so questes instigantes e no merecem respostas
simplistas, no entanto, a partir de alguns aspectos da realidade brasileira que iremos construir o conceito de adensamento
cultural.
Pode-se dizer que o Estado Nacional brasileiro tem dois grandes grupos de problemas: a) tcnico expresso na desigualdade
regional e no desenvolvimento econmico, ambos baseados na sade econmica e que, atualmente, est estagnada; b) cultural a
formao classista que sempre segregou ricos e pobres, brancos e negros, sulistas e nortistas.
Tecnicamente, o Estado precisa retomar o crescimento da economia, culturalmente, precisamos distribuir melhor nossas riquezas;
s com a economia mais forte, empregando-se, incluindo-se milhes de pessoas poderemos combater o racismo, a indiferena
social, o egosmo. claro que com tanta excluso e apartamento social o adensamento cultural se v prejudicado.
Contudo, s com educao conseguiremos criar uma massa crtica capaz de avaliar as solues tcnicas para os problemas globais.
S a educao ser capaz de abalar uma cultura secular, em que o povo somente apreciava, sem entender, o que se dizia fazer em
seu nome. Sem educao, no criaremos condies para fortalecer a sensao sublime da emancipao.
Aqui apelidada de libertao da ignorncia, a emancipao torna os significados compreensveis, os smbolos decifrveis. Sem
educao, a razo se mantm como privilgio de poucos, pois o bom senso, o esclarecimento vem sim da educao. Sem que se
democratize o acesso razo, a sensao de ser integrado negada. Com educao, as pessoas podero por si esclarecer o que lhes
interessa, pondo fim tutela poltica. Por isso, a educao a mgica que liberta.
O poder tem cdigos e senhas, e sem educao no se acessa seu interior e nem se decifra seu mecanismo. Sem esta incluso de
novos significados para os velhos cdigos da poltica, veremos crescer por muito tempo o rol da criminalizao que acerta em cheio
a sociedade brasileira. Os poderosos, sem controle democrtico, limitam-se a digladiar pelos castelos do poder e alguns atingindo
outros produzem leis que no tratam da educao popular, mas sim da criminalizao social.
Sem a democracia que se inicia, exatamente, pela democratizao do entendimento real do significado extensivo das principais
questes (educao), no se compe com clareza os marcos civilizatrios que separam o certo do errado. Sem a democratizao da
educao de qualidade, o povo continuar rfo das sensaes republicanas. Sem educao de qualidade, e isto significa modificar o
alcance e o contedo do que se ensina, tanto as elites quanto o povo continuaro sem separar o pblico do privado.
Sem educao de qualidade e para todos, a sensao de ser republicano ser sempre um privilgio de poucos bem formados e
educados pelo esprito pblico o que muito pouco para mudar o Brasil. Sem esta educao, implica dizer que a nacionalidade
um eterno benefcio de minorias: para uns poucos, o Brasil um bom pas; para os de sempre, a maioria, vive-se a negao da
cidadania.
Pensar a educao em direitos (como educao republicana), bvio, remete a pensar o direito educao mas mais ou menos
visvel (historicamente) como no haveria direito educao sem que houvesse muita luta e a que a educao em direitos a
precede, na forma da luta poltica pelo reconhecimento de direitos inclusive a luta pelo reconhecimento da educao como um
direito social fundamental.
A experincia da educao republicana nos EUA nos trouxe algo importante: reconhecer que o efeito essencial da educao a
crena na perfectibilidade. Esta crena pode mover o povo em direo ao Estado-Nao, principalmente se nesse curso est claro
o sinal de que a educao ser uma luta contra as desigualdades, partindo-se do direito isonomia republicana: Nas palavras
pronunciadas por John Adams em 1765 isto , antes da Declarao da Independncia Sempre considerei a colonizao da
Amrica como a abertura de um grandioso desgnio da providncia para a iluminao e emancipao da parte escravizada do
gnero humano sobre toda a terra (Arendt, 1992, p. 224).
No h densidade cultural onde reina a ignorncia das instituies pblicas. Mas, de nada adiantaria este adensamento cultural sem
que houvesse uma efetiva centralizao do Poder Poltico.
9. CONCENTRAO DO PODER POLTICO
O Estado, como uma forma particular de organizao e de centralizao do Poder Poltico, recebeu no Renascimento (talvez at
antes disso, na acumulao primitiva) duas fortes inspiraes: a tica pag (libertando-se o poder da tica) e a tica protestante
(liberando-se o poder da religio). No primeiro caso, em nome do Estado, sob a justificativa de se construir a Razo de Estado,
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todos os recursos de poder poderiam ser livremente manejados. Para o segundo aspecto, como forma de financiamento do prprio
Estado, a economia precisava ficar livre de todos os entraves morais e, assim, o lucro que antes era pecado (usura) passou a ser
investigado como qualidade e distino.
A tica protestante serviria ao capitalismo nascente, na verdade, legitimaria seus interesses e costumes. A tica pag seria aplicada
mais diretamente aos elementos polticos que exigem respostas diretas do Estado. As duas formas de tica do poder encontrar-se-
iam na forma do Estado monista e centralizador/indutor da acumulao de capitais, em que atuam as foras centrfuga (para o
poder econmico estendido pela expanso ultramarina do capital e pela Rota da Seda) e centrpeta (para o poder estatal, que
deve aglutinar foras e no dispers-las). A esta articulao entre capital, Estado e sociedade, deu-se o nome de capital
disruptivo (Mszros, 2002).
Uma das marcaes mais distintas da modernidade o fato de ter eivado de sentido todos os valores sacros no submetidos ao
desenvolvimento do prprio capital: todos os homens so passveis de tornar-se homines sacri, se descartam ou at se matam
sem se culpar e sem serem punidos, [...] o homem moderno um animal cuja poltica pe em questo sua prpria vida de ser vivo
(Enriquez, 2004, p. 45). O nico poder sacro, a partir de ento, seria o poder de Estado e sob suas vestes estariam depositados os
interesses em financiar a expanso colonialista, bem como assegurar a inviolabilidade do territrio. Por isso, as duas pontas de
lana do Estado Moderno so: colonizao e soberania (interna e externa). Hobbes um dos grandes autores da Filosofia e da
Cincia Poltica e esteve muito interessado na discusso da soberania estatal, mas antes dele est Bodin:
Bodin passou para a Histria do pensamento poltico como o terico da soberania. Contudo, o conceito de soberania como
caracterizao da natureza do Estado no foi inventado por ele. Soberania significa simplesmente poder supremo. Na
escalada dos poderes de qualquer sociedade organizada, verifica-se que todo poder inferior subordinado a um poder
superior, o qual, por sua vez, se subordina a outro poder superior. No pice deve haver um poder que no tem sobre si
nenhum outro e esse poder supremo, summa potestas, o poder soberano. Onde h um poder soberano, h um Estado
(Bobbio, 1985, p. 95).
Para os defensores do Poder Poltico unificado, todo poder seria usado na definio, delimitao e defesa do Estado. No perodo
absolutista, o Prncipe representava este poder supremo, no perodo revolucionrio e iluminista o summa potestas seria o lastro da
soberania popular.
SOBERANIA RAZO DE ESTADO
Isto o retrato da dominao absoluta que se iniciou em Maquiavel e se tornou clara a partir de Hobbes. Alm da materialidade
do poder, especialmente visvel nas foras armadas de dominao do prprio povo, o Estado precisava ser visto e considerado como
um ente acima de queixas, a salvo de represlias, como verdadeira encarnao da f pblica. O Estado Moderno desde seu incio
cativou condies de atavismo, de secularizao, de encarnao da alma do povo (um tipo de Esprito Absoluto em que a f pblica
no pode ser abalada). Nesta moderna mitologia, pela primeira vez na histria da Humanidade, uma das fabricaes do homem (o
Estado) seria alvo de construo mitolgica. No h mito mais sacramentado do que o do Estado.
O mito do Estado que herdamos assinala o poder presente na Razo de Estado como constitutivo da vida social. Este princpio
legtimo da dominao (presente no mito) o que confere soberania ao Prncipe, supostamente legtimo. Este poder da Razo de
Estado submete todos os sujeitos ao direito, uma vez que o produtor das prprias regras que garantem sua imposio; sendo que
o direito legtimo, bvio, assim considerado como aquele que melhor resguarda os interesses dos que governam o Poder Poltico.
No sculo XVI, a Monarquia j se tornara absoluta e legisladora, outorgara-se o vigor capaz de atribuir, cancelar, instituir e
redistribuir os direitos. Desde o sculo XVI, portanto, o soberano, na forma da Razo de Estado, vem forando a passagem da
massa disforme, da Multido, condio de um todo orquestrado (mas, de cima para baixo). Poder-se-ia alegar, porm, que aps o
sculo XIX o direito passou a regular o soberano (tornando-se limitado, o que era absoluto); mas, preciso lembrar que mesmo
o Estado mais democrtico no abre mo de formas ditatoriais de poder, a exemplo do direito de excluso presente nas formas de
exceo uma indicao de que a Razo de Estado continua seduzindo atenes. O que ainda nos diz que Hobbes acertou na veia
ao propor esta questo ao Estado Moderno:
E, para medirmos a inovao assim introduzida, basta recorrermos frase de um telogo do Sculo XII: A diferena entre
o prncipe e o tirano que o prncipe obedece Lei e governa o seu povo em conformidade com o Direito [...] A teoria da
Soberania libera o poder do Prncipe de tais limitaes (Lebrun, 1984, pp. 28-29 grifos nossos).
Neste sentido, o tirano bem pode ser o Poderoso Chefo, a servio do Estado ou de sua Famlia, liberto das amarras morais da lei.
Contudo, desde a afirmao do Estado Teolgico, bem descrito por Thoms de Aquino, o telogo do sculo XII, ainda que em estado
de tirania, o dirigente deve observar a regra bsica de que suas aes no podem se voltar contra o contrato jurdico de que se
alimenta a f do povo. O Estado no pode ameaar a f pblica, como condio de verdade poltica, e que lhe foi conferida pelo povo
na celebrao do contrato poltico. A indstria ou inteligncia da direo poltica requer que se afine e aprimore o bom senso,
realando-se trs condies:
Primeira, que a multido se estabelea na unidade da paz. Segunda, ser essa multido, unida pelo vnculo da paz, dirigida a
proceder bem [...] Terceira, requer-se que, por indstria do dirigente, haja abundncia suficiente do necessrio para o viver
bem (Aquino, 1995, 167).
O dirigente do Estado deve ser um provedor.
Todavia, com ou sem a chancela do bom senso, o pensamento absolutista acerca do poder marcou indelevelmente a Razo de
Estado: poder soberano o poder absoluto. Nenhum meio de manuteno do poder pode ser excludo, seja para a regra, seja para
as suas excees, os fins justificam os meios.
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ATUALIZAO DO DEBATE
Com o Estado-Nao sob fogo cerrado (a ex-Iugoslvia e a ex-URSS so exemplos concretos), a prpria soberania popular procura
amparo em outras referncias de poder, como no apreo das localidades. Essas localidades, que no correspondem a regionalismos
e nem a folclores ou ethos (costumes sociais ticos), marcam o espao fsico em que o sujeito de mltiplas relaes se
encontra. Melhor dizendo, o espao fsico em que o sujeito est, mas no necessariamente que ali ele se encontre (consigo mesmo,
com seu ethos). Na sntese do Estado Moderno atual, a Nao j se desprendeu do Estado. No sculo XXI, Estado e sociedade
(Nao) andaro cada vez mais divorciados, falando e respondendo por linguagens diferentes, trocando entre si smbolos
irreconhecveis um para o outro, assim como o sujeito mltiplo, de pouca referncia ou de baixa entropia nacional, descolou-se
de sua origem e viu a nacionalidade perder o voo e como a Nao resta-lhe aguardar a lista de espera:
Se os Estados do sculo XXI agora preferem fazer suas guerras com exrcitos profissionais, ou mesmo atravs da
terceirizao de servios blicos, no apenas por razes tcnicas, mas porque j no se pode confiar em que os cidados se
deixem ser recrutados, aos milhes, para morrer no campo de batalha em nome de seus pases. Homens e mulheres podem
estar preparados para morrer (mais provavelmente para matar) por dinheiro, ou por algo menor, ou algo maior, mas, nos
lugares onde se originou o conceito de nao, no mais pelo Estado nacional (Hobsbawm, 2007, p. 96).
Entre tantos fatores de crise institucional apontados, pode-se destacar uma espcie de crise de dominao pblica. No h Estado
Global vista ou, ao contrrio, todos os Estados padecem da quebra do paradigma do Estado Moderno: territrio, povo, soberania
(reconhecimento). De certo modo, isso condiz com a fragilidade do controle social atual, sem envolvimento e participao poltica:
Pois, neste processo de expanso de concentrao, o poder de controle conferido ao capital vem sendo de fato re-
transferido ao corpo social como um todo, mesmo se de uma forma necessariamente irracional, graas irracionalidade
inerente ao prprio capital. Que o deslocamento objetivo do controle seja descrito, do ponto de vista do capital, como
manter a nao como refm, no muda nada o prprio fato (Mszros, 1989, pp. 26-27).
Alm do fato de haver uma crise interna de ausncia de controle e externa, que varia e se multiplica em fatores e atores, h uma
interpelao clssica que se fazia a Clausewitz e o direito de guerrear: toda guerra deve ser autorizada pelo Imprio. Por isso, John
Rawls prefere falar em povos do que em Estados:
Outra razo pela qual uso o termo povos distinguir o meu pensamento daquele a respeito dos Estados polticos como
tradicionalmente concebidos, com os seus poderes de soberania includos no Direito internacional (positivo) pelos trs
sculos aps a Guerra dos Trinta Anos (1618-48) (Rawls, 2001, p. 33).
O fato perturbador avaliar at que ponto estaremos mais protegidos (se isto j no for um sentimento do passado) como povo ou
como Estado. Ou, em outras palavras, o povo ser mais feliz sem a organizao do Poder Poltico que se firmou desde o surgimento
do Estado Moderno? Distintamente, o Estado Moderno a prpria racionalizao da poltica.
10. ESTADO RACIONAL
A NECESSRIA RACIONALIZAO DO PODER POLTICO
A ideia global deste item apontar que o Estado Moderno resultado de um longo processo de racionalizao das relaes polticas,
como se fosse um produto da cultura poltica refinado pelo uso crescente da razo, da intencionalidade na produo de significados
polticos de natureza superior, organizada e, portanto, racionalizada.
RACIONALIZAO DA POLTICA E RAZO DE ESTADO
bastante conhecido e difundido o modelo que Max Weber criou para o Estado racional e, portanto, da prpria racionalizao. Mas,
relembremos que o Estado Racional um modelo ou tipo de Estado que s se desenvolve no Ocidente, pois sua estrutura de
sustentao e funcionamento est calcada nas burocracias especializadas e no direito racional. a que o capitalismo prospera,
porque a que a racionalidade deve incrementar a produo e, portanto, a arrecadao estatal. Nesse sentido pragmtico que se
diz que o Estado Racional no suporta que o funcionrio venha a aprender a fazer, fazendo: o dispndio grande e os riscos de
erros so maiores do que o desejado. O que implica na colocao de funcionrios especializados (tcnicos) e na afirmao de que a
burocracia funcionria do Estado e no do governo.
No sentido propriamente jurdico, pode-se dizer que temos um modelo que faz remontar este Direito racional ao direito romano (ou
ao Estado Municipal de Roma), modelo que desenvolveria algumas caractersticas ainda mais precisas, como:
i) direito sistematizado, estabilizado, estvel e acessvel (escrito);
ii) racionalizao procedimental, do processo poltico-decisrio: sucesso de atos que regula a concatenao entre comeo,
meio e fim de todo processo de organizao ou dos procedimentos adotados;
iii) formalismo: no comporta o erro formal - quanto forma;
iv) predominncia de aspectos burocrticos do direito o que no est nos autos, no est no mundo;
v) justia formal: no mundo moderno, desembocou no Estado-Juiz;
vi) garantias do contrato, do processo (pacta sunt servanda): o prprio direito est subordinado aos autos do processo;
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vii) demandas reduzidas a frmulas judiciais: o excessivo apego burocrtico reduz, condiciona ou subordina o contedo
jurdico forma judicial;
viii) dupla racionalizao: secular e temporal (o comportamento catlico foi estruturado da forma mais racional possvel,
regras morais de conduta, como tambm no foi mais permitido que as aes/relaes jurdicomercantis estivessem reguladas
por procedimentos de luta, como nos duelos);
ix) direito calculvel, mecnico e maqunico (como se toda relao humana ou social pudesse ser programada e, assim,
programvel, previsvel: no Renascimento, chamou-se de Mecanismo);
x) se h demanda judicial, obrigatoriamente, tem de haver resposta processual;
xi) pensamento jurdico formal: cada direito abriga (obriga) um princpio jurdico formal;
xii) direito formalmente desenvolvido a relao jurdica no pode admitir imprevistos, sobretudo de natureza extra-
processual;
xiii) numa frmula: Estado + Direito (jurisprudncia formal) = capitalismo. No Brasil, ainda contamos com a excessiva
codificao e a crescente onda de criminalizao das relaes sociais.
Num exemplo mais singular, j aventado e que exemplifica bem o excesso do racionalismo, tomemos a relao forma-contedo. Em
resenha do 6 volume dos Cadernos do Crcere, de Antonio Gramsci, Jos Lus Jobim destaca justamente a dinmica e a
mobilidade que deve haver nessa relao. Em princpio:
... (pode-se falar de uma prioridade do contedo sobre a forma), Gramsci deu uma resposta positiva, no sentido de que a
obra de arte um processo e as modificaes de contedo so tambm modificaes de forma, j que o contedo pode ser
resumido logicamente: Quando se diz que o contedo precede a forma, quer-se simplesmente dizer que, na elaborao,
as sucessivas tentativas so apresentadas com o nome de contedo e nada mais. O primeiro contedo que no satisfazia era
tambm forma e, na realidade, quando se atinge a forma satisfatria, tambm o contedo se modifica (Jobim, 3 nov.
2002).
Desse processo histrico, retenhamos como exemplo geral a adequao dos meios aos fins e como exemplos especficos a relao
custo-benefcio e a planilha de contabilidade por partida dobrada passos dados em direo a uma Poltica Econmica Estatal
(iniciada como base do mercantilismo). A outra base de sustentao desse Estado de Direito a burocracia e, em suma, suas
condicionantes ainda podem ser vistas da seguinte forma:
A burocracia , como vimos, o exemplo mais tpico do domnio legal. Repousa nos seguintes princpios: 1, a existncia de
servios definidos e, portanto, de competncias rigorosamente determinadas pelas leis ou regulamentos, de sorte que as
funes so nitidamente divididas e distribudas [...] 2, a proteo dos funcionrios no exerccio de suas funes, em
virtude de um estatuto (efetivao dos juzes, por exemplo) [...] 3, a hierarquia das funes , o que quer dizer que o
sistema administrativo fortemente estruturado em servios subalternos e em cargos de direo, com possibilidade de
recurso da instncia inferior instncia superior; em geral, esta estrutura monocrtica e no-colegiada e manifesta uma
tendncia no sentido da maior centralizao; 4, o recrutamento se faz por concurso, exames ou ttulos, o que exige dos
candidatos uma formao especializada. Em geral, o funcionrio nomeado (raramente eleito) com base na livre seleo e
por contrato; 5, a remunerao regular do funcionrio sob a forma de um salrio fixo e de uma aposentadoria quando ele
deixa o servio pblico [...] 6, o direito que tem a autoridade de controlar o trabalho de seus subordinados, eventualmente
pela instituio de uma comisso de disciplina; 7, a possibilidade de promoo dos funcionrios com base em critrios
objetivos e no segundo o livre arbtrio da autoridade; 8, a separao completa entre a funo e o homem que a ocupa, pois
nenhum funcionrio poderia ser dono de seu cargo ou dos meios da administrao (Freund, 1987, p. 170-171).
Com o que podemos concluir que se trata, realmente, de um modelo que se constitui de maneira peculiar no Ocidente, revelando
traos e caractersticas precisas e bem distintas das outras formas de organizao burocrtica dos Estados Antigos.
A NEGAO DO ESTADO MGICO
Pois, bem tendo em conta estes pressupostos do Estado Racional, vejamos o porqu de nos reportarmos ao Estado Moderno
(saibamos que se trata de um Estado moderno, porque racional), sobretudo como Estado soberano, centralizado (e centralizador)
e apto a realizar os prprios interesses comerciais expansionistas. Porm, iniciemos pela contradio, pelo pensamento mgico que
j continha laivos de racionalidade. Na definio de Max Weber (1985), procuremos o sentido da negao no prprio contedo do
pensamento mgico que, por sua vez, revela a essncia do mandarinato:
O mandarim geralmente um literato de formao humanista, que possui uma prebenda , mas carece de todos os
conhecimentos em matria de administrao; ignora a jurisprudncia, mas, em compensao, calgrafo; sabe fazer versos;
conhece a milenria literatura dos chineses, sendo capaz de interpret-la [...] um funcionrio desta natureza no administra
por si mesmo. A administrao encontra-se em mos dos funcionrios de sua repartio. O mandarim mandado de um
lugar para outro, a fim de que no consiga se erradicar em nenhum. A ele vedado desempenhar o cargo em sua terra
natal. Em virtude de no compreender o dialeto da provncia em que serve, torna-se para ele impossvel lidar com o
pblico. Um Estado com empregados desse gnero algo muito diferente de um Estado ocidental (Weber, p. 157).
A partir dessa definio de mandarinato (governo de mandarins) de Max Weber, possvel antecipar que o Estado Racional,
portanto, em tudo diferente do Estado arcaico, mitolgico, assentado sobre alguma forma de pensamento mgico (a exemplo do
Estado Antigo e at do Estado Romano e, depois, do Absolutismo). aquele Estado de Direito que no pode ficar ao sabor das
interpretaes mgicas, que necessita desprender-se das limitaes religiosas ou divinas da sociedade, que necessita de
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interpretaes razoveis, racionais, lgicas, coerentes, possveis (mais do que verossmeis), tcnicas (tecnicistas e tecnolgicas, a
exemplo da total informatizao eleitoral), especializadas, mecnicas, maqunicas (veja-se a expresso mquina do Estado),
blindadas .
Em sntese, trata-se da caracterizao e categorizao do Estado que pode ser reduzida matemtica (se preferirmos o navegar
preciso) relao de custo-benefcio que h em projetos sociais em que s a estatstica define os nveis admissveis para a
mortalidade infantil. Quando a este modelo fundem-se algumas bases legais e democrticas, teremos, ento, o Estado Democrtico
de Direito. Contudo, em Weber, trata-se da dominao baseada na lei, na dominao legal ou estatutria (tambm chamada de
dominao legal/racional):
Dominao legal em virtude de estatuto. Seu tipo mais puro a dominao burocrtica. Sua ideia bsica : qualquer direito
pode ser criado e modificado mediante um estatuto sancionado corretamente quanto forma. A associao dominante
eleita ou nomeada, e ela prpria e todas as suas partes so expressas (...) Obedece-se no pessoa em virtude de
seu direito prprio, mas regra estatuda, que estabelece ao mesmo tempo a quem e em que medida se deve
obedecer. Tambm quem ordena obedece, ao emitir uma ordem, a uma regra: lei ou regulamento de uma norma
formalmente abstrata [...] a burocracia constitui o tipo tecnicamente mais puro da dominao legal. Nenhuma dominao,
todavia, exclusivamente burocrtica, j que nenhuma exercida unicamente por funcionrios contratados [...] decisivo
todavia que o trabalho rotineiro esteja entregue, de maneira predominante e progressiva, ao elemento burocrtico. Toda a
histria do desenvolvimento do Estado moderno, particularmente, identifica-se com a da moderna burocracia e da empresa
burocrtica, da mesma forma que toda a evoluo do grande capitalismo moderno se identifica com a burocratizao
crescente das empresas econmicas [...] Na poca da fundao do Estado moderno, as corporaes colegiadas contriburam
de maneira decisiva para o desenvolvimento da forma de dominao legal, e o conceito de servio, em particular, deve-
lhes a sua existncia. Por outro lado, a burocracia eletiva desempenha papel importante na histria anterior a da
administrao burocrtica moderna (e tambm hoje nas democracias) (Weber, 1989, p. 128-129, 130-131).
Pode-se dizer que, atualmente, a dominao legal se baseia em todos os princpios de direito e em todo o ordenamento jurdico de
um determinado Estado de Direito, mas Weber ir detalhar essas atribuies:
1.que todo direito, mediante pacto ou imposio, pode ser estatudo de modo racional racional referente a fins ou racional
referente a valores (ou ambas as coisas) com a pretenso de ser respeitado pelo menos pelos membros da associao,
mas tambm, em regra, por pessoas que, dentro do mbito de poder desta (em caso de associaes territoriais dentro do
territrio), realizem aes sociais ou entrem de determinadas relaes sociais, declaradas relevantes pela ordem da
associao; 2. que todo direito , segundo sua essncia, um cosmos de regras abstratas, normalmente estatudas com
determinadas intenes; que a judicatura a aplicao dessas regras ao caso particular e que a administrao o cuidado
racional de interesses previstos pelas ordens da associao, dentro dos limites das normas jurdicas [...] 3. que, portanto, o
senhor legal tpico, o superior, enquanto ordena e, com isso, manda, obedece por sua parte ordem impessoal pela qual
orienta suas disposies; 4. que [...] quem obedece s o faz como membro da associaes e s obedece ao direito ; 5.
[...] que os membros das associao, ao obedecerem ao senhor , no o fazem pessoa desse, mas, sim, quelas ordens
impessoais e que, por isso, s esto obrigados obedincia dentro da competncia objetiva, racionalmente limitada, que lhe
for atribuda por essas ordens (Weber, 1999, p. 142) .
J a dominao racional, em complemento aos quesitos da dominao legal, pode ser assim descrita:
1. um exerccio contnuo, vinculado a determinadas regras, de funes oficiais, dentro de 2. determinada competncia , o
que significa: a) um mbito objetivamente limitado, em virtude da distribuio dos servios, de servios obrigatrios, b)
com atribuio dos poderes de mando eventualmente requeridos e c) limitao fixa dos meios coercivos eventualmente
admissveis e das condies de sua aplicao [...] autoridade instituda 3. o princpio da hierarquia oficial, isto , de
organizao de instncias fixas de controle e superviso para cada autoridade institucional, com o direito de apelao ou
reclamao das subordinadas s superiores [...] 4. As regras segundo as quais se procede podem ser: a) regras tcnicas;
b) normas. Na aplicao destas, para atingir racionalidade plena, necessria, em ambos os casos, uma qualificao
profissional [...] uma especializao profissional, e s estes podem ser aceitos como funcionrios [...] 5. Aplica-se o princpio
da separao absoluta entre o patrimnio (ou capital) da instituio (empresa) e o patrimnio privado (da gesto
patrimonial), bem como entre o local das atividades profissionais (escritrio) e o domiclio dos funcionrios. 6. Em caso de
racionalidade plena, no h qualquer apropriao do cargo pelo detentor [...] 7. Aplica-se o princpio da documentao
dos processos administrativos, mesmo nos casos em que a discusso oral , na prtica, a regra ou at consta no regulamento
[...] (Weber, 1999, pp. 142-143).
Weber ainda chama ateno para a necessidade de detalhar a compreenso da dominao burocrtica, dentro do quadro
administrativo, mas quem deve tomar parte neste quadro burocrtico?
1. so pessoalmente livres; obedecem somente s obrigaes objetivas de seu cargo; 2. so nomeados (e no eleitos) numa
hierarquia rigorosa dos cargos; 3. tm competncias funcionais fixas; 4. em virtude de um contrato, portanto, (em princpio) sobre
a base de livre seleo segundo 5. a qualificao profissional no caso mais racional: qualificao verificada mediante prova e
certificada por diploma; 6. so remunerados com salrios fixos em dinheiro [...] 7. exercem seu cargo como profisso nica ou
principal; 8. tm a perspectiva de uma carreira [...] 9. trabalham em separao absoluta dos meios administrativos e sem
apropriao do cargo; 10. esto submetidos a um sistema rigoroso e homogneo de disciplina e controle de servio (Weber, 1999, p.
144).
Em seguida, o prprio Weber se encarrega de ratificar a tese central sobre a forma de dominao mais desenvolvida racionalmente,
para depois externar seu pensamento em uma frmula:
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A administrao puramente burocrtica, portanto, a administrao burocrtico-monocrtica mediante documentao,
considerada do ponto de vista formal, , segundo toda a experincia, a forma mais racional de exerccio de dominao,
porque nela se alcana tecnicamente o mximo de rendimento em virtude de preciso, continuidade, disciplina, rigor e
confiabilidade isto , calculabilidade tanto para o senhor quanto para os demais interessados , intensidade e
extensibilidade dos servios,e aplicabilidade formalmente universal a todas as espcies de tarefas (Weber, 1999, p. 145).
Neste sentido, ainda cabe ressaltar que tanto os partidos quanto os sindicatos e os movimentos sociais organizados, hoje, tm so
enormes bases e/ou estruturas administrativas e burocrticas. Da tambm dizer-se que a poltica foi burocratizada: na histria
poltica que nos trouxe da gora ao palanque eletrnico, h a interposio de planilhas e programas de controle desenvolvidos
unicamente para tentar projetar e prognosticar a conduta do eleitor: especialmente com o uso de pesquisas de opinio pblica. Para
o marketing, pouco importa se na embalagem deve-se encaixar ou embalar um sabonete ou um candidato .
De outra forma, pode-se dizer, justamente, que a crtica est em que a razo, a prpria lgica, (para ser til e boa) deve gerar
receita e no necessariamente produzir reflexo, conhecimento e postura crtica: na teoria e na prtica, razovel o que lucrativo,
pois o restante especulativo, mera interrogao e esta bem pode ser uma interrogao indesejvel sobre a pretensa validade da
verdade lucrativa e acumulativa . A crtica diz que a razo deixou de ser crtica e que lgico o que lucrativo.
Mas ser a mesma burocracia apta organizao racional a origem das mazelas de uma dominao to grave quanto outra
qualquer? Vejamos se possvel falar-se de um Estado Poltico no-Pblico (irracional).
ESTADO IRRACIONAL
No Estado Racional, visualizamos que h um Estado Poltico (no pblico) que pratica a apropriao econmica de forma exclusiva,
monopolista resumidamente: Capitalismo Monopolista de Estado. Afirmativamente, esse Estado baseia-se em numerao que
impressiona: retumbante, reverberante, pois em todos os continentes a poltica ser quantificada. As maiores democracias do
mundo, China e ndia, em nmeros absolutos, tm mais de um bilho de eleitores, e no so necessariamente qualificadas (so as
mais intensas numericamente, mas sem diferenas substanciais nas proposies, temticas, programas ou projetos de poder).
De forma mais crtica, um Estado que controla (desenvolve, articula) a economia de forma extremamente racional, produtiva,
lucrativa e rentvel, mas em meio a um mercado irracional, ilgico, frentico, incontrolvel. o Estado em que a lgica e a razo
econmica, acumulativa (de apropriao individual ou de classe), prepondera no interior de sua prpria mquina administrativa;
mas, j no limite, nem mesmo o Estado mais capaz de socializar para melhor arrecadar, pois a massa tributria pode tornar
invivel a produo. Transformando, por fim, a prpria administrao ou burocracia em novo tipo ou frao de classe social
dominante, uma vez que a burocracia se encontra encastelada no Estado e imprime a seus interesses o status ou a condio de
interesse de classe predominante, pois que suas prprias aes so de extrema eficcia quando se trata de satisfazer os prprios
interesses.
um Estado rentvel, sobretudo para aqueles que se intitulam governantes, para aqueles que se locupletam da prpria mquina
do Estado (nesse aspecto, sem dvida, trata-se de uma expresso de contedo e funcionamento do Estado Patrimonial). Sob a
ordem econmica h uma razo especfica (subjacente, mas viva) e que torna a burocracia, ela mesma, tecnicamente financeirizada.
Vejamos isso ainda em Freund (1987):
A burocracia moderna desenvolveu-se sob a proteo do absolutismo real no comeo da era moderna. As antigas
burocracias tinham carter essencialmente patrimonial, isto , os funcionrios no gozavam das garantias estatutrias
atuais, nem de remunerao em espcies. A burocracia que conhecemos desenvolveu-se com a economia financeira
moderna, sem que se possa, entretanto, estabelecer um vnculo unilateral de causalidade, pois outros fatores entram em
jogo: a racionalizao do direito, a importncia do fenmeno de massa, a centralizao crescente por causa das facilidades de
comunicaes e das concentraes das empresas, a extenso da interveno estatal aos domnios mais diversos da atividade
humana e sobretudo o desenvolvimento da racionalizao tcnica (p. 171-172).
Deste modo, v-se, um Estado em que a razo oferece as bases da prpria dominao e no mais configura os limites, os
obstculos ou as restries ao jugo do prncipe, do soberano, quando se supunha que houvesse a passagem das marcas pessoais e
individuais para a administrao pblica, baseada na impessoalidade, neutralidade, abstinncia em relao ao privado e
(re)afirmativa do interesse pblico. E, assim, a dominao faz-se de cunho racional e de base legal, pois que direito pblico e
administrao pblica, nesse marco histrico, coincidem na definio dos termos das finalidades da produo em massa, mas de
apropriao cada vez mais individualizada. bvio, enfim, que o interesse pblico acaba submetido fora da apropriao privada
ou classista, mas menos claro como se opera essa lgica de apropriao econmica e de poder da a necessidade, a insistncia,
em focar a burocracia poltica dos tecnocratas.
A dvida social quantificvel, mas e as solues tambm so? bvio que no h passe de mgica ou s bem-querer e dever-ser,
porm, no h regra ou frmula econmica (economicismo) que se auto-aplique. Isto , se a Justia Social no auto-aplicvel e,
por isso, depende tanto de recursos quanto de planejamento, estratgia, projeto e programa poltico e econmico, ainda mais
bvio que todo plano econmico responde a condicionantes poltico-ideolgicos. de se lembrar que h razes que o corao
desconhece, porque a razo pluridimensional. Da mesma forma, sempre oportuno ter em mente que a razo j produziu o
Holocausto e a Bomba H .
At mesmo como mecanismo complementar da tripartio dos poderes, os concursos, especialmente para a magistratura,
deveriam vir embutidos de especial ateno ao social, exigindo dos novos juzes mais sensibilidade para o esprito da lei, para a
subjetividade para a formao da livre convico baseada na funo e na relevncia social da lei e no na ateno limitada
eficcia normativa, pois que no h norma eficaz sem reconhecimento e acolhimento social. Trata-se da subjetividade que agrega
valor (objetivamente, portanto), a exemplo do trabalho voluntrio/comunitrio/social, pois a melhoria da qualidade das relaes
humanas (genricas) transforma o profissional em uma pessoa melhor. H incremento na produo, (o social produtivo) porque
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se o indivduo capaz de se doar ao social (genrico, coletivo e difuso por definio) ele tambm ser capaz de se doar produo
(limitada ao fazer laborioso e ao consumo imediato), alis, diz a regra da lgica formal, quem pode o mais (investir no social), pode o
menos (incrementar a produo individual). Mas, mesmo nesse caso, em que se est voltado de corao soluo dos problemas
sociais, as medidas tpicas devem ser racionalizadas, equilibradas, pois no h milagres econmicos que se preste multiplicao
dos pes.
ESTADO LATENTE: POTNCIA NATURAL?
O Fato que, se a administrao fundamental ao Estado, assim como o direito, preciso recobrar a conscincia de que sem a
atividade poltica, a militncia popular, social, sindical, no h vida pblica. Historicamente, por exemplo, encontramos a passagem
do idiotes (no grego clssico) ao cidado como forma ou processo dessa intensa racionalizao da atividade poltica. Por isso, at
mesmo para que a poltica no quede burocratizada, insossa, preciso ativar a potncia que h em todos ns, no dizer de Canivez
(1991):
Por um lado, pode-se dizer com Kant que a liberdade o nico direito inato que o indivduo possui. Mas um direito
absolutamente fundamental, no sentido de ser a condio de aquisio de todos os outros direitos: no h direitos
(propriedade, livre comunicao etc) a no ser para um ente livre. Por outro lado, o homem em estado de natureza define-
se como ser razovel, isto , no como um ser que j desenvolveu seu raciocnio, inteligncia etc, mas que pode desenvolve-
los. Define-se, para retomar a expresso de Rousseau, por sua perfectibilidade; o animal que razo em potncia, animal
dotado de razo. O direito natural repousa pois sobre a conscincia que o indivduo tem de sua natureza de ser racional (p.
88).
Dessa forma, ainda podemos visualizar que a formalidade (impessoalidade, imparcialidade), desenvolvida no interior da burocracia,
resultado ela mesma de longo processo histrico da prpria razo (ou do engenho humano em criar artefatos e artifcios de certa
forma controlados e com certa dose de previsibilidade o mesmo se daria com a poltica). Este tipo de engenhosidade, portanto,
acabou fornecendo insumo poltica cotidiana e ao Estado que se organizava como instituio poltica. Pois bem, pode-se dizer que
a chamada razo de Estado a primeira construo, mais direta, simplificada e de relativa compreenso, que resultou desse
cruzamento entre poltica e institucionalizao. Pois que a se entendem as motivaes do Estado em manter algum sigilo sobre sua
base de dados. Na Repblica, por exemplo, a poltica racional, lgica, na exata proporo em que h defesa do interesse pblico (e
h dados que se forem revelados podem comprometer a segurana pblica).
Mas a racionalidade humana, inicial e fundante, pode-se dizer, est na potncia, como capacidade de analisarmos racionalmente a
poltica, visto que somos potencialmente racionais e essencialmente polticos. Como animais sociais e polticos, gerando
intencionalidade para o grupo e objetivando a vida social, destacamo-nos dos outros animais sociveis. A racionalidade poltica
potencialmente humana, ainda poderamos dizer, tendo em conta que nem todos participam da poltica (da vida pblica) com
efervescncia de se lembrar que a poltica para muitos no passa de rumor e, via de regra, de maus rumores. Mas, seja como
for, a poltica implica na condio de criarmos condies pblicas, gerais (seguindo o princpio da universalidade), em que se
desenvolva o dever de respeitarmos o direito possibilidade de cada um desenvolver sua potencialidade racional. Isto , o direito
de um implica no dever do outro e vice-versa, e nessa base de universalidade esto, enfim, erigidos os direitos humanos de
natureza poltica. Os direitos humanos so aqui enunciados como concurso histrico do processo de desencantamento e de
racionalizao infindvel do ser poltico. Para se afirmar, o Estado Moderno precisaria encontrar fontes de financiamento.

11. LEIS DE FBRICA:
NO HOUVE UM RENASCIMENTO JURDICO
O objetivo deste item indicar que o Estado Moderno no promoveu um Renascimento Jurdico. Ainda que possamos falar de uma
Renascena (nas artes), de um revigoramento do homem, de suas representaes, de seu imaginrio a partir do Direito Educao
e, evidente, de um Renascimento Econmico e de suas foras produtivas, no houve um adensamento jurdico alternativo. Pois,
juridicamente, o Renascimento foi apenas o antepasto da acumulao primitiva de capitais necessrios ao livre desenvolvimento
das revolues nacionais (Estado Moderno) e da prpria Segunda Revoluo Industrial, um sculo frente. As Leis de
Cerceamento, parafraseando Marx, constituram-se no primeiro ato histrico-jurdico da burguesia. A chamada Lei de Fbrica
surgiu muito tempo depois (1833). Neste sentido, o Estado Moderno nasceria marcado pela luta de classes, como segurana jurdica
do capital, expropriao e espoliao do campons e no, como se pensa, em defesa da segurana do cidado. Os marcos jurdicos do
Estado Moderno, portanto, so regulados por direitos de classe e sua soberania representa a salvaguarda dos interesses da
burguesia nacional.
Como veremos, foram necessrios cinco sculos de espera para ver alguma expresso jurdica de Justia Social. Contudo, para
melhor visualizar o que no foi feito juridicamente, em termos de desenvolvimento da prpria tecnologia jurdica, veremos
primeiro alguns impactos/reflexos da influente atividade econmica do mesmo perodo.
RENASCIMENTO ECONMICO
Marx destacou que a servido havia desaparecido da Inglaterra em fins do sculo XIV. Mas foi um longo processo de
explorao/expropriao e crescimento da economia para fora, constituindo-se no prprio Renascimento Econmico:
acumulao primitiva; empuxo e formao do Estado Moderno; navegaes e descoberta de novos territrios e mercados que
formaram a estirpe do mercantilismo, a partir do sculo XVII:
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Nos sculos XVI e XVII, a rpida expanso dos espaos econmicos, que teve por base a incorporao das novas massas
territoriais ao sistema europeu pelas grandes descobertas, e a funcionalidade que esse processo adquiriu na economia
mercantilista (explorao das riquezas coloniais, rpido crescimento do comrcio etc.) favoreceram a acumulao primitiva
de capital e facilitaram a estruturao do moderno Estado Nacional (Lessa, 2005, p. 58).
Foi este o prprio circulo virtuoso que geraria, na outra ponta, a Segunda Revoluo Industrial, com: forte/dinmico sistema
financeiro; modernizao agrcola; competitividade no comrcio de l (sobretudo no mercado externo). Porm, como se viu, este
mpeto de crescimento, modernizao e tecnificao produtiva um resultado que foi plantado desde o sculo XV. Em seguida,
como marco divisrio, os Atos de Navegao (1651) corroboraram com a derrocada da supremacia martima holandesa e em
benefcio da Inglaterra.
Outro evento importante, decisivo desse processo virtuoso em que se encontrava o Renascimento Econmico, veio com a
Revoluo de 1688 ou Revoluo Gloriosa sucedendo-se ditadura de Cromwell (1653-1658): favoreceu a ascenso burguesa;
trouxe forma de controle poltico sobre a monarquia; gerou condies propcias a um novo ciclo virtuoso da economia; expanso do
comrcio; prosperidade agrcola; unificou o mercado nacional; houve hegemonia na explorao dos mares; grande aproveitamento
dos recursos energticos (carvo); nfase comercialista na poltica mercantilista; acumulao acelerada de capitais a fim de detonar
o processo pioneiro dessa modalidade de industrializao emergente.
Ao que se somaram outros efetivos, como: fechamento dos campos e transformao dos pequenos proprietrios em trabalhadores
livres; esprito empreendedor de boa parcela da sociedade inglesa da poca; internalizao das principais inovaes tecnolgicas nas
atividades produtivas; abertura das primeiras linhas frreas e a inveno do barco a vapor. Alm da incorporao de outras
tecnologias: No caso, a introduo dos teares movidos a vapor, em substituio aos teares manuais, juntamente com as mquinas
para o processamento do algodo e com as fiandeiras, foram as inovaes que deram incio ao industrialismo moderno (Lessa,
2005, pp. 60-61). O escoamento de tamanha manufatura foi possvel graas ao intercmbio comercial existente entre as colnias
inglesas e com outras potncias:
A convergncia singular dessas dinmicas que se desenrolaram desde o sculo XVI na Inglaterra fez desse pas o nico na
Europa com as condies polticas, econmicas e sociais necessrias ao desenvolvimento inicial da indstria e, portanto, do
capitalismo industrial. Mas o aprofundamento da Revoluo Industrial dar-se-ia com o alargamento das condies de oferta
de recursos que at o final do sculo XVII eram escassos ou de manipulao excessivamente cara, como o ferro, cujos
artefatos especialmente as armas eram demandados prioritariamente pelo Estado (Lessa, 2005, p. 61).
Outras inovaes foram a introduo da locomotiva a vapor e a edificao de estradas de ferro, mas a isto se somava a penria, a
misria das populaes expulsas de suas terras e casas, e de suas tradies. A reao a tudo, no entanto, no tardou nos grandes
centros urbanos, levando apario de movimentos de reao industrializao, ao surgimento de lideranas trabalhistas de um
operariado de conscincia crescente e auxiliado pelo nascimento dos movimentos de reivindicao socialista, j a partir de 1830. A
correspondncia no setor de servios (economia invisvel) indicaria ndices elevados de crescimento, pois que era a roldana que
fazia girar o ciclo econmico (Lessa, 2005, p. 64).
A movimentao poltica e econmica deveria se fazer sentir em uma legislao inovadora, que associasse direito e garantia
do trabalho, primeira conquista jurdica/trabalhista do trabalhador, como resultado de sua mobilizao para enfrentar as agruras
e severas intensidades de explorao do trabalho (incluso o trabalho infantil e de mes amamentando ou grvidas perto da hora
do parto). Um destaque progressista em termos de convivncia social que s apareceria com o Iluminismo.
O NO-RENASCIMENTO JURDICO
Contudo, antes que o Sculo das Luzes fizesse suas promessas de liberdade e de maioridade, foram sculos de explorao frente,
com extensa e reiterada utilizao de Leis de Cerceamento ou Cercamento:
Alm disso, desde o sculo XVI, acontecia na Inglaterra a substituio da pequena propriedade pela grande propriedade,
imposta pelas leis de cercamento. Essas leis, estabelecidas pelos reis Tudor, acabavam com as extenses de terras abertas,
utilizadas comunitariamente por camponeses, determinando o cercamento e venda desses campos. Com isso, cada vez mais
formavam-se grandes propriedades que produziam mercadorias para o comrcio e criavam ovelhas para o fornecimento de
l para a indstria txtil [...] Essas leis de cercamento forneceram, alm de matrias-primas para a Revoluo, mo de obra
para as cidades, ou seja, para as manufaturas em expanso. Os camponeses, que perderam as terras comuns e eram at
obrigados a vender suas terras, no tinham condies de viver no campo. Dirigiam-se ento para as cidades, onde
trabalhavam, em pssimas condies, nas futuras indstrias. Assim, a Inglaterra possua mo de obra disponvel para a
Revoluo .
Com leis abusivas e poltica repressiva como suporte, as tticas do cerceamento eram explicitamente negativas ao direito
consuetudinrio e exploradoras do campesinato, bem a servio da acumulao de capitais e que obrigavam a converso dos
camponeses em mo-de-obra barata para o trabalho industrial:
O movimento dos cercamentos (enclosure), campos utilizados comunitariamente pelos camponeses livres, passaram a ser
cercados pelos landlords: os latifundirios ingleses. Isto provocou um enorme xodo rural e a formao do proletariado
como exrcito industrial de reserva para alimentar o industrialismo nascente .
Neste primeiro momento, pode-se dizer que o industrialismo libertou os camponeses das amarras que o prendiam ao senhor
feudal com a ajuda dos comerciantes e burgueses. Porm, em seguida, novos grilhes foram rapidamente preparados, pois a ordem
econmica exigia muito mais acumulao do que j se vira at ento. Portanto, o movimento econmico que gerou de incio a
"liberdade negativa aos camponeses no teve por objetivo estend-la at a isonomia e equidade. Em pleno Renascimento,
portanto, as amarras da tradio comeavam a se soltar, mas sob a ao de leis tpicas de um Estado de Exceo: Uma lei de
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1533 constata que certos proprietrios possuem 24.000 carneiros, impe-lhes para limite a cifra de 2000 (Marx, 1977, p. 25).
A este curso se seguiu a finalizao das propriedades comunais, por fora de lei Bills for enclosures for commons (Lei de
cercamento das terras comuns):
A propriedade comunal, inteiramente distinta da propriedade pblica [...] era uma velha tradio germnica, conservada
em vigor no seio da sociedade feudal [...] as violentas usurpaes [...] comearam no ltimo tero do sculo XV e se
prolongaram para alm do XVI [...] A forma parlamentar do roubo cometido sobre as comunas de leis sobre o
fechamento das terras comunais (Bills for enclosures for commons). So, na realidade, decretos por meio dos quais os
proprietrios de terras se presenteavam a si mesmos com os bens comunais, decretos de expropriao do povo (Marx,
1977, pp. 34-35).
Na nota 16 deste captulo, Marx retoma algumas mincias do citado processo de expropriao, citando um trecho do relatrio
intitulado A Political Inquiry into the Consequences of Enclosing Waste Lands (A pesquisa poltica sobre as consequncias do
cercamento de terra no cultivadas): Se quiserdes que os caseiros trabalhem, diziam eles, conservai-os na pobreza. O fato real
que os arrendatrios se arrogam assim todo o direito sobre as terras comunais e delas fazem o que bem lhes parece (Marx, 1977,
p. 35). A estrutura mesma do modo de produo pr-capitalista no auxiliava aos camponeses, nem mesmo quanto ao sentido
poltico da formao de uma conscincia pr-ativa (Eagleton, 1999, pp. 44-45) . Depois, Marx reconstri parte da histria do
direito trabalhista ingls, de corte claramente burgus e de exceo:
A legislao sobre o trabalho assalariado [...] foi inaugurada na Inglaterra em 1349 com o Statute of Labourers de Eduardo
III. A este estatuto corresponde em Frana a ordenao de 1350, promulgada em nome do Rei Joo [...] Foi proibido,
sob pena de priso, pagar um salrio mais elevado que o estabelecido legalmente: porm, incorre em pena mais
severa, o que recebe o salrio superior ao fixado, do que aquele que o paga. Assim, as seces 18 e 19 do estatuto de
aprendizagem de Elizabeth punem com dez dias de priso o patro que faz pagamentos alm do limite legal e
com vinte dias o operrio que o aceita [...] Um estatuto de 1630 estabelece penas ainda mais duras e
autoriza mesmo o patro a obter o trabalho pela tabela legal, por meio da violncia corporal [...] As coligaes
operrias foram includas na categoria dos maiores crimes desde o sculo XIV, at 1824 (Marx, 1977, pp. 66-67 grifos
nossos).
O custo de se arrancar pela raiz qualquer identidade, resistncia, tendncia ao inconformismo, foi o desenraizamento, a
desterritorializao. No sentido de obrigarem ao abandono de seus lares, convices, tradies, direitos e imporem a conversao
modernidade capitalista, explorao desmedida e urbanizao forada de levas de milhares de famlias camponesas, as Leis de
Cerceamento podem ser classificadas como leis motivacionais do Estado Moderno de Exceo:
O ltimo procedimento de um alcance histrico, que se empregou para expropriar aos cultivadores, se chama clearing of
states, literalmente: roada dos bens de raiz. No sentido ingls no significa uma operao tcnica de agronomia; o
conjunto de atos de violncia por meio dos quais se desembaraa dos cultivadores e de suas moradias, quando eles se
encontram sobre os bens de raiz destinados a passar ao regime da grande cultura ou ao estado pastoril (Marx, 1977, p. 42).
Este desenraizamento obsessivo, truculento, imposto verticalmente pelo Estado, nada mais faria do que sacramentar a lgica do
capital burgus e do grande latifundirio: O capital trabalho morto [...] O tempo durante o qual o trabalhador trabalha o tempo
durante o qual o capitalista consome a fora de trabalho que comprou. Se o trabalhador consome seu tempo disponvel para si,
ento rouba ao capitalista (Marx, 1985, p. 189).
Nem mesmo o direito renascentista por definio, o direito educao (j sob a batuta da universalidade), escaparia a este
sentido pr-capitalista que estamos apontando para o direito nascente no Estado Moderno. Como direito no-laico, o direito
educao surgiu para servir como um poderoso meio de controle social erigido pelo Estado Moderno:
Martinho Lutero apelou para os vereadores de todas as cidades da Alemanha, para que estabeleam e
mantenham escolas crists [...] A educao obrigatria e universal foi estabelecida na Genebra calvinista
em 1536 e o discpulo escocs de Calvino, John Knox, plantou uma escola e uma igreja em cada parquia. [...] A
educao obrigatria est vinculada, historicamente, no s inveno e desenvolvimento da imprensa,
ascenso do protestantismo e do capitalismo, mas tambm ao crescimento da prpria ideia de nao-estado
(Ward, 1973, pp. 62-63 grifos nossos).
Nessa toada, em meados do sculo XIX, como consequncia do industrialismo imposto pelo xodo rural, com base no Renascimento
Econmico ingls, as condies de trabalho no se mostravam melhores do que antes: A jornada de trabalho variava entre
12, 14 e 15 horas, com trabalho noturno, refeies irregulares, em regra no prprio local de trabalho, empestado pelo fsforo.
Dante sentiria nessa manufatura suas fantasias mais cruis sobre o inferno ultrapassadas (Marx, 1985, p. 198
grifos nossos). Algumas tentativas de enfocar a igualdade e a isonomia datam do Iluminismo (humanizar o direito), como vemos
no livro Observaes Sobre a Tortura, de Pietro Verri (2000): uma narrativa das barbries da Razo de Estado, ainda que
feitas em razo do Estado. um livro representativo do Iluminismo do sculo XVIII, e relata a aplicao da tortura quando se
buscavam os responsveis para a peste que assolou a Milo de 1630. uma narrao intensa, perturbadora, angustiante, lutando
contra a barbrie praticada pela tortura, pelo uso da fora bruta, pelo obscurantismo, pela mediocridade, pela ignomnia, pela
estupidez e pela crendice. De outro modo, uma aposta na razo, no conhecimento, na inteligncia, na arte do desvelamento.
No fundo, nos crimes cometidos, vemos refletir-se a alma das pessoas e da sociedade em que vivem. J com os tipos penais, e com
as penas consequentes, temos o nvel de organizao da cultura, o formato que o povo conseguiu imprimir ao Estado. Por isso, os
crimes e as penas so fontes ricas, preciosas, para quem quer demonstrar o que a sociedade capaz de produzir e em que nvel se
encontra nesse longo processo civilizatrio.
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Abolir a pena de morte e a tortura, portanto, civilizar a pena, o apenado, a vtima e o penalista. Verri cita Ccero (no discurso
Pro Silla): A tortura dominada pela dor, governada pelo temperamento de cada um, tanto de esprito quanto de membros,
ordenada pelo juiz, dobrada pela dor, corrompida pela esperana, debilitada pelo temor, de modo que entre tantas angstias no
resta nenhum lugar para a verdade (p. 113). O maior problema, no entanto, que o obscurantista no capaz de entender o que
Ccero diz (em sua sntese da razo), quanto mais a assertiva de que a dignidade fruto dessa mesma razo .
LEI DE FBRICA: ESBOO DE UMA INTERPRETAO MATERIALISTA DO RENASCIMENTO
A primeira dessas medidas/garantias, especificamente no chamado mundo do trabalho seria chamada Lei de Fbrica:
As primeiras medidas de proteo do trabalho seriam tomadas para beneficiar a classe trabalhadora apenas em 1833,
quando o parlamento ingls votou a Lei de Fbrica, que estabelecia a proibio do trabalho de crianas menores de 13 anos
por jornadas superiores a nove horas por dia. Em 1847, nova legislao trabalhista proibiu jornadas dirias com mais de 10
horas para os menores de 18 anos e para as mulheres. Apenas em 1874 foi promulgada a lei que estipulava a jornada diria
de dez horas para trabalhadores adultos do sexo masculino (Lessa, 2005, p. 63).
Essas medidas de segurana ou de garantia do direito (havia presso social, do operariado e tambm socialista/comunista) em prol
da expectativa de direito (direito a ter direitos: Bobbio, 1992) por parte da classe trabalhadora era o incio de uma onda de
resistncias aos efeitos trazidos pela Segunda Revoluo Industrial especialmente a partir da Inglaterra.
Note-se, em parte pelo que j vimos, que tratamos a luta de classes como uma relao antagnica, contraditria e oposta entre as
classes fundamentais; especificamente no capitalismo essas classes so burguesia e proletariado. Mas h outras classes, como o
lumpemproletariado e a pequena burguesia e at fraes de classe, tambm em luta, como: burguesia industrial X agropecuria ou
financistas versus industriais. Uma relao de oposio pode implicar apenas em uma situao de conflito controlado, a exemplo do
que se v entre oposio e situao, relao mediada pelo Princpio do Contraditrio: comum ao debate parlamentar (trabalhistas X
conservadores) ou relao jurdica.
Ser uma relao antagnica quando a conflituosidade e a animosidade ganharem um nvel muito superior de beligerncia,
antecipando-se negao, porque os discursos ou ideologias esto em franco e aberto conflito: as vises de mundo se tornaram
insuportavelmente diversas. Por fim, ser uma relao contraditria porque, aquela negao anunciada estar em ao, o que
implica que apesar da mtua necessidade de existncia entre os plos em disputa (no h dilogo de mudos ou de surdos) a
vida de um acarreta obrigatoriamente a excluso/eliminao do Outro.
Diferentemente da dialtica oriental (positivo versus negativo), a dialtica ocidental marxista impe a ocorrncia da negao.
Assim, a um processo dialtico por contradio obrigatria a ocorrncia de uma tese (situao), anttese (oposio) e de suas
respectivas superaes em uma sntese (que no nem a tese, nem a anttese, mas que contm parte das duas, transformadas,
revigoradas em um dado novo, em outro contexto). A sntese, portanto, como substrato das duas ocorrncias anteriores, ser a
nova tese o que implicar em outra anttese e assim por diante. Nesta fase, pode-se dizer que houve superao da prpria luta
de classes, pois sem que uma das classes fundamentais tivesse sobrevivido, necessariamente, a outra teria de se transformar em
algo diverso daquilo que fora at ento: as revolues, portanto, transformam a prpria luta de classes que as alimentou at aquele
momento. Na sntese apresentada por Engels temos uma (re)viso histrica e crtica feita por Marx:
O materialismo filho nato da Gr-Bretanha [...] O verdadeiro pai do materialismo ingls Bacon. Para ele, a cincia da
natureza a verdadeira cincia, e a fsica experimental a parte mais importante da cincia da natureza [...] Toda cincia se
baseia na experincia e consiste em aplicar um mtodo racional de investigao ao que dado pelos sentidos. A induo, a
anlise, a comparao, a observao, a experimentao so as condies fundamentais desse mtodo racional [...] Hobbes
sistematiza o materialismo de Bacon. A sensoriedade perde o seu brilho e converte-se na sensoriedade abstrata do
gemetra [...] Se os sentidos fornecem ao homem todos os conhecimentos argumenta Hobbes partindo de Bacon -, os
conceitos, as ideias, as representaes mentais, etc., no so seno fantasmas do mundo fsico, mais ou menos despojado da
sua forma sensorial. A cincia no pode fazer mais do que dar nomes a estes fantasmas [...] Locke, na sua obra [...] Ensaio
sobre o Entendimento Humano fundamenta o princpio de Bacon e Hobbes [...] Assim se expressa Karl Marx referindo-se
s origens britnicas do materialismo moderno (Engels, s/d, pp. 10-12).
Em seguida, Marx formula, no dizer de Engels, uma crtica mais rotunda acerca do conatus ou endeavor de Hobbes (1983). No
fundo, uma crtica de base ideia da reta razo (Angoulvent, 1996), porque a razo nunca seria reta se mais adiante sempre se
colocassem obstculos, diatribes , estranhamentos do mundo material atuando como sufocao das subjetividades:
Corpo, ser, substncia, vm a ser uma e a mesma ideia real. No se pode separar o pensamento da matria que pensa. Ela
o sujeito de todas as mudanas [...] Toda a paixo humana movimento mecnico que termina ou comea. Os objetos do
impulso so o bem [...] O poder e a liberdade so coisas idnticas [...] Hobbes sistematizou Bacon, mas sem oferecer novas
provas a favor do seu princpio fundamental: o de que os conhecimentos e as ideias tm a sua origem no mundo dos
sentidos (Engels, s/d, p. 11).
Em parte, este o esforo analtico principiando pelo materialismo histrico, tendo-se a acumulao primitiva e a colonizao
(ultramar) como suportes extratores de riquezas que originaram ou suportaram o Estado Moderno em seguida, ainda socorre-
se especialmente do papel poltico-institucional exercido pelo Estado-Nao. Portanto, cabe bem uma distino/complemento
quanto dialtica, especificamente para que possamos destacar o papel do Estado na condio/conduo das suas superestruturas:
direito, educao, funo pblica. Ento, vejamos um relato sobre o Renascimento, a partir da perspectiva do Materialismo
Histrico:
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As fortunas da Espanha, da Holanda, da Inglaterra, da Frana foram obtidas, no somente com o trabalho excedente de seu
proletariado, no somente destroando sua pequena burguesia, mas tambm com a pilhagem sistemtica de suas
possesses de ultramar. A explorao de classes foi complementada e sua potencialidade aumentada com a explorao das
naes. A burguesia das metrpoles se viu em situao de assegurar uma posio privilegiada para seu prprio
proletariado, especialmente para as camadas superiores, mediante o pagamento com lucros excedentes obtidos nas colnias
[...] Espoliando a riqueza natural dos pases atrasados e restringindo deliberadamente seu desenvolvimento industrial
independente, os magnatas monopolistas e seus governos concedem simultaneamente seu apoio financeiro, poltico e militar
aos grupos semifeudais mais reacionrios e parasitas de exploradores nativos [...] A luta dos povos coloniais por sua
libertao, passando por cima das etapas intermedirias, transforma-se na necessidade da luta contra o imperialismo e,
desse modo, est em consonncia com a luta do proletariado nas metrpoles [...] O capitalismo tem o duplo mrito histrico
de ter elevado a tcnica a um alto nvel e de ter ligado todas as partes do mundo com os laos econmicos [...] No entanto, o
capitalismo no tem condio de cumprir essa tarefa urgente. O ncleo de sua expanso continua sendo os estados
nacionais circunscritos com suas aduanas e seus exrcitos. No obstante, as foras produtivas superaram faz tempo os
limites do Estado nacional, transformando consequentemente o que era antes um fator histrico progressista numa
restrio insuportvel. As guerras imperialistas no so mais que exploses das foras produtoras contra os limites estatais,
que se tornaram limitados demais para elas (Trotsky, 1990, p. 71-73-75).
Este texto de Trotsky sobre a colonizao, o imperialismo e o papel do Estado-Nao europeu na explorao das colnias, foi escrito
em 1939. As revolues foram intensas no s no aspecto material (acumulao primitiva, inverso de capitais), mas igualmente
nas mentalidades: Onde quer que tenha chegado ao poder, a burguesia destruiu todas as relaes feudais, patriarcais, idlicas
(Marx & Engels, 1993, p. 68).
Para Marx, o papel do Estado Moderno nunca foi de relevncia muito superior ao que vimos em alguns de seus interlocutores e
comentadores: O poder poltico do Estado moderno nada mais do que um comit (Ausschuss) para administrar
os negcios comuns de toda a classe burguesa (Marx & Engels, 1993, p. 68 grifos nossos). Em momento de reflexo
semelhante, Marx ainda dir, entrelinhas, que o juiz cr que para chegar verdade, preciso aplicar a subsuno e, como se aplica
a isto reiteradamente, acaba por atribuir subsuno a prpria fora da verdade objetiva dos fatos sublimados, colimados pela
ocorrncia histrica e no pela retrica. O juiz termina por acreditar mais nas aparncias e nas formalidades do que no direito e nos
fatos:
As relaes, na jurisprudncia, poltica etc. convertem-se em conceitos na conscincia; e por eles no se situarem acima
dessas relaes, os conceitos das mesmas, em suas cabeas, so conceitos fixos; o juiz, por exemplo, aplica o cdigo e por
isso, para ele, a legislao tida como verdadeiro motor ativo. Respeito pela sua mercadoria; pois sua ocupao tem a ver
com o geral (Marx, 1984, p. 134).
Por isso, pela ausncia de realidade substancial que funcione como anteparo ao achaque conscincia do aplicador do Judicirio (e
agindo quase que por inrcia, osmose, sob o efeito direto da subsuno), a partir do Estado Moderno, no poderia ter havido um
tpico Renascimento do Direito. De modo complementar tambm se destaca o Estado Moderno como fixador material/ideolgico do
sistema capitalista j a partir do Renascimento. Em suma, trata-se de uma leitura complementar, crtica/realista acerca do
Renascimento e da Renascena, pois, nem todas as ideias, vocaes ou habilidades puderam (re)nascer livremente. De l para c,
no que concerne precisamente s mltiplas manifestaes da Razo de Estado no mundo contemporneo, podemos salientar que h
duas grandes correntes tericas a serem observadas:
CORRENTES: Liberais (Grotius e Locke); Realistas (Maquiavel e Vico)
mxima realista: A paz s possvel quando a guerra no necessria
mxima liberal: A guerra s necessria quando a paz no possvel
A ordem e o direito internacional deveriam restringir e, ao mesmo tempo, garantir a soberania e a Razo de Estado. No entanto,
para os realistas, a Razo de Estado s se mantm segura com o emprego da violncia:
Como o objetivo do Estado sua prpria sobrevivncia, aqueles que se identificam com essa corrente tendem a
dedicar-se ao estudo dos meios e mecanismos empregados pelos estados para conservar e acumular o poder necessrio
sua prpria sobrevivncia enquanto Estado. Como o Estado o responsvel final por sua prpria sobrevivncia,
o emprego da fora militar e, em decorrncia, a guerra e a preparao para a guerra so, em ltima
instncia, o instrumento essencial do Estado nas relaes internacionais (Albuquerque, 2005, p. 30 grifos
nossos).
Para os idealistas ou liberais, a necessidade de conservao no se converte, obrigatoriamente, em Luta por Conservao
(Honneth, 2003); antes se verte em cooperao. Com isto, evita-se a transformao da necessidade em Estado de Necessidade (ou
Estado de Guerra, como ocorreu com a formao do Estado Moderno):
Assim sendo, quando a necessidade de conservar ou acumular riquezas passa a esbarrar, necessariamente, na violao da
necessidade de terceiros, seja para conservar, seja para acumul-las, a cooperao se torna indispensvel e, por sua vez,
aumentando as oportunidades de convivncia, aumentam as razes de conflito [...] a inevitabilidade da convivncia
leva necessidade de cooperao e inevitabilidade do conflito, e a superao racional do conflito pela
cooperao leva construo da ordem poltica (Albuquerque, 2005, p. 27 grifos nossos).
Os liberais buscam subordinar os conflitos racionalidade normativa: a racionalidade humana permite evitar o emprego da
violncia e os seus riscos inerentes, aprendendo-se com as experincias e a comunicao poltica inaugurada pelos mecanismos
mediadores. Os atores (ou indivduos envolvidos: pessoas ou grupos de interesse econmico) devem converter os conflitos de
interesses em normas (mesmo que sem a participao legitimadora do Estado). As normas, ento, funcionariam como meios e
procedimentos capazes de evitar, solucionar ou limitar os conflitos (Albuquerque, 2005). Todo Estado (a exemplo do Estado de
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Cortes, pr-Renascentista e anterior ao Estado Moderno) luta por autonomia e soberania (centralizao e unidade
poltica em que no cabe superlativo). Esta a era da luta por conservao ou sobrevivncia (Honneth, 2003) a que se
seguir a espera pela fase do reconhecimento diplomtico dos demais Estados:
essa articulao que Maquiavel sublinha, de tal modo que estamos sempre postos na presena de vrios termos
simultneos e constrangidos a pens-los em funo de suas relaes, isto , das aes e reaes que
exercem uns sobre os outros [...] Em suma, somente a constelao dos fatos significativa: no podemos considerar o
comportamento dos sditos seno em relao ao do prncipe e vice-versa, e o fato de suas relaes que constitui o
objeto do conhecimento (Lefort, 2003, pp. 44-45 grifos nossos).
Weber demonstrar muito bem esta relao/passagem do Estado Moderno Razo de Estado, a partir do
exemplo do Estado nacional alemo. Da perspectiva da eterna luta pela manuteno (conservao, sobrevivncia) nasce
uma imbricao entre economia e poltica e isto as faz desembocar, associadamente, na Razo de Estado. Luta e Razo de Estado,
portanto, estariam absolutamente entrelaadas enquanto tipos ideais em Weber:
No a paz e a felicidade que devemos legar aos vindouros mas sim a eterna luta pela manuteno e
aperfeioamento do nosso modo de ser nacional [...] Os processos de desenvolvimento econmico so tambm em ltima
instncia lutas de poder [...] E o Estado nacional no representa para ns algo indefinido, que se imagina estar
elevando tanto mais alto quanto mais a sua essncia fica recoberta por nvoas msticas, mas a organizao mundana do
poder nacional. E nesse Estado nacional o critrio de valor definitivo que vale tambm para o ponto de vista da
poltica econmica para ns a razo de Estado. Ela no significa para ns, ao contrrio de um estranho mal-
entendido, a ajuda do Estado no lugar da ajuda prpria, a regulamentao estatal da vida econmica no lugar do livre
jogo das foras econmicas. O que queremos exprimir, ao falarmos de razo de Estado, a reivindicao de que o
interesse de poder econmico e poltico da nossa nao e do seu portador, o Estado nacional alemo, seja a
instncia final e decisiva para as questes da poltica econmica alem (Weber, 1989, p. 69 grifos nossos).
A ausncia de um Estado dos Estados tem como consequncia direta a ausncia de uma autoridade mediadora entre os
contendores; os pactos e acordos multilaterais auxiliariam nesta mediao, assim como os contratos polticos que permitiram ao
Estado Moderno subtrair o patrimnio dos sditos/cidados em situaes de necessidade. Mas, a ausncia de autoridade
(Estado dos Estados: funo exercida pela Igreja Catlica na Idade Mdia) tambm poderia gerar guerras de conquista, quando
houvesse: a) disputas diretas por territrios; b) Estados que procuram se armar preventivamente; c) Estado em
disputa para fixar ascendncia ou supremacia (Albuquerque, 2005, p. 12). interessante como Kant e Weber se
aproximam deste ponto: a paz como preparativo da guerra.
RENASCIMENTO POLTICO: ESTADO MODERNO
A monarquia feudal, em decorrncia da instabilidade inerente a sua estrutura poltica, acabou por gerar os princpios e Bases do
Estado Moderno: conflitos franco-ingleses; anglo-escoceses; dos conflitos franco-flamengos do sculo XIV Guerra dos Cem Anos.
Suas duas faces foraram a isso: de um lado paz, justia e religio; de outro, guerra. As estruturas forjadas ao Estado Moderno
naquela poca, guardadas as atualizaes e propores, vigoram at hoje:
Ao final do sculo XIII, ocorre uma mudana decisiva que contm em germe a evoluo futura e a
transformao da monarquia feudal no que se pode denominar Estado moderno, pois esta forma de Estado
o ancestral direto, sem descontinuidades, do moderno Estado europeu atual (Le Goff, 2006, p. 405 grifos
nossos).
As necessidades do Estado (ou Estado de Necessidade) autorizam o esplio dos sditos, como antigamente se fazia para financiar as
guerras de conquista (Cruzadas) ou auxiliar o suserano. O Estado moderno se reservou o direito de apelar para se defender de
suas necessidades:
Em seguida, j que o Estado se reserva o direito de apelar em caso de necessidade aos bens de seus sditos,
preciso que esses bens existam e sejam protegidos: contra a arbitrariedade da violncia feudal e a flutuao dos variados
tipos de terra que favorecem o feudalismo, o Estado vai por intermdio de seus juzes permitir e proteger o
desenvolvimento da propriedade individual[54] (Le Goff, 2006, p. 406 grifos nossos).
Historicamente, um passo fundamental foi dado pela centralizao de Portugal, j o financiamento do Estado Moderno,
internamente, deve-se cobrana de tributos pelo trnsito livre, uma evoluo do outrora resgate de pilhagem (Marx, 1984, p.
89):
O aparecimento do ouro e da prata americanos nos mercados europeus, o desenvolvimento progressivo da indstria, a
rpida expanso do comrcio e a conseqente prosperidade da burguesia no-corporativa e do dinheiro deram as essas
medidas um significado diferente. O Estado, que era cada dia menos capaz de dispensar dinheiro, mantinha a proibio das
exportao de ouro e prata por razes de ordem fiscal (Marx, 1984, pp. 89-90).
Aps esse processo inicial, com a segunda fase do desenvolvimento europeu, veio o Fausto ingls: A nao martima mais
poderosa, a Inglaterra, mantinha sua preponderncia no plano comercial e na manufatura. Nota-se aqui a concentrao em um s
pas (Marx, 1984, p. 90). Sob este aspecto, a modernidade de Marx tambm se rendeu como herdeira quela primeira fase da
modernidade: colonialismo.
LEGALIZAO DA LUTA DE CLASSES
Assim, a inovao social, tecnolgica, econmica, poltica e cultural (ideolgica) de um dos marcos do avano/consolidao
capitalista europeu, iniciada no sculo XV e com repique no sculo XIX, certamente iria trazer modificaes de ordem jurdica.
Como diriam Marx e Engels (2003), um devido ajustamento entre infra e superestrutura.
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No caso especfico do Estado Moderno, pode-se salientar a ocorrncia da laicizao da poltica: a) excluso da religio (diante da
Razo de Estado); b) diluio radical do imbricamento entre moral e poltica; c) aceitao irregular e lenta da perspectiva da
modernidade: o outro lado (Ribeiro, 2001). Outro destaque a luta intestina entre o reconhecimento versus a conservao e a
dominao:
Em outro passo [pode-se argumentar que] o direito no constitudo propriamente por relaes sociais em geral, ou
mesmo pelas relaes de produo e de troca, mas por um sistema acabado de relaes, por um sistema de relaes
caracterizado por um interesse de classe e defendido pela classe dominante (Naves, pp. 30-31).
certo, entretanto, que no se acomete mais da ingenuidade de se supor um Estado tico, na linha proposta por Hegel.
Portanto, o Princpio da Igualdade jurdica, como certa construo do Estado Moderno, especialmente o modelo que se afirmaria
com a Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado (mas a de 1793), no ofereceria perspectiva muito diversa:
Na verdade, Marx v a noo de direitos iguais herdada da poca burguesa, como um tipo de reflexo espiritual da troca
de mercadorias abstratamente iguais. Isto no quer dizer que para ele o conceito seja desprovido de valor, mas que ele
reprime inevitavelmente a particularidade de homens e mulheres, os diversos talentos prprios de cada um. Ele atua assim
entre outras coisas como uma forma de mistificao, ocultando o verdadeiro contedo das desigualdades sociais atrs de
uma mera forma legal (Eagleton, 1999, pp. 48-49).
O que Marx indagava era acerca da igualdade diante das prprias desigualdades sociais que s fazem aflorar as potencialidades de
poucos. Por isto, igualmente, a ideia da legitimao de um estado de desigualdade estrutural, a partir do Estado Moderno, no lhe
agradava. Como tambm lhe soava estranha qualquer proposta ou possibilidade de uma legalizao da luta de classes:
Essa legalizao da luta de classes significa que as formas de luta do proletariado s so legalmente reconhecidas se
observam os limites que o direito e a ideologia jurdica estabelecem [...] As reivindicaes jurdicas do proletariado devem
conter um elemento desestabilizador, quer perturbe a quietude do domnio da ideologia jurdica (Naves, 1991, pp. 20-21).
Com interpretao semelhante, Lnin daria uma pista de que maneira o Princpio da Igualdade exigiria uma resposta fora/alm do
mbito do Estado Moderno:
Compreende-se a importncia da luta do proletariado pela igualdade e pelo prprio princpio de igualdade, contanto que
sejam compreendidos como convm, no sentido da supresso das classes. Mas, democracia quer dizer apenas igualdade
formal. E, logo aps a realizao da igualdade de todos os membros da sociedade quanto ao gozo dos meios de produo, isto
, a igualdade do trabalho e do salrio, erguer-se-, ento, fatalmente, perante a humanidade, o problema do progresso
seguinte, o problema da passagem da igualdade formal igualdade real baseada no princpio: De cada um segundo a sua
capacidade, a cada um segundo as suas necessidades (Lnin, 1986, p. 123).
Lnin, partindo do Engels dA Origem da Famlia, da Propriedade Privada e do Estado, sistematizou assim as premissas do Estado
de forma geral (e, claro, tambm do Estado Moderno):
O Estado o produto e a manifestao do antagonismo inconcilivel das classes. O Estado aparece onde e na medida em que
os antagonismos de classes no podem objetivamente ser conciliados. E, reciprocamente, a existncia do Estado prova que
as contradies de classes so inconciliveis [...] Para Marx, o Estado no poderia surgir nem subsistir se a conciliao das
classes fosse possvel [...] Para Marx, o Estado um rgo de dominao de classe, um rgo de submisso de uma classe
por outra; a criao de uma ordem que legalize e consolide essa submisso, amortecendo a coliso das classes (Lnin,
1986, pp. 09-10).
Desse modo, o jovem Marx reforaria esta advertncia crtica: Hegel no deve ser censurado por ter descrito a essncia do
Estado moderno, como ele , mas por ter imaginado que aquilo que constitui a essncia do Estado (Reichelt, 1990, p. 15) . No
mesmo sentido, j apontava o prprio Marx:
A crtica da filosofia alem do direito e do Estado, que teve a mais lgica, profunda e completa expresso em Hegel, surge ao
mesmo tempo como a anlise crtica do Estado moderno e da realidade a ele associada e como a negao definitiva de todas
as anteriores formas de conscincia na jurisprudncia e na poltica alem, cuja expresso mais distinta e mais geral, elevada
ao nvel de cincia, precisamente a filosofia especulativa do direito. S a Alemanha poderia produzir a filosofia especulativa
do direito este pensamento extravagante e abstrato acerca do Estado moderno, cuja realidade permanece no alm [...] o
representante alemo do Estado moderno, pelo contrrio, que no toma em linha de conta o homem real, s foi possvel
porque e na medida em que o prprio Estado moderno no atribui importncia ao homem real ou unicamente satisfaz o
homem total de maneira ilusria (Marx, 1989, p. 85).
ntida a crtica de Marx a uma possvel Teoria Geral do Estado baseada neste ideal que possa permear as estruturas jurdicas
vincadas no tambm ideal Estado Moderno.
ESTADO PS-ILUMINISTA
Se no houve um Renascimento Jurdico, pode-se ver um Estado ou direito ps-Iluminismo? Como sabemos, esta legalizao da
luta de classes ocorreu mais tardiamente, a partir da Lei de Fbrica e aps, j sob os efeitos do clssico Estado de Direito, no
contexto do sculo XIX como salientou o tambm alemo Robert von Mohl com uma maior jurisdicizao do poder poltico
(Canotilho, 1999). Sob esse efeito da concepo jurdica de uma ordem mundial, sobretudo no ps-guerra de 1945, nasceria o
Estado Democrtico de Direito (Silva, 2003) :
Desde Pablo Verd (a primeira monografia, Estado Liberal de Direito e Estado Social de Direito, data de 1955) e Elas Daz
(com seu livro Estado de Derecho y sociedad democrtica, de 1966), o moderno conceito de Estado Democrtico de Direito
atrelou-se conceitualmente ao socialismo e Justia Social. Esta ligao to forte que tambm foi chamado de Estado de
Justia, por Elas Daz .
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Por outro lado, h mais uma relao de contradio poltica nascida com o Renascimento, do que de pura dominao, em que se
avoluma um longo e tortuoso processo de luta entre conservao de poder, de um lado, e reconhecimento de novas demandas e
direitos, de outro, no exemplo mais notrio da contraposio entre burguesia e proletariado. Curiosamente, uma das lies que se
apreendem com o jovem Marx decorre da crtica ao dogmatismo poltico-jurdico, de esquerda ou de direita. O que melhor se
aprende no jovem Marx o caminho da utopia, mesmo que este seja apenas um singelo nalgum-lugar. O que tambm se
apreende de Marx a necessria investigao das condies reais em que o Povo se encontra; sem o que as anlises conceituais no
passam de ideologias do poder.
12. POVO POBRE, MAS HONESTO
Para pensarmos a estrutura bsica do Estado, desde sua fundao no sculo XVII at a atualidade, realmente devemos reter a
sequncia de povo, territrio e soberania, pois o povo que se fixa em determinado territrio e a estabelece sua soberania.
TODOS OS GRUPOS CONSTITUEM-SE EM POVO E EM ESTADO?
Alguns grupos humanos formam-se em comunidades, mas no se constituem em sociedades polticas, na forma de Estados que
organizam o Poder Poltico. Ou seja, so grupos humanos que se organizam em termos de poder social, como comunidades polticas
porque tm lideranas, convivncia pblica mas no se estruturaram em sociedades polticas desenvolvidas como temos nos
Estados. O chefe ou lder poltico representa o espao e o convvio pblico, mas no h a ideia de representao, de poder delegado,
em que se abdica do prprio exerccio do poder poltico:
O chefe no um comando, as pessoas da tribo no tm nenhum dever de obedincia. O espao da chefia no o
lugar do poder[58], e a figura (mal denominada) do chefe selvagem no prefigura em nada aquela de um futuro
dspota. Certamente no a da chefia primitiva que se pode deduzir o aparelho estatal em geral (Clastres, 1990, 143
grifos nossos) .
Assim, h uma concepo que tem muito que ver com o princpio da organizao social, com a perspectiva de que a cultura pode se
revestir de poder poltico (como ns entendemos o prprio direito na forma do controle social) e nem por isso vir a se erigir na
forma conhecida do Estado e do direito moderno:
Segundo Southall, duas circunstncias so favorveis a essa evoluo. Um dos grupos em presena j possui uma
organizao poltica eficaz em grande escala; dispe dos meios que permitem organizar politicamente um espao ampliado e
acaba impondo sua supremacia s microssociedades com as quais se acha em relao. Um dos grupos encerra lderes de
tipo carismtico, e estes se tornam os chefes solicitados pelas sociedades vizinhas ou modelos pelos quais elas organizam o
poder interno, subordinando-o. Num caso a competncia a dirigir um espao poltico ampliado, no outro
a qualidade do lder que possibilita o estabelecimento de uma estrutura de dominao. Estaria, ento,
formado o germe estatal (Balandier, 1969, p. 145 grifos nossos).
Est clara a descrio dessa capacidade cognitiva do homem em se organizar e propor formas de liderana. A questo estaria em
investigar se a dominao poltico-jurdica seria equidistante em termos dos envolvidos nas hastes do poder. Mesmo para a
Antropologia, o Estado serviria apenas para garantir essa desigualdade e essa extrema concentrao de renda: F. Oppenheimer
[...] define todos os Estados conhecidos pelo fato da dominao de uma classe sobre a outra para fins de explorao econmica
(Balandier, 1969, p. 141). Ainda com Balandier (1969):
Os Estados podem vir a existir seja pela federao voluntria de duas ou mais tribos, seja pela subjugao de grupos fracos
ou grupos mais poderosos, que acarreta a perda de sua autonomia poltica [...] R. Beals e H Hoijer consideram ainda, com
menos reservas, que o direito exclusivo de recorrer legitimamente fora e coero pelo qual se define o poder
governamental s aparece com o Estado de conquista (p. 142).
O fenmeno da dominao de classes foi consagrado no perodo denominado de acumulao primitiva, sobretudo na Europa
herdeira das Rotas da Seda, mas no uma exclusividade. Em sentido amplo, a categoria povo, como elemento de formao do
Estado aceita com a instituio do Estado Moderno; porm, o povo como condio poltica transformadora da realidade antecede
em muito a esse perodo.
Historicamente, depois da clebre declarao romana de que o poder pertence ao Povo, Vico foi um intrprete importante dos
atos humanos no contexto histrico. Portanto, alm de um atributo jurdico, povo uma realidade poltica que supe a instaurao
de direitos e a transformao da realidade poltica.
Na perspectiva histrica, Vico foi resgatado por Michelet (1798 1874), mas tambm admirado por Marx e,
contemporaneamente, James Joyce e Isaiah Berlin. Para Michelet, Povo uma construo social e econmica, sobretudo na
sociedade capitalista e, com receio sobre suas propriedades, a burguesia logo acionava as foras pblicas como defensoras de um
direito de exclusividade, o direito de propriedade:
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Como? O Povo assim? [...] Rpido, aumentemos a polcia, armemo-nos, fechemos as portas,
passemos o ferrolho [...] Tambm nesse campo os criminalistas dominaram a opinio [...] A esto, artistas, vossos
modelos... O bizarro, o excepcional, o monstruoso, eis o que procurais [...] A esses relatos pitorescos acrescentam teorias
profundas pelas quais o Povo, a dar-lhes ouvido, justifica a si mesmo a guerra movida propriedade [...] Devo escavar a
terra e encontrar as bases profundas desse monumento; a inscrio, vejo-o bem, est oculta, escondida l embaixo... Para
escavar no tenho enxada, nem p, minhas unhas bastaro [...] Queria chegar ao fundo da terra. Mas, desta vez, no um
monumento de dio e de guerra civil que gostaria de exumar [...] Legibus fidus, non regibus. Fiel s leis, no aos reis
[...] Para citar um exemplo, eles no quiseram ver que a questo penitenciria dependia da questo da instruo pblica
[...] Parece que os remdios especficos no faltaram. So cerca de cinquenta mil no Bulletim des lois [...] A crtica do
presente pelo passado, pela comparao variada dos Povos e eras diferentes [...] A depresso e a degenerao so apenas
exteriores. O contedo subsiste. Essa raa sempre teve vinho no sangue; at naqueles que parecem mais extintos,
encontrareis uma centelha [...] Entraves exteriores e vida forte que reclama de dentro: esse contraste produz
muitos movimentos falsos, uma discordncia nos atos, nas palavras, que choca primeira vista [...] A economia de palavras
beneficia a energia dos atos [...] o que sonho no jovem transforma-se no ancio em reflexo e sabedoria [...] As mulheres
do Povo, particularmente, foradas mais do que as outras a ser a providncia da famlia e do prprio marido [...] com o
tempo chegam a atingir um espantoso grau de maturidade [...] Conheci algumas [...] j no pertenciam sua classe,
nem a outra qualquer: estavam acima de todas. Eram extraordinariamente prudentes, penetrantes, at mesmo em
assuntos dos quais no se poderia suspeitar que tivessem qualquer experincia [...] Disso resultou uma mudana profunda
nas ideias e na moralidade. O homem constri sua alma de acordo com a situao material (Michelet, 1988, pp.115-129
grifos nossos).
Sob a gide do capital, todas as formaes sociais comandadas pelo Estado Moderno seriam exclusivistas e determinadas a
arrecadar a coero em benefcio unicamente de seus privilgios? Economicamente, talvez a resposta seja sim; juridicamente,
contudo, h distines de que se ocupam os juristas e os legisladores desde o Estado Moderno at a edificao do Estado de Direito.
ENTO, O QUE POVO?
Institucionalmente, povo uma parte da populao capaz de participar e interferir politicamente nos
principais processos eleitorais e democrticos de um Estado. Por Povo podemos entender um conjunto de
indivduos que se constituem em comunidade para realizar determinados interesses comuns. O Povo, ento,
reivindica a formao de um Poder Poltico que lhe garanta a requisio de um direito adequado s suas
necessidades e aspiraes.
Povo o conjunto dos cidados, no sentido de conjunto de eleitores. Mas, politicamente, Povo o conjunto dos
cidados ativos e institucionalizados (eleitores, contribuintes, cidados registrados e com certido de nascimento) que fazem parte
de um pas, uma nao, uma coletividade poltica com a forma de Estado. H esta diferena, em especial ateno ao conjunto dos
eleitores (que a definio jurdica de Povo) porque o Povo um instituto poltico, jurdico, institucional que, inclusive, d forma ao
Estado, como elemento essencial de sua configurao.
J a populao pode/deve incluir todas as pessoas, quase um atributo estatstico, como somatria de todos os
indivduos, sejam cidados ativos ou no, como no exemplo da enorme categoria social de trabalhadores e no-trabalhadores;
incluem-se todos os admitidos ou reconhecidos pelo Estado, aqueles em que se atesta a existncia formal, mas tambm aqueles
com os quais se perdeu a comunicao institucional, formal e que vivem sombra do reconhecimento oficial. Alm dos inseridos
regularmente no sistema social pelo Poder Poltico, podemos pensar nos sem-teto, nos dependentes qumicos, nos miserveis e
abandonados nas cidades e nos campos, alm dos Povos da natureza, ndios, extrativistas que se embrenharam nas matas,
esquecendo-se da vida civil, ou os que nem foram tocados pelo Estado, como os ndios no-aculturados. As amostragens do tipo
IBGE, por exemplo, recolhem ou indicam um perfil da populao brasileira, pois tenta-se mapear todas as raas, naes parciais
que formam a grande nao brasileira, jovens e adultos, homens e mulheres, com muita ou pouca escolaridade. Temos, portanto,
um perfil da populao.
Em um plebiscito ou referendo teremos um perfil do Povo, pois com o resultado da eleio pode-se verificar qual o perfil poltico do
Povo, o que se pensa majoritariamente acerca de determinadas instituies pblicas (somos a favor ou contra o desarmamento do
Povo?); bem como nas eleies sabe-se qual a configurao poltica e ideolgica do Povo, se mais direita ou mais esquerda, se
mais progressista ou conservadora, se mais reformista ou radical em razo de determinados temas. Quando se elege um perfil de
candidato como o de Maluf, excluindo-se a possibilidade de compra de votos ou de voto de cabresto, pode-se concluir que parte do
eleitorado (parte do Povo) acredita em polticos que no so exemplos lapidares do pensamento republicano. Quando se trata da
cultura tambm se faz aluso cultura popular, como se fosse a cultura do Povo; no entanto, o Povo aqui est sendo utilizado como
sinnimo de populao uma vez que abrange a formao da identidade de todos ou da imensa maioria das pessoas que formam a
base social de uma nao. Em outro sentido da cultura, mais claramente intencionado, a ideia geral o de que verifiquemos os
reflexos ou repercusses diretas na conduo e na estrutura poltica de uma nao. Ou seja, se toda cultura traz efeitos ou
condies e condicionamentos polticos, ento, a cultura de Povo se refere ao de transformao da vida social, quer seja pela
cultura, como poltica diria, costumeira, quer seja pela poltica institucional.
A nao, como nos dizia o historiador Renan, um plebiscito dirio, incondicional em que depositamos nossa
confiana, nossa f, nossas esperanas em ver nossos prprios sonhos e perspectivas mais prximos da
realizao. Na nao, convivem Povo e populao, o oficial e o informal, o pblico e o privado, o individual e o coletivo, o
institucional e o cultural. Na nao, ao contrrio do Estado, os elementos da subjetividade e at da irregularidade cultural e
individual manifestam-se com muito mais clareza. Pela nao, o que nos une a crena, a f, o desejo de partilhar experincias
comuns, coletivas, ou que sejam individualizadas, mas no intuito de que possam ser copiadas (como ocorre na presena do heri
nacional). H um desejo, uma necessidade, um reconhecimento simblico (bandeira) e vocal (lngua oficial), um apelo identidade
cultural (orgulho de ser brasileiro). No caso do Brasil teramos a mesma formao social e cultural na definio do Povo Brasileiro?
Outra questo, mais complicada, definir o Povo brasileiro algo que merece um captulo em Cultura Brasileira.
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O BRASIL UM CASO PARTE
Em nosso caso, h variantes importantes que devem ser anunciadas, formamos uma cultura em que sobrevivia a escravido
mesmo sob o comando capitalista. Isto seria possvel porque o mercado consumidor era considerado a Europa; o que desobrigava a
existncia de mo de obra livre, como fonte de consumo e de estmulo produo:
H tipos e mitos com os quais se revela alguma forma de "carnavalizao" da situao, acontecimento ou impasse. bvio que
"Jeca Tatu", "Macunama" e at o "homem cordial" podem ser vistos como signos de denncia, nfase distorcida, caricatura do que
poderia ser o "brasileiro", a "identidade do brasileiro", o "smbolo" de uma populao que se demora a adquirir a figura de "povo", a
figurao de "cidado". Podem ser stiras com as quais os "novos tempos" rejeitam os "velhos tempos", o "presente rejeitando o
"passado", o "moderno" caricaturizando o "arcaico". So taquigrafias com as quais se parodiam, rejeitam ou carnavalizam os
indivduos e as coletividades que se teriam formado no longo da histria. Mais ainda porque o homem cordial, Jeca Tatu e
Macunama so emblemas de um mundo no qual o "trabalho" castigo, sofrimento, danao e alienao, tudo isso naturalizado ou
ideologizado pela cultura de castas formada ao longo da histria da escravatura (Ianni, 2001).
A HISTRIA DO POVO CHEIA DE MAS E DE ALIS.
Uma sntese das interpretaes desenvolvidas por esses autores se encontra nos seguintes livros: Evoluo do Povo Brasileiro, de
Oliveira Vianna; Interpretao do Brasil, de Gilberto Freyre; A Evoluo Industrial do Brasil, de Roberto C. Simonsen; Evoluo
Poltica do Brasil, de Caio Prado Jnior; e Razes do Brasil, de Srgio Buarque de Holanda (Ianni, 1994, p. 41).
No Brasil ao revs da lgica, por disposio legal e poltica, desde a colonizao, fomos instados a ordem por latifndios que se
distanciavam um dos outros em muitas lguas, e sem que pudessem ser habitadas. O HOMO COLONIALIS, o Brasileiro nato tinha
por referncia de sociabilidade o prprio ncleo em que vivia. Cada famlia era uma repblica partidria. Este sentimento que
Vianna buscava no povo, ele encontrou nas elites, era um complexo democrtico de Nao, mas excluindo-se pequenos grupos, no
restante sempre houve um sentimento satrapista, senhorial, patriarcal.
E quem era o Homo colonialis?
Pedro Malazartes figura tradicional nos contos populares da Pennsula Ibrica, como exemplo de burlo invencvel, astucioso,
cnico, inesgotvel de expedientes e de enganos, sem escrpulos e sem remorsos [...] o tipo feliz da inteligncia despudorada e
vitoriosa sobre os crdulos, os avarentos, os parvos, os orgulhosos, os ricos e os vaidosos, expresses garantidoras da simpatia pelo
heri sem carter [...] O episdio mais tradicional a venda de uma pele de cavalo, de urubu ou outro pssaro vivo, tido como
adivinho, por anunciar o jantar escondido pela adltera e expor o amante como sendo um demnio (Cascudo, 2001, pp. 351-352).
A maldade de Malazarte, por exemplo, deve servir de compensao financeira ao trabalho do irmo, este que no fora pago e que
ainda teve uma lasca de couro tirada do lombo. A atitude mal-s, na primeira crnica sobre Malazarte, ainda uma resposta
humilhao sofrida no trabalho, em razo do princpio da hierarquia e da subordinao (quanto a este princpio, no se sabe se
mudou da escravido, para c).
O que se diz de Malazarte, encaixa nesse veio da brasilidade, no jeitinho que d em tudo (ou quase tudo): Uma casal de velhos
possua dois filhos homens, Joo e Pedro, este to astucioso e vadio que o chamavam Pedro Malazarte (Cascudo, 2004, p. 174).
(Ter astcia , justamente, o que recomendava Maquiavel ao Prncipe). No Brasil, faz o tpico heri sem fronteiras, certamente,
mas que tambm forma um par muito bom com o heri sem carter. O fato que h uma dificuldade em ser exato, h mesmo
um desconforto em definir-se o brasileiro em poucas palavras, pois sua cultura de miscigenao to grande quanto o territrio.
No encontramos em nossa elite modelos de urbanidade tradicional, com interiores ainda pr-modernos, convivendo com enormes
ares de fronteiras, como terra sem lei. Via de regra o que se esconde, que vivemos um modo de vida dissoluta, uma mistura de
preconceito social e cultural, sobrevivemos imersos nessa negao sistemtica estrutural enraizada, que gera a sensao de
imperfeitos mseros resultados de uma cultura mutilada.
Sempre oportuno destacar que a anlise comparativa, reflexiva, dedutiva desses perodos, indica a forma como o Brasil entrou na
modernidade (e que tipo de entrada foi essa). Porm, os vrios discursos explicativos (polticos, ideolgicos, institucionais) que da
resplandecem so mltiplos e por vezes equidistantes ou contraditrios, pois tanto surgem propostas analticas socialistas (como
Florestan Fernandes e Octavio Ianni) quanto conservadoras (Hlio Jaguaribe, Joo Ubaldo Ribeiro).
H DIFERENAS POLTICAS ENTRE O POVO E AS ELITES?
Diz-se no senso comum que os pobres so mais honestos. o que agora tambm se v em pesquisa realizada no Brasil:
Para 82% dos entrevistados " fcil desobedecer s leis no Brasil"; 79% responderam que "sempre que possvel o brasileiro opta
pelo 'jeitinho' ao invs de obedecer a lei"; e 54% avaliaram que "existem poucas razes para uma pessoa como eu obedecer a lei."
O QUE FEZ DE ERRADO NOS LTIMOS 12 MESES?
Segundo a pesquisa, 72% dos entrevistados afirmaram que atravessaram a rua fora da faixa de pedestres ao menos uma vez nos
ltimos 12 meses; 60% disseram ter comprado CD ou DVD pirata; 22% estacionaram em local proibido; 3% admitiram ter pagado
propina a policiais ou funcionrios para no levar multa; e 3% afirmaram ter levado itens de uma loja sem pagar.
ACHA QUE SERIA CONDENADO SE...
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Sobre a eficcia da Justia, 80% acharam que seriam punidos se furtassem artigos baratos; 79% se dirigissem aps beber e 78% se
estacionassem em local proibido. Comprar produto pirata (54%) e atravessar a rua fora da faixa (52%) so as condutas que, na
opinio dos entrevistados, so menos passveis de punio .
Uma das reaes mais conhecidas e difundidas pela cultura comum do homem mdio recebeu agora a chancela da pesquisa: os
pobres so mais honestos. Esta parcela majoritria do povo brasileiro, diz o senso comum, tem apenas a palavra para se fiar e se
esta faltar no tem, literalmente, mais crdito para trabalhar, consumir. Agora preciso ter clareza sobre outros dois pontos: se h
um corrupto, porque h um corruptor; existe a grande e a pequena corrupo, o que as diferencia o potencial de dano, no o ato
desonroso em si. Neste sentido, o famoso gato que rouba energia to prejudicial quanto a ao do governante que desviou
recursos da iluminao pblica o que se altera o valor estimado. Mas, ambos devem ser combatidos porque recaem na conta de
luz do povo, mais exatamente na conta dos que pagam suas contas.
Em todo caso, apesar de no haver anjos e nem inocentes no mbito da cultura popular, tambm se percebe no dia a
dia que, apesar da tolerncia corrupo (tolerncia negativa) ter-se difundido endemicamente pelo pas, mulheres e povo pobre
preferem as relaes mais normais, menos abaladas pela corrupo; isto porque, como elo frgil das relaes sociais, em casos de
corrupo, eles, o pobre e a mulher, so sempre prejudicados, ainda mais espoliados. A tolerncia (negativa) corrupo s
beneficia o corrupto cnico, aquele que diz, para justificar suas aes, que todos tm seu preo. Em todo caso, a tolerncia
corrupo to grave quanto a corrupo em si, a exemplo da expresso popular muito difundida: se estivesse l, tambm
roubaria. O que ainda refora a mgica da poltica corrupta, no pior estilo do rouba, mas faz. Ou at mesmo a expresso mais
marcada pela histria, mas que expressa muito bem a lgica poltica que relaciona os pobres e as elites dominantes: dando que
se recebe. Pela esmola, o mais pobre e vulnervel abdica da reivindicao, do protesto, dos seus direitos. Na ausncia de um
direito que se baseie na moral, consagra-se a corrupo como guia e meta; quando, na verdade, deveriam ser instigadas, toleradas
somente as aes honestas, sendo estas entendidas como condutas republicanas, as que preservam a coisa pblica, ao invs de
dilapidar o patrimnio do povo. Isto porque, bvio, a corrupo dilapida apenas o patrimnio do povo, enriquecendo as elites que
j so ou eram abastadas. Enfim, tudo tolervel, salvo os intolerantes (aqueles que no toleram a tolerncia, isto , as regras do
jogo democrtico e a democracia no prospera na corrupo). Em Bobbio (1992), essa noo est presente na fuso entre
tolerncia negativa e intolerncia positiva:
A tolerncia positiva consiste na remoo de formas tradicionais de represso; a tolerncia negativa chega mesmo exaltao de
uma sociedade anti-repressiva, maximamente permissiva [...] No que a tolerncia seja ou deva ser ilimitada. Nenhuma forma de
tolerncia to ampla que compreenda todas as ideias possveis. A tolerncia sempre tolerncia em face de alguma cosa e
excluso de outra coisa [...] O nico critrio razovel o que deriva da ideia mesma de tolerncia, e pode ser formulado assim: a
tolerncia deve ser deve estendida a todos, salvo queles que negam o princpio de tolerncia, ou, mais brevemente, todos devem
ser tolerados, salvo os intolerantes (pp. 212-213).
A intolerncia positiva, portanto, ao de desagravo, em desforo e desfavor do malfeito, e deve estar voltada contra tudo que
estiver em desacordo com o sentido pblico. Neste caso, a intolerncia positiva porque, ao negar a corrupo, exalta-se a defesa
exatamente daqueles (povo pobre) que mais precisam do Poder Pblico e de um direito que respalde o fortalecimento da
Repblica. Por isso, no tolerar a corrupo uma forma de se consagrar a intolerncia negativa, quando se desabona uma ao
intolerante e a corrupo talvez seja a ao social mais intolervel para o povo: o indivduo marcado pela cultura comum
do homem mdio brasileiro. Como se sabe, Estado um conjunto institucional formado pela articulao umbilical entre povo,
territrio e soberania. Portanto, vejamos de que territrio se trata.
13. TERRITRIO
reas ocupadas na Amaznia e controladas por foras paramilitares internacionais, sob a roupagem de uma ONG, indicam ou no
perda evidente de soberania nacional? Segundo o general Luiz Gonzaga Schroeder Lessa j se configura um verdadeiro Estado
Paralelo:
Segundo o general Lessa, s na regio da Amaznia, j existem mais de 100 mil ONGs. A maioria no fiscalizada e atua
livremente na regio. Especialista em assuntos da Amaznia desde que entrou para a reserva, em 2001, o general Lessa j
esteve frente do Comando Militar da Amaznia, do Comando Militar do Leste e foi presidente do Clube Militar .
Territrio um dos elementos essenciais, de fundao e que asseguram a existncia do Estado. No h Estado sem territrio.
O territrio a base material, mas tambm fortalece a identificao geogrfica, como base geogrfica do poder, e ainda um marco
simblico: o solo sagrado da ptria. Na concepo poltica do territrio destacam-se questes relativas geopoltica,
esfera poltica em que a soberania do Estado definida sobre seu territrio. Maquiavel um marco nesta dimenso, uma vez que
delimitou a passagem histrica do Estado-Cidade ao Estado Nacional.
Pode-se dizer, inicialmente que o territrio, do latim territorium, serve de limite a sua jurisdio e o pas propriamente dito e
que, no Brasil, ainda recebe a cautela do Cdigo Penal (Neto, 2009, p. 58). Compreende: solo, subsolo, ilhas martimas, ilhas
fluviais e lacustres, plataforma continental, mar territorial, espao areo e mares interiores (Friede, 2010, p.56).
Territrio a delimitao da ao soberana do Estado (Dallari, 2000). Definindo-se como geopoltica, territrio onde o Estado
executa o Poder Poltico e exercita a soberania. Sinteticamente, so componentes do territrio:
Mar territorial
Terra firme com as guas recorrentes
Subsolo
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Plataforma continental
Espao areo
Mar territorial so as guas que banham a terra firme, as costas do territrio do Estado. uma zona contgua ou adjacente varivel,
de 12 a 200 milhas. Na doutrina defensiva, nos sculos XVIII e XIX, media-se o mar territorial pelo alcance das peas de
artilharia: ub vis, ibi ius. Atualmente, com a Declarao de Montevidu (Primeira Conferncia Latino-Americana sobre Direito
Martimo), de 1970, a fixao brasileira em 200 milhas baseia-se na necessidade da segurana nacional, a represso ao
contrabando, o controle da navegao estrangeira. De acordo com a Conferncia sobre o Direito do Mar (1958) definiu-se que a
soberania do Estado alcana uma zona de mar adjacente s suas costas, designada sob o nome de mar territorial. O Brasil aderiu
a esta poltica de soberania nacional, ressalvado o direito de passagem inocente, como simples transito sem motivaes pesqueiras
ou militares. Durante muito tempo a codificao sobre o uso dos mares foi apenas costumeira. S em 1958 que ganhou novo
regime jurdico:
1) Conveno sobre o mar territorial e a zona contgua.
2) Conveno sobre o alto mar.
3) Conveno sobre pesca e conservao dos recursos vivos do alto mar.
4) Conveno sobre a plataforma continental.
A questo que o mar no seria mais visto apenas como rota de navegao, mas sobretudo pelo fator econmico. Antes mesmo da
grande Conveno de 1982, j se criticava a ideia do mar como res communis (pois no haveria qualquer elemento condominial);
melhor seria tratar o mar como res nullius (insuscetvel de apropriao e sobre o qual os Estados tm responsabilidades
determinadas). Tentava-se a transposio de preceitos do direito civil. Porm, desde 1982, ganhou fora a convico de que se
trata de res communis. A Conveno das Naes Unidas sobre o direito do mar entrou em vigor em 1994, mas o Brasil j havia
aderido (Lei n. 8.617/93), reduzindo-se a largura do mar territorial a 12 milhas e adotando o conceito de zona econmica
exclusiva (180 milhas restantes).
O artigo 7, 1 da Conveno de 1982 trata das guas interiores uma fico jurdica porque carecem de interesse
internacional, como baas e outras reas situadas aqum da linha de base (assumem a natureza de guas internas). O
Estado lhe exerce soberania ilimitada; no h direito de passagem inocente. Se h navios de guerra estrangeiros em seus portos, ao
Estado costeiro resta a imunidade da jurisdio cabvel ao estrangeiro. Esta noo no se aplica aos navios mercantes, apenas a
praxe de no-interferncia.
O subsolo e a plataforma continental vide a extrao do Pr-Sal so indicadores do territrio porque h uma definio
tridimensional da soberania. Quanto ao subsolo, considerava-se que o vrtice se acha no centro da Terra. A plataforma
continental uma extenso da massa terrestre. Em 1951, a Comisso de Direito Internacional definiu-a como o leito do mar e o
subsolo das regies submarinas contguas s costas, mas situadas fora da zona do mar territorial, at uma profundidade de 200
metros (Rezek, 2011). So aplicados os Princpios da Liberdade e da Inapropriabilidade. Na definio do espao areo a
soberania do Estado alcana a altitude necessria sua defesa e proteo. Na Conferncia de Chicago (1944) definiu-se a liberdade
de voo ou trnsito inofensivo de aeronaves civis, exceto sobre reas militarizadas. O espao csmico, desde a Comisso para o Uso
Pacfico do Espao Extra-atmosfrico (1958 e 1961) limitado pelo Princpio da Inapropriabilidade. Em 1967 a ONU interditou a
colocao de armas de destruio em massa. A poltica estadunidense de Ronald Reagan, denominada de Guerra nas Estrelas, alm
de afrontar o dispositivo da ONU, ofendia a soberania de todos os Estados. As excees ao poder de imprio do Estado so a
extraterritorialidade (a exemplo dos navios de guerra) e a imunidade dos agentes diplomticos. A definio de Navio
data da Conveno de 1982 e exige que a embarcao tenha sempre um nome, porto de matrcula, determinada
tonelagem e nacionalidade (bandeira nacional). So de dois tipos bsicos: navios mercantes (geralmente particulares); navios
de guerra (pertencentes s foras armadas de um Estado, com armamentos, oficiais identificados e com tripulao submetida
disciplina militar). Gozam de imunidades em portos ou mares estrangeiros.
De acordo com a concepo jurdica do territrio, incluindo-se Jellinek (2000), clara a afirmativa de que no h Estado
sem territrio, como base fsica e permanente do poder. Em sua demonstrao histrica evolutiva, a teoria do territrio-
patrimnio no distinguia o direito pblico do direito privado (direito das coisas). Define-se claramente como teoria patrimonial,
em que no se separava nitidamente imperium e dominium e assim o territrio era tido como coisa do Estado. O territrio era
considerado propriedade dos senhores feudais e depois passou a ser propriedade do Estado. A tese do dominium define o territrio
como propriedade do Estado; j o imperium conserva o carter essencialmente poltico da soberania sobre o territrio. A teoria
do territrio-objeto define o territrio como direito real de carter pblico um direito especial, eminente, soberano. Em sua
exterioridade, o territrio objeto frente ao Estado, parte do direito de propriedade, mas agora definido como direito de
propriedade do Estado. O Estado pode utilizar o territrio para atender os fins designados politicamente, ao mesmo tempo em que
se exclui toda ao estrangeira (tal qual a concepo do direito de propriedade). Atribui-se, no entanto, um poder jurdico exclusivo
do Estado sobre seu territrio . Seguindo-se a teoria do territrio-espao ficou clara a distino requerida entre
propriedade e territrio, pois o territrio no uma extenso material e sim parte da essncia do Estado. O poder do Estado no
um poder exercido sobre o territrio, como coisa, propriedade (dominium), mas sim poder no territrio (imperium). O territrio
o palco da soberania estatal. Em resumo:
Como a autoridade do Estado com respeito ao territrio de teor pessoal, no havendo aqui que falar de dominium, poder
sobre coisas, seno de imperium, poder sobre pessoas, o poder do Estado de obrigar as pessoas no territrio se faz de
maneira exclusiva, se se trata de Estado soberano e unitrio; ou, na hiptese federativa, de Estado composto, em
colaborao com o Estado soberano, ao qual se acha sujeito o Estado-membro, conforme adverte Jellinek (Bonavides, 2012,
p. 111).
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Trata-se de um poder exercido sobre pessoas e no sobre coisas e/ou propriedades, como parte do ser e da pessoa jurdica do
Estado (Malberg, 2001). Contudo, algumas controvrsias perduram, como o condominium que se formou no Sudo Anglo-Egpcio,
como protetorado britnico do sculo XIX e com exerccio conjunto da soberania entre Egito e Gr-Bretanha, formando-se o
territrio que hoje o Egito, a Lbia e o Sudo, at 1956, quando se deu a separao dos territrios. Por fim, a teoria do
territrio-competncia, na Escola de Viena, com Kelsen (1998), tem no territrio um elemento determinante da validez da
norma; uma espcie de diocese do poder estatal, em que o territrio definido como mbito de validao da norma, como
delimitao espacial da validez das normas jurdicas. A soberania estatal sobre os territrios, atualmente, limitada pelos valores
e interesses globais, a exemplo do patrimnio cultural, histrico e natural .
A aquisio do territrio do Acre pelo Brasil, da Bolvia, marcou a tentativa de se colocar fim aos conflitos armados na regio. Em
1903 foi assinado um tratado em Petrpolis, mediante uma indenizao de dois milhes de libras esterlinas alm de pequenas
concesses territoriais no Mato Grosso , concedendo-se o territrio ao Brasil. Alm disso, o pas se comprometeu a construir a
famosa ferrovia Madeira-Mamor. A compra do Alaska da Rssia, na segunda metade do sculo XIX (1867), pelos EUA, em
tentativa de resolver graves problemas econmicos, revelou-se perturbador, porque descobriu-se que o territrio rico em
jazidas de petrleo. Hoje em dia, porm, esse tipo de aquisio territorial no seria to facilmente proclamada, uma vez que impe
clara perda de domnio territorial (a no ser pelo exemplo de Porto Rico).
A PROTEO INTERNACIONAL DO MEIO AMBIENTE, EVOLUO E PRINCPIOS
A normatizao jurdica especfica sobre o tema ambiental deve-se sobrecarga da interdependncia. A ao ou omisso estatal
ocasiona reflexos majorados a ambientes de outros Estados e sobre sua prpria populao. Assim, o planejamento comum teria um
ganho global. Essa normatizao configura o aprimoramento dos direitos humanos de terceira gerao: meio ambiente
saudvel. As normas ambientais so de carter instrutivo-comportamental, mais do que impositivas de obrigaes de resultado
(soft law). Algumas disposies remontam ao sculo XIX, com claro sentido preservacionista da fauna, da flora e dos rios. Nos anos
de 1950, ainda como direito esparso, a preocupao j estava dirigida crescente poluio da indstria qumica e aos dejetos
nucleares.
Em 1972 celebrou-se a grande Conferncia das Naes Unidas sobre o meio ambiente (Estocolmo). Disto resultaram dezenas de
Resolues e Recomendaes, incidindo na Declarao de princpios norteadores de convices comuns dos Estados participantes. A
Conveno relativa proteo do patrimnio mundial, cultural e natural (1972) o primeiro documento que
proclama o Direito da Humanidade. Tem por objeto a proteo de bens jurdicos que pertencem Humanidade. Os Estados
soberanos em que esses bens se encontram so meros administradores fiducirios. O patrimnio cultural e natural (artigos 1 e
2) protegido como integrante da biosfera, como valores criados pelo homem ou porque sejam inerentes natureza:
Artigo 1 (Patrimnio Cultural)
- MONUMENTOS: obras arquitetnicas universais, estruturas de natureza arqueolgica, cavernas, inscries.
- CONJUNTOS: grupos de construo isolados ou reunidos.
- LUGARES NOTVEIS: obras do homem ou obras conjugadas do homem e da natureza; inclusive lugares arqueolgicos.
Artigo 2 (Patrimnio Natural)
- Monumentos naturais constitudos por formaes fsicas e biolgicas.
- Formaes fisiolgicas e fisiogrficas: hbitat de refgio para espcies animais e vegetais ameaadas de extino.
- LUGARES NOTVEIS NATURAIS: de valor excepcional para a cincia ou beleza natural.
De todo modo, so resguardados por sua importncia cientfica, natural, cultural, esttica. De sua definio, no constam as obras
de arte no-monumentais, como livros, partituras e obras de arte representativos do esprito humano. Por outro lado, bvio que
o contedo do Museu do Louvre pertence ao imenso acervo da cultura mundial. A conservao dos originais , pois, exigncia da
memria humana, por constiturem valor nico e insubstituvel. Porm, a conservao de obras raras depositadas em
museus e bibliotecas ainda espera a reviso da prpria Conveno quando se entender realmente fazerem parte do patrimnio
mundial (artigo 8 Comit Intergovernamental). Em suma, constituem um interesse mundial excepcional.
RIO 92
Na Conferncia apelidada de Rio92 estava posto o binmio que preconizava a conjugao do desenvolvimento com
preservao. Em 1992, no Rio de Janeiro, concluiu-se a Conferncia das Naes Unidas sobre meio ambiente e
desenvolvimento. Do que resultaram duas Convenes (mudanas climticas; diversidade biolgica) e duas Declaraes
(florestas; uma geral) e um grande planejamento de ao global (Agenda 21). Cinco anos mais tarde, a prpria ONU reconheceria
e deplorou o atraso na implantao da Agenda 21. Contudo, as atenes se voltavam para o desenvolvimento sustentvel:
aquele que busca o desenvolvimento, mas sem sacrificar seu prprio cenrio. Definiram-se os tpicos centrais do
desenvolvimento preservacionista e este seria o papel esperado do Estado, a quem cumpre a responsabilidade da
preservao ambiental. Entendendo-se o territrio como ambiente.
No Rio de Janeiro se objetivaram os direitos das geraes futuras, fixando-se como deveres os seguintes princpios:
preveno[66]; precauo[67]; cooperao internacional. A Conveno sobre a Diversidade Biolgica (1992) regulou a
preservao da biosfera, a harmonia e o equilbrio ambiental. Aplica-se, no plano internacional, o Princpio da Solidariedade
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entre todos os povos e destes com as geraes futuras. Trata-se da preservao da qualidade de vida, no presente e para o futuro.
O objetivo de curto prazo era superar os nveis de degradao ambiental da poca. Em 2005, 1350 cientistas de 95 pases
publicaram um relatrio perturbador:
- um bilho de pessoas no tinham acesso gua potvel e trs bilhes no tinham saneamento;
- entre 10% e 30% das espcies de anfbios, aves e mamferos esto ameaados de extino;
- entre 20% e 35% dos recifes e manguezais j tinham sido destrudos.
A Comisso Mundial para o Desenvolvimento Econmico (ONU-1987) definiu o desenvolvimento sustentvel como um direito das
futuras geraes, com base em dois conceitos:
1) NECESSIDADES: prioridade ao atendimento dos pobres do mundo todo.
2) LIMITAES: impostas pela tecnologia ou organizao social explorao dos recursos naturais.
Os mercados no podem mais regular o desenvolvimento sustentvel. Em 2007, o Programa das Naes Unidas para o Meio
Ambiente (GEO4) indicou que a privatizao dos recursos naturais e dos servios pblicos o pior caminho a seguir. Cabe, pois, ao
Concerto Universal das Naes (a partir do Estado-Nao) cuidar dos direitos das futuras geraes. Isto remete Conferncia
sobre o Meio Ambiente Humano (Estocolmo, 1972). A partir da experincia do Rio de Janeiro (1992) foi aprovada uma Conveno
Climtica (1994). O foco central era a biodiversidade: fundamento biolgico da diferena. A Humanidade se fortificaria com a
preservao das diferenas culturais e naturais, assim como se empobrece com a desigualdade social. Nenhuma espcie de ser vivo
ou genoma pode ser monoplio de ningum o legado da Humanidade. Porm, nos EUA e na Europa, as patentes de organismos
biolgicos alterados geneticamente so regulares, especialmente para espcies transgnicas. Aqui, dever-se-ia aplicar o Princpio
da Precauo com a inverso do nus da prova, porque os agentes econmicos que devem provar a inocuidade dos experimentos
genticos.
Em 1998, no Japo, aprovou-se o chamado Protocolo de Kyoto, acerca da reduo percentual e varivel conforme as regies e os
nveis de desenvolvimento, sobre a emisso de gases poluentes entrando em vigor em 2005. Em 2007, em Bali (Indonsia),
realizou-se a 13 Conferncia do Clima, como preparativo da renovao dos intentos protocolados em Kyoto (metas fixadas para
2013). Na dcada de 1990, o neoliberalismo dava a tnica e a Conveno de 1992 no foi adiante no enfrentamento dos valores
econmicos estipulados pelas grandes corporaes internacionais. Essas empresas, as que mais degradam o meio ambiente, no
foram sancionadas por seus Estados e nem pelo direito internacional.
A Conveno sobre o Direito do Mar (1982) afirmou direitos fundamentais da Humanidade sobre mares e oceanos. Trata-se da
explorao e do aproveitamento dos recursos dos fundos marinhos e subsolos para alm dos limites da jurisdio do Estado-
Nao. Incorporou-se o Princpio da Conservao Comum ao Meio Marinho. Para alguns, trata-se da afirmao dos direitos
humanos de 4 Gerao: 1 Gerao = direitos civis e de cidadania; 2 Gerao = direitos econmicos, sociais e culturais; 3
Gerao = Direito dos Povos direito internacional; 4 Gerao = direitos fundamentais da Humanidade. o documento mais
longo da histria do direito internacional. O artigo 136 trata como patrimnio universal o leito do mar, os fundos marinhos e o
subsolo alm dos limites da soberania. Denomina-se a rea.
DOMNIO PBLICO INTERNACIONAL
So os espaos em que a sua utilizao suscita o interesse de muitos Estados ou de toda a comunidade internacional. Cuida-se aqui
do mar, dos rios internacionais, do espao areo, do espao extra-atmosfrico e do ambiente antrtico. Pelo escasso
interesse econmico suscitado, o Polo Norte no recebeu tratamento jurdico extensivo. Ao contrrio do Polo Sul, ali no h massa
terrestre apenas gua congelada. Normalmente visto mais como uma rota area alternativa (Europa-extremo oriente). visto
como espao de livre-trnsito, equiparado ao alto mar. A chamada Teoria dos Setores, sempre por atos unilaterais (no-
questionados), e incorporando-se o Princpio da Contiguidade, serviu para se invocar o domnio das ilhas prximas rea
(800 km do ponto de convergncia): do litoral norte do Canad, da Dinamarca, da Noruega e da Rssia. A ANTRTICA, por sua
vez, uma gigantesca ilha coberta de gelo. As pretenses nacionais de domnio tambm foram se acentuando, com base em quatro
teorias:
a) TEORIA DOS SETORES: o continente seria dividido em inmeras fatias triangulares (com maior proximidade o Chile
e a Austrlia; mas igualmente o Paquisto e at a Islndia).
b) TEORIA DA DESCOBERTA: Gr-Bretanha e Dinamarca por sua tradio martima exploratria.
c) TEORIA DO CONTROLE: aplicar-se-ia ao litoral antrtico (EUA).
d) TEORIA DA CONTINUIDADE DA MASSA GEOLGICA: Argentina.
O Tratado da Antrtica (1959) recebeu a adeso brasileira em 1975 hoje so 45 pases participantes. O regime jurdico do
tratado expe a no-militarizao da regio, mas no trata da renncia e nem do reconhecimento do domnio de qualquer das
partes envolvidas. Proibiu-se as manobras militares, qualquer tipo de fortificao ou o lanamento de resduos radioativos. A
Antrtica deve ser usada para fins pacficos, pesquisas e preservao de recursos biolgicos (artigo 9, 2). Em 1991, o Protocolo
de Madri preservava a Antrtica contra toda forma de explorao mineral por 50 anos. Com o que fcil concluir-se que um povo
precisa estabelecer a plena soberania sobre seu territrio.
14. SOBERANIA
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A espionagem digital de segredos do governo federal, por instituies dos EUA, aniquila a soberania nacional? De modo simples e
objetivo, a soberania implica no poder supremo, absoluto, superior: um poder de dizer-se tal - qual, de mandar. Por isso, no se
diz de um poder de comandar, porque, neste caso, seria um poder de dividir o comando, mandar com, isto , um poder de
mandar com algum no um poder soberano, mas sim repartido. Vemos uma demonstrao organicista do poder repartido, na
figura estilizada de um indivduo humano. Por sua vez, o poder soberano inegocivel: no h meia soberania;
indivisvel: no h direito de secesso; inalienvel: no se abre mo; inesgotvel: no h previso de
trmino; ilimitada: sem-limites. Ento, a soberania se resume (no que se limite) ao poder de vida e de
morte. A soberania ocorre quando o prncipe, imperador, soberano ou mesmo o governante (na democracia) ou general (na
ditadura) editam o direito por intermdio do Estado.
Em primeiro lugar, o direito ou a lei nada mais so do que a expresso fria, calculista do poder. Assim, o poder pertence queles
que se ocupam do Estado naquele momento, enquanto grupo ou classe que domina o Estado, como classe dominante e que,
portanto, passam a produzir um direito que lhes interessa. Em segundo lugar, se os detentores do poder (e processadores do
direito) tiverem virtude, valor, prudncia e astcia, iro produzir leis que tragam obrigaes e deveres ao povo, mas que lhes
reservem apenas privilgios. Por fim, sua glria se revelar somente quando o povo no perceber que as leis so carregadas dessas
imperfeies, isto , quando o prprio povo estiver cego para ver que s lhe cabem deveres e que aos prncipes e bares s restam
privilgios. De outro modo, quando o povo se apercebe de que est sendo ludibriado, ento, o soberano tem que agir com vigor,
mas um vigor suficiente para admoestar os adversrios e assim novamente conduzi-los cega obedincia. Portanto, sob a tica de
quem detm o poder (soberano seria redundncia) o povo est sempre jungido ao jugo, em que o direito a expresso mais
deletria, abstrata, subsumida da excrescncia do poder. Portanto, so caractersticas da soberania:
Poder acima dos outros: poder supremo e uno.
No admite superlativo.
No um poder temporal no tem data de validade
No passado remoto, o Prncipe faria tudo para manter o Estado unido, hoje o governante. Na defesa da Razo de Estado, o
soberano deve manter o Poder Pblico. Todo Estado soberano um Estado regulador da moral pblica, como Estado Interventor
na cultura, moral. Alguns so mais, outros menos. Em suma, o Estado soberano centrado (voltado para seus prprios problemas),
centralizado (com um nico poder central), centralizador (exerce-se pela fora centrpeta), unificado (uno, indivisvel) e apto (com
recursos morais e materiais) para manter a unidade e a fora do Poder Poltico.
O DIREITO DE PRNCIPES E MAGNATAS
Para os mecanicistas ou organicistas, o poder soberano implica nos elos da soberania. No fundo, como se quisessem dizer que
tudo converge para o poder, para os elos do poder. Certamente, h uma hierarquia entre esses elos, entre o soberano e o povo: real
possuidor, mas no destinatrio da soberania. H fases ou gomos de uma enorme correia de transmisso. Esta correia do poder que
une os que mandam e os que simplesmente obedecem inclui obviamente o direito e o prprio Estado. Porm, tambm nesta correia
de transmisso, h um elo mais fraco: o povo tutelado. No h mediao entre quem manda e quem s obedece, numa das pontas
est o feitor do soberano e na outra, o tutelado. A iluso do povo est em acreditar que este feitor (mero emissrio do poder) possa
represent-lo com legitimidade e parcimnia. Na primeira fico jurdica, o povo abriria mo do seu poder, por no conseguir
governar o tempo todo (afinal, algum tem que trabalhar), trocando a chamada soberania popular pela segurana prestada pelo
Prncipe. Por fim, a outra parte desta mesma iluso pensar que o poder tenha parcimnia: realmente, trata-se de uma fico
jurdica e ideologia poltica porque nada na histria poltica dos povos conhecidos, endossa esse pensamento.
Contudo, deve-se ver no direito uma relao de bipolaridade e que esta sua alternativa para o devido controle do poder pois
d para sustentar que esta bipolaridade do direito se resume a isto: de um lado, os que obedecem; de outro, os que mandam.
Novamente os que procuram parcimnia no poder e no direito tero um desafio pela frente, pois o povo sabe do que fala: manda
quem pode, obedece quem tem juzo. Ento, qual parcimnia? somente o caso de uma resignao sbia: h crtica e repreenso
silenciosa. Para os que pregam inadvertidamente que o direito parcimonioso, ainda podemos dizer que o poder dos magnatas
no pode ser magnnimo. difcil conciliar, por motivos mais do que lgicos e bvios, a dupla magnata/magnnimo (dadivoso)
seria uma altercao do bom-senso e ignorar o bom-senso no algo dizvel e nem razovel: as punies costumam ser mais do que
duras. No entanto, h grandes alteraes entre o passado e o presente, entre o direito que socorre e serve aos poderosos de ontem
e de hoje, entre os prncipes de outrora e os magnatas modernos?
De certo modo, isso explica porque um ex-juiz condenado a dcadas de priso (por corrupo e muitos outros crimes contra a f
pblica) sai caminhando do Tribunal, para aguardar o julgamento dos recursos em liberdade. Podemos dizer que o direito feito
pelo feitor do soberano e que o carrasco seu executor, mas a iluso do feitor exatamente esta: acreditar que ele o soberano.
Enfim, de certo modo, por isso se diz que o poder uma iluso e o direito mesquinharia. Agora, de l para c, entre esse modelo
de Estado Moderno-colonial e a assim chamada sociedade da informao o que, de fato, mudou? Mudou o fato de que os feitores
de antanho, hoje, esto revestidos de uma forte ideologia que crer que o direito possa trazer pacificao social numa sociedade
cindida em classes sociais.
HOBBES E O PODER SOBERANO
Em todo caso, quer seja um emprstimo apropriado ou no quanto soberania ameaada por delinquentes ou inimigos, Hobbes
seria mais explcito quanto prpria soberania necessria Razo de Estado, ou seja, no lugar do Homem de virt deve
consubstanciar-se realmente o Estado como soberano. Portanto, o poder, ainda que absolutista, menos pessoal ou personalizado e
mais seguro a todo o povo:
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1. Em primeiro lugar, aqueles que j instituram um Estado, dado que so obrigados pelo pacto a reconhecer como seus os
atos e decises de algum, no podem legitimamente celebrar entre si um novo pacto no sentido de obedecer a outrem, sem sua
licena.
2. Em segundo lugar evidente que quem tornado soberano no faz antecipadamente qualquer pacto com seus sditos,
porque teria ou que celebr-lo com toda a multido, na qualidade de parte do pacto, ou que celebrar diversos pactos, um com cada
um deles.
3. Em terceiro lugar, se a maioria, por voto de consentimento, escolher um soberano, os que tiverem discordado devem
passar a consentir juntamente com os restantes ou ser deixado na condio de guerra.
4. Em quarto lugar, dado que todo sdito por instituio autor de todos os atos e decises do soberano institudo, segue-
se que nada do que este faa pode ser considerado injria para com qualquer dos seus sditos, e que nenhum deles pode acus-lo
de injustia.
5. Em quinto lugar, aquele que detm o poder soberano no pode justamente ser morto, nem de qualquer outra maneira
pode ser punido por seus sditos.
6. Em sexto lugar, compete soberania ser juiz de quais as opinies e doutrinas que so contrrias paz, e quais as que
lhe so propcias. Portanto compete ao detentor do poder soberano ser o juiz, ou constituir todos os juzes de opinies e doutrinas,
como uma coisa necessria para a paz, evitando assim a discrdia e a guerra civil.
7. A stima razo diz que: todo o homem pode saber quais os bens de que pode gozar portanto esta propriedade, dado
que necessria paz e depende do poder, um ato desse poder, tendo em vista a paz pblica.
8. Em oitavo lugar, pertence ao poder soberano a autoridade judicial, quer dizer, o direito de ouvir e julgar todas as
controvrsias que possam surgir.
9. Em nono lugar, pertence soberania o direito de fazer a guerra e a paz com outros Estados.
10. Em dcimo lugar, compete soberania a escolha de todos os conselheiros, ministros, magistrados e funcionrios.
11. Em dcimo primeiro lugar, confiado ao soberano o direito de recompensar com riquezas e honras, e o de punir com
castigos corporais ou pecunirios, de acordo com a lei que previamente estabeleceu.
12. Por ltimo [...] Ao soberano compete pois tambm conceder ttulos de honra, e decidir qual a ordem de lugar e
dignidade que cabe a cada um (Hobbes, 1983).
A SOBERANIA O PODER DE EXCEO
A grande diferena entre os possveis bandidos do passado e os usurpadores atuais do poder que, no passado idlico, os
mercenrios respondiam aos seus generais e, na atualidade, empresas de matar como a Blackwater (assenhoreando-se do Iraque)
atuam como civis e no respondem ao comando do Estado: literalmente, como nunca se viu na histria, a mquina de guerra est
acima da lei. Curiosamente, a soberania se apresenta melhor exposta sob os regimes de exceo, pois a o poder aflora totalmente,
como poder nu, no dizer de Einstein (1994). Soberano aquele pode se colocar fora da lei: O paradoxo da soberania assim se
enuncia: o soberano est ao mesmo tempo, dentro e fora do ordenamento jurdico [...] A especificao ao mesmo tempo no
trivial: o soberano, tendo o poder legal de suspender a validade da lei, coloca-se legalmente fora da lei (Agamben, 2002, p. 23).
Em resumo: exceo um conceito limtrofe, conceito de esfera extrema, por isso sua definio no se configura na normalidade,
mas sim no limite, no caso ulterior legalidade. Seguindo-se Agamben (2002), e aplicando-se a tautologia (ele chama de paradoxo
da soberania), pode-se dizer que a lei est fora dela mesma, afinal a autoridade no precisa do direito para criar o
direito (basta-lhe o poder). O controle pluripotencirio ou institucional (diviso e controle dos trs poderes), no fundo,
tambm no responde satisfatoriamente necessidade especfica que gera excees e que traz imbricaes para a soberania.
Diante da anormalidade, preciso a ao eficaz do poder soberano da a dificuldade de se limitar a competncia:
Se houver xito na descrio das competncias conferidas para o estado de exceo seja por meio do controle recproco,
seja pela delimitao temporal, seja, enfim, como na regulamentao jurdico-estatal do estado de stio por meio da
enumerao das competncias extraordinrias -, a questo da soberania ser reprimida em um passo importante, mas,
obviamente, no resolvida (Schmitt, 2006, p. 12).
O poder mantido em detrimento do direito porque o Estado de Exceo um Leviat fora da ordem, em grave luta por
autoconservao. A essncia da soberania a luta por autconservao do Estado. Por isso, no-contraditoriamente, a
competncia excepcional busca a lgica da normalidade para definir que a exceo pretende evitar o caos jurdico: o que no
elimina a ironia . De todo modo, em consequncia, defende-se o status quo, o establishment como indicador do poder soberano.
Isto transformou a teoria do direito excluso em uma teoria sistmica do status quo; apesar da redundncia, no por acaso,
status (firme) derivou a figura do prprio Estado, ou seja, a teoria da exceo procura a paz na Razo de Estado. Seguindo esta
linha, para Carl Schmitt, a dominao estatal est baseada no monoplio decisional acerca do prprio uso do poder/coero. Apesar
da teoria da exceo se valer da lgica formal (mas provocando-nos com o raciocnio indutivo), a razo em que se baseia o Estado
de Exceo no a razo da autonomia e sim a Razo de Estado que acomete e subjuga a todos. De acordo com o raciocnio da
exceo, basta ter suficiente razo/coero. Portanto, dado que h o poder que se quer estabelecido, a exceo no est fora, mas
dentro da regra e de sua lgica para poder excluir, a regra de excluso teve de ser includa:
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A exceo uma espcie da excluso. Ela um caso singular, que excludo da norma geral [...] A norma se aplica exceo
desaplicando-se, retirando-se desta [...] Neste sentido, a exceo verdadeiramente, segundo o timo, capturada fora (ex
capere) e no simplesmente excluda [...] Deleuze pde assim escrever que a soberania no reina a no ser
sobre aquilo que capaz de interiorizar[70] (Agamben, 2002, p. 25 grifos nossos).
Tambm desta configurao que advir o conceito de soberania: Soberano quem decide sobre o Estado de Exceo
Permanente, dir solenemente Carl Schmitt (2006, p. 07). Mas, o que deve fazer o soberano em caso de extrema necessidade? A
resposta pergunta igualmente uma resposta dada por Bodin e retomada por Schmitt:
At que ponto o soberano se submete leis e se obriga diante das corporaes? [...] Bodin responde no sentido de que
promessas so vinculantes, porque a fora obrigacional de uma promessa repousa no Direito Natural; porm, no caso de
necessidade, cessa a vinculao segundo os princpios naturais gerais. Em geral, ele diz que, frente s
corporaes ou ao povo, o governante est obrigado somente enquanto o cumprimento de sua promessa for de interesse do
povo, mas ela no se vincula si la necessite est urgente (Schmitt, 2006, p. 09 grifos nossos).
Com isto, diz Schmitt, Bodin inseriu a deciso no conceito de soberania. Por isso, a resposta indagao de quem o
soberano na condio de exceo, j traz em si a resposta questo de quem a suma competncia nestes casos: o soberano
absoluto. Porm, a questo da exceo se ressente toda vez que se quer saber quem o detentor do poder absoluto:
Em uma locuo mais usual, perguntava-se quem teria a presuno, para si, do poder ilimitado. Por isso, a discusso sobre
o estado de exceo, o extremus necessitas casus [...] Em razo disso, tambm se pergunta quem decide sobre as
competncias constitucionais no regulamentadas, ou seja, quem competente quando a ordem jurdica no oferece
resposta questo da competncia (Schmitt, 2006, p. 11).
Vico tambm afirmou a superioridade da exceo. Neste sentido, para Vico (1999), superior aos limites impostos pela norma
jurdica, a exceo se torna princpio e baliza, o fim em si mesmo que requer imediata e plena aplicao. Na verdade, saber que os
casos de extrema necessidade (exceo) esto ou no previstos em lei, uma questo menor, porque a decretao do Estado de
Exceo suspende toda a fruio do ordenamento jurdico. Ento, mesmo a previso legal ser suspensa e, se no houver previso
legal, com mais motivao a exceo ser decretada. Atualmente, o que se chama de Estado Global nada mais do que a
globalizao vista como um longo e amplo processo histrico-coletivo de negao de um suposto Direito Global, e que veio se
formando desde o sculo XVI. Este processo se fortaleceu no sculo XVIII (com as Revolues Americana e Francesa: a primeira
mais republicana, fundante de um Estado-Nao; a segunda mais proletria e, depois, igualmente sangrenta e at conservadora).
No sculo XIX, contou-se com a incluso de um movimento operrio organizado (ou mais organizado do que ao tempo das
barricadas de 1848 por quase toda a Europa) e de um outro feminista (de Chicago para o restante do mundo). No sculo XX,
apenas para recordar, este processo ainda tinha energia para aderir e congregar outras tantas foras sociais, como: requerer a
autodeterminao dos povos, os direitos humanitrios (especialmente no ps-Segunda Grande Guerra), alm de contar com as
minorias (inclusive dos deficientes, mutilados e amputados" entre 1939-45), o meio-ambiente, o desenvolvimento tecno-cientfico.
Durante sculos vimos ascender por boa parte do mundo novo e do Velho Continente formas intensas e determinadas de luta pelo
reconhecimento de demandas, direitos e insero social na dura batalha pela transformao global e que levasse aos mais diversos
tipos, formas e mecanismos de reconhecimento das diversidades sociais. Anteriormente, a globalizao dos direitos havia nos
trazido a perspectiva da interao, do reconhecimento, da expanso do prprio direito: sobretudo sob a alcunha dos direitos
humanos. Neste sentido caminham os quase sempre enumerados exemplos das lutas operrias (da Revoluo Mexicana tomada
do poder em Cuba: 1959), do movimento feminista, do movimento estudantil no maio de 68, da Revoluo dos Cravos, num s dia
em Portugal: 25/04/1974. Mas o que temos no sculo XXI, alm da agonia desse fluxo de conquistas e de seus combatentes? No
sculo XXI, o que mais afronta a soberania o poder econmico das empresas e grupos transnacionais, o capital especulativo e os
atos de terrorismo individual ou de grupos como a Al Qaeda.
Com o que vimos, podemos dizer que a soberania realmente a capacidade de mobilizar as foras polticas necessrias, sem
distino da moral, para sanar os problemas que afligem a Razo de Estado. Portanto, neste prisma, a soberania pode aplicar foras
que so prprias do Estado de Exceo. No final da ao, aps a decretao da interveno forosa do poder, dir-se- que a exceo
est fora do alcance do Estado de Direito, uma vez que todo o ordenamento encontrar-se- suspenso. Detm a soberania aquele
que pode criar e manejar o poder de acordo com sua vontade e que, ao final das contas, pode dizer o direito:
Na exceo soberana trata-se, na verdade, no tanto de controlar ou neutralizar o excesso, quanto, antes de tudo, de criar e
definir o prprio espao no qual a ordem jurdico-poltica pode ter valor [...] O ordenamento do espao, no qual consiste
para Schmitt o Nmos soberano, no , portanto, apenas tomada da terra (Landnahme), fixao de uma ordem
jurdica (Ordnung) e territorial (Ortung), mas, sobretudo, tomada do fora, exceo (Ausnahme) (Agamben, 2002, pp. 26-
27).
primeira leitura, o Ser Soberano orquestra a prpria vida como melhor lhe aprouver. Soberano no ser obrigado a seguir as
ordens de outrem, a agir com liberdade, autonomia, independncia, sem ser tutelado, administrado, controlado por outras pessoas,
instituies e/ou Estados. Por isso, comum identificar-se, confundir-se soberania com independncia, como se todos que so
independentes fossem soberanos e vice-versa. Afinal, um Estado incapaz de se manter economicamente estvel, sem depender dos
outros, no ser um Estado soberano.
Se h propriedades particulares na Amaznia ocupadas por foras militares mercenrias, com sede nos EUA, isto implica que
perdemos nossa soberania enquanto pas? Ou ser que perdemos a soberania apenas naquela regio? Podemos manter metade ou
um pedao de territrio e ainda dizer que somos soberanos naquela regio, mas que no todo estamos dominados, submetidos?
Quando a Polcia Pacificadora, no alto dos morros no Rio de Janeiro, instala bandeiras do Brasil, estar admitindo que, a partir
daquele momento, readmitiu a soberania naquela localidade e que, antes, no era soberano por ali? O crime organizado
internacional, o trfico de pessoas, isto tambm no desbaratina a soberania de um pas?
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Alm disso, preciso saber que a soberania se aplica Razo de Estado, ou seja, h um ncleo que fortalece a identidade, uma
reserva moral para formar a Nao, uma justificativa poltica e jurdica para que o Estado exista e isto que deve ser preservado
sob todas as formas; para manter a soberania, isto , a integridade da Razo de Estado, os fins justificam os meios. O tema
complexo e todas essas relaes e interseces so difceis de julgar de modo direito. Em sentido complementar, a soberania que se
constri na legalidade deve colocar freios e limitaes ao uso/abusivo do poder.
SOBERANIA JURDICA
A soberania surgiu como um dos conceitos fundamentais na moderna ideia de lei. O soberano, portanto, aquela
pessoa ou rgo (Poder Legislativo) que age como legislador supremo numa dada comunidade. O Estado uma noo mais geral
do que a de soberano, representando a comunidade como organizao jurdica, e simbolizando assim todas as vrias manifestaes
da comunidade legalmente organizada. sentida a necessidade de atribuir essa autoridade a alguma fonte mais permanente, ou
seja, o prprio Estado. O aspecto interno da soberania o do supremo legislador. Em seu aspecto externo, por outro lado, a posio
muito semelhante a do monarca absoluto ao abrigo de um sistema tradicional de direito (poder absoluto, no passado, e Poder
Extroverso, atualmente). Um dos objetivos positivistas estabelecer a autonomia da lei como um sistema de normas positivas
cuja validade pode ser determinada dentro da estrutura bsica do prprio sistema jurdico (presuno de legitimidade,
presuno de veracidade). Alm disso, a ideia de direito positivo parece tambm acarretar a noo de uma regra estabelecida
(positum) por algum legislador humano identificvel (coercibilidade). A lei estaria apta a possuir essa autonomia sem recorrer
autoridade externa . Em sntese, o positivismo (incluindo o positivismo jurdico):
normativo.
positivo (filosofia positiva).
herdeiro do Cartesianismo e do Iluminismo.
um posicionamento contrrio ao fanatismo.
a verdadeira filosofia do povo.
Reforou a perspectiva do Ns a ideia de indivduo era abstrata demais.
(foi) uma busca pelo "bom senso universal".
Orienta para abandar as especulaes e a metafsica.
Apresentou-se, primeiramente, como Fsica Social.
o prenncio ou a primeira pronncia da Sociologia.
uma filosofia da cincia, uma espcie de moral e uma nova religio.
Aplica o mtodo das cincias naturais s cincias sociais.
uma doutrina que investiga leis, suas constncias e relaes:
A teoria imperativa (imperative theory of law - imperatividade) equivale realmente a dizer que a lei aquilo que o soberano
ordena e que, por outro lado, nada pode ser lei que no tenha sido ordenado pelo soberano. O positivismo jurdico
(dogmatismo, legalismo, monismo) expressaria uma unidade auto-suficiente da lei (tautologia). Porm, como observou
o juiz Holmes, a vida do direito no se baseia na lgica, mas na experincia (Path of the Law - do juiz Oliver Wendell
Holmes Jr. ). Toda norma legal que imponha uma obrigao (em contraste com as normas que meramente permitem ou
autorizam certos atos) deve ter uma sano agregada. A prpria sano , no entanto, mera descrio de certas normas concretas
na base da hierarquia legal, as quais fornecem um fundamento legal para a aplicao da fora em determinados casos. Para Kelsen,
uma sano no ameaa de fora ou sua aplicao concreta, mas, simplesmente, a concretizao final da srie de normas que faz
com que esse resultado fsico seja autorizado no sentido jurdico (Lloyd, 2000, p. 240) . O ponto de vista de Kelsen que esse
sistema monstico no s desejvel, mas, de fato, operativo, pois os Estados aderem-lhe substancialmente, num grau que se
coaduna com o princpio do mnimo de efetividade (erga omnes, exigibilidade, auto-executoriedade).
CONTROLE EXTERNO DA SOBERANIA: O POSITIVISMO DE KELSEN
O sculo XX se caracterizou pela consolidao de um sistema de Estados nacionais e pela superao do jus publicum europeum,
com a criao da Liga das Naes e da ONU. O eurocentrismo cedeu espao ao globalismo o ideal de Kant da Paz Perptua estaria
mais prximo, como uma espcie de profisso de f cosmopolita rumo ao direito pblico da humanidade. Enquanto o direito
internacional se referia relao entre Estados. O direito cosmopolita tratava da relao entre de Estados e indivduos
(estrangeiros).
O autor alemo rejeitava a Teoria Dualista do Direito separando-se entre direito interno e direito internacional , opondo-se a
Jellineck, por exemplo, e trazendo uma formulao nova para a interpretao de Kant. O direito nacional de todos os Estados
nacionais soberanos seria elemento de um todo, partes de uma ordem parcial. O direito internacional, portanto, seria a unidade
objetiva do conhecimento jurdico, o suporte para uma concepo monista.
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O que traria unidade ao sistema do direito seria a norma fundamental do direito internacional. Com isto, o que mais o distanciava
da teoria dualista o fato do direito internacional ser relegado a um tipo de moral, ou direito natural, distanciando-se o direito
internacional de um verdadeiro direito - o direito positivo.
Para Kelsen, o Estado uma ordem da conduta humana, dotado de poder para que suas ordens sejam cumpridas por todos.
Desse modo, o Estado , ou uma parte ou, o prprio ordenamento jurdico. Ou seja, o Estado tem a natureza de direito. Os
indivduos esto sujeitos ao Estado. Em relao ao monismo, sua crtica se inclina a constatar que nenhum Estado soberano poderia
admitir contestao a sua estrutura normativa, sob o risco de invalidar a defesa nacional de sua soberania.
Se o Estado um conceito (ente) substancialmente poltico no seria em si uma substncia jurdica e todas as soberanias estariam
ameaadas. Ao passo que, reunindo em um sistema nico todas as regras do direito positivo, a soberania do Estado (de todos os
Estados) se revelaria idntica positividade do direito. Esta comunidade de Estados, personificao do ordenamento jurdico
mundial, como Estado mundial, sinnimo de civitas maxima.
As oposies entre regras de direito interno e regras de direito internacional, neste modelo, no seriam contradies lgicas,
mas sim antinomia entre uma norma inferior e outra de natureza superior. Fazendo-se prevalecer um princpio bsico do direito: a
lei superior derroga a lei inferior.
Assim, se para a concepo objetivista, o conceito tico de homem a humanidade, para a teoria objetivista do direito, o direito
s pode ser internacional, universal, e por isso tico. A expectativa objetivista seria garantir positividade ao direito internacional.
Alm do que a Teoria da Autolimitao do Poder (regra da bilateralidade da norma jurdica), sem que o Estado precisasse
recorrer a uma ordem superior, no foi observada por Kelsen.
Outra contradio est em admitir que no h capacidade de deciso poltica sem se considerar elementos meta-jurdicos como
ideias ticas e polticas. Em todo caso, a teoria pluralista e a concepo objetivista de Kelsen assinala que a unidade da soberania
(como unidade do conhecimento) deve ultrapassar os limites do EU estatal, sob o esprito universal, em que as efemrides do
esprito de cada um (ente poltico-jurdico) deve se realizar, objetivando-se, uma vez que supera-se o subjetivismo de cada-
um-s.
Disto resulta outra contradio: o direito se torna a organizao da humanidade e a se identifica com uma ordem moral suprema.
Fora do sistema puro do direito, direito e moral se apresentam sem distino. Sua civitas maxima foi pensada a partir de todos os
problemas da comunidade poltica do sculo XX, essencialmente em no se impor como unidade jurdica aos Estados soberanos.
Mas, termina projetando ao direito internacional as mesmas caractersticas do Estado nacional: uma tica-universal e uma
conscincia humana universal. isto o que o Estado representa para cada indivduo em sociedade.
de se acentuar que o seu modelo de globalismo jurdico est na base da concepo universalista dos direitos humanos, quando
preceitua-se que a formao de instituies jurdicas supranacionais recorre unidade da experincia humana, de uma moral
validvel universalmente e da vinculao de todos os Estados, quer queiram, quer no mesmo os no-civilizados.
Seu objetivo era eliminar a justia privada do mbito das relaes internacionais: o direito internacional seria o direito da
comunidade interestatal. Do que decorre outra noo nuclear: a necessria centralizao da administrao da justia em um
tribunal internacional. O que confirma a ideia de que o direito o monoplio da fora em uma ordem coercitiva. A analogia
domstica revelaria que o Estado mundial garantiria a paz, tal qual se v no esforo empreendido pela Federao nos EUA e nos
Cantes suos. Seu globalismo, enfim, essencialmente jurdico. Mesmo para que tivesse eficcia fosse necessrio que se criasse
uma polcia internacional (jus puniend global). O que ainda equivaleria restrio ou destruio da soberania estatal. A fora
dessa convico est no fato de que o direito tambm uma ideologia de poder.
A ONU teria criado uma estrutura internacional de segurana recproca. Porm, o Conselho de Segurana Pblica perderia
juridicidade, pois a concentrao de poder desembocaria em decises polticas. Quando escreveu sobre isso, em 1954, Kelsen
alertava inclusive para que os vencedores da Segunda Guerra julgassem os crimes de guerra neste embrio de Tribunal Penal
Internacional. Afinal, para Kelsen, o direito fora. Acreditava que a criminalizao pessoal dos agentes da guerra evitaria outros
conflitos blicos. Contudo, assim Kelsen retornava s noes medievais de punibilidade do justus hostis e ainda negava o Princpio
da Legalidade. Os detratores da guerra sabem que agem de forma absolutamente imoral e, por isso, devem ser julgados,
independentemente de lei anterior que defina a ao como crime.
Kelsen anteciparia as bases jurdicas e morais que passariam a ser invocadas na estruturao do Estado Penal: normas penais
em branco (criminalizao moral, independentemente de lei anterior que o defina) e polcia internacional a servio do Imprio. Em
todo caso, vislumbra-se ao menos a inteno de se demover o livre curso das foras incontrolveis da exceo .
Partindo-se do Positivismo Jurdico, especialmente de Hans Kelsen, o direito tido como sinnimo de lei. Essa ideia do direito como
um apanhado puramente dogmtico de normas, decorre da viso monista do direito, ou seja, todo direito vlido decorre nica e
exclusivamente do Estado. De outro modo, no podemos nos esquecer de que o pluralismo conceitual que recobre o direito fruto
exatamente da ocorrncia da multiplicidade social (da dinmica social) e que, portanto, o campo jurdico sempre social, isto ,
mais vasto do que a delimitao jurdica dos prprios eventos sociais. Desse ponto de vista, no se trata de uma discusso ftil a
que procura ordenar alguns significados viveis, aceitveis, legtimos do direito; por isso, tambm no h neutralidade axiolgica.
Mas, como afirmava Kelsen, temos de observar o princpio da supremacia da norma a lei obedecida porque a lei. Kelsen
objetivava libertar o direito (a lei) dos elementos que lhe so estranhos, como o social, o poltico, o econmico. Esta proposio de
uma teoria pura do direito quer ver o direito fora do contexto, ou seja, em condies ideais de aplicabilidade.
A SOBERANIA RACIONAL
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A soberania foi definida no contexto do Estado Racional, ou seja, o monoplio poltico e jurdico no mais provm das
tradies, do passado remoto, porque so decises racionais do legislador. Trata-se, ento, de um projeto de poder consciente,
como soberania racional. Os indivduos so portadores do direito de segurana e assim devem ser protegidos pela lei;
anteriormente, os mesmos indivduos estavam atados por laos de sangue e, como membros de uma comunidade,
pertenciam a naes sem soberania. Assim, o Estado soberano uma ordem jurdica que governa uma criao
comunitria consciente, racional e desejada. Para a comunidade, a teoria da soberania permitiu a conscincia do
dever de organizar o governo de forma soberana. Na definio de Bodin: O Estado define-se como um governo de muitas
famlias e daquilo que lhes comum, dotados de poder soberano e conduzido legitimamente (Fleiner-Gerster, 2006, p. 222) . A
soberania significa, portanto, o mais alto poder de comandar. Do latim majestas, resume-se como poder absoluto e perptuo.
Impera o sentido de que o soberano no est limitado de forma alguma, s prprias leis; o ponto forte do Estado de
Exceo. Elevando-se acima do senso de justia (ou da tradio), certo dizer que o direito retira sua fora da soberania. De
tal modo que a soberania um poder de dominao formalmente supremo. Desde Bodin sobretudo no Estado de
Necessidade o prprio direito de produzir outros direitos decorre da soberania como plenitude do poder e no
requer qualquer legitimao adicional. Como unidade, o Estado uma ordem pacfica unitria, uma vez que a base da legitimao
do direito interno est na conquista da independncia interna e externa. No h soberania sem liberdade integral de ao.
A soberania no , pois, uma consequncia, mas antes de tudo uma qualidade poltica. O Estado uma unidade de poder que tem o
monoplio para impor o direito estatal por meio da fora (coero): S o poder cria o direito. O justo e o injusto nascem
por meio do Estado soberano (Fleiner-Gerster, 2006, p. 228 grifos nossos). Quem pode criar o direito, tem o poder de
transformar o justo no injusto e vice-versa. O poder soberano aquele que tem um poder ilimitado sobre o povo, em
determinado territrio.
O conceito jurdico de soberania (competncia soberana) engloba o direito de tomar decises obrigatrias para os
outros. O conceito poltico de soberania (plenitude de poder) implica apenas no poder de comandar os outros.
Tem soberania externa quem sujeito do direito internacional pblico e estabelece acordos e tratados com outros Estados. Na
soberania interna, o Estado identificado como a autoridade suprema perante seus cidados. Sob uma soberania orgnica,
pode-se perguntar quem exerce internamente o poder supremo: o monarca ou o povo (soberania popular). Como soberania
absoluta, h uma competncia suprema no exerccio do poder. Na soberania relativa se descreve a regulamentao do poder e
a organizao das funes pblicas que servem ao interesse comum (o Judicirio e a polcia). Como soberania positiva se
designa a margem de ao do Estado. J a soberania negativa indica o espao de liberdade poltica concedida pelo direito
(historicamente, a liberdade negativa vem sendo demarcada desde a Carta do Rei Joo Sem Terra). Modernamente, para Austin
tambm citado por Gerster so idnticas as soberanias jurdica e poltica. Com Hart ainda prximo de Austin a soberania
no se constri somente com obedincia, costumes e comandos. O poder s (como poder nu) no basta; a
obrigatoriedade intrnseca do direito uma regra positivada. Portanto, o soberano deve se ater a certas regras, deve respeitar
certas prescries de procedimento. Com o que ainda se verifica um carter vinculante intrnseco do direito, em que a soberania
expressa a ordem jurdica democrtica: Assim, no soberano aquele que possui o poder em sua plenitude mxima, mas sim
aquele que edita leis conforme regras prescritas, das quais o povo aprova o carter vinculante (Fleiner-Gerster,
2006, p. 242 grifos nossos). Nesta soberania profunda, a legitimidade do poder como mecanismo de controle do Estado de
Direito est na distribuio da Justia Social. Desse modo, h uma presuno de legitimidade nas decises; na soberania
jurdica profunda est a autoridade do Estado e no s a fora do Estado. Mas, ainda h que se reportar que na soberania
profunda (ordem jurdica democrtica) o potestas in populo no um adereo do poder, sendo expresso do poder social. Portanto,
soberano o povo que expressa sua vontade contida no poder social. No h soberania sem legitimidade o poder de impor uma
vontade sem restries tirania e o apelo fora pode indicar, exatamente, a perda da soberania como capacidade de exercitar o
governo. Quanto mais autoritrio, mais desesperado para se manter o poder j violado. No podemos esquecer, porm, que o
Estado Moderno teve ampla justificativa como fora e coero, como jus puniendi.
15. ESTADO GUARDA-NOTURNO
PODER DE PUNIR: JUS PUNIENDI
O Estado Moderno tem como caracterstica acentuada o exerccio do poder de controle social e de represso s tentativas de
sedio. Esta condio foi predominante durante muito tempo, uma vez que o poder central, para se manter como governo e
administrao do Poder Poltico, constituindo-se em ao efetiva do Estado soberano, precisava repelir todas as aes que
rivalizassem com sua estrutura de poder. Para esta anlise tomaremos obras da literatura que se expressam pelo realismo de que
so porta-vozes.
A LITERATURA QUE DENUNCIA AS SOMBRAS DO NO-DIREITO
O ltimo Dia de um Condenado, romance de Victor Hugo (2002), um libelo a favor da liberdade muito mais abrangente,
portanto, do que uma trincheira contra a pena de morte. um clssico que permite inmeras leituras e nos faz
pensar/sentir/reviver a total insegurana/insensatez/incoerncia do sistema social e estatal em que vivemos. Salta aos olhos como
pequena a alma que rege o esprito pblico quando vocacionado violncia.
necessrio repensar a crena no chamado Estado Guarda-Noturno : aquele que dizia velar pela segurana de todos. Sob o
ngulo da Teoria Poltica contempornea, esse Estado Guarda-Noturno traz uma espcie de Estado Gendarme e, de quebra, vem o
fim da crena na segurana do Estado. Trata-se do fim da perspectiva de que o Estado capaz de assegurar tranquilidade, paz,
interao e socializao para os mais acomodados, para os seres comuns ou, ento, a tal ressocializao para os mais ineptos.
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O Estado Guarda-Noturno, entretanto, quando no cumpre essa meta da segurana mnima, v-se inundado de projetos
neoliberais, v-se invadido e ocupado pelas ideologias privatistas e por causa da insegurana que se cria o Estado Guarda-Costas:
quem pode pagar mais, tem maior proteo, pois que a segurana, de direito fundamental, transforma-se em objeto de consumo
da mesma forma, quem tem poder de consumo tambm pode se proteger. Isto , pobres de ns que acreditamos nesse Estado
Inseguro.
O Estado-Gendarme ele prprio inepto e por inmeras razes: no h como ter um policial, um gendarme, para cada cidado,
para cada pessoa. Diria, no entanto, que mais grave, pois, ainda que fosse possvel, isto no seria til, razovel, no traria
benefcios a ningum. Alis, seria nossa maior desgraa, porque basta pensar que, pior do que um Estado com poucos policiais ter
um Estado repleto deles os policiais a vigiarem a tudo e a todos.
Tudo na dose certa? Nesse caso, o Estado Policial o Estado repressor, controlador, abusivo, violento, autoritrio. No se trata de
um ou-ou, ou violncia ou represso, porque a represso s pode ser violenta. Trata-se de ver que, se o Estado se transformou
no Estado Vingador, no Estado Vingativo, isso um pssimo sinal, sendo sinal de que a grassa a dor, a tortura, o medo, a vingana,
o terror, a ameaa, a insegurana, a mera represso, a apatia depois o questionamento, a resistncia, a desobedincia: e mais
represso. No h coisa pior do que essa insegurana jurdica e poltica:
Afirma-se que h segurana para os cidados, tendo-se em vista que as preceituaes legais estabelecem como todos
devem pautar a sua conduta, a fim de evitar as sanes estabelecidas, no caso dum descumprimento dos deveres que as leis
impem. Mas haver maior insegurana do que uma determinao sem limites, atravs da legislao, do que permitido ou
proibido, alm do mais realizada por um certo poder que se dispensa de provar a prpria legitimidade? Este poder, ao
contrrio, se presume legtimo, a partir do fato de que est em exerccio e chegou posio desempenhada, seguindo os
processos que ele prprio estabelece, altera e, de todas as formas, controla a seu bel-prazer (Filho, 1999, p. 37-38).
De forma prtica, quanto mais se pede a polcia nas ruas, mais longe estamos da segurana, pois o sinal claro de que as ruas (o
espao pblico) foram tomadas unicamente pela violncia, pela barbrie. E, nesse caso ( coisa da lgica), mais violncia no trar a
paz...s mais violncia. Assim, ao contrrio, o caminho seria termos mais educao, mais lazer, mais ocupao, mais cultura, mais
vida pblica, mais responsabilidade social, maior comprometimento e maior participao de pobres e ricos e altos e baixos.
Para salvaguardar essa mensagem, na voz de um condenado pena de morte, Victor Hugo se pergunta se o sistema tem vida ou
alguma inteligncia (aqui representadas na figura dos juzes que condenam o sujeito ao cadafalso). Sua resposta viria num lamento
lacnico: No. Eles veem em tudo isso apenas a queda vertical de uma lmina triangular e pensam sem dvida que para o
condenado no h nada antes, nada depois (Victor Hugo, 2002, p. 46).
Mas, como o Estado de Direito se limitar pura vingana? Para Victor Hugo, possvel indicar, o sistema parece no ser nada
mais do que essa encarnao da maldade, essa corporificao das penas, dos apenados e dos penalistas. Victor Hugo j indicava
algumas ranhuras do biopoder, quando o poder se inscreve na carne, quando no mais se satisfaz com a simbologia e passa a se
calcificar na figura do agente da punio. Comparativamente, nA Colnia Penal, Kafka ir rasgar a pele dos presos, tatuando a
derme, rasgando profundamente a alma de cada detento. De modo semelhante, Victor Hugo conseguir relatar mais vivamente o
biopoder do que o panptico de Foucault. O biopoder, portanto, o poder em carne e osso, vivo como o sangue, mas sem fluxo:
Esse bom carcereiro, com seu sorriso benvolo, suas palavras afveis, seu olho que lisonjeia e vigia, suas mos grossas e
largas, a priso encarnada, o Bictre fazendo-se homem. Tudo priso minha volta. Reconheo o crcere sob todas as
suas formas: sob a forma humana assim como sob a forma de grade ou de ferrolho. Esse muro priso de pedra; essa porta
priso de madeira; esses carcereiros so priso em carne e osso. A priso uma espcie de ser horribilssimo, completo,
indivisvel, metade edifcio, metade ser humano (Victor Hugo, 2002, p. 82).
Sempre se soube que quem controla a carne, controla a vida. Em resumo, nesse Victor Hugo h um sistema punitivo como
reverberao de uma bondade mal-s (o sadismo embalado em cortesia). espera da definio do dia em que a sentena da
morte seria executada, o prisioneiro revela esse sentimento, como se ainda dissesse que o pecador vem bem vestido: hoje! O
diretor da priso em pessoa acaba de me visitar. Perguntou-me no que ele poderia ser-me agradvel e til, exprimiu o desejo de
que eu no tivesse do que me queixar, dele ou de seus subordinados, informou-se com interesse sobre a minha sade e como eu
havia passado a noite. Ao me deixar, chamou-me de senhor! hoje! (Victor Hugo, 2002, p. 81).
Assim, fcil ver como o sistema nada recupera, pois ele prprio irrecupervel. Mas notvel como Victor Hugo nos diz isso de
forma quase potica, ou seja, no melhor estilo do romantismo realista e engajado: Ah! Como infame uma priso! H nela um
veneno que macula tudo. Tudo conspurcado, at mesmo a cano de uma menina de quinze anos! Se encontramos um pssaro,
haver lama em suas asas; se colhemos uma bela flor e a aspiramos: ela fede (Victor Hugo, 2002, p. 78) .
KAFKA TATUA O BIOPODER
Na Colnia Penal (1993), conto de transio, Franz Kafka sinaliza (no enfoque proposto no texto) um marco, uma inscrio
material na literatura engajada de denncia do biopoder: a literatura engajada na crtica social e institucional (interpessoal), e que
se utiliza da metfora do corpo vivo, em carne e osso, vendo-lhe fluir o sangue, para diagnosticar/vaticinar que o poder nos
atormenta at as entranhas, at a medula (em alguns casos, h uma metstase incontrolvel).
De qualquer forma, pela leitura do texto do Kafka advogado, fica patente como o poder est alojado (ou ocupa?) num bitipo; do
contrrio, que outro significado ainda mais oculto seria revelado no ato de se tatuar as ordens/deveres/punies junto derme
dos condenados? Para que inscrever profundamente nas carnes dos condenados ?
No caso do condenado que dirige as cenas e as atenes principais, Na Colnia Penal, a ordem no cumprida ser estampada para
que reflua toda e qualquer futura admoestao: Nossa sentena no soa severa. O mandamento que o condenado infringiu
escrito no seu corpo com o rastelo. No corpo deste condenado, por exemplo o oficial apontou para o homem ser gravado:
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Honra o teu superior! (Kafka, 1993, p. 39).
E como se trata de desafio ao institudo, o caso ser resolvido em julgamento sumrio, sem a processualstica que s abalaria o
bom andamento das coisas. Em resposta a um ilustre visitante, o policial/torturador no mede suas palavras: O explorador
queria perguntar diversas coisas, mas vista do homem indagou apenas: Ele conhece a sentena? No, disse o oficial, e logo quis
continuar com as suas explicaes. Mas o explorador o interrompeu: Ele no conhece a prpria sentena? [...] Seria intil
anunci-la. Ele vai experiment-la na prpria carne (Kafka, 1993, p. 39-40).
O suplcio, a deturpao de todo princpio do direito e a ampla violao dos direitos humanos confirmam como funciona a dinmica
do Estado no-Democrtico, do Estado de Exceo, desse verdadeiro Estado de Execuo: As coisas se passam da seguinte
maneira. Fui nomeado juiz aqui na colnia penal. Apesar da minha juventude. Pois em todas as questes penais estive lado a lado
com o comandante e sou tambm o que melhor conhece o aparelho. O princpio segundo o qual tomo decises : a culpa sempre
indubitvel (Kafka, 1993, p. 41).
Ento, o prprio biopoder ser outra metfora, a revelar outras tantas situaes/relaes ainda mais recnditas? Trata-se de
desvelar o Estado de no-Direito, as graves violaes dos direitos fundamentais. Metfora da metfora, o conto se revela como um
possvel caminho de conduo verdade, sobretudo acerca do status quo e dos interstcios dos institutos de dominao/represso.
Porm, h a tambm uma dialtica e ora se contempla o rito do poder (a tatuagem na carne e na mente) e ora sua resistncia: essa
sempre iniciada na indiferena. Vejamos os dois sentidos ou os dois casos: O comandante, com a viso que tinha das coisas,
determinava que sobretudo as crianas deviam ser levadas em considerao [...] Como captvamos todos a expresso de
transfigurao no rosto martirizado, como banhvamos as nossas faces no brilho dessa justia finalmente alcanada e que logo se
desvanecia! Que tempos aqueles, meu camarada! (Kafka, 1993, p. 55). Essa uma descrio dos mecanismos internos, psquicos,
do sadismo em seu pleno funcionamento. Agora vejamos como se aposta na indiferena, a negao que tanto provoca/desestabiliza
o status quo j enfraquecido:
Quando o antigo comandante vivia, a colnia estava cheia de partidrios seus; tenho em parte a fora de convico dele,
mas me falta inteiramente o seu poder; em vista disso os adeptos se esconderam, existem muitos ainda, mas nenhum o
admite. Se o senhor for casa de ch hoje, ou seja, num dia de execuo, e ficar escutando em volta, talvez oua apenas
declaraes ambguas. So todos adeptos, mas sob o atual comandante e seus atuais pontos de vista, eles no me servem
para coisa alguma (Kafka, 1993, p. 53).
Alis, ser essa uma descrio do que motiva a negao do direito indiferena? A se desnuda e se esclarece outra metfora:
reconhecer a indiferena afastar a cumplicidade. O poder, agora que estamos mais esclarecidos, diz-nos atentamente que no lhe
interessa o sujeito participativo ou o mero adepto, mas s o cmplice. Por fim, a ltima grande metfora nos revela, talvez, como
intenso/custoso mas devendo ser definitivo o enterro da represso. Porm, de se lembrar, suas marcas sempre ficam
expostas como indicativos de que o biopoder o nosso habitat natural: Tinha uma inscrio com letras muito midas. Para poder
l-las o explorador precisou se ajoelhar. Dizia o seguinte: Aqui jaz o antigo comandante. Seus adeptos, que agora no podem dizer
o nome, cavaram-lhe o tmulo e assentaram a lpide. Existe uma profecia segundo a qual o comandante, depois de determinado
nmero de anos, ressuscitar e chefiar seus adeptos para a reconquista da colnia. Acreditai e esperai! (Kafka, 1993, p. 77). So
lamrias da opresso alis, uma ironia: as queixas lamuriosas da opresso. A lpide descritiva do biopoder - a aposta certeira
de que o mal habita a todos - nossa conscincia, o lembrete presente para a vida toda; pois preciso lembrar, repetir
exausto, para no voltar!
PIETRO VERRI: UMA TERRVEL COMBINAO LITERRIA
Um livro que deveria ser alado cabeceira, principalmente de quem busca no Estado um instrumento de regulao das condies
mnimas da justia (sem esquecer que vivemos em uma sociedade de classes, cindida em contradies), o famoso Observaes
Sobre a Tortura, de Pietro Verri (2000): uma narrativa das barbries do Estado, ainda que feitas em razo do Estado. Trata-
se de um livro que luta por um qudruplo: razo, verdade, justia, dignidade. No h razo sem verdade, nem justia sem
dignidade (no digno de f quem no age pela verdade; no tem razo quem no justo).
Observaes Sobre a Tortura um livro representativo do Iluminismo do sculo XVIII, e relata a aplicao da tortura quando se
buscavam os responsveis para a peste que assolou a Milo de 1630. uma narrao intensa, perturbadora, angustiante, lutando
contra a barbrie praticada pela tortura, pelo uso da fora bruta, pelo obscurantismo, pela mediocridade, pela ignomnia e pela
cupidez. De outro modo, uma aposta na razo, no conhecimento, na inteligncia, na arte do desvelamento.
No fundo, nos crimes cometidos, vemos refletir-se a alma das pessoas e da sociedade em que vivem. J com os tipos penais, e com
as penas consequentes, temos o nvel de organizao da cultura, o formato que o povo conseguiu imprimir ao Estado. Por isso, os
crimes e as penas so fontes ricas, preciosas, para quem quer demonstrar o que a sociedade capaz de produzir e em que nvel se
encontra nesse longo processo civilizatrio. Portanto, abolir a pena de morte e a tortura civilizar a pena, o apenado, a vtima e a
sociedade.
como se dissesse que s se utiliza da fora bruta aquele que incapaz de alguma prova ou demonstrao de inteligncia: o uso
desmesurado da fora a prova maior da fraqueza de esprito que domina a (in)conscincia mediana perde a conscincia quem
domina pela violncia. Nesse turno, a tortura o atentado mor ao desenvolvimento racional, social, cultural, pessoal e coletivo.
Alis, a violncia a marca efetiva da ausncia de qualquer esprito vital, vivendo-se a no ncleo da barbrie. E justamente por
isso, como alegar-se que a crueldade pode dar luz razo?
No pode, certo, e essa tem sido a tnica da defesa da razo contra a fora e o obscurantismo Verri cita Ccero (no discurso Pro
Silla): A tortura dominada pela dor, governada pelo temperamento de cada um, tanto de esprito quanto de membros, ordenada
pelo juiz, dobrada pela dor, corrompida pela esperana, debilitada pelo temor, de modo que entre tantas angstias no resta
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nenhum lugar para a verdade (Verri, 2000, p. 113). O maior problema, no entanto, que o obscurantista no capaz de entender
o que diz Ccero (em sua sntese da razo), quanto mais a assertiva de que a dignidade fruto dessa mesma razo.
Nesse aspecto, nessa incessante busca pelo esclarecimento, pela verdade, pela razo e pela justia, Verri pode ser alinhado a Victor
Hugo (nO ltimo Dia de um Condenado), mesmo porque Victor Hugo deve ter lido Verri - tal qual Kafka deve ter lido a ambos,
para escrever A Colnia Penal. Conclusivamente, nos trs, v-se como o indivduo violento obscurantista: Com isso, parece
conclusivamente demonstrado que a tortura no constitui um meio para descobrir a verdade, mas um convite para que tanto o
culpado quanto o inocente se declarem culpados, o que constitui um meio para confundir a verdade, jamais para descobri-la
(Verri, p. 89). Devemos lembrar que revelar a verdade sempre ocasiona alguma punio e, ento, muitas vezes, obriga-se sua
ocultao: Em suma, a verdade proscrita no pde manifestar-se em lugar algum; os ladridos da superstio e a insolente
ignorncia a obrigaram a permanecer oculta (p. 75).
Por fim, ainda diria que, no resta dvida, a leitura fluente desses autores, num movimento contnuo, algo muito impactante,
chocante, contundente. preciso ter o prprio esprito fortalecido para tal empreitada, a fim de que, ao mesmo tempo, saiba-se
tratar de literatura, mas sem descuidar de sua historicidade e veracidade. preciso ateno para no desconsiderar as belas letras,
porm mais ainda para no sucumbir depresso ou tentao da fria que resulte da leitura indignada: no se pode ler apenas
com o estmago, ainda que se sinta a acidez e os vrios baques. A trplice leitura resulta de um jogo complexo, movimentado, em
que o desgosto pode ameaar, mas ao que no se deve ceder, pois seria a negao do prprio intuito de quem os escreveu. Alis,
qualquer rancor que se sinta como dizer que Verri, Hugo e Kafka no tiveram xito em suas obras, sucumbir aos sentimentos
combatidos pelos prprios autores.
Talvez o melhor a ser feito pelo leitor, aps essa terrvel combinao literria, fosse escrever e relatar seus prprios sentimentos
promover sua catarse, liberar qualquer esprito sombrio, como um sinal de que a luta est tendo resultado. Porque, o melhor
remdio contra o arbtrio continua sendo a escrita, e isso pela simples razo de que as belas letras combatem toda forma de
obscurantismo. Neste caso, os trs, em comum, denunciaram as sombras que encobrem nossa menoridade emocional, racional,
humana, pessoal denunciaram o anoitecer da razo. Da a dificuldade de que nossos sentimentos, aps a leitura, possam (devam)
provocar indignao na alma, mas sem que a isso se siga alguma forma de ira, de desespero ou de desconsolo. Penso que a exata
medida entre os extremos ser a verdade...e o que que eles buscavam seno a verdade?
Nos trs, tambm equipara-se a liberdade vida, no ao direito vida como se tem habitualmente, mas prpria vida, essa do
dia-a-dia (no como recurso literrio, estilstico, conceitual), mas sim a vida em carne e osso, com seu fluxo constante e intenso de
energia vital que nos pe de p. Trata-se, portanto, da superao de qualquer nvel de formalidade no tocante dignidade da vida
a literatura engajada ao esprito pblico, pois o Estado de Direito deve ter belas letras. Contudo, para dirimir divergncias, a
estrutura social seria dividida em classes sociais e isto aumentaria a capacidade controlativa do Estado.
16. A DIVISO SOCIAL DO TRABALHO
NA CONFIGURAO DO ESTADO MODERNO
Na passagem da centralizao do Poder Poltico para a fase de expanso do poder econmico, colonialismo, tanto o direito quanto o
Estado passaram a receber incrementos em sua finalidade. J havia ocorrido a acumulao primitiva , em que Estado e direito
serviram expropriao do campons, do colono, do servo e se iniciava o momento em que o capital precisava de oxignio para
garantir sua projeo e hegemonia na Europa. A converso da economia em fora centrfuga garantiria que os Estados olhassem
para alm-mar, mas, internamente, o antigo servo se converteria em trabalhador urbano, servindo da primeira mo de obra do
capitalismo nascente. O adensamento cultural, neste caso em especial, teria um desdobramento jurdico.
LETRAMENTO JURDICO NO RENASCIMENTO
Ao mesmo tempo em que o Estado Moderno vinha tecendo sua centralizao, as foras econmicas procuravam respirar alm-
mar com a expanso ultramarina (fora centrfuga, expansiva, do Capitalismo Mercantil). O enriquecimento interno seria
essencial ao desdobramento da miscelnea de poderes na unidade do Estado-Nao e isto se faria com base na acumulao
primitiva: primeiramente pela obrigao imposta pelas leis de cercamento (ou cerceamento); externamente pelo
estabelecimento de rotas de navegao e pela descoberta, e sucessiva colonizao de novos continentes: a aculturao levaria ao
assenhoramento. O exrcito permanente e a burocracia de carter contnuo garantiriam a administrao financeira do
Estado. Esta articulao, sob a anlise materialista do perodo de fortalecimento do Estado Moderno resultaria em concluses
diversas (e adversas para determinadas classes sociais envolvidas):
O conjunto destas relaes de produo constitui a estrutura econmica da sociedade, a base concreta sobre a qual se eleva
uma superestrutura jurdica e poltica e qual correspondem determinadas formas de conscincia social. O modo de
produo da vida material condiciona o desenvolvimento da vida social, poltica e intelectual em geral. No a conscincia
dos homens que determina o seu ser; o seu ser social que, inversamente, determina a sua conscincia (Marx, 2003, p.
05).
O Letramento Jurdico que se construiria no Estado Moderno deveria reconhecer o poder central e suas caractersticas: relao de
sujeio de carter unitrio; ordem jurdica nica; poder estatal centralizado. A mudana na supremacia papal tem o ponto
culminante na outorga da bula Unam sanctam, de Bonifcio VIII, em 1302. Esta reforma trouxe como consequncia a
emancipao poltica quase definitiva do poder poltico em relao Igreja. Neste momento histrico, Dante Alighieri (2006, pp.
35-36) escrevia sua Monarquia e ali j principiava a razo como mote renascentista.
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A razo se aplicaria poltica, como forma extrema de organizao, controle do poder centralizado. No sculo XIV, as corporaes
estamentais converteram-se em grupos internacionais (do clero, dos Cavaleiros e dos burgueses), rompendo-se as amarras
polticas territoriais. A expresso Estado se converteu em unidades de poderes contnuos e organizados, com apenas um exrcito
permanente, uma hierarquia de funcionrios, uma nica ordem jurdica unitria, impondo aos sditos o dever geral de obedincia.
A consequncia imediata da concentrao dos instrumentos de mando e de corpos militares, burocrticos, polticos e econmicos a
formao de uma unidade de ao poltica (fenmeno que surge no norte da Itlia); surgindo assim o monismo de poder,
relativamente esttico, diferencia-se de modo caracterstico do Estado da Idade Moderna. O instrumento mais eficaz
independncia e unidade do poder central foi a hierarquia das autoridades .
O Renascimento operou-se por uma centralizao de poder (e expanso econmica) a partir da Itlia, e a se pode falar, ento, de
Estado Moderno. No incio da Idade Moderna, o Estado teve que se encarregar de tarefas que antes cabiam famlia, Igreja ou s
instituies locais. A necessidade de um poder maior exigia novas tcnicas de adaptao modernidade. Eram matrias e tcnicas
relacionadas comunicao de modo geral (a partir de Gutemberg, no sculo XV) ou, mais especificamente, administrao da
Justia e cultura nacional. Um Estado que no se adaptasse s revolucionrias inovaes tecnolgicas, estaria condenado
decadncia. As tcnicas, especialmente com o refinamento da burocracia, trouxeram a unificao de procedimentos tcnicos
(tambm culturais) porque o Estado passava a alcanar uniformemente a todos os seus cidados (erga omnes).
Com isto, estaria ordenada a hierarquia de modo regular, segundo competncias administrativas delimitadas, com
funcionrios especializados, mas ainda nomeados por um superior, sendo economicamente dependentes: a meritocracia no estava
neste palco. Entretanto, esses funcionrios deveriam voltar-se de modo contnuo preocupao central com o pblico, cooperando
desta forma com a formao consciente da unidade nacional. Tambm graas hierarquizao vertical e horizontal
do servio pblico, a organizao pode defender-se por todo o territrio: abarcando seus habitantes num s poder e domnio
regular (universalizante, generalizante, coercitivo e fortalecido pela exterioridade), com outros ritos scio-polticos, com
certa previsibilidade e de consequncias mais presumveis, planejando (com estratgia e tticas apuradas) e planificando
aes relevantes e/ou essenciais edificao do Estado-Nao. O Estado-Nao s seria independente, militar e politicamente se
fosse capaz de produzir com autonomia uma unidade jurdica universalizante. O passado recente estamental havia demonstrado
uma extraordinria debilidade e desagregao jurdica, com a grave consequncia de acarretar uma, igualmente, grave e
insuportvel insegurana jurdica.
Por outro lado, sob o Estado-Nao, a colaborao da burocracia do servio pblico, segundo o princpio da diviso do trabalho
social[83] e da especializao de tarefas, elevaria os nveis de eficcia e de eficincia. Este seria um dos ltimos
constructos de ao tcnica e poltica do Estado-Nao e j suportada por uma ordenao e ordem jurdica racional e
programada. Portanto, j estamos bem mais prximos da modernidade e, com o que, ainda mudaria a natureza jurdica do
chamado ordenamento jurdico moderno. Esta srie de mudanas seria reforma ou revoluo?
Neste instante, o direito passaria a responder plenamente ao desenvolvimento do capital, sendo reflexo da diviso social do
trabalho. Com emprstimo da anlise da sociologia clssica, percebe-se que o Estado construiu uma legalidade adaptada diviso
social de classes. Esta base legal, por sua vez, teria um substrato tico.
A tica protestante do trabalho, portanto, assentava-se em dois pilares: a) como ideologia influenciava o
proletariado nascente, para que trabalhasse com afinco e nobreza (o trabalho como atividade-fim, como valor quanto a fins); b)
como idolatria vestiria os desejos dos capitalistas para investir e fazer crescer, como provedores que guardariam de
forma asctica o produto do trabalho alheio e, o principal, sem que isto se confundisse com a usura. Igreja Catlica caberia o voto
de pobreza, pois aqui o lucro atrairia investimentos na produo, mais postos de trabalho, prosperidade social e isso, bvio, no
poderia ser pecado venial. A acumulao de capitais passaria a ser a tnica, pois, daria glrias s obras do Senhor: o trabalho
dignificava, tanto quanto o empregador-acumulador seria doravante o provedor de todos . A superioridade moral da vida vinha
atrelada, portanto, capacidade de se sustentar com os salrios (que vem de sal, do suor do prprio rosto) resultantes do prprio
esforo e sendo auferido, claro, pela capacidade individual de (in)sucesso .
DA DIVISO SOCIAL QUE SERVE AO ESTADO CIENTIFICISTA
O aprimoramento da crescente diviso social do trabalho decorre da racionalizao do processo de produo. Em suma, o
capitalismo dependente da diviso social do trabalho, como sua fonte de energia e impulso, isto , sem diviso social do trabalho de
pouco adiantariam os esforos intelectuais e ideolgicos propostos ao Estado Cientificista. Para mile Durkheim, a modernidade
representa a fase mais desenvolvida da diviso social do trabalho em que se articulam, ajustando-se s necessidades diversas da
produo industrial, o trabalho manual e o intelectual, na forma da funo homogeneizadora e da funo diferenciadora. O papel do
Estado seria, portanto, o de regular os contratos estabelecidos e garantir seu cumprimento.
Para Durkheim, a competio capitalista no o elemento central da ordem industrial emergente, e algumas das caractersticas
sobre as quais Marx pusera grande nfase, ele via como marginais e transitrias. O carter de rpida transformao da vida social
moderna no deriva essencialmente do capitalismo, mas do impulso energizante de uma complexa diviso de trabalho,
aproveitando a produo para as necessidades humanas atravs da explorao industrial da natureza. Vivemos numa ordem que
no capitalista, mas industrial (Giddens, 1991, p. 20).
Tambm inspirado no liberalismo (princpio da liberdade Minha liberdade comea onde termina a sua), Durkheim ir associar
liberdade a um conjunto de regras. Para ser mais preciso, mais moderno, poder-se-ia dizer: s se livre no direito.
interessante notar que, tal qual Marx, Durkheim falar de uma autoridade moral superior da coletividade: De fato, uma regra no
apenas uma maneira habitual de agir; , antes de mais nada, uma maneira de agir obrigatria, isto , que escapa ,em certa
medida, do arbtrio individual [...] pois a nica personalidade moral que est acima das personalidades particulares a formada
pela coletividade (Durkheim,1999, p. X).
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Esta coletividade, sob o capitalismo e a modernidade, deveria imprimir coeso e regularidade (solidariedade orgnica). Para
Durkheim, a diviso do trabalho evolutiva (desenvolve-se a solidariedade moderna), quando para Marx opressiva e alienante.
De toda forma, para ambos, a grande indstria o polo dessa forma de definir a modernidade.
Por sua vez, a grande indstria surgiria como parte dos conflitos da sociedade moderna que se abria a partir da Idade Mdia.
Como nos indica Durkheim, no perodo da Idade Mdia, o direito ao trabalho era resguardado um tanto quanto diferente do prprio
curso do capitalismo moderno: Assim, os patres eram proibidos de frustra-lo de seu direito ao trabalho, fazendo-se assistir por
seus vizinhos ou mesmo por suas esposas (Durkheim, 1999, p. XX). bvio que Durkheim via o direito ao trabalho, mais no
percebia a luta de classes em torno da espoliao do trabalho.
Outro dado interessante na modernidade de Durkheim era o papel destacado s corporaes profissionais, como mediadoras da
relao social e, neste sentido, fcil perceber que a modernidade demora muito a recuperar a ideia de probidade profissional
(basicamente, no sculo XIX). O direito administrativo Francs um marco. Entretanto, para Durkheim, as corporaes na Idade
Mdia j anunciaram a chegada da Burguesia ou terceiro estado: De fato, durante muito tempo Burgus e gente de ofcio eram
uma s coisa (Durkheim, 1999, p. XXVIII).
Tambm ir dizer que, na Alemanha, Burgus e citadino eram sinnimos. O direito urbano era o direito do lucro: Por isso as
palavras forenses ou mercatores serviam para designar indiferentemente os habitantes das cidades, e o jus civile ou direito urbano
frequentemente chamado de jus fori ou direito do mercado (Durkheim, 1999, p. XXVIII). No fundo, para Durkheim, a
modernidade que saia dessa relao com as corporaes, soava-lhe, como s poderia ser, corporativa (Durkheim, 1999, p. XX).
Mas, para Durkheim, corporao e grande indstria esto em litgio no incio, pois a primeira ainda primava pela reserva de
mercado. Contudo, depois em pleno curso capitalista (mesmo antes da Revoluo Francesa), as corporaes j partiram para a
dimenso territorial, com alcance Nacional preciso lembrar que, por fora da fora da laicizao, j se formara o Estado-Nao,
como matriz do prprio Estado Moderno.
O ESTADO CAPAZ DE REGULAR A LUTA DE CLASSES?
O Estado Moderno, sob esta perspectiva, nasceu colecionando os conflitos e a luta poltica entre as classes fundamentais (burguesia
e proletariado). Refletindo o sculo XIX mas que vale para fases iniciais Durkheim designou de direito contratual, o direito que
deveria reger a diviso social do trabalho:
... fcil determinar qual o papel do direito restitutivo a que essa solidariedade corresponde: o conjunto dos direitos
reais. Ora, da prpria definio que dele foi dada, resulta que o direito de propriedade seu tipo mais perfeito [...] A relao
entre a diviso do trabalho e o direito contratual no menos acentuada. De fato, o contrato , por excelncia, a expresso
jurdica da cooperao [...] Ora, essa reciprocidade s possvel onde h cooperao, e esta, por sua vez, no existe sem a
diviso do trabalho (Durkheim, 1999, pp. 92-100 grifos nossos).
Durkheim refere-se a Descartes: A filosofia cartesiana impe-se como a nova filosofia, inaugurando o pensamento moderno
(Rosenfield, 2005, p. 16). Porm, se esta dvida no de ordem moral, porque tambm no se aplica s razes, vale dizer, no se
questiona nem mesmo a modernidade que lhe deu forma, nem o capitalismo que lhe deu a forja: Essa dvida, alis, no perigosa,
pois no tem por objeto a realidade moral, que no est em questo, mas sim a explicao que uma reflexo incompetente e mal
informada proporciona desta (Durkheim, 1999, XLIX). Em seguida, ir declarar-se amplamente racionalista quanto ao moderno
mtodo da investigao cientfica: Para submeter cincia uma ordem de fatos, no basta observa-los com cuidado, descrev-los,
classific-los; mas, o que muito mais difcil, preciso, alm disso, segundo o mtodo de Descartes, encontrar o meio pelo qual so
cientficos, isto, descobrir neles algum elemento objetivo que comporte uma determinao exata e, se possvel, a medida. Ns nos
esforamos por satisfazer a essa condio de toda cincia (Durkheim, 1999, p. XLIX). Diferentemente de Marx, para Durkheim, a
diviso do trabalho social (sob o capital) indubitvel, um caminho natural, necessrio, sem volta. A diviso do trabalho uma lei e
o prprio desenvolvimento social se incumbir de fazer-se cumpri-la. As especializaes profissionais seriam mero resultado desse
processo (Durkheim, 1999, p. 02).
Neste sentido, Weber tambm havia diagnosticado que os intelectuais j no tm mais total controle sobre suas bibliotecas
criticando a anlise de Marx acerca da diviso do trabalho social. Durkheim tambm no v a diviso do trabalho no aspecto
estritamente econmico, mas como se fora realmente o curso natural da vida ou a necessidade da imposio de um mtodo
cientfico: positivismo. Mas como fundamentao desse mesmo mtodo, no incio, valem todos os argumentos possveis, inclui-se
certo biologismo: ...a lei da diviso do trabalho se aplica tanto aos organismos como s sociedades; pode-se inclusive dizer que um
organismo ocupa uma posio tanto mais elevada na escala animal quanto mais as suas funes forem especializadas...um
fenmeno de biologia geral (Durkheim, 1999, p. 03). De qualquer modo, a diviso do trabalho o mote do capitalismo e da
sociedade moderna apenas um fenmeno de biologia geral. Durkheim tambm ser um confesso admirador da delimitao das
reas do saber, a estrita especializao: O homem de bem de outrora j no , para ns, seno um diletante, e recusamos ao
diletantismo todo e qualquer valor moral; vimos, antes, a perfeio no homem competente que procura, no ser completo, mas
produzir, que tem uma tarefa delimitada e que a ela se dedica, que faz seu servio, traa seu caminho (Durkheim, 1999, p. 05). A
superioridade do Estado Moderno seria atestada por sua capacidade jurdica.
17. PERSONALIDADE JURDICA DO ESTADO
Personalidade jurdica a capacidade/faculdade jurdica que atribui um determinado poder a fim de que se
faa algo. Mas, para compreendermos adequadamente o conceito, inicialmente, preciso afirmar que, por personalidade jurdica
do Estado subentende-se uma espcie de fico jurdica. a faculdade ou capacidade de agir do Estado para se impor como
Poder Pblico. Na verdade, uma corruptela do direito privado. Segundo De Plcido e Silva, por personalidade entende-se a:
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Denominao propriamente dada personalidade que se atribui ou se assegura s pessoas jurdicas, em virtude do que se
investem de uma qualidade de pessoa, que as torna suscetveis de direitos e obrigaes e com direito a uma existncia prpria,
protegida pela lei (2002, p. 606 grifos nossos).
do latim: personalitas, de persona (compete a determinada pessoa).
(em oposio ou mera distino a qualquer outra pessoa).
personalidade civil: advm do nascimento com vida (nascituro).
capacidade de agir possibilidade de agir.
A personalidade jurdica decorre de determinadas capacidades, ou mais especificamente da faculdade de agir. Faculdade:
Derivado do latim facultas, de facul ou facilis (fcil), possui, ampla e genericamente, o significado do poder que se tem para que
se faa alguma coisa, seja de ordem fsica ou de ordem moral [...] A faculdade jurdica, pois, exprime o prprio exerccio do
direito subjetivo da pessoa, exteriorizado pela facultas agendi (faculdade de agir) (De Plcido e Silva, 2002, p. 344 grifos nossos).
Portanto, decorre de uma capacidade bem especfica:
Facultas agendi: a faculdade de agir .
capacidade de exerccio dos direitos subjetivos.
A ao do cidado requer a retrao do Estado. O principal objetivo interposto pelo Estado de Direito, mediante a teoria da
personalidade jurdica, no-violar o direito por ele criado ou admitido, como o caso dos direitos humanos recepcionados. Em
seguida, para sacramentar a necessidade de que o Estado deveria agir em certa sintonia, formulou-se a obrigao de servir
sociedade.
Assim, o Estado toma de emprstimo uma construo lgica do Direito Civil e deve refletir a noo de personalidade jurdica, como
complexo de faculdades e direitos que o homem possui em potencial. Qualidades atribudas pessoa e que a tornam apta para
adquirir direitos e contrair obrigaes. Contudo, cabe esclarecer que a facultas agendi, essa faculdade jurdica, no sinnimo da
obrigao de cumprir o que quer que tenha sido estabelecido. A obrigao , antes, o resultado do exerccio dessa mesma
faculdade: a condio de estabelecer vnculos, de forma livre e autnoma. A facultas agendi do cidado decorre, enfim, da obrigao
de o Estado no-violar os mesmos direitos que o cidado requer mediante sua faculdade de agir.
O conflito social, na ordem jurdica, no s regular, como necessrio. Com o que se v que Estado e poder constituem-se em
realidade quando se efetiva a unidade poltica que respeita a pluralidade de interesses, aspiraes, ideologias e vises de mundo:
uma fuso poltica temporria, nunca definitiva, porque sempre baseada na pluralidade. O que ainda deve oxigenar as vises
mais estticas acerca do positivismo jurdico que enfeixa a tese da personalidade jurdica do Estado. Trata-se de uma unidade de
ndole funcional e no um critrio ou meio de unificao total.
Como mecanismo de regulao econmica, o Estado tem ainda o carter de assistncia vital, intervindo e regulando as mais
notveis condies da vida comum do homem mdio. O que o caracteriza como o ideal Estado Democrtico: como sujeito
uniforme de domnio racional, capaz de recepcionar os conflitos e atuar no interior da auto-organizao da sociedade industrial.
Esta condio em que se posiciona o Estado na era industrial revela que no h paridade entre a vontade estatal e a formao da
unidade poltica, exatamente porque outros sujeitos coletivos de direito atuam mais firmemente no contexto global. Ao passo que,
em regra, Unidade Poltica, Estado, Coletividade tendem a formar o mesmo eixo de coexistncia. Enfim, esta conexo entre
direito e poltica ser determinada pela ordem jurdica necessria, determinada e no-discricional (Hesse, 1998).
TEORIAS DA PESSOA JURDICA
Para Savigny, um publicista alemo, do sculo XIX, a personalidade jurdica nada mais do que uma fico jurdica que migra do
direito privado ao direito pblico: a) Estado reconhece os sujeitos de direitos, nas pessoas capazes; b) comunidades jurdicas
(direitos + obrigaes) so pessoas jurdicas. Para o jurista alemo, os sujeitos de direitos so indivduos conscientes; o Estado, por
sua vez, constitui-se de sujeitos de direitos artificiais (o Estado um agrupamento de interesse coletivo que supera a limitao
histrica do jus puniendi).
Em outra concepo, na escola realista, no h necessidade de uma criao ficcional, uma vez que o Estado precisa,
obrigatoriamente, ser definido juridicamente. Em todo caso, decorrem algumas consequncias da aceitao da ideia de que o
Estado tem personalidade jurdica: a) a possibilidade de tratamento jurdico dos interesses coletivos; b) impedimento ao
arbitrria do Estado, por meio de mecanismos jurdicos; c) o reconhecimento de que o Estado tem direitos e obrigaes; e d) o
estabelecimento de limites jurdicos claros e precisos na atuao do Estado com o particular (Jnior, 2001).
Neste caso, o reconhecimento de que o Estado tem direitos e obrigaes uma obviedade. Pois, quando no h esse
reconhecimento o Estado autoritrio/totalitrio e nesse contexto s h deveres sobretudo o dever de obedincia. Sem direito,
sob o imprio dos deveres autocrticos, no h faculdade de agir, nem em concerto nem isoladamente. No Estado de Direito, em
que h democracia, destaca-se em primeiro lugar a noo do prprio direito (a afirmao do direito e a segurana do indivduo
resultam da transferncia de potncia que provm do direito). Assim, principalmente, h o direito de recusar o dever injusto ou se
afirma o dever de garantir a operacionalidade desse mesmo direito (agora um direito pblico, de alcance e significados coletivos
republicano, portanto - e no restrito aos limites dos direitos individuais).
ALGUMAS CAUSAS DA PERSONALIDADE JURDICA DO ESTADO
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A primeira constatao de que o Estado possa se constituir em pessoa jurdica e, assim, a escola do contratualismo assegura que o
povo uma unidade. Para o positivismo de Kelsen, a norma a nica realidade jurdica. Dessa qualidade, o Estado transfere a
personalidade (comum aos indivduos) ao Estado. Portanto, o Estado um produto de conveno coletiva por imposio da lei. De
certo modo, o Estado cria a norma capaz de conferir personalidade ao prprio Estado (se o Estado cria a norma que o sustenta,
acaba por criar a si mesmo).
Na perspectiva do organicismo biolgico, o Estado tido como exemplo a ser seguido, como se fora uma pessoa grande. Na onda do
organicismo tico de Jellinek, o Estado condensa a capacidade criada pela vontade da ordem jurdica. Parte-se da premissa de que
os cidados tm capacidade jurdica, como pessoa fsica, e por isso so sujeitos de direitos. Considera-se que o direito estabelece
relaes entre os indivduos e que, se o Estado uma unidade coletiva (sntese da conscincia coletiva), logo, o Estado tem
personalidade jurdica.
Em sentido contrrio, sobretudo no sculo XIX, alegava-se que o Estado pouco diferia do governo. Inclusive na crtica marxista
(Lnin, 1986), diz-se que s h vontade sobre o Estado, uma vez que predomina a personalidade dos governantes (portadores da
subjetividade estatal). A relao de dominao se complementaria com a (iluso da) cooperao de servios pblicos. Diz-se que o
Estado se impe a todos, mas torna-se apenas de quase todos. O que difere, evidentemente, de tornar-se de todos. Neste sentido, a
personalidade jurdica abstrata: de quase todos. E, sendo de quase todos, pode negativamente representar a vontade jurdica de
alguns: sejam grupos ou classes. Neste sentido, a viso jurdica do Estado corresponde viso poltica dos governantes. Por fim,
perscrutando a teoria da Finalidade do Estado, subentende-se que o povo elabora os estatutos do Estado, atribuindo-lhe a
titularidade da soberania (personalidade jurdica) e preserva o fundamento democrtico.
PODER POLTICO E RESERVA DE JUSTIA
Sob a gide do Estado Democrtico de Direito Social, a relao poltico-jurdica do Estado Democrtico de Direito bem expressa
por meio de uma Constituio escrita, rgida e dirigente e, por isso, bvio que devem ser leis democrticas e, portanto, justas.
Trata-se enfim, de regime garantstico de direitos, liberdades e garantias (Estado Constitucional em defesa da democracia e do
direito de auto organizao ). Para Canotilho (s/d), controlar o poder poltico sob o imprio das leis significa o reconhecimento
de que o Estado tem direitos e obrigaes .
Em resumo, o Estado detm capacidade jurdica concreta porque rene as condies (capacidade) de propiciar alguma unidade
institucional. Na verdade, hoje, o reconhecimento de que o Estado tem direitos e obrigaes uma obviedade. Pois, quando no
h esse reconhecimento, o Estado autoritrio/totalitrio e nesse contexto s h deveres sobretudo o dever de obedincia. No
Estado de Direito em que h democracia, destaca-se em primeiro lugar a noo do prprio direito (a afirmao do Direito e a
segurana do indivduo resultam da transferncia de potncia que provm do Direito). Assim, principalmente, h o direito (dever)
de recusar a obrigao injusta ou se afirma o dever de garantir a operacionalidade do Direito Justo.
No conceito de Estado de no-Direito, curioso e revelador pensar que a negao esteja presa ao centro, ao interior do prprio
conceito, como se fosse possvel pensar em um adireito, como no-direito, negando-se a possibilidade de que possa haver direito. A
personalidade jurdica presente no Estado de no-direito, portanto, algo bizarro, absolutamente estranha lgica em que o direito
pressupe a faculdade de agir. Como pode-se agir se no h direito e garantia para tanto?
A PERSONALIDADE JURDICA DEMOCRTICA
O expresso sentido de autocontrole do poder, a fim de contornar a seduo das foras autocrticas, foi ratificado pela Conveno
Americana de Direitos Humanos - Pacto de San Jos da Costa Rica (1969) e aprovada pelo Brasil, especialmente a partir de seu
artigo 27, ao apontar para as condies ou casos vlidos, no tocante SUSPENSO DE GARANTIAS, INTERPRETAO E
APLICAO:
1. Em caso de guerra, de perigo pblico, ou de outra emergncia que ameace a independncia ou segurana do Estado-
parte, este poder adotar as disposies que, na medida e pelo tempo estritamente limitados s exigncias da situao,
suspendam as obrigaes contradas em virtude desta Conveno, desde que tais disposies no sejam incompatveis com
as demais obrigaes que lhe impe o Direito Internacional e no encerrem discriminao alguma fundada em motivos de
raa, cor, sexo, idioma, religio ou origem social.
2. A disposio precedente no autoriza a suspenso dos direitos determinados nos seguintes artigos: 3 (direito ao
reconhecimento da personalidade jurdica), 4 (direito vida), 5 (direito integridade pessoal), 6 (proibio da
escravido e da servido), 9 (princpio da legalidade e da retroatividade), 12 (liberdade de conscincia e religio), 17
(proteo da famlia), 18 (direito ao nome), 19 (direitos da criana), 20 (direito nacionalidade) e 23 (direitos polticos),
nem das garantias indispensveis para a proteo de tais direitos.
3. Todo Estado-parte no presente Pacto que fizer uso do direito de suspenso dever comunicar imediatamente aos outros
Estados-partes na presente Conveno, por intermdio do Secretrio Geral da Organizao dos Estados Americanos, as
disposies cuja aplicao haja suspendido, os motivos determinantes da suspenso e a data em que haja dado por
terminada tal suspenso (grifos nossos).
CONTROLE SOCIAL DA PERSONALIDADE JURDICA
Os Direitos Humanos so universais porque so tidos por naturais, naturalmente pertencentes ao ser humano. Na tica do direito,
constituem parte da pessoa humana antes mesmo dela ter sua personalidade jurdica assegurada ou decretada pelo poder do
Estado em que tenha nascido. Em suma, costuma-se declarar para efeito de determinao jurdica e divulgao popular que
pertencem a todos ns independentemente de credo, raa, sexo, idade, poder aquisitivo, ideologia poltica, conscincia moral etc.
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Nesse contexto, e contando a prpria estrutura institucional do Estado de Direito, correto afirmar que o povo no tem
personalidade jurdica[90], mas, nem por isso - transferindo a soberania popular ao Estado -, o povo se desvincula do
interesse pblico, uma vez que afirma sua vontade poltica coletiva por meio da constituio de um governo soberano e responsvel
juridicamente pela administrao dos negcios e dos interesses pblicos.
Revela-se a prpria essncia e nsia da constitucionalizao da poltica, e que ser melhor realizada, tecnicamente falando, tanto
quanto esse controle de poder for capaz de operar a institucionalizao do prprio poder constituinte o que dever delimitar a
violncia em torno da Constituio da Repblica e Democrtica. Em suma, opera-se a passagem da luta poltica visceral (radical,
literal, carnal) fase da luta institucional (operativa, organizativa, instrumental) em torno do Estado j democratizado, coletivizado,
desprivatizado.
Na prtica, isso implica dizer que uma conscincia jurdica difundida, reconhecida e, ao menos relativamente previsvel (como
conscincia jurdica globalmente respeitada, requerida e reiterada), no pode por fora da lgica gerar uma estrutura poltica
ou um poder poltico autocrtico e que a torne indefesa diante de alguns interesses polticos inconfessos . Assim:
A articulao das dimenses do Estado de direito e do Estado democrtico no moderno Estado Constitucional
Democrtico de Direito permite-nos concluir que, no fundo, a proclamada tenso entre constitucionalistas e
democratas, entre Estado de direito e democracia, um dos mitos do pensamento poltico moderno. Saber se o
governo das leis melhor do que o governo dos homens e vice-versa , pois, uma questo mal posta: o governo dos
homens sempre um governo sob leis e por meio das leis. , basicamente, um governo de homens segundo a lei
constitucional, ela prpria imperativamente informada pelos princpios jurdicos radicados na conscincia jurdica geral
(Canotilho, s/d, p. 231).
Desse modo, quando, na histria da Humanidade, a complexidade social era superior capacidade reguladora do Estado, ele
prprio, o Estado, viu-se obrigado a refundir as instituies do poder e assim criou-se a Repblica, a Democracia, o Estado de
Direito e a Federao. Este conjunto complexo, por sua vez, alimenta a soberania jurdica, a ordem jurdica democrtica e
condicionam indelevelmente a personalidade jurdica do Estado Democrtico. O Estado o Poder Poltico por excelncia, mas no
Brasil apresenta vcios exclusivos.
18. O PODER POLTICO
NO PAS, CORROMPE-SE AT O CONCEITO
O Poder Poltico o poder de comando, de governo; o poder como formulao, exerccio e controle da
soberania poltica. Quando olhamos a realidade brasileira e da Amrica Latina, entretanto, toda a construo epistemolgica
de entendimento e suporte racional das principais instituies polticas parece ruir sem lgica. Toda a orquestrao inteligente,
arquitetada com coerncia e sintonia, que deveria surgir da anlise dos instrumentos que suportam o Poder Poltico se desmorona.
No lugar do entendimento surge uma tremenda confuso e desordem institucional, pois aqui teoria poltica na prtica outra. Na
vida comum do homem mdio, os instrumentos do poder no servem ao povo, mas sim ao prprio poder. E isto que confunde at
os iniciados na anlise do poder, do direito e da teoria poltica.
Talvez realmente seja uma misso impossvel redigir um manual de Cincia Poltica e de Teorias do Estado que o povo consiga
acompanhar. A dificuldade, todavia, no est na linguagem, mas sim na capacidade do autor explicar que nem tudo que ele l, de
fato ocorre e, ao contrrio, que nem tudo que ocorre, deveria ser como .
Costuma-se dizer que, se na prtica a teoria outra, porque a teoria est errada, ou seja, uma explicao que no encontra
suporte na realidade dos fatos parece inconclusa, desprovida de realismo, longe da verdade dos fatos. Em poltica, sobretudo nas
instituies polticas brasileiras (e na Amrica Latina), comumente se v o oposto: a realidade outra porque at mesmo os
conceitos foram deturpados e o que se critica como poltica, em suma, a corrupo da poltica.
Neste caso, portanto, a teoria est correta, apenas estamos analisando pelo lado do avesso, incapacitados de compreender pela
inverso provocada no fenmeno. Infelizmente, habituou-se tomar a corrupo institucional e conceitual como se fora o recurso
normal, validvel e ainda se quer adequar a teoria poltica a este efeito perverso da realidade poltica nacional. O inescrupuloso,
inclusive, apoiaria o raciocnio da corrupo da poltica, pois ainda teria o referendo de uma teoria poltica do cinismo.
PODER POLTICO
Originariamente, a Antropologia Poltica nos mostra que o Poder Poltico poderia ser de um grupo oude uma assembleia, a exemplo
dos conselhos de ancios que orientam as aes de seus representantes, desde as gens, ou entre os ndios, at as modernas
assembleias legislativas. Outra estrutura do Poder Poltico o encargo do soberano, mais comum ante a longeva histria do abuso
de poder, est no uso que fazia o rei ("o Estado sou eu" lembremos de Lus XIV, na Frana), ou ento o Estado atual, em que se
dividem as funes de gesto poltica. O Poder Poltico organizado na forma estatal, portanto, seria uma varivel dentre vrias.
Para ns que vivemos na Amrica Latina, resta a dvida de que s o Executivo parece ser um poder de fato e talvez no passe
mesmo de nomenclatura, pois soberano quem manda, ou seja, quem destina o dinheiro, as foras polticas e os recursos da
mquina administrativa. Talvez o Estado Capitalista seja mesmo apenas um engodo e esta diviso de poderes no passe de fantasia
ou ideologia liberal. Contudo, temos de diferenciar nossas premissas se faremos uma anlise como se v desde Montesquieu e
ento temos trs poderes que se completam mais ou menos harmonicamente. Pensemos em Estados definidos, organizados, como
Sua, ustria, Alemanha e no papel desempenhado pelo Tribunal Constitucional.
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Neste caso, a soberania uma s, una, e ser o poder repartido apenas como forma de controle interno exercido sobre o prprio
poder. A soberania prevista nas constituies modernas como pertencentes ao povo de cada pas, sendo manifesta por meio da
democracia direta, a exemplo dos Cantes suos, ou em determinados momentos, nos plebiscitos e referendos, como visto no
Brasil, ou ento por meio de uma assembleia legislativa. Isto constitui a soberania popular. Em todo caso, a diviso dos poderes
nada mais fez do que avanar a chamada soberania legislativa (Parlamento) como forma de se restringir, punir os possveis abusos
de poder cometidos pelo Executivo. A diviso de poderes, entretanto, serve para inibir, impedir que tambm o Legislativo cometa
desvios (forjando emendas constitucionais contra o Judicirio, numa espcie de ditadura legislativa) ou, ento, para que o Judicirio
no se arvore em legislador (uma das crticas assumidas por causa da crescente judicializao da poltica, no exemplo do mensalo
mas, onde est a ilegalidade do julgamento do mensalo?).
Historicamente, a ao do Parlamento, contra um Executivo muito forte (dotado de toda a soberania), coincide com o surgimento
do Estado Liberal Locke j falava de uma diviso de poderes, em que o Judicirio decorreria do Legislativo. Mas antes dele,
desde o Rei Joo Sem Terra ou com a lei de Habeas corpus, e os demais direitos civis, o prprio direito foi utilizado como
instrumento de garantia da diviso dos poderes e como forma eficaz de seu controle. Desse modo, h uma diviso de poder sim,
porque o Executivo desde ento no pode tudo ou contra todos, precisa barganhar suas aes com os outros poderes e ainda zelar
pela legitimidade e legalidade de suas aes. Mas, tambm se trata de uma diviso de funes e no propriamente de poder se
pensarmos que o poder de mando, nas democracias liberais, pertence ao povo (com os efeitos da soberania popular).
A soberania depositada no Poder Poltico, juridicamente, pode ser vista na extenso do poder erga omnes acumulado na lei. o
direito que exerce a coero contra todos e no o Poder Poltico. Neste sentido, a soberania pertence ao direito e no ao Executivo
ou ao Legislativo. E nem mesmo pertence a soberania ao Judicirio, que tem apenas a funo de intrprete legal. O Poder Poltico
pode at ser a fonte do direito, porm, a partir da fase de superao do modelo de Estado Absolutista (em que a soberania do
Soberano: rei ou rgo de poder) e desde que haja autocontrole do poder, no pode o Estado criar o antidireito em nome de sua
soberania legislativa. Esta uma das restries ao Poder Poltico enfeixado no soberano que vem sendo articulada desde o sculo
XIX: no pode o Estado criar um antidireito que desobrigue o poder e permita-lhe agir como de interesse de poucos; no pode o
Estado formular uma desculpa legal que torne sinnimos o governo (como funo transitria de poder) e o prprio Estado (como
entidade meio de estabilidade poltica e institucional). Uma das garantias do Estado de Direito exatamente a diviso dos poderes
e a garantia de que nenhum dos trs poderes utilizar-se- do Estado contra a sociedade e seus cidados.
BRASIL E AMRICA LATINA
No Brasil, pela srie histrica de desvios, de desmandos e de abusos de fato e de poder, do Executivo sobre os demais poderes, s
vezes at duvidamos de que existam outros poderes (o AI-5 da ditadura militar, de 1967, de triste lembrana, um exemplo
marcante, assim como o Estado Novo, de Getlio Vargas). Ou, recentemente, com os exemplos da PEC 37, que limita a capacidade
investigativa do Ministrio Pblico, beneficiando a corrupo poltica e de outra quesubmete decises do Supremo Tribunal Federal
para anlise final e possvel alterao pelo Congresso Nacional (PEC 33). A soberana deciso do STF perderia validade jurdica em
todo seu contedo; em razo de interesses polticos partidrios ou de grupos de presso, seria criado um direito que se adqe aos
interesses do governo de planto e no ao Estado e ao povo. Este um exemplo de ditadura legislativa e infelizmente foi dado pelo
Brasil o nazismo, ao criar a Lei de Plenos Poderes, encontraria no Legislativo brasileiro uma ressonncia em estrutura legal.
Na Argentina, parte do conselho superior da magistratura ser eleita em atitude eleitoreira, populista e tambm ter efeitos
semelhantes ao que se ameaa criar no Brasil. No mesmo contexto dos abusos de poder ou golpes contra a ordem jurdica
democrtica, a Constituio do Paraguai prev o impeachment, mas no exatamente em toque de caixa. No dia 22 de junho de
2012 o presidente Fernando Lugo foi destitudo do cargo, condenado por mau desempenho, em processo de impeachment que
durou 36 horas. A Bolvia, desde sua independncia em 1825, recebeu cerca de 150 tentativas de golpes de Estado ou tomadas de
poder no constitucionais, como se tivesse um presidente eleito a cada 14 meses. Em 1979, o pas teve trs presidentes. Entre 1978
e 1982 foram nove dirigentes.
Isto ocorre porque a democracia sempre foi tmida na Amrica Latina, seja em governos de direita ou de esquerda; a politizao
das lides polticas nunca foi regida pacificamente, porque o Executivo sempre decretou variados tipos de golpes contras as
instituies democrticas e populares.
Porm, quando mais uma vez olha-se para a histria poltica da Humanidade vemos outras construes que no so apenas
simblicas, mas realmente recursais da diviso de poderes. Veja-se a fora instituda ao Legislativo nos pases parlamentaristas
(repartindo-se o Executivo em dois: com Chefe de Estado e Chefe de Governo, separadamente) ou a fora decisiva/descritiva do
poder, assumida pela Suprema Corte nos EUA. Mesmo as leis de exceo, aprovadas aps o 11/09, tiveram de ser chanceladas,
interpretadas pelo Judicirio. A Suprema Corte no analisou, por exemplo, se a quinta emenda ter sua ao restringida por tais
leis. E enquanto isso no ocorre as leis de exceo merecem debate jurdico, l e aqui. Estas so formas efetivas, reais de se
ver/pensar a soberania popular que se equilibra na diviso dos poderes, ora se fortalecendo o Parlamento, ora vertendo-se sob a
ao independente do Poder Judicirio.
Desse modo, se a teoria pode e deve ser melhorada porque no est errada, isto , a teoria poltica prev a perfectibidade, um
ajustamento com o melhor dever-ser do poder e no uma mera ideologia (um falseamento, encobrimento dos sentidos que
impede a apreenso mais adequada do fenmeno social); ocorre, ento, que a prtica deve ser convulsionada por uma anlise
crtica. Na prtica, a teoria est ajustada a uma realidade funcional e no exatamente preparada para atuar na sua deformao; em
tese, a prtica corrompeu todos os laos com o intuito organizativo da sociedade (como poder social) e do Estado (como Poder
Poltico).
Por fim, pode-se dizer que a soberania nica, com o Estado regulado pelo direito; Estado este que no pode atuar contra as
normas de conteno do prprio poder (criando o antidireito para anular as regras democrtica de autocontrole do Poder Poltico) e
nem contra a sociedade e seus cidados. Para facilitar essa tarefa, h a diviso de poderes, a fim de que a soberania no converta as
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prerrogativas do Executivo o poder que manipula concretamente os recursos polticos e econmicos em abuso de poder. Na
teoria poltica correta temos uma soberania e vrios poderes; mas, na prtica corrupta, viceja um poder que se traveste de
soberano. O Acerto de contas realizado contra as antigas tradies, acabou por opor o Estado de Cortes ao Estado legal, como foi
apelidado pelos franceses revolucionrios.
19. A FORMAO DO ESPRITO PBLICO
DO ESTADO DE CORTES AO ESTADO LEGAL
Neste tpico veremos que a histria de afirmao do Estado Moderno deu-se em dois sentidos: 1) contra as formas autocrticas e
absolutistas prprias ao Antigo Regime; 2) como converso da ideia de soberania do poder, para a edificao da soberania popular,
especialmente porque a legalidade derivava sua fora da legitimidade. O chamado Estado Legal deveria superar uma fase
monoltica do Poder Poltico e se apresentou pela primeira vez a coisa pblica como sinnimo de popular; a primeira vez em que o
povo passaria a integrar uma poltica de Estado que no fosse como pees que caminham para a guerra, mas sim integrando-se a
soberania popular como matriz das polticas pblicas. O texto est dividido em duas partes.
1 PARTE: A SOBERANIA ABSOLUTISTA
Na vigncia do feudalismo temos a figura do Estado s no nome, uma vez que as estruturas polticas no esto definidas. Nesta fase
do Estado Feudal - perodo que compreende a Idade Mdia - no temos os marcos histricos mais estimulantes para analisar as
tipologias do Estado e nem h grandes formulaes ou teorias polticas. Evidentemente, h alguns elementos que caracterizam esse
chamado Estado Medieval: cristianismo; invases brbaras; feudalismo. Pode-se dizer que no perodo h uma Filosofia Poltica
catlica, de certo modo embasada na moral crist, mas certamente no chega a compor a realidade da poltica e do Poder Pblico
da poca. Por seu turno, h outros elementos ou circunstncias que conformam o Estado Feudal:
A permanente instabilidade poltica, econmica e social; B distino e choque entre poder espiritual e poder temporal; C
fragmentao do poder, mediante a infinita multiplicao de centros internos de poder poltico, distribudos aos nobres, bispos,
universidades, reinos, corporaes etc; D sistema jurdico consuetudinrio embasado em regalias nobilirquicas; E
relaes de dependncia pessoal, hierarquia de privilgios (Streck, 2001, p. 21 grifos nossos).
A histria desse Estado Medieval longa e tortuosa, mas pode-se dizer que, do final do Estado Romano at que se estruturasse um
novo tipo de Estado ou sistema de produo, entre feudalismo e capitalismo, transcorreram outros mil anos, agora sob a dominao
do poder espiritual estabelecido no correr da Idade Mdia. Temos aqui um longo perodo em que, todavia, apenas duas questes
foram constantes: a oposio entre Estado x Igreja; tirania x justia. Na Idade Mdia como um todo predominara certa viso
negativa do Estado , pois o Estado acabara sendo definido de forma limitada ou restritiva como se estivesse destinado
represso, ao passo que a salvao deveria provir da religio, da f e mais especificamente da Igreja Catlica.
O autor catlico Isidoro de Sevilha (550-636) seria um exemplo claro do que se chama de Estado negativo, ou seja, um tipo de
Estado que no age seno sob a forma da ameaa e do terror. O Estado tambm seria negativo porque no agiria de forma
propositiva, mas s restritiva e, principalmente, negativa quanto aos direitos. Temos, enfim, um Estado elitista e atento s
convenincias do poder e do modo de produo feudal ou estamental. Neste caso, a pena imposta pelo Estado negativo seria a
restrio da liberdade:
Pela vontade de Deus, a pena de servido foi imposta humanidade devido ao pecado do primeiro homem; quando ele
nota que a liberdade no convm a alguns homens, misericordiosamente lhes impe a escravido. E, embora todos os fiis
possam ser redimidos do pecado original pelo batismo, Deus, na sua eqidade, fez diferente a vida dos homens,
determinando que alguns fossem servos, outros senhores, de modo que o arbtrio que tm os servos de agir mal fosse
limitado pelo poder dos que dominam. Com efeito, se ningum temesse, quem poderia impedir algum de cometer o mal?
Por isso so eleitos prncipes e reis, para que com o terror livrem seus sditos do mal, obrigando-os, pelas leis, a viver
retamente (Sententiae, III, 47) (Bobbio, 1985, p. 78).
Veja-se que tanto a regra econmica (servido) quanto a primazia de dizer o certo ou o errado (moral) era de domnio religioso
uma prerrogativa da Igreja e no exatamente do Estado. A frase Deus na sua equidade determinou que alguns fossem servos e
outros senhores, ilustra bem a funo do poder religioso. As leis que devemos seguir para viver retamente derivam desse poder
espiritual, no do Estado e, por isso, no h poder secular. Mil anos depois das afirmaes de Isidoro de Sevilha, e j com
Lutero , a pregao ainda seria a mesma, com conselhos semelhantes para que se usasse da fora com o mesmo intuito do
amedrontamento (Bobbio, 1985, p. 79). interessante notar que posteriormente Bobbio desagravou a crtica endereada
concepo negativa que se formou em torno do Estado Medieval, porque igualmente ia ter-se desenvolvido uma concepo racional
do Estado. Como podemos ver, Bobbio chega a inverter os polos, chamando agora de concepo positiva do Estado:
Concepo positiva certamente aquela que remonta a Aristteles, e torna-se dominante na Europa da segunda metade do
sculo XIII em diante, quando se difunde o Aristteles latino: o fim da comunidade poltica, a koinona politik, a societas
civilis na predominante traduo latina, no apenas o viver ou sobreviver, mas o bonum vivere, o viver bem (Bobbio,
2000, p. 120).
O Estado coero e punio, e nisto negativo, mas os filsofos do Estado e os telogos (da Moral) diro aos servos que o Estado
deve prover a vida boa e justa. Agora resta saber para quem a vida seria boa e justa. De certo modo, Bobbio trata da Filosofia
Poltica catlica alegada por muitos autores. J o segundo grande problema alegado destaca a tirania ou os cuidados a fim de que
seja evitada, porque com tiranos no h segurana e nem justia. Alis, o tema do novo prncipe, colocado por Maquiavel, inferia
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diretamente nesta grave questo da tirania, como forma de abuso de poder e que, gerando descontentamento e resistncia,
acabaria por provocar desestabilizao do poder e do Estado . Ainda com Bobbio temos um resumo instigante das obras e dos
autores centrais dessa temtica:
Dos comentrios medievais sobre a tirania, o mais clebre o de Bartolo (1314-1357); no De Regimine Civitatis, que introduz a
distino (destinada ao xito) entre o tirano que exerce abusivamente o poder tyrannus ex parte exercitti e o que conquistou
o poder sem ter direito tyrannus ex defectu tituli. Possivelmente o mais completo dos tratados sobre a tirania o de Coluccio
Salutati, e Tratado sobre o Tirano, escrito no fim do sculo XV... (Bobbio, 1985, p. 81).
Entretanto, Coluccio Salutati no ser em nada originrio e acabar promovendo quase que uma cpia das frmulas propostas por
Aristteles e depois retomadas por So Toms, alm de Ptolomeu de Luca e Egdio Romano. As trs formas de principatus ou
exemplos de casos concretos de tirania so: principatus regius; politicus e despoticus . Porm, no devemos nos esquecer que
todo esse debate visava alertar para o perigo de instaurar a tirania e para saldar o prncipe sbio e justo. Esse Prncipe sbio, no-
tirano, justamente aquele que se utiliza da fora de forma no abusiva ou indiscriminadamente :
No que concerne tirania, Coluccio retoma a distino entre suas duas formas, definidas por Bartolo: tirano tanto o que invadit
imperium et iustum non habet titulum dominandi (o prncipe que conquista o poder sem justo ttulo a ele, sendo portanto um
prncipe usurpador, ilegtimo) quanto o que superbe dominatur aut iniustitiam facit vel iura legesque non observat (o prncipe
que, embora tenha ttulo justo para exercer o poder, o exerce em violao das leis, abusando de seus privilgios, tratando
cruelmente os sditos, etc). Por anttese, o prncipe legtimo e justo no tirano o que tem ao mesmo tempo um ttulo justo
(cui iure principatus delatus est) e governa com justia (qui iustitiam ministrat et leges servat) (Bobbio, 1985, pp. 81-2).
Enfim, o grande tema poltico da Idade Mdia se pautava em como delimitar e evitar o quanto possvel a tirania. Portanto, ao
contrrio disso, o governo no-tirnico, no-desptico, era o governo estabelecido com parcimnia. E estas eram exatamente as
lies prolatadas pela Filosofia Poltica catlica mais uma moral poltica, um guia do bem e do mal, do que exatamente Cincia
Poltica. Neste sentido, a Cincia Poltica no moral, nem imoral, simplesmente amoral.
Nesta fase, Filosofia Poltica e Cincia Poltica se distanciam porque, enquanto a Filosofia Poltica indicava como se deveria regular o
Poder Pblico, a Cincia Poltica especialmente depois de Maquiavel indicava a realidade dura e nua do poder e dos poderosos.
Como diz Darcy Azambuja (2001), a respeito das ideias que circundavam o grande preceito da soberania, entre filosofia e realidade
h uma grande distncia:
Bigne de Villeneuve assim as resumiu no que respeita ideia de Estado. Existe um Direito Natural, de origem divina, ao
qual toda a atividade humana, e conseqentemente a do Estado subordinada. Existe um Direito Positivo de que o Estado
o criador, mas que tambm se deve harmonizar com o Direito Natural e tende a realizar o bem pblico. Seus preceitos
mais gerais so obrigatrios tambm para o chefe do Estado. A direo do Estado compete ao Prncipe ou a uma
Assembleia, que devem procurar o bem pblico, so responsveis perante Deus e at certo ponto perante os homens. A
essa ideia de Estado, contida nos grandes sistemas filosficos medievais, opunha-se a noo de Estado, a realidade (p. 144).
Isto o que preceituava, diremos outra vez, a Filosofia Poltica catlica da poca, porm no era o que se encontrava na ao
diretiva daqueles que exerciam o poder. Entre o dever-ser dos atores sociais e o resultado final das mltiplas foras polticas
atuantes (o Rei ou Prncipe eram apenas uma das foras em questo), havia uma distncia considervel com muitos obstculos, e
este governante acabava, em geral, refm dos vrios polos em conflito. Mas, vejamos mais um pouco das condies propriamente
polticas em que gravitava este pretenso Estado Feudal.
TODO PODER PROVM DE DEUS
Fala-se ainda de um pretenso Estado Medieval porque, na Idade Mdia, a figura do Estado como centro de poder desaparece a
poltica se esfacela, surgindo muitos concorrentes ao Estado e ao rei, a comear da prpria Igreja Catlica e dos demais estamentos
sociais. O Estado se mostra enfraquecido e/ou impotente diante de tanta concorrncia pela hegemonia do poder poltico. Alis, se a
poltica e o poder eram to fragmentados e distribudos pela sociedade porque faltava justamente hegemonia e controle unificado.
Porm, mesmo com esta estrutura poltica, h a passagem da insegurana geral pequena segurana local o senhor feudal
deveria garantir a segurana dos servos em cada feudo, em troca de parte de seu tempo disponvel para o trabalho. curioso
lembrar que, em caso real de guerra, os servos que deveriam lutar.
J o Cristianismo, como Filosofia Poltica, acenava com o poder do bem comum certamente como forma ideolgica que
camuflasse todas as contradies e/ou conflitos sociais e polticos. De todo modo, a Igreja tentava impor certos limites ao exerccio
do poder at para que no soasse como o uso do poder nu e cru: Non est potestas nisi a Deo (algo como: em ltima instncia, o
poder pertence a Deus).
De qualquer forma, o poder deveria ser exercido com sabedoria e um mnimo de aquiescncia ou de legitimidade dos servos:
Regnum non est propter regem, sed rex propter regnum (o rei existe para o reino e no o contrrio). Deste modo, pode-se dizer
que se almejava o consenso: nesse elemento de ordem objetiva em que reside a principal garantia das pessoas (Miranda, 2000,
p. 60). interessante frisar que, mesmo o poder religioso buscava formas de legitimao de seus atos e editos de poder.
A desorganizao experimentada no Estado germnico serve como um bom referencial desse perodo, pois ilustrativo do que se
vivia em termos polticos nesta era, o tempo de florescerem as concepes crists e germnicas. A formao histrica do Estado
Germnico nos indica a conturbao de foras e poderes que assolavam o Estado medieval. Como bem diz Jellinek: ...a princpio o
Estado germnico uma associao de povos a quem falta a relao constante com um territrio fixo, o enlace permanente do
territrio com o povo s muito lentamente se levou a cabo em sua histria (2000, p. 307 traduo livre). Neste sentido, faltava
ao Estado Germnico e ao Estado Feudal um enlace entre povo e territrio, ou seja, o que chamamos de adensamento e de
identidade cultural.
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A base do poder era mvel, no havia plena identificao entre o Poder Pblico e o territrio, bem como ainda se lidava com grande
variedade de costumes e de interesses. No fcil de se supor, mas a desordem poltica e a resistncia ao poder central produziam
inclusive a mobilidade fsica do Prncipe. Vejamos, novamente com Jellinek (2000), o exemplo da Alemanha:
A residncia do Prncipe era algo completamente contingente e independente da organizao do Estado. Por conseguinte, faltava-
lhe desde o incio a centralizao. A dificuldade de organizao para um povo que se estendeu por um vasto territrio e carece de
um centro, ainda maior em uma poca em que as comunicaes eram rudimentares e predominava a economia agrcola (Jellinek,
p. 307).
Alm da escassez econmica que s comeou a se modificar com o desenvolvimento da maquinaria e da produo que conduziu
Primeira Revoluo Industrial , o prprio Prncipe ou Rei (enquanto representantes do Poder Pblico) no fortaleciam a
identificao territorial. Diz-se que a ideia de Estado no sobreviveu ao feudalismo, porque o eixo do poder j no passava pelo
Estado, estando antes, sobretudo, dirigido s relaes mantidas entre Igreja e sociedade. s vezes, o Estado at se interpunha (ou
tentava), mas sempre como intermedirio, no como centro destacado de soberania.
No feudalismo, alm de ser dissolvida a noo de Estado, ao invs de IMPERIUM (poder como faculdade soberana de mandar
e que provm do Estado) passou a vigorar a noo de DOMINIUM (famlia e propriedade : a poltica migra do geral para as
particularidades sociais). Com isso, temos tambm o que se configura, desde Max Weber, como Estado Patrimonial: o Estado
parte do patrimnio particular dos que detm o controle do Poder Pblico a poltica posse privada. como se
o Patrimnio Pblico se torna-se gradativamente propriedade privada dos mandatrios e poderosos que
controlam a mquina pblica[101].
Por fim, outra vez comparativamente ao Imprio Romano, h um dualismo na base poltica e jurdica: O reino germnico nasce,
pois, como um poder limitado; por conseguinte, desde seu incio traz consigo um dualismo: o direito do Rei e o direito do povo,
dualismo jamais superado na Idade Mdia (Jellinek, 2000, p. 308). Outros autores encontraram uma fase intermediria
entre o feudalismo e a prpria unificao do poder, como se ter sob a gide do Estado Moderno. Esta fase intermediria ser
apelidada de Estado de Cortes.
ESTADO DE CORTES
O Estado de Cortes no foge muito estrutura fragmentria do poder havida no feudalismo apenas se coloca numa fase
intercalada entre o Estado Feudal esfacelado e o Estado Moderno, dominado pelas Monarquias Absolutas (Estado Absoluto
tambm indicado como Estado de Polcia).
No nosso caso, o Estado de Cortes no passa de um Estado Estamental, dividido em estamentos , na medida em que
predominam as mesmas dualidades polticas - tipicamente a oposio entre Rei x estamentos. Nessa estrutura de comando, o Rei
tem algum poder de fato (no somente um mero coadjuvante ou enfeite), mas trata-se de um comando exercido em conjunto. Em
suma, no Estado de Cortes, o Rei tem legitimidade e poder, mas s conseguiria governar com o auxlio das cortes: um tipo de
Estado dual ou bipartido.
O Estado de Cortes no mera extenso do feudalismo, porque com certo poder o Rei j no s marionete, mas tambm no
soberano porque tinha que negociar em tudo o que realmente fosse importante. Como diz Radbruch, alm de lutarem contra o rei,
porventura, as Cortes ainda desafiavam os senhores feudais:
... o Estado de Cortes se afigura, contudo, como uma duplicidade de Estados entrelaados: de um lado o senhor feudal,
soberano irrestrito apenas em seu domnio; de outro lado, as Cortes com soberania quase to irrestrita sobre os pequenos
proprietrios, cobrando-lhes impostos, julgando-os, chamando-os s armas; reunindo-se em assembleias sem serem
convocadas e negociando com o senhor feudal em p de igualdade, a ele se submetendo apenas medida que se tenham
submetido espontaneamente, atendendo ao chamado s armas por contrato de vassalagem, comprometendo-se a apoio
financeiro atravs de atributos por ele solicitados; provavelmente tratando com potncias estrangeiras atravs de enviados
prprios, contrariando a poltica do senhor feudal. A dupla soberania anrquica do Estado de Cortes conduziu
obrigatoriamente a uma luta constante pela soberania nica (1999, p. 38).
A principal caracterstica do Estado de Cortes, portanto, a poltica de Estado negociada com as cortes. Ainda so caractersticas
desse Estado de Cortes a existncia de direitos fragmentados e estratificados, alm de que h representao por estamentos. Isto
, dependendo do estamento a que pertencessem, vigoravam determinados direitos e capacidades sociais e polticas da se falar
em Estado Estamental. Por isso, v-se que o Estado de Cortes ainda pode ser chamado de Estado Corporativo, ou seja, a poltica de
interesses est dividida em estamentos. Mas tambm as corporaes (tipicamente relacionadas produo) iriam disputar seu
quinho ou parcela de poder.
ESTADO CORPORATIVO
Sob a expresso Estado de Cortes, pode-se ver um Estado que precisa negociar extensamente com as muitas corporaes, sejam
elas de ofcio (de trabalho e de produo), sejam as destinadas participao poltica da nobreza . No estudo do Estado
Corporativo, trata-se da anlise da estrutura administrativa do Estado Medieval que permite certa autonomia poltica,
administrativa e jurdica s localidades territoriais. De todo modo, quase que reprisando o que j vimos, o Estado Medieval um
tipo de Estado que se caracterizava especialmente pela atomizao do poder e da poltica. Assim, quando comparado herana
poltica romana ainda mais evidente a existncia dessas dicotomias no acento do poder:
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Onde quer que dominasse a Constituio municipal romana, acentuando-se a substantividade poltica das cidades, algumas
chegam em certas ocasies, como na Itlia, a alcanar uma absoluta independncia. Posteriormente, e dotadas de
privilgios reais, fundam-se na Alemanha e na Frana cidades que chegam a conseguir, ao menos parte delas, um carter
de corporaes soberanas. Por isto, a diviso dual da natureza do Estado significa por sua vez a atomizao do poder
pblico, e toda a histria dos Estados da Idade Mdia ao mesmo tempo uma histria do ensaio para chegar a vencer este
desmembramento ou, ao menos, para minorar suas consequncias (Jellinek, 2000, p. 309 traduo livre).
Neste Estado Corporativo, a sociedade aparece claramente dividida em grupos, camadas ou setores sociais (chamados de
estamentos) sem que haja possibilidade concreta de mobilidade social. Um exemplo clssico da luta pelo Direito e pela participao
vem da Inglaterra, quando os estamentos lutavam contra o Rei, a fim de que este admitisse as garantias individuais (Bill of Rights).
Dentre outras garantias, este documento, o Bill of Rights, propugnava pela defesa de alguns direitos individuais. o caso preciso da
liberdade individual, ainda restrita ao comrcio, mas que deveria ser assistida juridicamente, agora por meio de um instrumento
jurdico chamado Habeas Corpus. Em regra, contudo, temos aqui um Estado que serve Igreja, que lhe submisso. Esta tipologia
que interpe o Estado de Cortes entre o feudalismo e o absolutismo, tambm partilhada por Bobbio (1987):
base do critrio histrico, a tipologia mais corrente e mais acreditada junto aos historiadores das instituies a que
prope a seguinte sequncia: Estado Feudal, Estado estamental, Estado absoluto, Estado representativo. A configurao de
um Estado de estamentos, interposto entre o Estado Feudal e o Estado absoluto, data de Otto von Gierke e Max Weber, e
aps Weber foi retomada pelos historiadores das instituies sobretudo alemes (p. 114).
Em termos semelhantes ao que j viemos analisando, para Bobbio, o Estado Estamental um tipo de Estado que no aglutina
foras polticas suficientes para controlar os demais setores polticos e religiosos e tampouco as classes sociais dessa poca.
Portanto, trata-se de uma fase intermediria e que ir desembocar no Estado Moderno este, absoluto em sua primeira
configurao:
Como forma intermediria entre o Estado Feudal e o Estado absoluto, o Estado estamental distingue-se do primeiro por
uma gradual institucionalizao dos contra-poderes e tambm pela transformao das relaes de pessoa a pessoa, prprias
do sistema feudal, em relaes entre instituies: de um lado as assembleias de estamento, de outro o rei com seu aparato
de funcionrios que, onde conseguem se afirmar, do origem ao Estado burocrtico caracterstico da monarquia absoluta.
Distingue-se do segundo pela presena de uma contraposio de poderes em contnuo conflito entre si, que o advento da
monarquia absoluta tende a suprimir (Bobbio, 1987, p. 115).

A disputa acirrada pelo controle do Estado, da burocracia, do exrcito, das instituies regulatrias s se dar, contudo, na
passagem ao Estado Moderno. De certo modo, esta tambm ser uma fase apenas iniciada pelo absolutismo, uma vez que era
necessria a diviso dos poderes para que o perfil institucional do Estado Moderno estivesse mais bem definido. O perfil
definido aquele que aponta para um Estado unitrio, fortalecido e reconhecido por todos. O Estado Feudal, todavia, ainda ser
conhecido por seu pluralismo jurdico porque, no havendo centralizao poltica, tambm no h uniformizao jurdica:
Dizendo que a sociedade medieval tinha um carter pluralista, queremos afirmar que o direito segundo o qual estava
regulada originava-se de diferentes fontes de produo cientfica, e estava organizado em diversos ordenamentos jurdicos.
No que diz respeito s fontes, operavam na sociedade medieval ao mesmo tempo, ainda que com diferente eficcia, os
vrios fatos ou atos normativos que, numa teoria geral das fontes, so considerados como possveis fatos constitutivos de
normatividade jurdica, quer dizer o costume (direito consuetudinrio), a vontade da classe poltica que detm o poder
supremo (direito legislativo), a tradio doutrinria (direito cientfico), a atividade das cortes de justia (direito
jurisprudencial) (Bobbio, 1992, p. 11).
Esta foi, sem dvida, uma intensa e extensa experincia do chamado pluralismo jurdico, pois tivemos, como fontes do Direito, os
costumes, a poltica, a religio e o Judicirio, o que, certamente, no convinha a quem mantivesse aspiraes de centralizar o poder
e o Estado. Alm disso, pode-se dizer que o pluralismo jurdico e poltico medieval era capaz de produzir interpretaes variadas,
mltiplas do Direito. Ora os clrigos buscando o Direito a partir da Moral e da Teologia Oficial, ora os senhores feudais (muitas
vezes em litgio com o Rei) que viam no Direito a mera extenso de seus prprios hbitos pessoais, familiares ou nobilirquicos. Ou
os prprios servos que tinham sua noo de Direito extrada da cultura, das tradies (muitas vezes tradicionalismo, como no caso
do senhor feudal que tinha direitos sobre a primeira noite das noivas) e/ou dos valores familiares. Ento, tanto as fontes quanto as
interpretaes do Direito eram variadas e isto, claro, no favorecia a uniformizao do poder. Por isso, no difcil de se perceber
que havia imensos conflitos jurdicos com os vrios segmentos sociais, polticos e religiosos disputando entre si o controle legal:
Com a autoridade central enfraquecida, as atividades legislativas, judicial e administrativa sero disputadas entre os reis, a
Igreja, os senhores, as corporaes e explicadas com o recurso a ideias variadas [...] Os poderes militares, administrativos,
fiscais e jurisdicionais dos senhores feudais sero explicados pela situao patrimonial, pela posse da terra, regulada pelo
direito privado (Sundfeld, 2004, p. 33).
Portanto, a primeira centralizao e unificao que se deu a partir da foi exatamente em relao s fontes jurdicas legtimas
quando o Estado passasse a ser fonte reconhecida do Direito. O Estado ser a fonte nica do Direito, a fonte jurdica monista. Mas
antes vejamos um breve resumo do Estado Medieval que provocou, exatamente, a centralizao do Poder Poltico.
RESUMO: Estado Medieval - caractersticas
Fases do Estado Medieval: Feudal Estamental - Cortes Corporativo.
Modo de Produo Feudal:
a) Vassalagem: os proprietrios menos poderosos so submetidos.
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b) Benefcio: contrato entre o senhor feudal e o chefe de famlia o servo recebia terras para produzir, mas teria que trabalhar
para o senhor feudal.
c) Imunidade: algumas glebas esto isentas da aferio de tributos.
1. Permanente instabilidade institucional: poltica, econmica e social.
2. Oposio entre poder espiritual e poder temporal.
3. Fragmentao e multiplicao de centros internos do Poder Pblico: nobres, bispos, universidades, reinos, corporaes.
4. Pluralismo Jurdico - base consuetudinria embasada em regalias nobilirquicas.
5. Relaes de dependncia pessoal, hierarquia de privilgios.
6. No est em vigncia o IMPERIUM (poder como faculdade soberana de mandar: Estado).
7. Vigora a noo de DOMINIUM (famlia e propriedade a poltica migra para o domstico).
Estado Patrimonial caractersticas
Hereditariedade, primogenitura e inalienabilidade da propriedade rural.
Relaes de sujeio, domnio, posse.
Relaes de clientelismo:
- Favoritismo - favorecimento pessoal.
- Punio exemplar dos adversrios (no h neutralidade).
A relao jurdica se baseia em privilgios (leis de carter privado), regalias, imunidades, salvo-condutos.
Privatizao da poltica o espao pblico cede s presses do espao privado. O geral se enfraquece diante do
particular.
Tirania: principatus regius (pais e filhos) - politicus (marido e esposa) - despoticus (senhor e servo).
2 PARTE: ESTADO LEGAL
O DIREITO COMO DOMINAO OU LIBERDADE?
Veremos agora um acerto de contas com as formas desorganizadas, mas absolutistas que formaram o Antigo Regime.
Direito e Dominao no Estado Legal
Neste momento, o objetivo relacionar Direito e Poltica de um ponto de vista mais orgnico e menos formal, destacando alguns
momentos histricos, especialmente o sculo XIX e a afirmao de novos direitos agora j tendo em pauta a passagem do Estado
Legal para o Estado de Direito moderno. O Estado Legal exprimir o prprio processo histrico de constitucionalizao do Poder
Poltico e que Jorge Miranda (2000) denominou de auto-regncia do Direito ou do jurdico, frisando que uma das garantias ou das
conquistas trazidas pelo curso do liberalismo: a outra base do Estado Constitucional. As conquistas e as transformaes
perpetradas pelo liberalismo, na ordem constitucional, sero de duas maneiras ou formas distintas e complementares:
Diretamente: a abolio da escravatura, a transformao do Direito e do processo penais, a progressiva supresso de
privilgios de nascimento, a liberdade de imprensa. Indiretamente: a prescrio de princpios que, ainda quando no postos
logo em prtica, viriam, pela sua prpria lgica, numa espcie de auto-regncia do Direito, a servir a todas as classes, e no
apenas classe burguesa que comeara por os defender em proveito prprio (assim, a partir da liberdade de associao a
conquista da liberdade sindical e a partir do princpio da soberania do povo e do sufrgio universal) (Miranda, 2000, p. 89).
Vemos que mesmo o desenvolvimento liberal do Direito permitir que, em algum momento posterior, outros grupos ou classes
sociais faam uso dos principais institutos jurdicos. No h uma diferenciao substancial quanto auto-regulao do jurdico, mas
bom dizer que isto no implica em autonomia ou desligamento do jurdico em relao ao poltico. De todo modo, h a sugesto de
que este o fundamento poltico em que est assentado o Estado de Direito . Miranda ainda ir frisar o seguinte:
justamente por efeito desta auto-regncia do jurdico que at as prprias classes inferiores podem vir a ter interesse na
realizao do direito estabelecido pelas classes superiores. esta a razo que nos explica por que, tantas vezes, na luta pelo
direito as classes oprimidas se tenham convertido em defensoras da ordem jurdica estabelecida que as classes superiores
impuseram sobre elas. que esse direito, apesar de ser de classe, sempre direito e, sendo direito, jamais ousar apregoar
francamente o interesse da classe dominante. Encobri-lo- sob a roupagem duma forma jurdica, redundando assim,
qualquer que seja o seu contedo, em benefcio de todos os oprimidos (Miranda, 2000, p. 89).
O Estado Legal, como estrutura poltico-jurdica posterior Revoluo Francesa, exemplo de uma dessas fases de inverso,
subverso do Direito Posto. Isto , o mesmo Direito que outrora tinha sido criado para o estrito cumprimento do exerccio legal
(simples e direto) da dominao de uma classe social sobre outras, agora permite ou deixa em aberto a possibilidade de os
oprimidos utilizarem-se daquele mesmo Direito para a sua libertao. O fato que, em regra, o Direito sempre falar em liberdade
e s raramente demonstrar as armas de dominao empregadas. Talvez por isso o mais correto seja dizer que as demais classes e
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grupos sociais de oprimidos passem a reivindicar e requerer mais exatamente a ideia de direito, esse ideal de justia, do que
propriamente os direitos j instrumentalizados. A dominao produzida pelo Direito ser doravante mais ideolgica, e no tanto
coercitivamente, porque a classe dominante se v obrigada a maquiar, esconder os reais propsitos da prpria dominao
econmica.
Essa situao, no entanto, lembra-nos de que essa artimanha de trazer o Direito para si uma tarefa ou iniciativa que sempre
esteve a cargo dos oprimidos porque o objetivo do Direito se aproxima muito da dominao. Este o caso preciso de toda a
legislao social e trabalhista (os direitos pblico-subjetivos) que, literalmente, foi arrancada do sistema capitalista sob a
interveno estatal: a fim de que os anis no fossem embora com os dedos. A prpria fonte original dessa legislao, portanto, a
poltica e no exatamente alguma racionalidade ou objetividade embutida na atividade poltica legislativa. O que fora a conquista
do direito a luta poltica dos esquecidos pelo direito.
Mas no ser s uma poltica indefinida, ou seja, trata-se sem dvida de dominao: a soma ou reunio de Estado de Direito,
Constituio e burocracia independente resultar no que Max Weber (1979; 1993) denominava de dominao legtima ou
dominao racional-legal. certo que apregoava aqui uma forma de dominao justa, mas ainda correto dizer que Weber (1979;
1993) no se tenha dedicado a analisar detidamente o Direito como Liberdade, ou a questionar a distncia existente entre Direito e
Justia: seu foco ser o Direito como Dominao. Alis, esse o curso histrico do Estado de Direito que viria a substituir o
predecessor Estado Legal.
Nessa mesma linha, devemos recordar que quando Weber define o Estado como o organismo poltico que detm o monoplio
estatal do uso legtimo da fora fsica, est em destaque a relao interna entre Direito e dominao estatal. Entretanto, naquele
ambiente conhecido do Estado Legal, os trabalhadores acabaram agrupados na realidade do cho de fbrica, ou seja, para alimentar
a linha de produo foi necessrio o deslocamento de milhares de trabalhadores para o interior das fbricas: o que tambm
corresponde frmula da conscincia social em si, como descrita por Marx , alm de destacar o necessrio exame das Leis de
Fbrica. Esse contato levou a que passassem a reconhecer as necessidades mais gerais e coletivas da classe trabalhadora,
compartilhando e comparando as dores do mundo do trabalho.
Desse modo, o trabalhador pode ampliar sua conscincia individual pela comparao, pelo dilogo, pela verificao dos problemas e
mazelas comuns. Assim, de posse dessa conscincia social para si, quer dizer, a conscincia individual do trabalhador que j
perscruta as relaes sociais ampliadas pelo trabalho e todas as consequncias da decorrentes, o trabalhador se tornou agente
social. (Vai-se, portanto, da conscincia individual em si, conscincia social para si). De modo complementar, pode-se dizer que o
Estado Legal favoreceu o desenvolvimento da conscincia global do trabalho, especialmente quanto ao respeito e ao uso possvel do
Direito:
O Estado Legal, j mencionado como antecessor do Estado Constitucional e do Estado de Direito, fora concebido como
ordem jurdica hierrquica. No vrtice da pirmide hierrquica situava-se a Dclaration de 26 de agosto de 1789
consagrando os droits naturels et sacrs de lhomme. Esta Dclaration era, simultaneamente, uma supraconstituio e
uma pr-constituio: supra-constituio porque estabelecia uma disciplina vinculativa para a prpria constituio
(1791); pr-constituio porque, cronologicamente, precedeu mesmo a primeira lei superior. A constituio situa-se num
plano imediatamente inferior Declarao. A lei ocupa o terceiro lugar na pirmide hierrquica e, na base, situam-se os
atos do executivo de aplicao das leis (Canotilho, s/d, p. 95).
Ressaltamos esse aspecto jurdico do Estado Legal porque no topo do ordenamento estava a Declarao Francesa e ali repousava a
declarao de interesses ditos universais e de salvaguarda do direito ao trabalho: o reconhecimento do direito natural e a
conscincia social de que o mesmo direito deveria ser considerado na prtica e coletivamente, visto que o direito ao trabalho a
garantia homognea e concreta ao processo de hominizao. De certo modo, a primazia da lei, imprio da lei, no poderia se furtar a
esta progressiva humanizao da legislao social:
O princpio da primazia da lei servia para a submisso ao direito do poder poltico sob um duplo ponto de vista: (1) os
cidados tm a garantia de que a lei s pode ser editada pelo rgo legislativo, isto , o rgo representativo da vontade
geral (cfr. Dclaration de 1789, artigo 6); (2) em virtude da sua dignidade obra dos representantes da Nao a lei
constitui a fonte de direito (Canotilho, s/d, p. 95).
Historicamente, de um modo ou de outro, os oprimidos sempre procuraram avariar os impeditivos factuais transformao do
Estado e da sociedade. E no fosse pela resistncia e insistncia dos adversrios dos vrios Estados absolutos, nada teria sado do
lugar durante esse tempo todo. No fosse pela presso dos que de alguma forma sempre acabavam oprimidos, e o direito do
opressor jamais se teria alterado substancialmente, a ponto de agasalhar os direitos e os interesses deles que antes eram
simplesmente oprimidos e relegados a um quinto plano da cidadania. Por outro lado, o Estado Legal se mostrava um autntico
herdeiro do processo revolucionrio de 1789 e o Estado de Direito (liberal, formal) viria a interromper esse fluxo histrico de
reivindicao e de participao popular :
A teoria do Estado de Direito [...] foi construda em grande parte contra a de Estado Legal, o Estado do imprio da lei
herdado da Revoluo Francesa, que dava preponderncia ao Parlamento e aos eleitos pelo sufrgio universal no sistema
poltico e de elaborao de normas. A partir do comeo do sculo XX a doutrina desejou submeter a lei ao Direito e confiar o
Estado de Direito ao controle pelo Judicirio, para evitar os desbordamentos dos Legislativos e dos eleitores. Isso porque
se confiava mais no juiz do que na norma escrita e no cidado para controlar o Estado [...] se refere a um perodo em que
movimentos populares os cidados comeavam a gerar o temor da queda do edifcio social burgus [...] a teoria do
Estado de Direito foi construda, em grande parte, para barrar a possibilidade de extenso do papel dos cidados (Dallari,
2003, pp. 195-6).
Da se conclui que o Estado Legal era mais afeto participao popular e, portanto, mais social do que o Estado de Direito. Mas,
mesmo que o Estado de Direito viesse a ser postado como instrumento conservador de privilgios de classes ou de grupos sociais, a
luta pelo Direito passaria a ter uma conotao de isonomia e equidade. Este foi e tem sido o papel e o desenlace extremamente
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positivos demonstrados pelos princpios da igualdade formal e da legalidade, uma vez que, ao equiparar juridicamente opressores e
oprimidos, o Estado e sua lei permitiram pela primeira vez na histria do Direito que os oprimidos requeressem para si o
Estado de Direito, em p de igualdade, fazendo valer todas as consequncias da isonomia, os direitos que antes s serviam ao
opressor. Agora em benefcio do lado mais fraco, procurando-se equiparar/equilibrar a balana jurdica, poltica e social.
O Estado Legal, portanto, foi um desses raros momentos em que a soberania legislativa resgatou seus laos, seus elos com a
soberania popular, sendo que a repousara por instantes a fora social e jurdica legtima. Pois s assim a soberania popular seria
capaz de legitimar a soberania legislativa. Hoje, porm, sabemos que necessrio (urgente) ultrapassar os limites da igualdade
formal. Pois, se levada ao p da letra, a igualdade jurdica acarretaria ainda mais desigualdade, uma vez que se tratam os desiguais,
igualmente, sem capacidade de diferenciao em virtude das melhores condies ofertadas a uns do que a outros.
Esta situao to clara que a matemtica nos auxilia a exemplificar essa questo: imaginemos uma situao hipottica em que o
sujeito A receba 100 unidades monetrias por trabalho mensal realizado e que um sujeito B receba somente 10: fcil constatar
que a diferena entre ambos de 90 unidades. Pois bem, aplicando-se equitativamente a regra do reajuste de 10% aos dois
envolvidos, o sujeito A passaria a receber 110 unidades monetrias mensais e o sujeito B apenas 11 unidades. Ou seja, a partir do
reajuste, a distncia salarial entre ambos chegaria a 99 unidades monetrias. No exemplo, a concentrao de renda passou de 90
para 99 unidades salariais.
Enfim, esta conscincia do Direito Justo ou da Justia Material que ainda nos resta adquirir, a fim de percebermos que s haver
justia quando se tratar os iguais igualmente, e os desiguais, desigualmente. Essa conscincia de justia material ausente no
formalismo abstrato do Estado de Direito, porque o modelo no fora preparado para recepcionar as medidas sociais de
discriminao positiva ou de ao afirmativa.
Por essa via, a igualdade formal, diante da lei, seleciona uma imensa desigualdade no ponto de partida, diante das oportunidades
e/ou condies materiais da vida social. De outro modo, a igualdade material ou econmica pressupe um forte igualitarismo no
ponto de partida mas, em compensao, admite uma tambm substancial desigualdade no ponto de chegada de acordo com as
potencialidades e mritos prprios de cada um.
Por isso, da mesma forma como o Estado Legal rompeu com a estrutura dos privilgios do Ancien Rgime, ao Estado de Direito
resta romper os diques capitalistas que represam a justia real. Desse modo, essa limitao burocrtica formal do Estado de Direito
realmente refora a validade das crticas de Marx, no Crtica ao Programa de Gotha e nos Manuscritos Econmico-Filosficos.
Como diz Raymond Aron (2003), esta uma das leituras possveis do jovem Marx analtico do Direito. Mesmo apropriado pela
classe trabalhadora, o Direito tem seus marcos na dominao social de classe, pois que seu objetivo inicial era este e no outro. Esta
ser a matriz marxiana envolvendo Estado e Direito. Lembremo-nos de que a crtica de Marx ao Estado e ao Direito uma crtica
dirigida ao que poderamos chamar de Estado de Direito Moderno. Trata-se, em suma, do Estado de Direito que se afirmou com as
fundaes polticas e institucionais do prprio Estado Moderno.
O DIREITO COMO LIMITAO LIBERDADE REAL
Aron (2003) cita literalmente Marx na Crtica ao Programa de Gotha, a fim de destacar que Marx teria percebido os elementos
formais de formao do Estado (como enunciado pelas Teorias do Estado), e ainda que fosse em tom mais crtico:
A sociedade atual a sociedade capitalista existente em todos os pases civilizados, mais ou menos livre dos elementos
medievais, mais ou menos modificada pela evoluo histrica particular parcialmente desenvolvida em cada pas. O Estado
atual, pelo contrrio, muda com a fronteira (...) O Estado atual uma fico. No entanto, os diversos Estados dos diversos
pases civilizados, no obstante a mltipla diversidade de suas formas, tm todos em comum repousar sobre o terreno da
sociedade burguesa moderna, mais ou menos desenvolvida do ponto de vista capitalista. Isso faz com que certas
caractersticas essenciais lhes sejam comuns. Neste sentido, pode-se falar de Estado atual como expresso genrica, em
contraste com o do futuro, quando a sociedade burguesa, que hoje sua raiz, no mais existir (Aron, pp. 461-2 grifos do
autor).
Por Estado Atual entende-se a forma possvel do Estado, neste momento histrico. J os elementos do Estado em destaque so
de ordem jurdica, administrativa, organizacional, institucional. Outra questo derivada : saberia a classe popular, proletria,
trabalhadora se apropriar desses instrumentos do Estado Burgus para redimension-los em seu favor?
Sem dvida essa uma questo das mais controversas e que acompanhou toda a histria do Socialismo Realmente Existente.
Porm, de acordo com um Marx (1989) mais agudo, agora na Contribuio Crtica da Filosofia do Direito de Hegel, talvez
encontremos algum ponto de resposta no processo de surgimento e de formao do Estado Moderno. E a resposta no parece ser
muito satisfatria:
A crtica da filosofia alem do direito e do Estado, que teve a mais lgica, profunda e complexa expresso em Hegel, surge
ao mesmo tempo como a anlise crtica do Estado moderno e da realidade a ele associada e como a negao definitiva de
todas as anteriores formas de conscincia na jurisprudncia e na poltica alem, cuja expresso mais distinta e mais geral,
elevada ao nvel de cincia, precisamente a filosofia especulativa do direito. S a Alemanha poderia produzir a filosofia
especulativa do direito este pensamento extravagante e abstrato acerca do Estado moderno cuja realidade permanece no
alm (mesmo se este alm fica apenas no outro lado do Reno) -, o representante alemo do Estado moderno, pelo contrrio,
que no toma em linha de conta o homem real, s foi possvel porque e na medida em que o prprio Estado moderno no
atribui importncia ao homem real ou unicamente satisfaz o homem total de maneira ilusria (Marx, 1989, p. 85).
certo, ento, que no teria vez uma Teoria Geral do Estado, pois que, a partir dessa leitura filosfica do Estado, se privilegia por
demais uma abstrao do Estado e no propriamente o homem real. A leitura do Direito como processo de dominao, portanto,
parece ainda mais forte. A condio do Direito que se espraia ao conjunto dos Direitos Humanos, portanto, tambm no seria
diferente e isso que vemos em muitas passagens da Condio Judaica. Mas tomemos uma como exemplo dessa acidez de Marx
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(1989): Constatemos, em primeiro lugar, o fato de que os chamados direitos do homem, enquanto distintos dos direitos do
cidado, constituem apenas os direitos de um membro da sociedade civil, isto , do homem egosta, do homem separado dos outros
homens e da comunidade (p. 56).
claro como o Direito produto direto do homem egosta, para satisfazer seus interesses pessoais no tocante ao direito
propriedade. A ideia de que a propriedade base da soberania do Estado, alis, principia com Hobbes (1983, p. 110), o clssico
pensador poltico e formulador da sntese do Estado Moderno. No mesmo sentido, no Manifesto do Partido Comunista, Marx
tornar explcita a relao entre burguesia e Estado: O poder poltico do Estado moderno nada mais do que um comit
(Ausschuss) para administrar os negcios comuns de toda a classe burguesa (1993, p. 68). Deste modo, ser que as diferenas
seriam assim to sensveis entre esse tipo de Estado de Direito Moderno (substituto do Estado Legal) descrito por Marx, at o
chamado Estado Social, de inspirao popular, no sculo XX?
Com o Estado Social, j no sculo XX, esse procedimento de reapropriao do Direito pela classe trabalhadora ainda mais evidente
porque um Estado quase-socialista (de inspirao social-socialista, mas radicado na Europa capitalista e no Mxico de economia
rural). Alis, o prottipo do Estado Capitalista que gera uma legislao especfica para os trabalhadores e inicia a compreenso
coletiva do Direito. Metaforicamente, como se o Estado mudasse de lado ou, talvez, estivesse de cabea para baixo. Essa mesma
situao ir ocorrer no transcurso do Estado Democrtico, em meados do sculo XX e, posteriormente, com o chamado Estado
Democrtico de Direito, em que a figura do Estado, paulatinamente, vai se distanciando desse recorte ideolgico que se mitifica no
binmio Estado-coero. A Comuna de Paris, ento, uma fase ainda mais acirrada ou preldio popular do Estado Social.
Outra coisa saber se o povo ser capaz de tomar para si a racionalidade jurdica capitalista, nos dias atuais e, se isso acontecesse,
se seria uma espcie de reinveno do Estado e do Direito. Ou seja, trata-se de revelar esse Direito que se presta dominao,
opresso, mera coero, para no mais se relevar essa condio de injustia e pobreza jurdica. Para que o Direito no sirva s aos
ricos, preciso fortificar o socialismo jurdico presente no Princpio da Justia Social e que forma o eixo central do Estado
Democrtico de Direito Social.
ATUALIZAO DO DEBATE
Dois grandes julgamentos seguidos trazem tona a histria das penas duras. A pena de antecipao da morte, bem como as
penas cruis e degradantes so proibidas constitucionalmente no Brasil. Nenhum projeto de emenda constitucional ganhar xito
porque o direito vida, como direito fundamental, garante que essas penas sejam afastadas do cotidiano jurdico nacional. Mas, o
que garantiria que as prprias clusulas ptreas so sofreriam mudanas em sua substncia a fim de que essas garantias fossem
removidas e, em seu lugar, fossem includas as tais penas duras e finalizadoras?
Ao contrrio do que se debate em termos de impedimentos legais a essas mudanas profundas na ordem constitucional, o que
garante o direito vida o nvel de profundidade republicana que j alcanamos. Este alicerce republicano, estampado na defesa de
um mnimo de moralidade e de racionalidade evolutiva impediria que dssemos um passo atrs. O Brasil j conheceu a pena de
morte na poca do Imprio, ento, voltar a esta pena seria o equivalente de retroagir. Juridicamente, republicanamente, seria um
processo involutivo.
A moral republicana, descontados os debates ideolgicos inesgotveis, pode ser sumariada como uma fase de amadurecimento dos
valores pblicos em que o Estado no mais se resume a um aplicador da vingana pblica. O Estado Republicano no mais se v
como refm da cultura popular, como um microfone aberto ao queixume e ao senso comum. O Estado Republicano um profundo
indutor de cultura pblica, modificando o direito e a atividade poltica. Este pensamento republicano tem um extenso papel
modificador da sociedade, movido por um princpio educativo. Este tipo de Estado tem um aporte civilizatrio, socializador.
Herdeiro do jusnaturalismo, do Iluminismo, o Estado da Repblica elucidativo, esclarecedor da condio humana. No , portanto,
um mero extensor das prticas institucionais focadas no controle social.
O Estado repressor hoje aplica-se a pena de morte, amanh haver reduo nos nveis de liberdade poltica, sindical, social o
oposto da perspectiva propriamente republicana da poltica. Ao contrrio de se estimular a incluso social por meio do
fortalecimento da autonomia, invoca-se a heteronomia a ser impulsionada por esse tipo de Estado Penal. Um Estado Penal que,
como se estampa no nome, conhece sua sobrevida na paralisia e no represamento do esclarecimento e da extenso da
responsabilidade social. Essas penas, obviamente, no motivam a conscincia republicana, no aprofundam o senso de
responsabilidade pblica, logo, no concorrem para a incluso social.
Neste sentido, o Estado Penal lastreado nas penas cruis e degradantes um Estado de Exceo, uma vez que so penas que
seguem a lgica da excluso social. Ningum ser humanizado com a prtica da tortura pblica, do mesmo modo que ningum ser
includo pelo banimento social ou pela execuo autorizada pelo Estado. As penas definitivas, cruis so uma degradao da
moralidade pblica, constituem uma depreciao dos ganhos civilizatrios e evolutivos que a duras penas conseguimos alcanar.
Permitir este retrocesso seria pouco inteligente e um desservio Humanidade. Essas penas so uma degradao moral do ponto
de vista do aprofundamento dos pressupostos do pensamento e das prticas sociais e institucionais republicanas. Desse modo, no
difcil ver a lgica que se abriga na Teoria Jurdica da prpria soberania.
20. SOBERANIA JURDICA
TEORIA JURDICA DO ESTADO
Aceita-se que este item em exame na Teoria da Soberania j se sobrepe quela soberania inaugural do Estado, como vontade
geral da Nao. Isto , h uma soberania jurdica com a produo e aceitao de um ordenamento jurdico especfico se a
soberania poltica j se efetivou , pois o poltico pr-requisito do jurdico. Seria, portanto, a sustentao jurdica ofertada
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soberania popular ou originria. De certo modo, o direito positivo conceder solidez defensiva soberania poltica, mas no atuar
s e isoladamente, pois a edificao de instituies de suporte e de auxlio ao desenvolvimento do prprio Estado encontrar
respaldo nesta soberania jurdica.
Na Teoria Jurdica do Estado, o elemento jurdico prima sobre o social, quando o poder exercido sobre uma sociedade legalmente
ordenada. Neste caso, h uma abstrao de todo o poder social, considerando-se a prpria soberania como poder institudo, isto ,
considerando-se o poder como instituio. Neste caso, considera-se o poder como um dado de entrada no sistema jurdico;
observa-se o poder como instituio que se exerce e se pronuncia por meio dos rgos pblicos. Estuda-se o poder sub specie juris
(sob a viso do direito).
possvel formular o conceito jurdico do Estado, mas sem desmembr-lo da Teoria Social do Estado; afinal, a soberania sempre se
encontra com o Poder Constituinte. De tal modo que o Poder Jurdico a fora social institucionalizada. Esta normatividade
transforma o outrora poder arbitrrio, do prprio Estado, em arbitragem social. o que tambm pode-se definir como
competncia soberana o conceito jurdico que legitima e autoriza o Estado a tomar decises obrigatrias para os outros.
A obedincia, portanto, transforma-se em dever jurdico o dever que desejvel e deduzvel da lei anterior; como legitimidade
racional, prescrita na Constituio, no direito positivo e que estivesse de acordo com os corolrios do direito internacional. Isto
ainda baliza o entendimento distinto entre fora do Estado (monoplio da coero) e autoridade do Estado; sendo que esta deriva
da confiana depositada pelo povo e que, por sua vez, decorre da racionalidade das decises polticas, da funcionalidade dos rgos
pblicos, da integridade do processo decisrio democrtico, popular, transparente, e das tradies e dos valores republicanos
(Reale, 2000). Esta a base jurdica do poder (ou deveria ser): O fundamento da soberania deve pois ser a confiana do povo na
legitimidade da atividade governamental (Fleiner-Gerster, 2006, p. 248). A mais grave crise institucional, no entanto, ocorre
quando a desconfiana no governo to grande que se confunde este governo com o Estado.
Parte da literatura associa este tema soberania, mas de uma forma especial, uma vez que no se entende o poder limitado
condio de fora e dominao, mas sim como obrigatoriedade intrnseca do direito, dependente do reconhecimento e da
convico sobre a Justia e como se viesse a configurar uma soberania profunda. Com apoio em Hart (2012), pode-se dizer que o
direito convico: Assim, no soberano aquele que possui o poder em sua plenitude mxima, mas sim aquele que edita leis
conforme regras prescritas, das quais o povo aprova o carter vinculante (Fleiner-Gerster, 2006, p.242). A aprovao do carter
vinculante da lei essencial, uma vez que a lei acompanhar e regular a vida comum do homem mdio indefinidamente.
Na soberania profunda, o Poder Poltico limitado em sua capacidade de ao pelo ideal de Justia compartilhado pelo povo,
portanto, quando o poder no se encontra acima do direito e quando a soberania no serve mais de retrica do poder abusivo,
quando o direito interno se alinha com o direito internacional.
Ento, quais os direitos inviolveis da Humanidade? No se definem propriamente esses direitos, mas sim sua base moral:
Princpios que podem ser generalizados, que saem vitoriosos de um debate pblico e, por conseguinte, so aplicveis realidade
humana assim como explicveis opinio pblica resistem ao exame da razo prtica (Fleiner-Gerster, 2006, p.259).
Se os marcos reguladores so ou podem ser definidos pela comunidade internacional, na forma de direitos humanos fundamentais,
e se estes marcos se convertem em princpios diretivos do direito interno, ento, pode-se concluir que a soberania profunda tem os
direitos humanos como mecanismo de chancela de todo o direito positivo que consta do ordenamento jurdico.
Esta concepo de soberania jurdica igualmente baseada na ideia irredutvel da prevalncia de uma ordem jurdica democrtica.
Em suma, a delimitao jurdica que se alcanou com a instituio da Declarao Universal dos Direitos Humanos, de 1948, e com
a Constituio de Bonn, na Alemanha de 1949.
Esta articulao entre direito e princpios sairia intacta do exame provocado pelo realismo poltico razo prtica uma vez que
direito e justificao social estariam apontados para o mesmo sentido. Ou seja, direito e princpios seriam mveis da conteno do
Poder Poltico da soberania que se quer apenas como feio de fora, comando e dominao.
Contudo, ainda que em meio ao positivismo jurdico, o Estado j ter contrado para si a responsabilidade moral de agir com
acuidade e distribuir as matrias de justia: Uma vez que o Estado, pela sua prpria fora coercitiva, confere ao direito um carter
mais vinculante que o dos princpios morais, assume uma responsabilidade em matria de legislao (Fleiner-Gerster, 2006,
p.260).
A limitao do poder e do direito ao controle, dominao ou comando limita o Estado aos seus pressupostos polticos iniciais (pela
fora, garantir a coeso social), como se no fosse possvel alcanar o pilar jurdico de sua sustentao: Trata-se da afirmao de
que a chave para a compreenso do direito se encontra na noo simples de uma ordem apoiada por uma ameaa, que Austin
chamou de comando (Hart, 2012, p. 21).
Associa-se a imperatividade do direito fora proveniente do Estado, coero, capacidade efetiva de infligir dano nas hipteses
de desobedincia do preceito legal. Contudo, a imperatividade jurdica do Estado no est no estado latente do medo ou do dano
que poderia ser provocado, mas na autoridade que se possa construir como relao social (autoritas). Quando a autoridade
(autoritas) se baseia na qualidade moral que representa e que congrega e assim se confunde com o comando (potestas): A posio
de comando se caracteriza pelo exerccio da autoridade sobre homens, e no pelo poder de infligir dano; e, embora possa se
conjugar ameaa de dano, o comando , antes de tudo, no um recurso ao medo, mas uma chamada ao respeito pela autoridade
(Hart, 2012, p. 26).
De modo clssico, quando pensamos em figuras como o senador romano Ccero, cone da Repblica, vem memria que
autoridade se inspira em autoritas, sendo esta uma legitimao social amplamente reconhecida, empossada, empostada por sua
qualidade e no pela fora ou corrupo dos valores: Que , pois, o Estado, seno uma sociedade para o direito?
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(Ccero, s/d, p. 44 grifos nossos).
Diz-se que uma qualidade que compete a quem ostenta a autoridade moral. O agente semeado desse reconhecimento social e
moral, o autor, no autor apenas de obras e manifestaes particulares, mas figura como o autor da poltica pblica como
autor da coisa (Res) pblica, da Repblica. Por fim, ainda se pode ver a autoridade como reflexo do verbo augere: crescer, fazer
crescer, crescer junto. Ento, autoridade tem que ver diretamente com alteridade, pois, aquele que faz crescer, acresce algo ao
momento inaugural, obra inicial.
Esta no deixa de ser uma vertente da teoria finalista do Estado, erigindo-se fins claros e seguros ao Poder Pblico. O que ainda
nos ajuda a perceber que a concepo finalista do Estado est longe de ter sido superada, assim como o prprio Estado enquanto
forma e organizao do contedo do Poder Poltico. Por exemplo, na anlise emprestada ao direito constitucional portugus na
definio das tarefas ou objetivos fundamentais do Estado.
Para alguns, so tarefas; para outros, objetivos. Em todo caso, essas so metas ou tarefas destinadas consecuo de um fim
comum, e que s sero alcanados quando o Estado se organizar para as funes administrativas, polticas e jurisdicionais
adequadas. Devemos entender a satisfao de necessidades coletivas como o fim comum anunciado coletividade. O fim comum
garantido pelo Poder de Imprio.
21. PODER DE IMPRIO
O Poder de Imprio nos tempos hodiernos nos remete as vrias outras indagaes sobre o pacto federativo, consubstanciadas em
uma necessria agregao do que pode ser considerado interesse pblico e os anseios por respostas pblicas e solues imediatas
para suas preocupaes. Os movimentos que tomaram as ruas tambm refletiam a crtica s instituies pblicas e ao papel (como
funo social) desempenhado pelo Estado brasileiro.
O corte epistemolgico de nossa abordagem se concentra no Poder de Imprio como um dos elementos de formao do aparato
estatal, presente desde a formao inicial do Estado Moderno, assim como povo e territrio tambm o so. Pode-se inicialmente ser
tratado como a manifestao inequvoca da soberania interna, a exemplo do que aferimos neste julgado em Ao Civil Pblica:
RECURSO DE REVISTA RR 86 86/2006-653-09-00.0 (TST)
AO CIVIL PBLICA - GARIMPAGEM CLANDESTINA - LIMINAR - CUMPRIMENTO PELA UNIO FEDERAL -
PODER DE IMPERIO.
1- Ldima a deciso judicial que determina Unio Federal, no mbito de sua competncia, cumprimento, no prazo
nela estabelecida, de liminar deferida a terceiro em Ao Civil Pblica por deter intransfervel poder de imprio.
(grifos nossos)
O Poder de Imprio mostra-se sui generis, e como tal, representa a capacidade de o Estado impor soberanamente sua vontade com
vistas a atender ao interesse pblico. Segue, assim, a teoria finalista do Estado e subsidia o ato administrativo. A doutrina
tradicional destaca como atributos do ato administrativo:
a) presuno de legitimidade e veracidade
b) auto-executoriedade
c) imperatividade
O Estado age com Poder de Imprio quando impe seus atos administrativos a terceiros, independentemente de sua vontade. Por
seu turno, autoriza-se/legitima-se esta capacidade de imposio unilateral da vontade do poder pblico por meio do Poder
Extroverso.
PODER EXTROVERSO
O Poder Extroverso consiste em permisso decorrente da imperatividade, sobre a qual nos remetemos acima, para que o Estado
interfira, por meio de seus atos administrativos, na esfera jurdica dos cidados e criem para esses obrigaes de ordem unilateral.
Como diz Sundfeld:
O Estado produz seus atos no uso de poder extroverso. No entanto, o poder poltico seria arbitrrio e desptico se os
interessados no pudessem expor suas razes, opinies, interesses, antes de serem afetados pelos atos estatais. Os
comerciantes fazem seu lobby no Parlamento; autor e ru apresentam suas pretenses e provas ao juiz; a empresa se
defende da suspeita de sonegao. So os processos legislativo e judicial e o procedimento administrativo que permitem
essa desejvel participao dos interessados nas decises de autoridades pblicas. O processo , ento em perfeita
coerncia com a ideia central do direito pblico, de realizar o equilbrio entre liberdade e autoridade -, a contrapartida
assegurada aos particulares pelo fato de serem atingidos por atos estatais unilaterais (2004, p. 94).
Sinteticamente, o Poder Extroverso institui obrigaes sociais, entenda-se como a capacidade estatal de impor sua vontade
legtima aos cidados, verticalmente, sem que haja consulta popular mesmo que possa haver recurso cabvel, a exemplo da
promulgao legislativa de interesse pblico.
Sua estrutura funcional bsica est lastreada em trs condicionantes:
1) Estrutura proposicional enunciada por meio de contedos jurdicos correlacionados;
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2) Dever-ser onde a norma jurdica ou o sistema de disposies busca organizar o mbito de ao e distribuir
competncias entre os entes da Federao: Unio, Estados, municpios e o Distrito Federal (dever ser respeitado);
3) Heteronomia em que o direito vale de modo heternomo (Poder Extroverso) em relao aos seus obrigados,
impondo-se obrigaes, com ou sem sua vontade, para regras de conduta individual ou de grupos, e sem comportar alternativas no
caso de regras de organizao do prprio Estado. As normas de organizao do Estado, em suma, possuem o objetivo de
assegurar uma convivncia juridicamente coordenada, limitar os poderes do Estado, alm de tambm possurem um
carter instrumental, destinado estrutura e funcionamento dos rgos e dos processos tcnicos e de aplicao
das normas referentes ao Estado.
Decorrem do Poder Extroverso, determinados atributos prprios ao poder e coero, quais sejam: soberano; superior;
hierrquico; unilateral; imperioso; coercitivo; auto-regulador. Disto decorrem atribuies prprias aos atos administrativos:
a) Imperatividade: qualidade que o ato administrativo possui de estar revestido da vontade imperativa
do Estado.
b) Presuno relativa de legitimidade: todo ato administrativo presumido legtimo at prova em contrrio.
c) Auto-executoriedade: a Administrao Pblica no precisa se socorrer do poder judicirio para
executar seus atos. Ela mesma o faz.
d) Exigibilidade: qualidade que a Administrao Pblica possui de exigir o cumprimento de seus atos, em
contrapartida, s se cumpre o ato administrativo se ele estiver de acordo com a lei.
Trata-se de monismo na fonte, na origem, e de pluralismo no resultado, nas consequncias. Portanto, o que evita que o poder
pblico se transforme em poder tirano utilizando-se abusivamente do chamado poder extroverso, justamente essa condio
elementar da Justia: a garantia do princpio do contraditrio principalmente se do outro lado estiver todo o poder e aparato do
Estado.
Com elementos semelhantes, Sundfeld (2004) ainda resume o desenvolvimento da ordem jurdica sob o regime do Estado
Moderno. Porm, ir colecionar a lgica e a ordem jurdica que guiavam a poltica racionalizada sob o domnio do Estado Moderno.
Esses elementos, em nmero de cinco, so os seguintes:
a) O Estado, sendo o criador da ordem jurdica (isto , sendo incumbido de fazer as normas), no se submetia a ela, dirigida apenas
aos sditos. O poder Pblico pairava sobre a ordem jurdica. b) o soberano e, portanto, o Estado, era indemandvel pelo
indivduo, no podendo este questionar, ante um tribunal, a validade ou no dos atos daquele. c) O Estado era irresponsvel
juridicamente: le roi ne peut mal faire, the king can do no wrong . d) O Estado exercia, em relao aos indivduos, um poder de
polcia. Da referirem-se os autores, para identificar o Estado da poca, ao Estado-Polcia, que impunha, de modo ilimitado,
quaisquer obrigaes ou restries s atividades dos particulares. e) Dentro do Estado, todos os poderes estavam centralizados nas
mos do soberano, a quem cabia editar as leis, julgar os conflitos e administrar os negcios pblicos (Sundfeld, 2004, p. 34 grifos
nossos).
Porm, para alguns autores, mesmo no bojo do Estado Absoluto sempre h que se falar do imprio da lei, como se persistisse um
Estado de Direito mesmo naquele tipo de Estado, em que mais se fez (ou se faz) uso da fora fsica como meio de convencimento
poltico. No se trata aqui da excessiva interferncia do Estado na vida particular ou pblica, mas em certas situaes pode haver a
interferncia quando houver comprometimento do bem-estar social:
no restringe nem limita o mbito de tais direitos. Unicamente, acedendo, como de seu dever, vontade legal, procede,
concretamente, identificao dos seus confins ou lhes condiciona o exerccio, promovendo, por ato prprio, sua
compatibilizao com o bem-estar social, no que reconhece, in casu (sic), as fronteiras legtimas de sua expresso. (Mello,
2011, p.835)
O Poder Extroverso, portanto, configura-se como supremacia do interesse pblico sobre o interesse particular e uma das
principais garantias e prerrogativas do Poder Pblico. Quando necessrio para atender sociedade, significa a supresso ou a
eliminao de direito particular; subjuga-se o interesse privado para se atender ao interesse coletivo.
Este um princpio estritamente ligado Administrao Pblica. Tambm conhecido como principio da finalidade pblica
ou do interesse pblico ou coletivo, e est implcito na Constituio Federal. O administrador, ao lidar com o interesse que no
seu, mas sim da coletividade, deve interpretar a norma administrativa da maneira que melhor garanta as
necessidades pblicas, o fim pblico a que se dirige. Exemplo: art. 5, XXIII e XXIV, da CF/88. Citaremos o XXXIII a ttulo
de esclarecimento:
XXXIII - todos tm direito a receber dos rgos pblicos informaes de seu interesse particular, ou de
interesse coletivo ou geral, que sero prestadas no prazo da lei, sob pena de responsabilidade, ressalvadas aquelas cujo
sigilo seja imprescindvel segurana da sociedade e do Estado (grifos nossos)
Por fim, cabe ressaltar os demais princpios que tornam o Poder de Imprio muito mais do que um atributo de salvaguarda do
prprio Estado, posto que se configuram como poder a servio do interesse pblico, e no somente em defesa da Razo de Estado.
PRINCPIOS DECORRENTES
Passamos a descrever de forma breve os princpios decorrentes do Poder de Imprio.
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O Princpio da Legalidade se mostra como um princpio que decorre do prprio Estado de Direito. No caso especfico, a
administrao do poder exige que todas as aes pblicas sejam realizadas conforme a lei. Assim, o Estado s far algo se houver
base legal. Se no h lei, o Estado no faz, visto que esse o nico caminho autorizado a percorrer.
O Princpio da Impessoalidade tem sua origem no princpio genrico do art. 5. da CF/88, qual seja: o Princpio da Igualdade.
O Estado deve tratar o administrado de forma isonmica, sem distino, no podendo favorecer determinados grupos, sejam
polticos, econmicos, religiosos, organizacionais, ou quaisquer outros.
O Princpio da Moralidade o que determina Administrao Pblica que, na prtica de seus atos, observe-se
criteriosamente o padro de comportamento mdio da sociedade. Embora tenha certa carga de subjetividade na eventualidade de
sua observncia, o inconsciente coletivo leva as pessoas a buscarem realizar o que correto e tico, como parmetro avaliativo.
O Princpio da Publicidade trs tona a necessidade de democratizao da informao, seja por qual meio for possvel. Os atos
da Administrao Pblica devem ser transparentes, ou seja, de conhecimento de todos os administrados. Nessa seara temos
observado avanos ainda que em velocidade menor do que se espera. De forma genrica fazemos meno s leis de acesso
informao, iniciativas de novos espaos de comunicao e interao Estado/sociedade, s aes de democratizao do espao
digital, aos esforos conjuntos do Estado com a sociedade civil organizada ou no, bem como junto s instituies de ensino no
sentido de buscar diversificar alternativas para a abertura do sigilo de informaes que interessam ao povo.
O Princpio da Eficincia, institudo pela Emenda Constitucional n. 19, busca um comprometimento da chamada mquina
estatal com a otimizao da receita pblica, em que a relao custo-benefcio seja positiva, com ganhos sociais e, obviamente, a fim
de que se ultrapasse a lgica da soma-zero. Os objetivos do Estado, desde ento, perpassam pela melhoria do servio oferecido pelo
Estado, buscando o menor custo, oferecendo um servio mais perfeito e qualificado.
Por derradeiro o Princpio da Finalidade, que subprincpio do Princpio da Legalidade. O fator que o caracteriza o fim
desejado pelo Estado, que deve ser normativo. Significa dizer que o ato praticado pela Administrao Pblica tem por fim aquilo
que a lei em sentido estrito determina. Deve guardar consonncia com a legalidade que outrora foi objeto de nossas observaes.
Mas, o sentido, finalidade, objetivo decorre da tradicional teoria da finalidade, isto , pressupe-se que o Estado age em prol do
interesse pblico e que sua ao normativa deve ser regulada por sua capacidade teleolgica, em que se propugna pelo fim social.
Enquanto o Poder de Imprio legitima sua capacidade ativa diretamente da soberania interna, o Poder Extroverso condicionante
recebido pelo poder de obrigar a fazer ou deixar de fazer que decorre da prpria estrutura poltica criada para atender
Administrao Pblica.
Como se v, na ordem jurdica democrtica, o Poder de Imprio a capacidade ilimitada que possui o Estado de impor o
cumprimento das decises, sobretudo as que afetem o interesse pblico de modo que todos sejam envolvidos e responsabilizados
pelo cumprimento das normativas gerais e promovedoras da coisa pblica. Portanto, cabe analisar o fundamento jurdico do Estado
Moderno.
22. ELEMENTOS JURDICOS DO ESTADO
Institucionalmente, o elemento jurdico mais efetivo do Estado Moderno a delimitao jurdica do prprio
Estado. Mas, que delimitao esta? Para a teoria contratualista, o principal elemento jurdico de configurao do Estado o
prprio contrato social e poltico que lhe deu origem: seja como vontade da maioria, seja como vontade geral dialeticamente, o
Estado um organismo poltico superior mera soma das vontades individuais.
Historicamente, devemos lembrar das limitaes jurdicas trazidas pelas declaraes de direitos, com incio na Carta do Rei Joo
Sem Terra, passando pelo Habeas Corpus (1679) e, bvio, pela Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado, de 1789.
Portanto, se olharmos pela histria, veremos que os direitos civis transformaram o Ocidente no que conhecemos hoje em dia. Sem
os direitos civis no haveria cidados, apenas sditos obedientes ao rei. Com o habeas corpus, ainda no Renascimento, como
garantia de ir e vir, o cidado comum no mais poderia ser perseguido pelo Estado, sem fundamento e ordem legal. Os direitos civis
nasceram como direitos negativos do Estado; para o cidado ter mais direitos era essencial retirar atribuies de poder do Estado.
Neste fluxo do liberalismo clssico, menos poder estatal e mais liberdade individual.
Como direitos fundamentais, foram conclamados os direitos de liberdade e, ao mesmo tempo, os direitos que impunham restries
ao poder do Estado. Para ns, olhando do presente para o passado, asseguramos que so direitos de futuro, porque esto no
presente (no apenas como conscincia) e do passado trazem uma sombra como inspirao. A partir do critrio da liberdade, para o
Estado sempre foram direitos negativos, como obrigao de o Estado no-fazer: no-agir contra seu povo, no vilipendiar direitos
e, positivamente, agir o prprio Estado para impedir que indivduos ou foras polticas atentem contra a liberdade. Primeiro, o
Estado impedido de agir contra a liberdade, depois estimulado para aprimorar a liberdade.
Os direitos de igualdade, j marcados na primeira gerao dos direitos civis igualdade entre as classes sociais dominantes
(aristocracia e oligarquia) e a burguesia ascendente , teve de esperar at a Revoluo Francesa para se sagrar. Neste novo
contexto insurgiu at uma Declarao da Mulher e da Cidad. Depois, teve continuidade o fluxo de direitos negativos, restritivos
em relao ao poder do Estado e a j entramos no sculo XIX, com a proclamao do Estado de Direito. Nesta nova roupagem, o
moderno Estado de Direito tinha por obrigao acatar e defender a diviso de seus prprios poderes. A maior segurana
liberdade do cidado estaria na diviso do poder central. como se o Estado de Direito aplicasse a mxima de Maquiavel (dividir
para conquistar) e assim a diviso dos poderes serviria para a conquista da Repblica e aprofundamento da democracia
parlamentar.
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De acordo com o pensamento jurdico formulado na Alemanha, como regra que obrigava ao Estado ser alvo de seus prprios
direitos alm de trazer as clusulas ptreas , o Estado de Direito formal/liberal logo se viu forado pelos movimentos populares
e socialistas. No incio do sculo XX, com a Revoluo Russa embalada pela Revoluo Mexicana , os direitos sociais e de
igualdade plena foram elevados plena potncia. Vejamos dois dos casos clssicos e emblemticos no direito constitucional.
Direitos Fundamentais de Primeira Dimenso .
Constituio Mexicana de
1917
Constituio de Weimar de
1919
Proibio escravido Art 2 _
Princpio do juiz natural e proibio de juzo de
exceo
Art. 13 omissa
Devido processo Art. 14 1 _
Vedao ao exerccio arbitrrio das prprias
razes
Art. 17 omissa
Acesso gratuito ao Poder Judicirio Art. 17 1 _
Vedao de priso por dvida Art. 17, 3 _
Princpio do "non bis in idem[114]" em matria
criminal
Art. 23 omissa
A no-negao explcita aos juzos de exceo seria o prisma que se projetaria aps a vitoriosa campanha eleitoral do
Partido Nacional-Socialista na Alemanha pr-nazista (1933) .
Todo o sculo XX foi marcado por idas e vindas nas garantias e na afirmao histrica dos direitos humanos; em todo caso, trata-se
de um processo irreversvel, prprio da condio humana. Neste sentido, os novos direitos entraram para a histria como
conquista social. Uma das diferenas para o passado que a movimentao poltica em torno dos direitos era sempre violenta,
revolucionria e hoje so conquistas mais argumentativas (ainda que se enfrente a violncia da intolerncia).
Atualmente, so conquistas argumentativas porque a argumentao legal, racional, legtima transforma uma requisio limitada
de direitos, muitas vezes vinculada a determinado grupo de interesse, em conquistas coletivas de direito. A legitimao jurdica
moderna, portanto, democrtica, tem uma base muito melhor definida juridicamente, esclarecendo-se o que o direito. A
movimentao social em torno do direito, como foi dito, no revolucionria, espasmdica, fixa em torno de interesses bem
definidos. Essa modificao do processo jurdico coincide com a sada do povo das ruas, poucas so as mobilizaes para a conquista
de direitos em que se ocupe a praa pblica, mas grande o debate sobre a validade e a posterior validao desses direitos na
ordem jurdica, sobretudo a partir das mdias e das universidades.
Genericamente, pode-se dizer que a Constituio Poltica, ao precisar uma definio ao Poder Poltico, concomitantemente, delimita
o alcance deste poder, sua diviso e distribuio de funes administrativas e as competncias internas, indica as fontes de sua
legitimidade e os objetivos gerais a que se presta.
A INSTITUCIONALIZAO DO PODER POLTICO
A concepo jurdica definidora da regulao do Poder Poltico mais conhecida denominada de Teoria da Autolimitao do Poder,
em que o poder regulado, limitado pelo direito criado pelo Estado, antes apenas como forma de dominao dos cidados e hoje,
acima de tudo, como fonte jurdica do poder. Isto , a fonte jurdica do poder uma lei anterior e se supe que esta lei esteja de
acordo com o senso social de aceitao e de legitimao do poder. Se a lei serve para limar a nsia e a margem de ao dos
indivduos, dever ainda mais regular o exerccio do poder. Em suma, o Direito deve proteger a sociedade do arbtrio:
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Na fase atual da vida das sociedades, os dois elementos do Direito a coao e a norma[116] so
insuficientes para criar o que chamaremos o Estado Jurdico. Falta-lhe ainda um elemento a norma
bilateralmente obrigatria em virtude do qual o prprio Estado se inclina diante das regras que editou
e s quais de fato concede, enquanto existirem, o imprio que por ato seu lhes atribuiu. o que
chamaremos a ordem jurdica [...] O Estado ordena, o sdito obedece [...] A linguagem compreendeu bem este fato,
quando designou a injustia do Estado pelo nome de arbtrio (Willkr). O arbtrio a injustia do superior; distingue-se da
do inferior, porque o primeiro tem a fora a seu favor, ao passo que o segundo a tem contra si [...] Noo puramente
negativa, o arbtrio supe como anttese o direito, de que a negao: no h arbtrio, se o povo ainda no reconheceu a
fora bilateralmente obrigatria das normas jurdicas [...] Acompanha, pois, a todo princpio de direito a segurana de que o
Estado se obriga a si mesmo a cumpri-lo, a qual uma garantia para os submetidos ao Direito [...] No s se trata de
conter a onipotncia do Estado mediante a fixao de normas para a exteriorizao de sua vontade,
seno que trata de refrear-lhe mui especialmente, mediante o reconhecimento de direitos individuais
garantidos. Esta garantia consiste em outorgar aos direitos protegidos o carter de imutveis (Menezes, 1998, p. 70-71
grifos nossos).
De modo claro, pode-se ver como a regulao jurdica da teoria contratualista, ou seja, o contrato poltico que instigou a formao
do Estado como organizao do poder , seria em seguida ele mesmo enxertado de normas jurdicas a fim de proporcionar limites
ao Poder Poltico, bem como definir com clareza os objetivos do Estado. Do contrato poltico ao contrato jurdico; da poltica ao
direito; da fora poltica s Cartas de Direitos; do Poder Constituinte Constituio. A teoria finalista, ainda que sob o contrato,
seria regulada pelo direito positivo e no somente pela legitimao poltica esta evidentemente inserida na teoria contratualista.
Enfim, ser esse o maior ou melhor sentido exposto na prpria suposio da personalidade jurdica do Estado (ou fase atual em que
se encontra a teoria da finalidade jurdica do Estado de Direito) e que corresponde capacidade ou condio suficiente para
transformar as pluralidades sociais em uma determinada unidade poltico-jurdica global (transportando as individualidades ao
social): do querer individual ao fazer pelo social (a Repblica) e sem que se promova qualquer tipo de sujeio . O transporte da
personalidade (que uma condio individual prevista no Direito Privado Direito Civil) para o Estado no subentende
exatamente a total absteno ou ausncia de ao individual:
O Estado, diz Lapradelle, uma realidade do mundo jurdico. Povo, nao, so seres vivos. O Estado que nasce e morre
com um povo, uma nao, e que vive neles e por eles, no seno o seu reflexo no mundo do Direito, sua expresso no
circulo das concepes jurdicas: ideia que seria uma fico se, atrs do Estado, no existisse essa realidade distinta, o povo,
a nao e essa necessidade no menos real de garantir-lhes a segurana pelo Direito...Se o Estado uma pessoa jurdica, no
porque seja uma pessoa fsica, e sim porque a nao que ele representa e exprime uma pessoa social (Azambuja, 2001,
p. 118-119).
Ou ainda: se o Estado a pessoa poltica (jurdica) organizada pela nao, pois, atribuiu-se personalidade jurdica, ento, o Estado
passa a representar a nao e seu povo. Seguindo-se isto, poder-se-ia concretizar a noo jurdica do Estado nesta dupla ideia
fundamental: o Estado uma pessoa coletiva (ente poltico) e uma pessoa soberana (ente jurdico). No Estado de Direito, portanto,
o Direito j resistncia opresso do(s) poder(osos) e ao abuso do(s) indivduo(s), a exemplo de que todo e qualquer direito
individual no deve prevalecer quando em face dos direitos pblicos. A limitao do poder pelo direito implica, portanto, em que os
elementos polticos do Estado conhecero efeitos limitadores por parte de elementos jurdicos que sero agregados a este mesmo
Estado.
A CINCIA SOCIAL COMO TEORIA POLTICA
O Estado de Direito, sobretudo no modelo de Voh Mohl (Canotilho, 1999) seguido por Malberg (2001), uma forma de controle
poltico e, mais especificamente, da chamada institucionalizao da regra da bilateralidade da norma jurdica. Esta concepo
republicana do poder compartilhada pela cincia do direito de Jellinek (2000), ao expor a urgncia de se configurar a Teoria da
Autolimitao do Estado. Na verso clssica de Zippelius corresponde ao Estado de Direito: a obrigao de criar e manter
determinadas instituies pblicas (1997, p. 377). Em outras palavras, o mesmo ser dito ao se definir a base jurdica da soberania
popular: a legalidade da administrao, e, como sua consequncia, direito dos sditos contra o Estado como tal, direitos
subjetivos, pblicos, e limites legais administrao (Radbruch, 1999, p. 167-168).
Como se v, o direito uma teoria do poder ou uma apresentao especial da prpria teoria social e poltica, quando constri
modelos de Estados, organiza e delimita a ao poltica. A questo est em diagnosticar, cientificamente (com o apoio de outras
cincias), de que poder se trata, o quo distantes esto Estado e Sociedade, a que se presta o poder estatal. Realmente predomina o
direito consensual como suporte da legitimidade da dominao?
Com isso, pode-se tramar a perspectiva complexa do poder social ou contentar-se com o Leviat (mesmo que modernizado pelo
Estado de Direito). Ser este Estado capaz de articular a Justia Social ou lhe basta definir conceitualmente, em pseudo-
cientificidade, as instncias do Judicirio como poder? O que Justia, afinal, no sculo XXI? Qual ser o objeto do direito, no
Estado Super Moderno: a Justia ou a norma jurdica?
Enfim, se a poltica institui poder, o Estado subentende organizao e o direito ser o meio legtimo e efetivo dessa transformao
da poltica no prprio direito (Heller, 1998). O elemento jurdico de conformao do Estado, portanto, limita ou reestrutura a
soberania interna do Estado, medida em que impe juridicamente nova forma de relacionamento entre o Estado e o cidado. A
ordem jurdica do presente-futuro a que se resguarda com a democracia.
23. ORDEM JURDICA DEMOCRTICA
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Como cincia social voltada ao estudo da realidade entre os homens, mais do que sobre as formalidades institucionais, A
Antropologia ganha destaque na anlise da ordem jurdica. Mais do que fora e coercibilidade, a Antropologia Jurdica ter por
objeto estudar o direito como manifestao cultural do homem. A forte presena dos costumes e da oralidade inclina esta cincia
social anlise da ordem jurdica e no exatamente prtica jurdica, porque aparentemente se confundem.
Em sentido inicial, a ordem jurdica est apontada legitimidade que se requer ao Poder Poltico, sobretudo no sentido de conter o
poder e de direcion-lo diante das finalidades atribudas pela sociedade. Este teria sido o sentido indicado pelo jurista ao definir o
Estado como sendo a ordem jurdica soberana que tem por fim o bem comum de um povo situado em determinado
territrio (Dallari, p. 122). Na definio estariam contidas as noes de poder e de soberania em referncia ordem jurdica, bem
como a condio evidentemente poltica do Estado, vinculando-se a um povo e a um determinado territrio. Este um ideal
platnico e aristotlico frente s finalidades do Estado (como teleologia). o sentido mais atualizado de uma cidadania democrtica
que prosperou no ps-nazismo, como enfrentamento das piores formas de perversidade e autocracia. Como ensinou Konrad Hesse,
trata-se de impor garantias institucionais que contenham o prprio direito que no seja democrtico; trata-se de obstruir qualquer
possibilidade poltica de que o direito no seja democrtico:
Colaborao ordenada, procedimentalmente ordenada, torna ordem jurdica necessria, e,
precisamente, no uma discricional, seno uma ordem determinada, que garante o resultado da colaborao
formadora de unidade e o cumprimento das tarefas estatais e que exclui um abuso das faculdades de poder confiados ou
respeitados por causa daquele cumprimento de tarefas em que tal garantia e asseguramento , no s uma
questo da normalizao, mas, sobretudo, tambm da atualizao da ordem jurdica [...] A coletividade
precisa da sua, porque convivncia humana sem ela no seria possvel, de todo, na situao da atualidade que fundamenta a
necessidade de ordem e coordenao objetiva ampla das condies e mbitos da vida econmica e social. Como o Estado,
essa ordem no est determinada em um direito supra-histrico, desprendido da existncia humana e atividade humana
existente em si e por si, ou nas objetivaes de uma ordem de valores encontrada; seno ela deve, como ordem histrica,
pela atividade humana ser criada, posta em vigor, conservada e aperfeioada [...] Ordem jurdica, nesse sentido
amplo, no est dada como ordem por causa da ordem, seno como ordem determinada materialmente,
exata e, por isso, legtima [...] Para poder determinar conduta humana, esse direito histrico carece,
fundamentalmente, da aceitao que, por sua vez, assenta-se na concrdia fundamental sobre dao
dos contedos da ordem jurdica tambm l onde tal aceitao somente contm o reconhecimento da
obrigatoriedade de normalizaes jurdicas, no, porm, aprovao livre para elas (Hesse, 1998, p. 35-36 grifos nossos).
Para o jurista portugus, o direito deve ser uma salvaguarda do Princpio Democrtico e, como ordem jurdica, o prprio direito
democrtico deve ser entendido como defesa da democracia para ns brasileiros, seria uma clusula ptrea que no se abalaria
seno em golpe constitucional:
O princpio democrtico, constitucionalmente consagrado, mais do que um mtodo ou tcnica de os governados
escolherem os governantes, pois como princpio normativo, considerado nos seus vrios aspectos polticos, econmicos,
sociais e culturais, ele aspira a tornar-se impulso dirigente de uma sociedade [...] O princpio democrtico no se
compadece com uma compreenso esttica de democracia. Antes de mais, um processo de continuidade
transpessoal, irredutvel a qualquer vinculao do processo poltico a determinadas pessoas. Por outro
lado, a democracia um processo dinmico inerente a uma sociedade aberta e ativa, oferecendo aos cidados a
possibilidade de desenvolvimento integral, liberdade de participao crtica no processo poltico,
condies de igualdade econmica, poltica e social (Canotilho, s.d, p. 286-287 - grifos nossos).
Na modernidade, a ordem jurdica traz uma coordenao objetiva e ampla das condies sociais e econmicas no mais amplo mbito
institucional. Neste sentido, a ordem jurdica uma ordem determinada materialmente, exata, legtima. Portanto, a aceitao da
ordem jurdica democrtica se assenta na concrdia fundamental sobre a dao dos contedos da ordem jurdica. Assim,
configura-se o reconhecimento da obrigatoriedade de normalizao jurdica submetendo-se o Estado e os indivduos mesma
ordem jurdica (Hesse, 1998).
A NATUREZA POLTICA DA ORDEM JURDICA
Uma das caractersticas mais atuais e atuantes do Poder Constituinte originrio a fora poltica de inicializar, inaugurar uma nova
ordem jurdica, revogando a Constituio anterior, bem como as leis infraconstitucionais que se encontram em desacordo com a
nova Constituio. O Poder Constituinte pode se instaurar pela violncia do processo revolucionrio ou pelo amadurecimento
institucional que resulta na necessidade de se deflagrar uma ampla reviso constitucional, como tivemos em 1986 no Brasil. Em
todo caso, Kant (1990) claro quanto ideia de que a paz um preparativo para a guerra, ainda que seja uma guerra jurdica
contra os atentados aos direitos democrticos. Assim como, para o liberalismo clssico, este direito soa ao soberano como uma
advertncia para a irrupo da guerra protagonizada pela insatisfao na conduo dos negcios pblicos. Isto , o resultado final
que pode haver reforma ou revoluo e h a tendncia de termos uma nova ordem jurdica.
Seguindo-se a metodologia proposta, por reforma do Estado se entende o desenvolvimento natural e progressivo das ideias e dos
valores sociais: h uma institucionalizao gradual. J por revoluo compreende-se a destruio radical da ordem jurdica por
meios ilegais (porque so usados procedimentos no previstos na ordem jurdica anterior e que acabara de ser removida). Nos dois
casos, entretanto, so traos comuns: legitimidade; utilidade; proporcionalidade. Bem como ainda ocorre um breve momento de
insegurana jurdica e de onde advm uma clara noo da necessidade da nova ordem jurdica. Neste sentido, para que se afirme
outra forma jurdica, deve haver conteno de qualquer vingana pessoal, racial, social etc. Vendeta. So elementos do conceito de
revoluo: 1. novidade[119]; 2. comeo[120]; 3. violncia[121]; 4. irresistibilidade[122] (profundidade[123];
radicalidade[124]; antagonismo[125]; contradio[126]). E, de certo modo, todos esses componentes da fora poltica devero estar
expressos na Constituio que se construa a seguir, bem como deve marcar o eixo poltico inserido na ordem jurdica construda,
com a ressalva, bvio, de que a irrupo de fora poltica dever estar totalmente absorvida pela noo de ordem jurdica. fora
poltica interpe-se a estabilidade jurdica.
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HISTRIA E ANTROPOLOGIA
Historicamente, pode-se ver Maquiavel dentro da histria como parte de uma nova era do materialismo e que passaria a vigorar
entre o homem e o cosmos, entre o poder atemporal e a instaurao da ordem jurdica pelo Estado Moderno:
Sem a mediao das corporaes, empresrios e empregados situam-se como indivduos isolados na
sociedade. Seus padres de ajustamento realidade passam a ser as condies do mercado, a ordem jurdica imposta e
defendida pelo Estado e a livre associao com seus companheiros de interesse [...] O sucesso ou o fracasso nessa nova luta
dependeria - segundo Maquiavel, o introdutor da cincia poltica precisamente nesse momento - de quatro fatores bsicos:
acaso, engenho, astcia e riqueza (Sevcenko, 1994, pp. 11-12 grifos nossos).
Por volta do fim da Idade Mdia, que os historiadores costumam fixar no ano de 1453, data da tomada de Constantinopla pelos
turcos otomanos, entramos no Renascimento e surgiu na Europa o Estado Moderno. Essa nova entidade diferia das estruturas de
poder que a antecederam pelo exerccio da soberania, que se desenvolveu no momento em que certos reis e prncipes, com o apoio
da burguesia e de parte da aristocracia feudal, subtraram as competncias normativas dos vrios centros de poder existentes na
Idade Mdia, eliminando, assim, a poliarquia que caracterizava a ordem poltica medieval. O Estado passou a constituir ento a
summa potestas relativamente aos demais poderes que atuavam em seu territrio. Depois de adquirir a supremacia no mbito
interno, o Estado livrou-se tambm das limitaes que os governantes medievais sofriam na conduo de suas relaes exteriores,
representadas pelas ingerncias da Igreja Catlica. A lei, que no se limita ao fato, no serve de elemento de diferenciao. Mas,
ser retomando interpretao de Von Ihering que Aderson de Menezes (1998) sugerir que na Teoria da Autolimitao, a partir do
sculo XIX, j se encontra a matriz doutrinria condicionante das clusulas ptreas. Vemos em sua anlise que o Direito deve
proteger a sociedade do arbtrio e afirmar a ordem jurdica como anteposto da ordem pblica. Nesta convivncia entre direito e
poltica, ainda necessrio ressaltar as geraes de direitos polticos (gerao positiva). Vejamos:
1. direito de resistncia (no caso de o soberano atentar contra o povo);
2. direito de petio (para inquirir abuso de poder ou requerer novos direitos junto ao poder soberano);
3. direito de participao e de reunio (alm das corporaes de ofcios);
4. direito de voto (para no ser censitrio);
5. direito de associao (em partidos, sindicatos);
6. sufrgio universal (em que entre 80 e 90% da populao tm condies de intervir nos rumos do Estado);
7. direito de assembleia (democracia plebiscitria: deciso poltica, com aceitao ou reprovao popular, sobre polticas
pblicas por meio de referendos e plebiscitos);
8. direitos da democracia radical (exerccio vigoroso da soberania popular como controle do poder poltico).
De acordo com Jos Afonso da Silva (1991), so trs as finalidades do Estado de Direito, com destacada garantia do(a): imprio
das leis; diviso dos poderes; enunciado e garantia de direitos individuais[127]. Para o sentido atual, podem-se
acrescentar mais trs finalidades de ordem jurdica, alm da ampla defesa das regras democrticas, e seriam: o enunciado e
garantia da dignidade da pessoa humana; enunciado e garantia dos direitos sociais; fruio e efetivao dos
direitos pblico-subjetivos. Observe-se, porm, que estes tambm constituem princpios do Estado Democrtico de Direito.
Para melhor visualizar o sentido expresso, tome-se como exemplo a Constituio italiana:
Todos os cidados tm paridade social e so iguais perante a lei, sem discriminao de sexo, raa, lngua, religio, opinies
polticas, condies pessoais e sociais. Cabe Repblica remover os obstculos de ordem social e econmica
que, limitando de fato a liberdade e a igualdade dos cidados, impedem o pleno desenvolvimento da pessoa
humana[128] e a efetiva participao de todos os trabalhadores na organizao poltica, econmica e social do pas
(Bobbio, 1995, p. 121 grifos nossos).
Se no incio a ordem jurdica est atrelada ao arbtrio, desde a primeira revoluo jurdica dos direitos humanos, com a proclamao
dos direitos civis, o poder abusivo do Estado passou a ser regulado pela ao poltica popular.
ESTADO JUDICIAL E ESTADO DE DIREITO
Das concepes deformadas do conceito de Estado de Direito derivou a concepo/aplicao do Estado Judicial, como Estado que
deve prover a moral oficial ao povo e, por sua vez, nada tem a ver com a finalidade jurdica do Estado em prover a justia:
Disso deriva a ambiguidade da expresso Estado de Direito [...] ou de um Estado de Justia, tomada a justia como um
conceito absoluto, abstrato, idealista, espiritualista, que no fundo encontra sua matriz no conceito hegeliano do Estado
tico, que fundamenta a concepo do Estado fascista [...] Diga-se, desde logo, que o Estado de Justia, na formulao
indicada, nada tem a ver com Estado submetido ao Poder Judicirio, que um elemento importante do Estado de Direito
(Silva, 1991, p.100).
Diante da soberania, contudo, a questo da exceo se ressente toda vez que se quer saber quem o detentor do poder absoluto:
Em uma locuo mais usual, perguntava-se quem teria a presuno, para si, do poder ilimitado. Por isso, a discusso sobre
o estado de exceo, o extremus necessitas casus [...] Em razo disso, tambm se pergunta quem decide sobre as
competncias constitucionais no regulamentadas, ou seja, quem competente quando a ordem jurdica no oferece
resposta questo da competncia (Schmitt, 2006, p. 11).
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Qual a melhor forma de se evitar o desvio autocrtico do direito? Parece ser a defesa do Estado de Direito e da prpria democracia.
Na moderna sociedade democrtica, a ordem jurdica reduto da democracia e, mesmo no sendo um ativista da cidadania
popular, o que j nos apontava Del Vecchio:
Quando este processo nos fatos e, sobretudo, nas conscincias est bastante adiantado e amadurecido, torna-se fcil
tambm no aspecto formal o estabelecimento da nova ordem pela qual o Estado instaura a sua soberania sobre as vrias
organizaes. Estas recebem, ento, o seu cunho e tornam-se seus instrumentos no exerccio das dificuldades normativas
que lhes so reconhecidas ou atribudas (Vecchio, 2005, p.34-35).
Desde o pensamento jurdico marcado pela defesa do Estado de Direito, entre os sculos XIX e XX, a ordem jurdica surgiria como
reteno do Poder Poltico. A ordem jurdica como reteno do arbtrio e redeno do direito, no entanto, ganhou amplo destaque
no ps-Segunda Guerra Mundial e para isto era preciso demarcar claramente o que o Estado de Direito.
A REVISO CONSTITUCIONAL MUNDIAL
Em 1941, em cheio na 2 Grande Guerra, o famoso jurista Hans Kelsen realizou palestras nos EUA chamando a ateno para a
natureza do Direito Internacional e o problema da paz internacional. Ali formulou questes que podem nos guiar:
Como pode se organizar de uma maneira satisfatria a vida econmica dentro da comunidade nacional, o Estado, sem abolir
a liberdade pessoal do indivduo? Como pode se impedir a guerra ou qualquer outro uso da fora na comunidade
internacional, nas relaes entre os Estados? (Kelsen, 1986, p. 49).
Kelsen colocava a questo nesses termos, inicialmente, porque tambm falava da ambio de construir um Estado Mundial, unindo
o maior nmero possvel de Estados-membros dentro de si. No Estado Mundial concentraria todos os meios de poder, submetendo
todos a um nico governo central e os regularia por meio de uma mesma ordem jurdica. A partir de 1946, a ONU no seria capaz
de tal feito, mesmo tendo-se proclamado a Declarao Universal dos Direitos Humanos em 1948. O jurista alemo, contudo, sabia
da ambio que se escondia na utopia e via no mximo, com sorte, a efetivao de um Estado Federal Descentralizado regido
por um direito comum e pela comunidade internacional. Para Kelsen, desde logo se colocava a questo jurdica de se saber se este
Direito Internacional teria ou no a mesma validade entre os contratantes, que tm os seus respectivos ordenamentos jurdicos
internos. A ordem jurdica internacional substituiria a soberania interna? Desse modo, a centralizao dos Estados, em uma
confederao desse tipo, no poderia ser tal que absorvesse todos os demais membros em um s organismo (como fagocitose) e
que transformasse o Direito Internacional em um direito de ordem interna. Por isso, o jurista indaga acerca do carter jurdico que
envolve os compostos do Direito Internacional e assim nos diz:
O preceito jurdico [...] um juzo hipottico mediante o qual se fixa um ato coercitivo, quer dizer, uma interveno pela
fora na esfera de interesses de um sujeito, como consequncia de certa conduta desde. A medida coercitiva, que institui o
preceito jurdico como consequncia, a sano; a conduta do sujeito estabelecida como a condio um ato ilegal [...] O ato
coativo, portanto, ou bem um comportamento ilegal, o delito, que constitui uma condio da sano e, portanto, est
proibido , ou bem uma sano, a consequncia da ilegalidade ou do delito e, portanto, est permitido [...] O Direito
internacional ser Direito neste sentido se to-s permitir uma medida coercitiva [...] Quer dizer, podemos consider-lo
como Direito se a medida coativa que se levou a cabo como reao contra o delito ou a ilegalidade pode se interpretar como
uma reao da comunidade jurdica internacional (Kelsen, 1986, p. 52 livre traduo).
Desse modo, concluindo esta parte da argumentao, Hans Kelsen ainda dir que o Direito Internacional s ter eficcia (como se
fora o direito nacional) se violao do direito se impuser uma sano, de forma reativa e na mesma medida: ... juridicamente,
uma determinada conduta de um Estado pode ser considerada como delito to-s se o Direito internacional vincula a esta conduta
uma sano dirigida contra este Estado (Kelsen, 1986, p. 54). Tambm no deixa de ser interessante a relevncia jurdica
atribuda, ou seja, elevando a status de preceito jurdico (como princpio basilar) o nexo entre direito/sano/garantia. Dessa
forma, a prpria sano aplicada ao delito internacional (como infrao clara de um direito, de um dos contratantes) deveria ser
recoberta de uma garantia de eficcia s assim a prpria sano seria eficiente: A sano especfica de uma ordem jurdica
somente pode ser uma medida coativa, estabelecida por esta ordem, para o caso de que uma obrigao seja violada, e, assim se
estabelece uma obrigao substituta, ento, para o caso de que tambm esta seja violada (Kelsen, 1986, p. 55). Depois, como se
sabe, a ONU (1946) e a Declarao Universal dos Direitos Humanos (1948) pretendeu impor-se como um modelo de Estado-
Nao. No perodo, triplicaram os movimentos de descolonizao e de reconhecimento da soberania de novos Estados. Mas, um
pouco antes disso, a fim de se configurar como independente, desde 1933, o Estado tem de obedecer ao artigo 1 da chamada
Conveno de Montevidu[129]; o que significa que a entidade tem de apresentar as seguintes qualificaes: a) uma populao
permanente; b) um territrio definido; c) governo; e, d) capacidade para manter relaes com os outros Estados.
O REVIGORAMENTO CONSTITUCIONAL NO PS-SEGUNDA GUERRA MUNDIAL
Com o fim da Segunda Guerra Mundial e os efeitos horripilantes do holocausto (incluindo-se a chamada revoluo legal de Hitler,
que legaliza o descalabro), uma possibilidade democrtica real atentaria para se tentar uma sntese poltica, a partir da
constitucionalizao dos conflitos sociais como equivalente do esforo pela maior efetividade democrtica da Constituio e, assim,
da poltica e do Estado. Desse modo, a ordem jurdica democrtica do ps-Segunda Guerra primaria pela sntese constitucional que
no esteriliza a poltica ou as vontades dos participantes da vida pblica. E devendo, ento, como ensina Konrad Hesse assegurar
que:
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Finalmente, a Constituio no deve assentar-se numa estrutura unilateral, se quiser preservar a sua fora normativa num
mundo em processo de permanente mudana poltico-social. Se pretende preservar a fora normativa dos seus princpios
fundamentais, deve ela incorporar, mediante meticulosa ponderao, parte da estrutura contrria. Direitos fundamentais
no podem existir sem deveres, a diviso de poderes h de pressupor a possibilidade de concentrao de poder, o
federalismo no pode subsistir sem uma certa dose de unitarismo. Se a Constituio tentasse concretizar um desses
princpios de forma absolutamente pura, ter-se-ia de constatar, inevitavelmente no mais tardar em momento de
acentuada crise que ela ultrapassou os limites de sua fora normativa (1991, p. 21).
A Constituio deve assimilar os contrrios, os dissensos, as demais possibilidades sociais e polticas de sua sociedade, inaugurando
um pluralismo e no monismo jurdico e poltico (ou totalitarismo, de prevalncia do pensamento nico), adotando o ensino jurdico
a vertente em que o direito capta eficientemente a realidade e a dinmica societria. Nessa trilha, porm mais tecnicamente, deve-
se tomar o direito na forma das garantias institucionais (assegurando-se os direitos fundamentais), como seguridade jurdica
necessria livre fruio das vontades polticas socialmente vlidas, pois que o direito, assim considerado, figurar como garantia
da vida pblica no bojo do Estado Democrtico de Direito. Trata-se, em outras palavras, de assegurar a funo jurdica do Estado
em que os direitos individuais fundamentais (co)existam com a mesma inclinao de fora devida aos deveres pblicos. Por fim, da
auto regulao da poltica e da democratizao do direito (Estado de Direito Democrtico) podemos extrair a necessria mediao
entre o governo dos homens (da poltica) e o governo das leis (o Telos, a finalidade projetiva da justia social).
No plano interno, constata-se que os tratados internacionais de direitos humanos inovam significativamente o universo dos direitos
nacionalmente consagrados ora reforando sua imperatividade jurdica, ora adicionando novos direitos, ou suspendendo preceitos
que sejam menos favorveis proteo dos direitos humanos. Em todas as hipteses, os direitos internacionais constantes dos
tratados de direitos humanos apenas vm a aprimorar e fortalecer, nunca a restringir ou debilitar, o grau de proteo dos direitos
consagrados no plano normativo constitucional. Neste sentido, os instrumentos internacionais de direitos humanos invocam a
redefinio da cidadania, a partir da incorporao, ampliao e fortalecimento de direitos e garantias voltadas proteo dos
direitos humanos, a serem tutelados perante as instncias nacionais e internacionais. fundamental a interao entre o catlogo de
direitos nacionalmente previstos e as conquistas de direitos internacionais, com vistas a assegurar a mais efetiva proteo aos
direitos humanos. Impe-se ainda ao Estado o dever de harmonizar a sua ordem jurdica interna luz dos parmetros mnimos de
proteo dos direitos humanos parmetros estes livremente acolhidos pelos Estados. Do que ainda decorre a necessidade de se
definir, como conceito mais abrangente, o Estado Democrtico de Direito. Neste constructo jurdico, o Estado Moderno na sua atual
fase de transformao incorporou ideia de ordem jurdica a proteo e as garantias de fruio de direitos fundamentais, quer
sejam individuais, quer sejam sociais, coletivos e difusos.
ESTADO DEMOCRTICO DE DIREITO SOCIAL
Assim, trata-se de um Estado de legitimidade justa ou Estado de Justia Material, fundante de uma sociedade democrtica e capaz
de instaurar um processo de efetiva incorporao de todo o povo nos mecanismos de ratificao do controle das decises polticas e
na repartio dos rendimentos da produo social, cultural, econmica e educacional (cidadania democrtica) , sob a
salvaguarda institucional de que a ordem jurdica sempre se pautar pela efetivao dos direitos fundamentais (individuais e
sociais). Esse novo modelo de Estado se impe porque o Estado de Direito, quer como liberal quer como social, necessariamente
no se caracteriza como democrtico. Pois a democracia funde-se no princpio da soberania popular, ou seja, na participao ativa
do povo na coisa pblica (res pblica), na Repblica, e no s na formao das instituies representativas por meio do voto (ainda
que direto, livre e secreto). O que, historicamente, deveria impor ao Estado Democrtico de Direito a tarefa de corrigir e assegurar
a justia social e garantir a autntica participao do povo no processo poltico (civitatis activae). Neste contexto, significa dizer que
a lei no deve ser apenas instrumento de arbitragem, mas precisa influir necessariamente na realidade social, j que esta vive em
constante mudana, no sendo, portanto, esttica. Dado o pressuposto da democracia ser o diferencial nesse modelo de Estado,
cabe tambm indicar o que entendemos por cidadania democrtica. o que se denominou de a tica como Justia:
A ordem jurdica ser mais estvel e eficiente quando animada pelas qualidades humanas, afetivas,
psicolgicas e morais [...] Viver eticamente viver conforme a justia. A justia ilumina, ao mesmo tempo, a
subjetividade humana (virtude de justia) e a ordem jurdico-social (justia como princpio ordenador da
sociedade) (Pegoraro, 1995, pp. 10-11 grifos nossos).
Na combinao entre a leitura histrica e o conhecimento jurdico que veio se firmando, temos que a progressiva incurso do direito
pela poltica resultou no fortalecimento de uma ordem jurdica positiva, mas socialmente inclusiva e restritiva dos recursos
abusivos do Poder Poltico alis, de certo modo, denota a converso do Poder Poltico em Poder Pblico:
a) O Estado, sendo o criador da ordem jurdica (isto , sendo incumbido de fazer as normas), no se submetia a ela, dirigida
apenas aos sditos. O poder Pblico pairava sobre a ordem jurdica. b) o soberano e, portanto, o Estado, era
indemandvel pelo indivduo, no podendo este questionar, ante um tribunal, a validade ou no dos atos daquele. c) O
Estado era irresponsvel juridicamente: le roi ne peut mal faire, the king can do no wrong . d) O Estado exercia, em
relao aos indivduos, um poder de polcia. Da referirem-se os autores, para identificar o Estado da poca, ao Estado-
Polcia, que impunha, de modo ilimitado, quaisquer obrigaes ou restries s atividades dos particulares. e) Dentro do
Estado, todos os poderes estavam centralizados nas mos do soberano, a quem cabia editar as leis, julgar os conflitos e
administrar os negcios pblicos (Sundfeld, 2004, p. 34).
Na atualidade do que j se convencionou chamar de Estado Ps-Moderno, em que o povo legitima a ordem jurdica, o Estado-
Fora, em que se aplica indiscriminadamente a fora, a coero, a violncia institucional no so mais sinnimos da segurana
pblica. a superao do momento de esttica que caracteriza o Estado jus puniendi. um tipo de Estado-Inteligente, pois as
aes polticas e as medidas institucionais devem ser as mais ajustadas s necessidades; juridicamente, haveria um equilbrio entre
meios e fins, entre a celeridade poltico-social e a segurana jurdica. O sistema poltico-institucional, como entrada (input) e sada
(output) de um amplo sistema que comunica e relaciona necessidades e oportunidades, meios e recursos, ainda nos coloca duas
questes complementares: h adeso popular ao modelo poltico? O desempenho do Estado reflete a possibilidade de influncia dos
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cidados? A primeira questo traz a armadilha da poltica brasileira, ao se confundir Estado e Governo. Com esta confuso, no
ocasional que alguns governos adotem o Estado para si, corrompendo a coisa pblica em coisa nossa (cosa mostra), utilizando o
Estado para manter e inflar o poder do seu governo. A segunda questo expressa o populismo como resposta poltica inerente
dominao tradicional, e isso decorre da confuso entre Estado e Governo.
A ordem jurdica atual institui-se entre direito e democracia, porque o sistema de direitos (a) institui os cidados simultaneamente
como autores e destinatrios da ordem jurdica e (b) significa a institucionalizao das condies gerais necessrias para o
desenvolvimento de processos democrticos no direito e na poltica. Se os cidados no so somente destinatrios mas autores das
leis, ento o Estado de direito pode ser representado como o conjunto de instituies legais e mecanismos que governam a
converso do poder comunicativo dos cidados em atividade administrativa legtima, sendo o direito a linguagem que pode
transformar o poder comunicativo em poder poltico. Para que a participao dos cidados na construo da ordem jurdica faa a
diferena, as condies de comunicao permitindo testar a legitimidade das normas de direito por parte de organizaes da
sociedade civil e da opinio pblica no devem ser distorcidas nem manipuladas (Schumacher, 2003). Contudo, uma vez que a
ordem jurdica democrtica est enraizada no corao e nas prticas sociais, pode-se ainda ver que o Poder Poltico recupera e se
mantm mais vivo com o livre fluxo do Poder Social.
O QUE FAZER?
Quando se trata da ordem jurdica democrtica, vale o preceito religioso: olhai e vigiai. No d para relaxar a guarda. A
reconstruo do Estado de Direito e a afirmao do humanismo jurdico, atualmente, sofrem incurses que deslegitimam a ordem
jurdica. Em nome da Razo de Estado, alicerada na segurana pblica, o prprio Estado de Direito apresenta inverses nas tutelas
oferecidas historicamente pelos mecanismos de autocontrole. Ento, o que fazer? H paradigmas tico-jurdicos do status quo que
ainda precisam ser superados, como:
Justificao de meros interesses liberal-individualistas.
Estrutura estatal centralizada e de classe.
Prticas jurdicas hegemnicas.
Cultura tnica: eurocentrismo liberal-individualista.
Negao do humanismo social-includente.
Individualismo como expresso da moralidade burguesa; ideologia do indivduo como centro autnomo das escolhas
econmicas e como porta-voz das relaes sociais.
Racionalidade jurdica em que o indivduo um valor absoluto.
Estatutos jurdicos proclamadores da vontade individual acima e independente da realidade social.
Formalismo retrico da igualdade formal que subverte a verdade material.
Perspectiva de que o contrato superior ao direito como fonte jurdica vinculante.
Vaga noo de que a lei superior ao Direito este como fonte jurdica vinculativa ao/do social.
Conceito de sujeito de direito individual (abstrato, formalista, ideolgico) como ente moral, livre e igual sobretudo
diante das relaes de mercado em que se vende a autonomia como se vende a fora de trabalho.
Princpio-fim do Direito se ainda restrito e limtrofe segurana e certeza jurdica.
Noo de que a segurana jurdica limita-se exclusivamente pela manuteno da ordem jurdica.
EM DEFESA DA DEMOCRACIA
Pois bem, levando-se em conta que esses itens possam/devam ser superados pela ordem jurdica efetivamente democrtica, uma
das principais atribuies da ordem jurdica, no sentido moderno de que se trata incessantemente de proteger e aprofundar a
cidadania como prtica social e democrtica, regulamentar o direito poltico. Como se sabe, a primeira gerao de direitos
humanos foi negativa, pois era uma imposio de regra obrigatria ao Estado de no-fazer; proibindo-se, portanto, o prprio
Estado de legislar contra a prtica poltica popular. Alm de se ter no Estado uma proteo democracia. Neste sentido, a ordem
jurdica uma regra de proteo e deve assegurar o aprofundamento da cidadania democrtica. Ocorre, porm, que preciso
proteger os cidados de ingerncias irregulares em sua manifestao poltica: uma dessas restries deve evitar que haja uma
presso desmedida sobre o direito de livre expresso poltica. Assim, vejamos quando para a lei o menos vale mais, quando a lei
atende liberdade, restringindo direitos de liberdade, mas para sejam assegurados no futuro imediato:
Art. 14. A soberania popular ser exercida pelo sufrgio universal e pelo voto direto e secreto, com valor igual para todos, e,
nos termos da lei, mediante:
(...)
2 - No podem alistar-se como eleitores os estrangeiros e, durante o perodo do servio militar
obrigatrio, os conscritos[133] (CF/88 - grifos nossos).
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A proibio dos militares conscritos de se alistarem estaria nessa abordagem dos direitos polticos, porm, receberia duas
orientaes diferentes: 1) restringir o direito do militar conscrito alistar-se eleitoralmente uma proteo de conscincia, a fim de
que no sejam influenciados por seus superiores, em claro voto de cabresto; 2):
No cumprimento dos deveres constitucionais, o processo eleitoral exige que os membros das Foras Armadas,
submetidos aos rgidos preceitos de obedincia, hierarquia e disciplina, fiquem em relativa prontido com o escopo
de exercer as atribuies relativas defesa nacional e a garantia dos poderes constitucionais, da lei e da
ordem (artigo 142, caput, CF), inclusive para atender a requisio do Tribunal Superior Eleitoral por intermdio do
Supremo Tribunal Federal. Em decorrncia, os militares devero, no dia das eleies, permanecer aquartelados e, de
antemo, so dispensados do servio na Justia Eleitoral conforme prescreve o artigo 75 do Estatuto dos Militares
(grifos nossos).
Em todo caso, nas duas hipteses, trata-se de restringir os direitos polticos de alguns, temporariamente, a fim de que todo o
processo eleitoral receba a melhor condecorao poltico-eleitoral. Ou seja, necessrio proteger o direito de voto como essncia da
liberdade poltica e, neste caso, trata-se de algo congnere esta restrio ao militar conscrito de exercer o direito de voto. Porque,
mais ainda do que a ingerncia exercida pelos pais sobre os filhos, ser a possibilidade de o superior cobrar/influenciar a livre
escolha poltica do soldado. Assim, a restrio do direito de voto do soldado se alinha natureza dos direitos (civis) de primeira
gerao. um direito negativo, como impedimento de que o agente que representa o Estado (o militar) execute aes negativas
cidadania e aos direitos humanos. A ordem jurdica democrtica protege a cidadania e impede a grave violao contra os direitos
humanos, a comear da defesa do direito liberdade. Dessa forma, diz-se que a ordem jurdica a porta de entrada para o Estado
Democrtico de Direito Social, como o conjunto das instituies regulares que sustentam a fase atual do Estado Moderno. Portanto,
no se admite outra natureza poltica que no seja a da Justia Social no interior da ordem jurdica democrtica. A democracia, sem
dvida, uma fonte privilegiada de legitimao do Estado.
24. LEGITIMAO DO ESTADO
A legitimidade requerida ao Poder Poltico no um item abordado nem na Declarao de Montevidu (1933), nem na de Bogot
(1948), mas, em conjunto com a justificao (incluindo a a aceitao poltico-ideolgica e as instituies de direito), seriam
requisitos de afirmao do Estado independente. De modo simples, ocorre que se o governo veementemente checado, obstrudo
pela falta de legitimidade poltica interna, isto pode acirrar uma crise institucional de governabilidade e, no limite, levar ao
questionamento interno do Poder Pblico e de sua soberania. Sendo assim, a ingovernabilidade se transforma em assunto de
Estado do maior interesse e, portanto, tem assento na agenda poltica dos Estados. Trataremos da legitimao do Estado, mas
inicialmente cabe investigar o que se pode entender genericamente por legitimao.
O QUE LEGITIMAO
Veremos a justificao como critrio que autoriza a existncia do Estado e valida suas intervenes; o que supera, portanto, o
critrio de legalidade do prprio Estado. Por isso, logo de incio importante ter clareza quanto aos fatos polticos e ideolgicos: o
que autoriza a existncia do Estado no ou pode no ser o mesmo fundamento que vir autenticar sua funcionalidade. O
Estado pode ter surgido em resposta necessidade de organizar a segurana e os meios de sobrevivncia a um grupo social
(justificativa); porm, sua permanncia, legitimando-se em termos de continuidade, depender de quanto essas necessidades
forem satisfeitas e da sua capacidade de adequao a outros desafios e ao exerccio poltico contnuo. A justificativa assinala o fim, o
conjunto de objetivos para que se organize e centralize o Poder Poltico; enquanto a legitimidade coleciona os meios, os recursos, os
instrumentos acionados a fim de que o Poder Poltico se mantenha estruturado.
No senso hipottico da justia, como diriam nossas esposas ou amigos(as): o Estado legitimado pelo estabelecimento de um
mnimo de igualdade formal e real, o cuidado e a proteo aos hipossuficientes, e a harmonia social em todos os seus aspectos. Sob o
critrio da governabilidade e da legitimidade, como requisitos de validao do aparato estatal, crucial afirmar que o critrio da
valorao dos regimes polticos decorre da legitimidade. O problema crucial da poltica, porm, o da legitimidade que se liga aos
procedimentos e resultados. Da que o regime poltico se identifica com a noo de Estado (status-stare = estar firme).
De qualquer forma, porm, esta relao conceitual ser tensa, porque: enquanto o Estado tem por caracterstica a permanncia; o
governo provisrio. A estrutura do Estado impessoal e o governo exerce provisoriamente o Poder Poltico, com inclinaes
pessoais, representativas de uma parte das concepes ideolgicas (partidos polticos). Assim, ser correto dizer que o governo faz
parte do Estado, que mais abrangente. De todo modo, correto afirmar que o Estado se legitima com a ao producente, diligente
do seu governo. A legitimao do Estado tem por desafio explicar e convencer as pessoas da existncia legtima, necessria,
apropriada do Estado e do Direito. Mas, por que obedecemos ao Estado e seguimos suas leis?
DA AVALIAO VALIDAO
O que fundamenta a legitimidade, de certo modo, herdada por todos ns como critrio de avaliao? Genericamente, pode-se dizer
que seja a busca de felicidade, da justia, do bem-estar social, da liberdade e igualdade, da paz social, da segurana individual e
social (jurdica). O mais seguro afirmar que o Estado legtimo se capaz de utilizar da prpria razo de ser, da Razo de Estado,
com a finalidade da pacificao social. Mas, nesse caso, a validao do Estado no decorre de uma avaliao negativa, ou seja, de que
a sociedade incorre em um estado tal de instabilidade que necessita urgentemente da presena reguladora, tutorial do Estado?
(Doehring, 2008, p. 144).
PRIMEIROS PASSOS
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Confunde-se justificativa com legitimao, mas h que se entender que toda justificao (como fundamentao) precede a
explicao (legitimao). Caberia esta indagao: por que o Estado necessrio? A justificativa uma argumentao baseada nos
pressupostos, nos argumentos que solidificam as pretenses do Estado. Com vistas legitimao, cabe perguntar: por que
manteremos o Estado organizado desse modo ou com este fim? A justificativa inicial e a legitimao decorrente.
O que justifica o Estado a necessidade de uma organizao do social a fim de que as foras polticas sejam exploradas de modo
coletivo, como organizao efetiva, e para que nenhuma das partes se insurja com energia maior do que o poder central que
deveria representar todas as partes em disputa. O que legitima o poder central unificado a necessidade de se manter a base legal
do Estado com a pretenso de que o Estado atue como poder legal; um Poder Poltico juridicamente organizado para atender
sociedade.
Assim, pode-se ver uma correlao entre legalidade e legitimidade, sobretudo a partir da perspectiva de um complexo de relaes
sociais organizadas sistematicamente em uma unidade de poder e que seja passvel de converso em um conjunto de relaes
jurdicas ordenadas: o poder como unidade de ordenao. A legitimao est alm da legalidade tcnico-jurdica, necessitando de
uma justificao moral. Esta legitimidade engendra poder, assim como o poder do Estado tanto maior quanto mais forte o
reconhecimento voluntrio prestado pelos cidados: S goza de autoridade aquele poder de Estado a que se reconhece que seu
poder est autorizado (Heller, 1998, p. 309). A autoridade do poder central at pode se basear na legalidade, contanto que se
fundamente na legitimidade. Por sua vez, a legitimidade est baseada em critrios polticos relevantes pelo prisma da Realpolitik
, sejam os critrios adotados pelo Estado para infundir as polticas pblicas, sejam os critrios de motivao poltica adensados
pelos cidados ao julgar o xito ou o fracasso do Estado. Portanto, no deixa de haver uma relao entre Estado e Governo.
A legitimao mais bvia que se requer para o Estado decorre da argumentao de que devemos proteger valores integrais da vida
comum do homem mdio (segurana, liberdade) e instituies formativas (famlia), alm de grupos sociais normativos, como os
decorrentes das demais atividades sociais (trabalho, poltica, sindicalizao). Isto ainda no incorpora em definitivo a presena e o
desenvolvimento da ideia de que o Estado expressa o Poder Pblico visto que, para este caso, ser necessrio que se produza um
direito especial , no entanto, o ato de vontade inaugural ou de consentimento posterior j ter sido dado. Isto , se o Estado j se
formou, o que assegurar sua existncia e permanncia, com um mnimo de aceitao, respeito institucional e cumprimento de sua
designao normativa, social, produtiva, cultural? H um momento na srie de fatos histricos que desembocar na formao
do Estado, como poder central, e h uma argumentao (lgica, jurdica, ideolgica ou religiosa) ou imposio de meios (fora fsica,
dominao carismtica quase mgica do governante) que deve se seguir a este ato de vontade inaugural do aparato estatal.
Muitos Estados tm no mito o elemento agregador das vontades individuais, todavia, ser na racionalizao do poder que
encontrar foras para sobreviver.
A primeira parte da equao se refere ao suposto pacto ou contrato social que daria fomento ao Estado (contrato poltico) e do qual
ainda decorre um contrato jurdico (norma fundamental, poder constituinte, Constituio). A segunda parte do problema se refere
legitimao essencial ao Poder Poltico unificado, seja pelo discurso de que o Estado o nico capaz de organizar a sociedade,
operacionalizando-se o melhor desenvolvimento das habilidades e capacidades humanas, seja pela mera imposio da vontade do
mais forte. De qualquer forma, na paz ou na conquista, o Estado precisa ser apresentado aos sditos ou cidados como algo
necessrio, oportuno e as pessoas precisam acreditar piamente nisso, a ponto de abrirem mo de direitos fundamentais (a
liberdade em tempos de paz) e a vida (durante a guerra, defendendo exatamente este Estado). Em suma, a legitimao do Estado
trata da justificativa (como desculpa necessria) acerca da urgncia e relevncia de sua existncia. Neste sentido, o Estado
Legtimo aquele que no admite a existncia de faces polticas internas que rivalizem com o prprio Estado.
O ESTADO NECESSRIO AO FUNCIONAMENTO DA SOCIEDADE
A legitimao do exerccio da dominao do Estado, como requisio do ordenamento jurdico, estabelece como tarefa poltica a
promulgao de normas jurdicas vinculantes para outros homens. Para estabelecer regras jurdicas que estabeleam limitaes aos
interesses dos indivduos e ser cumprido neste dispositivo, sem dvida, preciso que haja disposio para ser dominado, limitado
nas aes. Esta chamada dominao suprafamiliar no legtima em si e a disposio para ser cumprida precisa ser fabricada.
A dominao fabricada, efetivamente, e nos resta saber se ser efetiva, porque decorre de uma construo poltica.
O Estado no nasce de um contrato social inevitvel, como se fosse um ato nico, pois desenvolve-se progressivamente de baixo
para cima. As relaes de poder se estabelecem porque os homens tornam-se dependentes um dos outros. Esta
falibilidade humana leva ao Estado, mas o Estado ser controlado a fim de que o poder seja justificado. A diviso em funes e
rgos coincide com este objetivo. Assim, o Estado racionaliza o poder para atender a necessidade de se justificar e a justia
corrige o prprio Estado. importante que no interior da sociedade o poder seja distribudo e ordenado para que as pessoas que
exercem o poder sejam controladas por elas mesmas.
Para esta corrente do funcionalismo institucional, o Estado resulta da diviso social do trabalho e da interdependncia
entre os homens: O Estado deve garantir que o poder existente seja exercido racionalmente, quer dizer, de acordo com a
justia, ele deve racionalizar o poder (Fleiner-Gerster, 2006, p. 85). Nesta linha tambm racionalista, o Estado resultado da
socializao do homem, de sua capacidade de organizao e do sentido comunitrio. Em suma, como parte do processo civilizatrio,
trata-se do Estado Racional (Weber, 1985).
A dominao estatal tambm deriva de um contrato original fictcio, como se decorresse de uma norma fundamental. De todo
modo, o Estado se formou para o livre desenvolvimento; difcil imaginar que o Estado tenha sido gerado para produzir o Mal.
Mesmo a crtica marxista ver no Estado um Mal porque atua como instrumental de opresso/espoliao utilizado ditatorialmente
pela burguesia como classe dominante (Engels, 1984). Em todo caso, h uma distncia entre nascer mal e ser usado para o Mal.
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A crtica que se pode fazer s no sentido de que h uma espcie de recurso poltico latente, inerente, como zoon politikn, at
mesmo como se esperssemos por um tipo de Estado latente ou em potencial, gestacional. Agora, assegurar que o germe do Estado
est na famlia certamente um exagero, pois nem todo aglomerado de tribos ou famlias por maiores que sejam ou que tenham
sido ir dar lugar a algum Estado. A origem da famlia, da propriedade privada e do Estado, na trilogia proposta por
Engels (1984), estaria em desacordo com a Antropologia Poltica.
Por isso tambm, a legitimao do Estado ocorre com o reconhecimento popular e que autoriza o exerccio do poder. Considera-se,
portanto, que a comunidade deve ser guiada por leis comuns, como se fosse um sentimento comunitrio. A sociedade precisa
ser/estar convencida de que o poder est sendo exercido para o seu bem: o Estado no pode figurar apenas como ideologia ou
projeto de poder, uma vez que acabaria confundido com o governo. No Estado Legtimo, a obedincia consentida bsica, no
porque se teme as sanes, mas sim porque se considera a obrigao de obedecer disposies legtimas, moralmente
defensveis.
Na histria da Humanidade, o direito e a justia antecedem ao Estado: H princpios jurdicos elementares, reconhecidos por todos
os povos, que no podem ser violados nem mesmo pelo soberano [...] Assim, o soberano no est acima do direito, mas inserido no
direito (Fleiner-Gerster, 2006, p. 89). Ao formular o ordenamento jurdico, nem o Estado nem o soberano podem violar os
princpios gerais reconhecidos. Esta seria, inclusive, uma das garantias de que a soberania no seria transformada em tirania da
maioria. Tanto o soberano quanto o Estado (na verdade, trata-se da mesma realidade) devem observar sempre e de maneira geral
os princpios jurdicos racionais e justificveis. A dominao do Estado ser legtima se for explicada racionalmente, se for
justificvel pela razo. Como Princpio de Autoridade, o Estado tem de ser crvel; mais do que verossmil. A razo, portanto,
para o funcionalismo jurdico (iluminista) determinante.
O abuso do Estado, quando confrontado razo, autoriza a perda do direito de governar: um governo irracional, no-razovel, no
digno dos homens. J liberto da ignorncia, o homem moderno sabe perfeitamente o que e para que serve o poder. A
capacidade de aprendizado dos governados condiz com a necessidade de se corrigir constantemente a efetividade do Poder Poltico.
Neste sentido, a justificao do Estado uma constante que decorre de uma maior adequao do poder aos anseios sociais, isto , a
legitimao advm da justificao do poder obtida em conformidade com as relaes sociais; tambm por isso, o poder uma
relao social: O Estado diferencia-se de uma quadrilha de ladres pelo fato de que deve administrar, no interesse dos homens, a
parte de autonomia humana que lhe foi confiada (Fleiner-Gerster, 2006, p. 90-91)
A LEGITIMIDADE UMA FICO POLTICA E JURDICA
Uma forma tpica de se entender a legitimao do Poder Poltico a partir da prpria conscincia com que pautamos a
produo/existncia do direito positivo como marco na vida civil da imensa maioria das pessoas. O Estado uma abstrao jurdica
tal qual o direito uma fico que decorre de uma realidade poltica efetiva. Diante da necessidade de se organizar
politicamente uma realidade social prvia, criou-se a abstrao jurdica (a ideia) de que seguindo as regras a vida comum seria mais
fcil. Neste sentido, a legitimao a partir da norma fundamental proposta por Kelsen ganha destaque:
A norma fundamental tem numa teoria normativa do Direito a mesma funo que a soberania numa teoria poltica ou, caso
se queira, potestativa do direito: tem a funo de fechar o sistema [...] Enquanto o poder soberano o poder dos poderes, a
norma fundamental a norma das normas [...] o tema kelseniano da norma fundamental perfeitamente simtrico ao
tradicional do poder soberano [...] Exemplificando, para a teoria normativa a norma fundamental que institui o poder de
produzir normas jurdicas vlidas num determinado territrio e em relao a uma determinada populao. Para a teoria
poltica, o poder constituinte que cria um conjunto de normas capazes de vincular o comportamento dos rgos do Estado
e, em segunda instncia, dos cidados (Bobbio, 2008, p. 210-211).
A norma fundamental potestativa (potestas, poder) do direito porque lhe confere fora, combustvel para se tornar realidade,
para intervir com eficcia; alm disso, como visto, tem a funo de fechar o sistema, dar contornos de reconhecimento ao que
legtimo, reivindicativo e por vezes limitativo. Se a norma fundamental a norma que no precisa de justificao, a prpria
justificativa para a legitimao do Estado fictcia, quase uma lenda. Acreditar, creditar, dar credibilidade ao Estado, soberania,
ao direito o que asseguraria sua efetividade, ou seja, a realidade poltica e jurdica do Estado e do Direito decorre da aceitao de
que a fico jurdica a crena no direito melhor, mais acertada conduo das relaes polticas. De tal modo que o Estado e o
direito existem, so eficazes, porque acreditamos em sua existncia. O Estado uma razo que se fia na convico, crena; o Estado
uma concretude poltica construda sobre uma fico jurdica. De nossa crena, a fico do direito se torna realidade. Da fico
jurdica de que o caminho do direito o mais correto, o mais adequado, ou seja, o nico caminho a seguir, decorre a prpria ideia de
poder reinante no Estado de Direito . Portanto, trata-se de um ato de boa-f que assegura a existncia do Estado e a
efetividade do direito ou, em sua ausncia e descrena, o que incrementa o surgimento de formas sociais proto-jurdicas, como o
crime organizado e o chamado Estado Paralelo. Como racionalidade do Poder Poltico, a justificao do Estado est em garantir que
a razo regulamente a vida comum e as relaes polticas: a Razo de Estado.
Em outro exemplo concreto, pode-se dizer que o Estado como Poder Pblico confere f pblica a seus rgos e servidores como
pretenso de legitimidade para agir de acordo com o melhor interesse pblico. Assim, a f pblica uma atribuio conferida pelo
Estado a fim de se manter a atuao dentro de nveis de credibilidade adequados. A f pblica uma espcie de longa manus, em
que o prprio Estado se v representar, atribuindo-se, portanto, direitos e deveres inerentes a esta funo pblica que derivada,
mas prpria, do poder central. O servidor deve agir de acordo com o interesse pblico e suas aes como reflexo da f pblica
devero espelhar o que o soberano/Estado dir ser o mais adequado para aquela situao. Com a f pblica ainda se atesta a
veracidade, a autenticidade, a confiabilidade das informaes ofertadas e dos documentados produzidos. A f pblica atribuda ao
Poder Poltico a chancela de que o Estado propugna agir bem, como ente racional. A f pblica no mitolgica, racional, nascida
das necessidades de auto regulao e de padronizao das aes pblicas. A Razo de Estado, sob este prisma, um ato de f, sem
dvida, mas como f pblica construda sobre as bases da razo. A f pblica, como derivao da Razo de Estado, parte da razo
cartesiana do poder.
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No deixa de ser curioso, irnico (uma ironia jurdica), o fato de que o positivismo esteja pautado em uma crena, no subjetivismo,
na convico de que o direito (como fico) ser realidade se acreditarmos na primazia da norma fundamental e na soberania do
Poder Poltico: to supremo que no admite superlativos. Na vida prtica, no ser difcil verificar que, para muitas pessoas, o
Estado uma ironia poltica e jurdica. Em todo caso, uma fico jurdica
que se confirma pela incidncia da razo prtica e isso atesta legitimidade ao Estado e ao direito no obstante o fato de que, nesse
panorama, a legitimao do Estado seja um problema no resolvido em toda a sua complexidade.
TEORIA CULTURALISTA DO ESTADO
Em termos de funcionalidade, o Estado menos poder de imprio e mais poder de deciso. Veja-se que nas ltimas dcadas do
sculo XX surgiram a teoria ciberntica (sistema de auto-regulao), o tecnicismo neopositivista e a teoria dos modelos. O que
sugere um Estado Ciberntico. Mas, mesmo sob a avalanche de concepes estatais funcionalistas, organicistas, neopositivistas,
pode-se assegurar que o Estado e seus direitos formam realidades distintas que se comunicam e se distanciam, mas que so
realidades culturais que se entrecruzam na linha do tempo. O direito tomado em contato direto com as relaes sociais, uma vez
que o direito no se limita a preceito normativo ou como mera coordenao de normas reguladas e expelidas pelo Estado. Quando
se diz que o direito norma, diz-se apenas como ele surge, quais so as tcnicas empregadas ou como est o
sucesso ou recesso da conscincia coletiva. O direito no produto da mente, nem extensor de princpios axiomticos; o
direito um organismo vivo com histria: direito norma, mas no apenas norma positiva. O direito norma eivada de cultura e
decorre da seiva socializada pelas criaes humanas.
Quando se diz que o Estado norma, esvazia-se de contedo, de ao, de razo prtica, da prpria existncia como poder;
portanto, desautoriza-se a requisio material de que o Estado deve ser legitimado no mundo da vida e diante das demais
instituies que conformam determinada sociedade. O Estado um organismo com histria e o governo apenas uma de suas
atribuies. O Estado no mera tcnica de resultados e, assim, sua legitimidade exige mais do que a descrio das conexes e
funcionalidades do poder administrativo. Para a justificao do Estado preciso considerar o momento normativo, porque no se
pode ser indiferente ao contedo das valoraes (e das validaes, como os critrios utilizados para a autorizao moral para o
prprio Estado existir). At porque, as valoraes suportam e efetivam o aparato do poder e ao mesmo tempo a excelncia do
homem.
Por outro lado, a conotao axiolgica (a Ideia de que o Estado Absoluto) ou a viso estritamente teleolgica (realizao dos fins
sociais) no so suficientes e mesmo que tais valores sejam reconhecidos racionalmente como fonte de sua conduta. Contudo,
apenas como relao hierrquica de normas, o Estado se esvazia da prpria justificao, da realidade ftica e da valorao
axiolgica, simblica e ideolgica e que precisam ser explicadas, justificadas para serem aceitas e empregadas.
Desse modo, o que explica e garante o Estado NO apenas o poder; NO o fim da convivncia; NO o ordenamento jurdico.
O Estado encontra legitimidade na orquestrao entre fato/valor/norma. Neste sentido, o Estado se expressa por um sistema
normativo obtido a partir do nexo de complementariedade entre fato (poder) e valor (os prprios critrios de justificao):
...atualizao dos valores comunitrios por intermdio do Poder, e da legitimao concomitante do Poder graas atualizao dos
valores vividos pela comunidade (Reale, 2000, p. 375-6).
O Estado se legitima em torno dessa unidade sistemtica (sistmica: como um sistema entre Estado, Sociedade e Direito),
devendo-se pensar a razo de ser do Estado como assentada numa unidade coerente de co-implicao ou
complementariedade. Isto ainda condiz com sua realidade histrico-cultural e com a compreenso dos fatos
enquanto normatividade referente a valores. A legitimao do poder, nesses termos, refere-se a relaes entre autoridade
e obedincia, com vista a fins comuns como uma conexo entre:
a) Relaes de autoridade: o poder precisa ser de fato, mas igualmente requer explicaes lgicas.
b) Subordinao a fins: a prpria atribuio de fins ir determinar o quanto o Estado est prximo ou distante das
metas, promessas e critrios de aprovao.
c) Estabilidade e regularidade administrativa: em parte, os critrios de aprovao so tambm critrios de
validao. Entretanto, necessrio remeter ao elemento normativo, regra de direito aplicada pela Administrao Pblica a fim de
que o Poder Poltico seja compreendido em sua funo.
Por fim, para que o Estado melhor se legitime, no demais esperar pela execuo das funes precpuas, inerentes a todo Estado.
Isto porque o Estado tanto mais se autoriza, quanto mais prximo da realizao efetiva de suas principais funes/atribuies.
Sumariamente definidas como funes do Estado:
1. Legislar O Legislativo o responsvel pela formalizao do direito, enquanto poder que oficializa, formaliza,
institucionaliza o direito vivo, aquele experimentado em primeiro lugar na origem social .
2. Resolver litgios O Judicirio interpreta e aplica o direito previamente definido, estipulado, escrito de acordo com a
vontade soberana (mas, nem sempre em sintonia com a aspirao social).
3. Administrar o Executivo organiza e garante meios de operacionalizao aos rgos pblicos, como extensores do poder
central, portadores da f pblica que secreta a soberania institucional, mas tambm para se converterem em servios pblicos que
legitimem a atividade estatal.
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4. Representar a Nao a Diplomacia a continuao da atividade poltica no mbito externo. Portanto, a Diplomacia atua
como extenso da soberania, uma vez que referenda o poder central mediante o reconhecimento externo e de acordo com o direito
internacional.
5. Defender a Nao o papel institucional reservado s Foras Armadas no mais o atuar como mecanismo de controle
social, como outrora na ditadura militar.
6. Manter a Ordem Pblica a ideia de ordem pblica suplanta a preservao da propriedade privada, sendo essencial a
dignidade humana. Em todo caso, a polcia vem da Plis, como politia.
7. Organizar a Vida Coletiva necessrio debater as formas de governo, na procura do melhor meio de se administrar o
bem pblico.
A LEI COMO SUBSTRATO DA LEGITIMIDADE
Quer seja como iderio poltico, pessoal ou amplamente ideolgico, quer seja como objetividade jurdica, a legitimidade depende da
aferio valorativa quanto relao entre as proposies e programas frente efetividade das aes polticas. Neste sentido,
mesmo sob a base valorativa, a razo prtica ser um item objetivo da avaliao. E assim a prpria legalidade poder ser um
critrio de atribuio de legitimidade ao Estado; um Estado que segue leis (consideradas legtimas pelo seu povo) a encarnao do
Governo das Leis. O poder legal, definido pelo domnio de critrios formais, tcnicos e jurdicos, suporte da legitimidade poltica.
A legalidade procura estabelecer regras claras e duradouras, como obras da razo, a fim de que sejam normas jurdicas razoveis,
lgicas, coerentes de acordo com um estado geral de confiana para dissipar o sentimento de intranquilidade, dvida,
desconfiana e sujeio. Neste que seria o Governo das Leis. E no ser mais legtimo o Governo das Leis, prefervel, ento, ao
Governo dos Homens? Em suma, legalidade e legitimidade traam a linha de acomodao do poder ao direito que o regula, como
poder legal em harmonia com os postulados jurdicos. Com o que se v no direito legtimo a prpria crena, a fico jurdica posta a
servio da Sociedade: A legitimidade a legalidade acrescida de sua valorao (Bonavides, 2012, p. 121 grifos
nossos). Portanto, a legitimidade ainda que acrescida da valorao pessoal muito mais do que um teorema do poder. A
legitimao do poder no um penduricalho da democracia, a essncia de todo o poder consentido. Sem legitimidade, o poder
pode at se prolongar, mas ser defenestrado no primeiro sinal de fraqueza. Em outras formas de exerccio do poder, uma fraqueza
at moral do dirigente, pode ser corrigida, contornada, mas em regime poltico ilegtimo a menor mentira do poder ter fora de
reconveno de todo o pacto jurdico. At a mais cruel forma poltica derivada da mais implacvel diviso social do trabalho ter de
ter bases de acomodao/legitimao polticas, morais e jurdicas que ultrapassem a represso e o uso da fora fsica. Por fim, h
algumas distines de forma e de contedo que devem ser refeitas:
1) A legalidade mais uma questo de forma; a legitimidade uma questo de fundo, mais substancial.
2) A legitimidade uma noo ideolgica; a legalidade, noo jurdica.
3) A legalidade forja um conceito formal; a legitimidade fora um conceito material (Bonavides, 2012).
Isto recoloca a legitimidade diante da necessidade e da finalidade do Poder Poltico. Especialmente quando tomamos o Estado como
o instrumento mximo de institucionalizao de todo o Poder Poltico. Ou seja, qual a finalidade do Poder Poltico?
25. FINALIDADE DO PODER PBLICO E TELEOLOGIA POLTICA
A teoria finalista nos apresenta os fins do Estado de forma diversificada: manuteno do poder; segurana pblica; preservao da
liberdade individual; coeso social; pacificao social; ordem e progresso; governo independente; estabilidade social e econmica;
promoo da dignidade da pessoa humana; capacidade de organizao; unidade poltica e ordem jurdica estvel. A finalidade do
Estado que se entendia restrita segurana pblica foi totalmente modificada e substituda poltica e
juridicamente pela chamada Defesa Social e isto inclui a convivncia social acima da proteo do Estado . O Estado
Gendarme, lastreado pelo jus puniendi foi gradativamente ordenado, controlado pelo direito, pela capacidade de racionalizao e de
normatizao dos atos de poder.
Na antiguidade clssica, sob uma determinada Filosofia do Estado, a finalidade do Estado era traada em termos de um ideal
poltico. Para Aristteles, o Estado se definia como uma multido de partes ou a universalidade dos cidados: Portanto, o que
constitui propriamente o cidado, sua qualidade verdadeiramente caracterstica, o direito de voto nas Assembleias e de
participao no exerccio do poder pblico em sua ptria (Aristteles, 1991, p. 36 grifos nossos). Para Aristteles, a
finalidade do Estado no era a perseguio poltica, mas sim a Plis: o Estado tambm no tinha o sentido de status ou poder
estvel, como em Maquiavel. Pode-se dizer, metaforicamente, que Aristteles j se indagava sobre a Razo de Estado, ao
diferenciar o Chefe da Repblica do chefe de famlia organizar o Estado no era o mesmo que cuidar de uma famlia numerosa. O
grego vivia a totalidade de sua Cidade-Estado, pois fora dos limites geogrficos, fsicos de seu Estado j no seria cidado. Portanto,
na antiguidade, o territrio era contnuo e contguo ao direito de pertencimento ao Estado, onde terminava o territrio terminava a
soberania e a cidadania (vale dizer, fora da no havia direito). Ou seja, o territrio deveria ter uma contiguidade em termos de
espao fsico, no se admitindo por falta de lgica que o Estado terminasse aqui, para continuar ali. No passado remoto e no
presente, entretanto, o Bem Pblico seria sempre o objetivo do Estado. Excluindo-se a interpretao marxista, de que o Estado
atende a interesses de classe e se preta opresso social, o Bem Pblico tido como objetivo fixo pela teoria finalista.
ENTRE MEIOS E FINS
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Em todo caso, politicamente, cabe indagar, o Estado um meio ou fim em si mesmo? O Estado serve paz social ou s atua para
preservar a propriedade privada? O homem serve-se do Estado, para sua segurana, ou o homem serve Razo de Estado?
Juridicamente, o Estado tem fins, no um fim (Azambuja, 2001, p. 122 grifos nossos). Esta compreenso fundamental
para se saber que o benefcio pblico pode ter no Estado um meio ou recurso valioso para sua operacionalidade, mas este
pensamento no autoriza uma idolatria, uma estatolatria (ainda que esta tambm seja uma concepo estatal bastante arraigada
na traio da Teoria Poltica).
A finalidade do Estado uma constante, no se modifica abruptamente h muito mais permanncia do que mudana em suas
atribuies ; o que se modifica mais rapidamente sua competncia, como espcie de atividade, os meios empregados e os
objetos tomados para este fim. Portanto, a competncia a atividade do Estado que se reflete como exerccio do poder e tendente a
executar o Bem Pblico . Para este fim, deve o Estado utilizar da prestao de certos servios pblicos e assim de sua
competncia mobilizar aes para alcanar os fins de interesse comum. O Bem Pblico h que se entender como misso do Estado,
mas tarefa de todo indivduo, como obrigao moral e poltica. Seja como obrigao negativa (de no-fazer), de no-substituir ou
prejudicar o direito individual, seja como obrigao positiva (de fazer) e consolidar os direitos sociais, o Estado deve expressar com
clareza a finalidade maior de sua administrao. Em boa medida, equacionar os conflitos de interesse determina alcanar ou no
esta finalidade. Interna e externamente, esto em choque elementos materiais e morais na determinao da finalidade do
Estado, como a segurana pblica frente liberdade, e a prosperidade econmica frente preservao ambiental. A finalidade
poderia ser reduzida como em nossa bandeira nacional: Tal sua dupla funo: 1 Proteo: a funo de justia de que o
guardio: Custos justi; misso tutelar. 2 Assistncia: a funo de utilidade pblica, sua misso civilizadora (Azambuja, 2001, p.
127).
J quando se interpreta a Finalidade do Estado, como competncia, resta a questo O que fazer? Para a teoria absentesta, o
Estado Gendarme no-deve fazer, deve deixar o mximo de espao aos indivduos. Na concepo socialista, o Bem Pblico
est em defender o indivduo da sanha do capital, dever-de-se-fazer s vezes do cidado indefeso. Para a teoria ecltica do Bem
Pblico, trata-se de ensinar e ajudar a fazer. Neste sentido, o Estado teria uma competncia supletiva. Por isso, o Estado nunca
deve suprimir o direito individual, para definir o Bem Pblico, mas suprir as necessidades mais gerais e deslegitimar, em
compensao, as regras do egosmo, do individualismo exacerbado e do consumismo.
O GOVERNO REALIZA A SOBERANIA
Ao contrrio da soberania, alguns autores preferem nomear o governo como elemento de formao do Estado. Neste caso, a
finalidade, o fim comum, o elemento espiritual de formao do Estado de ordem teleolgica. O governo o elemento diretor,
como aparelho de mando e de coero mantido pelo Estado. Para Pedro Calmon citado por Menezes (1998) metafisicamente,
governo a vontade de realizar os fins do Estado e, positivamente, o conjunto de instituies que permitem a governana. Sob o
controle do direito, o governo exercita a soberania do Estado. O governo resulta de uma quotizao de vontades. Se, inicialmente, o
governo decorria do instinto, hoje fruto do instituto da razo que move o direito; atuando como investidura num mandato ou
representao de contedo legal. Como rgo de autoridade, o governo revela a soberania do Estado. Por isso, o governo
independente a expresso diretora que se impe soberanamente.
OBJETIVOS MATERIAIS E MORAIS DO ESTADO
Para alguns Estados, o objetivo fundamental garantir a sobrevivncia e por isso admite-se que seja absorvido por outro que lhe
muito superior (Porto Rico); para outros, trata-se da luta pela descolonizao a tarefa precpua do Estado frente a seu povo (Timor
Leste).
No mbito do Estado Moderno, sobretudo contemporaneamente, no h necessidade de que o territrio seja contnuo para ser
considerado como um todo que faz parte do Estado: so exemplos de descontinuidade Alaska, Hawa , Ilhas Malvinas ,
Porto Rico . De todo modo, o reconhecimento se torna um elemento constitutivo e de legitimao da soberania sobre o poder de
imprio exercido em seu territrio, como no caso de Timor Leste e da Palestina . No caso de Timor Leste, o objetivo ou
finalidade da constituio daquele determinado Estado era a descolonizao e a proclamao de sua independncia poltica. A
independncia e a descolonizao so parte constitutiva das finalidades do Estado que se quer erigir por uma razo clara, porque
sem a libertao do povo no h autonomia, quanto mais soberania. O que refora, uma vez mais, a necessidade de se pontuar a
finalidade como componente do Estado .
Historicamente, o fortalecimento do Estado como recurso de direito (como atividade humana racional que no promulga o Mal), e
no s de poder, foi possvel apenas com a determinao de certos objetivos ticos; em suma, a promoo da vida humana (e social)
com dignidade. Por sua vez, este preceito tico lgico (uma vez que no poderamos criar algo to forte para o nosso Mal) no
se confunde com a objetivao de algum tipo de Estado tico: Somente no e por meio do Estado o homem poder se
realizar, o que, ento, deve ser entendido como fim precpuo do Estado (Doehring, 2008, p. 144 grifos nossos).
Alis, esta conjugao de poder acabou por se revelar como antidireito e como antidireito no poderia justificar ou legitimar o
Estado .
Para Maquiavel, o fato mais notrio referente ao Poder Poltico, como dominao, o fato de que a Razo de Estado est baseada
no poder predominante, com um sentido de unidade e de permanncia das instituies (um sentimento popular de pertencimento)
como segurana prpria conquista e manuteno do poder centralizado. Portanto, no foi por acaso que Maquiavel
retomava a Roma como exemplar: um Imprio de mil anos. Este poder deve ser soberano. Nesta lgica pag que justifica e
estabelece os fins do Estado, pode-se usar da fora, da violncia, mas no quebrar o contrato firmado com os sditos: O prncipe
pode/deve ser violento, mas no deve fraudar suas prprias leis (Maquiavel, 1979).
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Com Ccero, elevando-se o Estado condio de idealidade presente no esprito pblico, os fundamentos da Repblica esto
no consentimento jurdico e na utilidade comum:
1. Para governar, preciso estudar sem descanso, trabalhar sem trgua, ser um espelho aberto.
2. A Repblica uma sociedade de homens formada pelo imprio do direito (Ccero, s/d).
Desse modo, a razo aplicada poltica levaria condio de que o fim do Estado a justia. Para Marslio de Pdua, o Estado
deveria propugnar pela paz mundial. Porm, se o homem lobo do homem (Hobbes), o Estado deve ser organizado como tcnica
de poder que domine os anseios egocntricos. Para Locke, o Estado seria necessrio para se superar a condio primitiva e para
garantir a fruio dos direitos individuais. Com Montesquieu, a diviso dos poderes surge como recurso de limitao prpria
concentrao do poder. Em Rousseau, o ideal presente na prescrio da finalidade do Estado garantir a liberdade no interior da
coletividade: o objetivo do Estado assegurar a vontade geral. Para Kant, o Estado deve defender a liberdade, mas sob firmes
mandamentos/fundamentos morais, observando-se uma consonncia entre liberdade e subordinao. Os fins do Estado devem
ser imperativos e categricos. Para algumas correntes do pensamento socialista/marxista, o ethos do Estado atual est em
subordinar o interesse privado ao interesse pblico (Doehring, 2008).
Em termos nacionais, basta-nos pensar no fim proposto pela ditadura militar de 1964 e no Estado Democrtico de Direito,
entreaberto com a CF/88. De l para c, a sociedade assegurou-se direitos e instrumentos eficazes para se defender do Estado, a
comear pela definio democrtica dos fins do Estado brasileiro. A doutrina brasileira, em geral, desde seus momentos iniciais, at
os mais contemporneos, associa a finalidade concepo contratualista na origem dos pressupostos do Estado. A finalidade
decorreria da aprovao popular, direta ou indiretamente (pela aceitao resignada), consciente ou no, com maior ou menor
acompanhamento ou manipulao poltica e engajamento popular nos principais debates pblicos (Jnior, 2011).
A FINALIDADE CONSTITUCIONAL
Os primeiros direitos humanos tinham natureza negativa (Habeas corpus), ou seja, constituam na obrigao do Estado de no-
fazer ou deixar de cometer o arbtrio (Tavares, 2007). Neste sentido, uma finalidade do Estado como obrigao positiva, de fazer
criar meios para a construo da sociedade justa. Inicialmente, os objetivos do Estado eram de se coibir aes autoritrias do
Estado. Para Loewenstein, citado por Tavares, a prpria diviso dos poderes deveria ser revista, substituda por novas atribuies
propriamente polticas, estatais: 1. A deciso poltica conformadora ou fundamental; 2. A execuo desta deciso
poltica; 3. O controle poltico. O que certamente imporia nova orientao aos objetivos estatais destilados na Carta
Constitucional.
A Constituio deriva a Teoria do Estado, define e articula os preceitos e as finalidades do Estado; por isso, pela Constituio desfila
a essncia poltica do Estado: O objeto da Constituio consiste na estrutura fundamental do Estado e da sociedade (Moraes,
2003, p. 68). Nesta sequncia, a definio ou restrio jurdica do tema, sobretudo no que se aplica ao direito brasileiro, consta da
previso constitucional:
Art. 3 Constituem objetivos fundamentais da Repblica Federativa do Brasil:
I - construir uma sociedade livre, justa e solidria;
II - garantir o desenvolvimento nacional;
III - erradicar a pobreza e a marginalizao e reduzir as desigualdades sociais e regionais;
IV - promover o bem de todos, sem preconceitos de origem, raa, sexo, cor, idade e quaisquer outras formas de
discriminao.
Para o constituinte brasileiro, as finalidades do Estado coincidem com seus objetivos. O artigo 3 da CF/88 confirma as chamadas
proclamaes emblemticas, com evidente valor literrio (libertrio) e simblico, no mesmo sentido que j vinha expresso no
prembulo. Na utopia do art. 3 est enraizada uma conscincia do amanh, como dialtica entre a crtica do presente e a
proposio do futuro. Propem-se uma conscincia emancipadora. Nesta utopia do possvel est clara a inteno do constituinte em
asseverar pela construo de uma sociedade mais justa; h no texto constitucional uma proposio sociolgica como pensamento
poltico dinmico. O aplicador da lei constitucional deve ter uma atuao concreta na realidade. Uma vez estabelecida a
superioridade hierrquica dos objetivos do Estado brasileiro no texto legal, evita-se qualquer conflito entre a lei e o justo. Neste af,
os objetivos fundamentais so enunciados de forma objetiva (construir, garantir, erradicar, reduzir, promover). Ademais, nos
ttulos VII e VIII ordem econmica e social esto previstos os meios e instrumentos de realizao dos objetivos do Estado
(Carvalho, 2009).
Entretanto, no exemplo da Constituio Portuguesa, que serviu de lastro para a CF/88, o rol de tarefas precpuas ou finalidades
previstas ao Poder Pblico mais amplo (Artigo 9.):
a) Garantir a independncia nacional e criar as condies polticas, econmicas, sociais e culturais que a promovam;
b) Garantir os direitos e liberdades fundamentais e o respeito pelos princpios do Estado de direito democrtico;
c) Defender a democracia poltica, assegurar e incentivar a participao democrtica dos cidados na resoluo dos problemas
nacionais;
d) Promover o bem-estar e a qualidade de vida do povo e a igualdade real entre os portugueses, bem como a efectivao dos
direitos econmicos, sociais, culturais e ambientais, mediante a transformao e modernizao das estruturas econmicas e sociais;
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e) Proteger e valorizar o patrimnio cultural do povo portugus, defender a natureza e o ambiente, preservar os recursos naturais
e assegurar um correcto ordenamento do territrio;
f) Assegurar o ensino e a valorizao permanente, defender o uso e promover a difuso internacional da lngua portuguesa;
g) Promover o desenvolvimento harmonioso de todo o territrio nacional, tendo em conta, designadamente, o carcter
ultraperifrico dos arquiplagos dos Aores e da Madeira;
h) Promover a igualdade entre homens e mulheres.
Os manuais portugueses trazem a recomendao de separarmos os fins de Estado entre tarefa e atividade: Enquanto tarefa
encontramos a sua consagrao constitucional no disposto no artigo 9. da CRP, que se refere s principais tarefas do Estado
Portugus [...] Enquanto atividade, as funes do Estado podem definir-se como um conjunto de atos destinados prossecuo de
um fim comum ou semelhante (Fontes, 2009, p. 30-31).
Muito antes disso, entretanto, o bem comum como bem pblico j fora anunciado. Na percepo religiosa, mas vocacionada para o
infinito social clara a orientao provinda da tica social como compromisso com a coisa pblica. Isto , a finalidade do bem
comum coincide com os objetivos do Estado Republicano:
Hoje em dia se cr que o bem comum consiste sobretudo no respeito aos direitos e deveres da pessoa
humana. Oriente-se, pois, o empenho dos poderes pblicos sobretudo no sentido de que esses direitos sejam
reconhecidos, respeitados, harmonizados, tutelados e promovidos, tornando-se assim mais fcil o cumprimento dos
respectivos deveres. A funo primordial de qualquer poder pblico defender os direitos inviolveis da pessoa e tornar
mais vivel o cumprimento dos seus deveres. Por isso mesmo, se a autoridade no reconhecer os direitos da pessoa, ou os
violar, no s perde ela a sua razo de ser como tambm as suas injunes perdem a fora de obrigao em conscincia
(Bombo, 1993, p. 33 grifos nossos).
A Encclica Pacem in Terris, de Joo XXIII, tambm definida como a Encclica da Paz. Por outro lado, definindo-se o Estado como
capacidade poltica organizada para o exerccio do governo, apesar das dificuldades j apontadas por Reale (2000), cabe ressaltar
que a finalidade precpua do governo assumir o desenvolvimento nacional atravs da interveno econmica (que pode ter
como finalidade o bem estar social). Finalizando, tudo o que no Estado, mas que se configura como agente poltico, da ordem da
socialmente civil. Desse modo, a legitimao decorre do sentido atribudo ao prprio Estado; quando se harmonizam o poder do
Estado com a finalidade do Estado.
Diante da dificuldade de se definir o que paz social ou at onde este objetivo deve se curvar sobrevivncia objetiva do Poder
Poltico acabou por restringir o alcance dessa concepo. Por isso, para muitos, a principal finalidade do Estado a pacificao social
a fim de se assegurar a Razo de Estado como ltima instncia ou reserva de poder. Isto , a nica finalidade em comum a todos os
Estados seria unicamente a manuteno do poder. O que ainda no corresponde plena verdade, se pensarmos nos protetorados
em que h diviso do poder ou governos de soberania conjunta (na formao do Congo, por exemplo) e/ou na aquisio de pores
territoriais e abdicao integral da soberania, como o caso de Porto Rico, inserindo-se como Estado-membro dos EUA.
A FINALIDADE DO ESTADO A ORDEM JURDICA
Por essas razes publicistas, para o Estado Moderno em sua fase atual, mas desde o fim da Segunda Guerra Mundial, estabelecer
uma ordem jurdica democrtica e impenetrvel ao uso/abusivo do poder de exceo passou a ser uma fixao constitucional.
Todavia, alm de suplantar a tese de ordem e progresso, como finalidade estatal, a questo passaria a definir o que se entende
pela ordem jurdica como finalidade do Estado.
Neste mbito, a cultura e a poltica tornam-se instituies pblicas, mas essencialmente como vivncia pblica, no sentido de que
passa a haver um controle popular, alm do domnio poltico-institucional dos aparelhos ideolgicos e repressores do Estado. Na
modernidade clssica, do Estado Moderno at fins do Estado Social nas dcadas de 60-70, o Estado de Direito transbordou de
princpios e de valores (Canotilho, 1999). Porm, mesmo com esse transbordamento de princpios humanizantes, o direito pblico
no se desapegou do privatismo que tem por base o direito propriedade. Portanto, nem mesmo o chamado Welfare State foi
capaz de bloquear o privado em razo do pblico ao contrrio, estimulou-o:
A Lei Fundamental contm, em primeiro lugar, condies para a efetividade real de importantes institutos jurdico-
privados e os protege de uma supresso ou de um esvaziamento por meio da prpria lei, oferece assim um seguro aos
fundamentos do Direito Privado que, por si mesmo, no poderia produzir, de atualidade por exemplo s garantias do
matrimnio e da propriedade [...] produz assim uma certa concordncia objetiva entre a ordem do Estado
social de Direito e o contedo do ordenamento jurdico-privado [...] A liberdade privada da pessoa [...]
requisito para as decises responsveis [...] Na autodeterminao e na prpria responsabilidade se manifesta em parte
essencial o tipo de pessoa de que parte a Lei Fundamental e do que depende a ordem constitucional [...] O Homem como
pessoa livre, autodeterminada e responsvel s pode existir onde o ordenamento jurdico abre possibilidades para a
autonomia do pensamento e de ao (Hesse, 2001, pp. 83-87 grifos nossos).
Mas, persiste a questo de se saber com mais clareza de que indivduo est se falando se mais pblico ou mais privado:
S em homens que pensam, julgam e atuam por si mesmos descansa o potencial de novas ideias, concepes e iniciativas
irrenunciveis para a comunidade, sem as quais esta com o tempo haver de se empobrecer, se no fossilizar-se, cultural,
econmica e politicamente, e das quais depender de forma crescente em um tempo de trocas fundamentais como o nosso
(Hesse, 2001, p. 88).
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Assim, depois de sofrer uma restrio jurdica aos caprichos do Poder Poltico, concluindo-se essa transformao na tese do Bem
Pblico, agora, politicamente, legitima-se o mecanismo instrumental autotransformador do Estado Moderno
(Kliksberg, 1993, pp. 76-77 grifos nossos). Quando as bases sociais se desestruturam, tambm revelam as evidncias de
problemas emocionais e de condutas antissociais. Precisamos recuperar a tica e relacion-la com a economia, nessa viso
abrangente do direito ao desenvolvimento humano. Foi com esta perspectiva que a ordem jurdica como defesa da unidade poltica
foi elevada condio de tarefa do Estado.
Todo Estado define objetivamente e pe em prtica os fins a que aludiu em sua organizao poltica e constitucional. No entanto,
podem estar evidentemente em conflito com os fins subjetivos indicados por seus cidados. Desse modo, o Estado tem uma
funo objetiva e isto congrega uma funo social, como ao social objetiva: o Estado no possvel sem uma atividade
conscientemente dirigida a um fim, a partir de certos homens em seu interior. Os fins estabelecidos por esses homens atuam
causalmente sobre outros homens como elementos indutores de sua vontade (Heller, 1998, p. 258). O Estado existe unicamente
em seus efeitos. O poder no , pois, o fim do Estado.
Portanto, a funo (como finalidade) do Estado consiste na organizao social-territorial fundada na
necessidade histrica de um status vivendi comum, que harmonize todas as oposies de interesses dentro de
um territrio, e que seja limitado em soberania pela existncia de outros Estados de natureza semelhante. A
finalidade do Estado Democrtico, enfim, garantir a liberdade material como recurso da Justia Social. Esta a Repblica que
queremos.
26. O PODER PBLICO
QUE NS GOSTARAMOS
De modo simples, Poder Pblico significa que o poder organizado pode-se entender o Estado e o conjunto de suas instituies
est a servio do povo, que o poder no serve a interesses escusos. No senso comum, ainda pode-se dizer que representa e
sintetiza o governo, pois o conjunto das instituies e dos rgos pblicos permite que o Estado efetue sua atividade-meio, que a
administrao dos bens, recursos e interesses pblicos. A atividade-fim a preservao da Razo de Estado, isto , a luta por
conservao do prprio Estado.
De modo mais tcnico, significa que o poder regido e limitado por um conjunto de regras jurdicas. Deve-se lembrar que a fonte
das leis a poltica, seja na forma da poltica social, seja como organizao do espao pblico e na representao parlamentar. O
Poder Pblico tambm pode ser entendido como o poder organizado e que deriva sua fora da fonte/origem (legtima e legal) da
unidade global. O sentido maior de Poder Pblico, no entanto, como continuidade institucional, normativa, da Razo de Estado.
Assim, por Poder Pblico tem-se o poder organizado para atender uma determinada finalidade pblica de
organizao (controle social), coeso poltica e prestao de servios pblicos necessrios vida comum do
homem mdio. o conjunto de rgos e instituies pblicas que deve prestar os servios pblicos e realizar a principal tarefa do
Estado, como organizador/prestador da Administrao Pblica.
ORIGEM E LEGITIMIDADE DO PODER PBLICO
Na sua origem grega , cidado era todo aquele indivduo que participasse do poder pblico, e a quem caberia o direito de
jurisdio e de deliberao, e que tivesse riqueza suficiente para viver de modo independente. Cidado, portanto, era aquele que
participasse da cidade. De modo semelhante, para designar as virtudes da cidadania, Aristteles comparou o cidado ao
marinheiro: com a preocupao em dar rumo e segurana ao navio (kibernetik Kybernets: timoneiro). O Poder Pblico, neste
caso, seria sinnimo de interesse comum. J a bondade intrnseca do Estado provm do fato de que todos devem ser bons
cidados, e mesmo que o que d forma e fora ao Estado seja a dessemelhana e a desigualdade de mrito. Assim, do governante
esperada a prudncia e a sinonmia na arte de bem governar: Talvez tenha sido isso que fez Jaso dizer: S conheo uma arte e
s sei reinar (Aristteles, 1991, p. 42). Para o governo civil, entretanto, o bom governante aquele que aprendeu a administrar.
Quanto ao Estado, a segurana ser o objetivo inicial.
Alm de organizar a clebre coletnea de mais de uma centena de constituies do mundo antigo (que se perdeu), Aristteles
recomendava o uso de tratados redigidos por escrito. queles que se dedicavam a organizar essas constituies, Aristteles era
enftico: a cidade deveria ser protegida com a virtude. Tambm isso que deveria diferenciar uma cidade de uma liga de armas.
Para a concepo de Poder Pblico que guarda traos da Grcia clssica, alm da segurana, a cidade deve ser um
lugar para se viver bem, mas esta felicidade no se resume boa-fortuna, do mesmo modo como ao Estado s deve
interessar a honestidade[149]. No caso, o melhor seria reunir virtudes e riquezas para poder usufru-las. Da tambm vem o
melhor governo em que se possa viver bem: o Estado da sabedoria o que propugna pelo melhor fim.
Para Aristteles, h um princpio de dignidade poltica (vida ativa) que no se resume dominao poltica: Mas muitos
parecem considerar a dominao como o objeto da poltica, e aquilo que no cremos nem justo nem til para ns no temos
vergonha de tentar contra os outros (Aristteles, 1991, p. 51). Assim, o Poder Pblico aquela forma de governo que
propugna pela civilidade e que capaz de produz leis virtuosas: as virtudes devem secundar o governo civil e aquele
que manda deveria ter projetos honestos. Afinal, s h semelhantes se h justia e honestidade: Entre semelhantes, a
honestidade e a justia consistem em que cada um tenha a sua vez[150]. Apenas isto conserva a igualdade. A
desigualdade entre iguais e as distines entre os semelhantes so contra a natureza e, por conseguinte, contra a honestidade
(Aristteles, 1991, p. 53 grifos nossos). Isto o que nos conduz ao bom governo da vida ativa e que abarca, alm da ao, a
necessria meditao para sua melhor execuo. O bom governo o que se define por Poder Pblico.
O RENASCIMENTO DO DIREITO PBLICO
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Muito tempo se passou desde a Filosofia Poltica grega, mas no Renascimento surgiria outra concepo de direito e de poder. Em
certo sentido, h em Grotius (2005) uma mescla entre governante e soberano, entre a Razo de Estado e o Prncipe, entre o
indivduo e o poder pblico. Porm, em outra situao parece apontar para uma equivalncia nica que deveria reger a luta por
conservao, mesmo diferindo pblico de privado: A causa eficiente principal numa guerra geralmente a pessoa cujos
interesses esto em jogo. Na guerra privada, o privado; na guerra pblica, o poder pblico, sobretudo o poder soberano [...]
cada um naturalmente defensor de seu direito. a razo pela qual as mos nos foram dadas (Grotius, 2005, pp. 234-5
grifos nossos) . Na ausncia significativa da autoridade constituda e do poder reconhecido, que evitem que os conflitos se
degenerem em guerra ou luta por sobrevivncia entre Estados dado que no h um Estado dos Estados , a luta pelo poder
entre indivduos muito semelhante a que se d entre Estados:
Afirmando a permanncia do conflito, rejeitando a ideia de uma forma poltica que carregue em si a estabilidade, o
pensador reconhece a permanncia dos acidentes e, consequentemente, designa a funo do prncipe como a de
um sujeito que adquire a verdade num movimento contnuo de racionalizao da experincia (Lefort,
2003, pp. 46-47 grifos nossos) .
Este pensador a que se refere Lefort Maquiavel. Outra definio permite-nos entender o Poder Pblico como a normatizao do
poder (a regulao da poltica) de acordo com os princpios legitimadores. A partir do sculo XIX firmou-se outra instituio do
direito pblico ainda mais clara e, efetivamente, normatizadora da ao do Poder Pblico. Poltica e direito andariam juntos.
ESTADO DE DIREITO
A esta relao entre norma e poder, define-se como Estado de Direito: o Estado em que o poder pblico
definido/limitado/controlado por uma Constituio. Portanto, no contexto do Poder Pblico h uma maior judicializao do poder
poltico. Ou como nos diz o filsofo americano:
O Estado de Direito implica sobretudo o papel determinante de certas instituies, bem como das prticas judiciais e legais
que a elas esto associadas. Ele existe enquanto as instituies desse tipo so governadas de maneira razovel, de acordo
com os valores polticos que a elas se aplicam: a imparcialidade e a coerncia, a adeso lei e o respeito pelos precedentes
(Rawls, 2000, p. 377 grifos nossos).
Contudo, o prprio Estado de Direito deve assegurar-se de que garantias sero ofertadas a fim de que o poder conhea as fontes da
legitimao e no encontre facilidades para a usurpao. A formao do Estado Constitucional foi essencial para que fossem
ofertadas garantias ao poder legtimo, a fim de que o poder do povo no se visse vitimado por foras tirnicas, oportunistas:
Estado Constitucional significa Estado assente numa Constituio reguladora tanto de toda a sua organizao como da relao com
os cidados e tendente limitao do poder (Miranda, 200, p. 86). O Poder Pblico, de ali em diante, como Estado Constitucional,
surge ento claramente como poder limitado pelo direito que regula os objetivos da Administrao Pblica . A explicao mais
lgica de que a republicanizao do poder exige a legalidade da administrao, mas igualmente a reaproximao entre direito e
justia:
Somente quando o Estado Constitucional, com base na doutrina da diviso dos poderes, retira do senhor feudal cabea da
administrao o exerccio exclusivo do poder legislativo, torna-se vivel um comprometimento dos rgos
administrativos pelos rgos legisladores, um comprometimento do Estado administrador pelos rgos legisladores, um
auto-comprometimento do Estado, a legalidade da administrao, e, como sua consequncia, direito dos sditos contra o
Estado como tal, direitos subjetivos, pblicos, e limites legais administrao (Radbruch, 1999, p. 167-168).
Para J.J. Calmon de Passos, por Estado Constitucional deve-se entender os prprios postulados da Repblica e isto que ir
conferir as principais assertivas do que verdadeiramente Poder Pblico:
Foram os postulados da democracia, da crena no direito racional e no contedo normativo da razo
prtica, a par da ideia de sistema e sua plenitude e coerncia o que inspirou o constitucionalismo, saber
e normatividade com pretenso de serem, ao mesmo tempo, raiz e sntese de toda a juridicidade[155]. A
Constituio foi entendida como expresso dessa totalidade. Filha com contratualismo, mas em tenso dialtica permanente
com a ideologia do progresso, por sua vez tambm em tenso dialtica com a necessidade terico-prtica da estabilidade da
organizao poltica. Para superar essas contradies, pensou-se a tcnica do poder de emenda pelo Parlamento, mediante
um processo qualificado de produo do direito em nvel constitucional, a par da interpretao atualizadora dos tribunais
constitucionais, de tal modo constitudos que se mostrassem politicamente sensveis e capazes para essa tarefa (2001, p. 77
grifos nossos).
Ou seja, desde o incio, pressupunha-se que o Estado de Direito estivesse mais prximo do lado prtico da vida social e no
abreviado pelo cumprimento cego da lei:
Robert Von Mohl, considerado o autor que lanou o conceito, dizia que a ideia em que se fundamentava o Estado de Direito
se resumia nisto: o desenvolvimento o mais humano possvel de todas as foras humanas em cada um dos indivduos
(Polizei, 1841, Concepto de policia y Estado de Derecho, in Liberalismo aleman em el siglo XIX 1815-1848, coletnea de
estudos, trad., Madrid, 1987, p. 141). E acrescentava: <Ningum pode se sacrificado como um meio ou como uma vtima
ideia de todo> (pg. 142); <nenhum direito deve ficar sem proteo, porque seja demasiado insignificante para o Estado>
(pg. 143); <Estado de Direito exige proteo jurdica> (pg. 144) (Miranda, 2000, p. 86 grifos nossos).
Ora, se h igualdade, o governo no deve ser investigado? Certamente, por isso, neste meio caminho, entre a poltica e a
normatizao, oscilando ora numa extremidade ora noutra, uma forma de poder popular expressa aes e conotaes sociais, mas
na nsia de se ver hipostasiado, como sedimento e substncia da ordem jurdica democrtica. Em suma, o Poder Pblico requer
um Estado de Direito que oferte proteo jurdica ao mais simples dos seus cidados.
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Hoje em dia, no interior do Estado Democrtico, Poder Pblico implica em controlar o poder como majestas a fim de que o potestas
in populo seja expressivo na ordem jurdica, a fim de que a soberania popular no seja dizimada em regime autocrtico ou tornada
incua pela corrupo e ideologias de um poder usurpado. Com destaque para todos os rgos, instituies e servidores pblicos
que labutam contra a corrupo do Estado. Quanto mais justo e democrtico, mais facilmente o Estado ser reconhecido em sua
soberania interna, assim como ter amplo reconhecimento internacional.
27. O RECONHECIMENTO INTERNACIONAL
Independentemente do debate terico ou axiolgico acerca do reconhecimento ser ou no um dos fundamentos da afirmao
geopoltica de um Estado nascente, os casos concretos so uma realidade inegocivel: a Palestina um exemplo.
Para muitos autores, o reconhecimento externo da soberania dos Estados independentes ou em formao no um elemento
essencial de sua afirmao soberana. Portanto, o reconhecimento seria dispensvel, uma vez que o mais importante seria a
viabilidade poltico-administrativa interna a fim de que se pudesse sustentar a soberania internamente. A prpria poltica
internacional, a qualidade de sua ao diplomtica, a partir de uma poltica exterior atuante, seria mais eficiente na busca por
reconhecimento. Neste sentido, contariam mais a Independncia em si (soberania stritu sensu); a Ordem Jurdica eficaz (imprio
da lei) e a garantia de uma Legitimidade obtida internamente.
Mas, h que se considerar o reconhecimento como requisito e formalidade jurdica entre os elementos de formao do Estado e
a sua decorrente capacidade de manter relaes com outros Estados, a comear pelo respeito Conveno
Interamericana sobre Direitos e Deveres dos Estados, de 1933 :
Artigo 1. O Estado, como pessoa de Direito Internacional, deve reunir os seguintes requisitos:a) Populao permanente.
b) Territrio determinado.
c) Governo.
d) Capacidade de entrar em relaes com os demais Estados[157].
Pode-se indagar porque os Estados no definiram a soberania como elemento essencial ao Estado e isto se deve ao fato de que, ao
constatar-se a soberania, sobretudo internamente, o prprio governo constitudo ir em busca do reconhecimento. Assim, a
soberania seria inerente, at mesmo bvia ao governo, que s teria capacidade administrativa, governabilidade, capacidade de
controle social e poltico, medida em que tivesse sua soberania atestada. Se a soberania contestada, ainda mais veementemente,
confundindo-se governo e Estado, a crtica ao governo ameaa a segurana da Razo de Estado.
Por isso, no texto da lei, a soberania implcita, inerente. Juridicamente, para o reconhecimento do Poder Poltico, a soberania
conditio sine qua non. Desse modo, para o direito internacional seriam elementos fundacionais de todo Estado: povo, territrio,
governo e reconhecimento. Depois, explicitamente, em seus artigos 6 e 7, a Conveno de Montevidu, a conveno dos Estados
soberanos (anexo 01), trata do reconhecimento como fonte da legitimidade do Poder Poltico:
Artigo 6. O reconhecimento de um Estado meramente significa que o que o reconhece aceita a personalidade do outro
com todos os direitos e deveres determinados pelo Direito Internacional. O reconhecimento incondicional e irrevogvel.
Artigo 7. O reconhecimento de Estado poder ser expresso ou tcito. Este ltimo resulta de todo ato que
implique a inteno de reconhecer o novo Estado .
H duas correntes predominantes quanto ao reconhecimento:
a) teoria constitutiva: quando o Estado recebe o status afirmativo de sua incluso no cenrio internacional, com o
reconhecimento da condio de que a partir do ato institucional de efetivao do Poder Poltico, pode ser considerado como um
sujeito de Direito Internacional Pblico. Aqui, subentende-se a ocorrncia de uma legitimidade advinda das principais potncias
internacionais, como se outros Estados declarassem ser reais as intenes e a prpria existncia daquele determinado Estado.
Necessita-se de declarao formal.
b) teoria declaratria: apenas observa-se que o Estado um novo ente jurdico de relaes internacionais. Sem que haja a
emisso de uma declarao formal acerca da existncia do novo Estado, porque se entende que uma declarao significaria uma
espcie de concesso por parte dos demais Estados membros. A luta pela descolonizao, por exemplo, sofreria graves restries
por parte do Direito Internacional Pblico se as colnias ficassem espera desse direito concedido, dessa concesso para afirmar a
legitimidade de sua existncia.
A ideia do reconhecimento internacional da soberania tem uma necessidade e urgncia mais ou menos evidentes, a exemplo do que
se passa com a Palestina em busca da afirmao de sua existncia independente, junto ONU. A declarao do Presidente dos EUA
Barak Obama, em visita a Israel em 2013, reafirmando a legitimidade da pretenso palestina outro indicativo de que o
reconhecimento um elemento politicamente, estrategicamente muito relevante para a delimitao da geopoltica:
"Os palestinos merecem ter seu prprio Estado. Os Estados Unidos esto completamente comprometidos para ver um
Estado da Palestina independente e soberano", afirmou Obama, que tambm defendeu a "soluo de dois Estados" para os
conflitos entre Israel e Palestina. Segundo Obama, esse um objetivo que s pode ser alcanado "atravs de negociaes diretas"
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Ou seja, a necessidade do reconhecimento, alm de quesito jurdico na ordem internacional, ainda corrobora e fortalece o Princpio
da Autodeterminao dos Povos, como consta de nossa CF/88:
Art. 4: A Repblica Federativa do Brasil rege-se nas suas relaes internacionais pelos seguintes princpios:
I. independncia nacional;
II. prevalncia dos direitos humanos;
III. autodeterminao dos povos;
IV. no-interveno;
V. igualdade entre os Estados;
VI. defesa da paz;
VII. soluo pacfica dos conflitos;
VIII. repdio ao terrorismo e ao racismo;
IX. cooperao entre os povos para o progresso da humanidade;
X. concesso de asilo poltico.
Dependendo da opo terica ou ideolgica, pode-se entender que a afirmao do princpio proposto no artigo 4 da nossa Carta
Poltica tanto eliminaria a necessidade do reconhecimento, quanto veramos a um complemento afirmativo, como dado de
segurana jurdica, de que o Estado brasileiro atento necessidade do reconhecimento da livre-convico dos povos.
Sem dvida, sob o alcance do Princpio da Autodeterminao dos Povos, o reconhecimento formao e independncia do Estado
est relacionado soberania. Pois, obviamente, sem soberania no haveria reconhecimento; do mesmo modo como se busca pelo
reconhecimento para fortalecer a soberania. Como visto, vale o mesmo raciocnio elaborado para se destacar a relao intrnseca
entre soberania e legitimidade do governo (se h um governo operante porque h aceitao, logo, h soberania).
Como atributo fundamental, a soberania faz do Estado o titular de competncias polticas especiais limitadas to-s pela
equiparao encontrada nas relaes internacionais. A soberania tem forte impacto jurdico externo: Ela hoje uma afirmao do
direito internacional positivo, no mais alto nvel de seus textos convencionais (Rezek, 2011, p. 260). Em todo caso, de acordo com
abordagem diversa, o reconhecimento no de carter constitutivo, mas unicamente declaratrio da qualidade estatal.
Para tanto, a Carta da OEA (Bogot, 1948) esclarecedora:
Artigo 13: A existncia poltica do Estado independente do seu reconhecimento pelos outros Estados.
Mesmo antes de ser reconhecido, o Estado tem o direito de defender a sua integridade e independncia, de promover a sua
conservao e prosperidade, e, por conseguinte, de se organizar como melhor entender, de legislar sobre os seus interesses,
de administrar os seus servios e de determinar a jurisdio e a competncia dos seus tribunais. O exerccio desses direitos
no tem outros limites seno o do exerccio dos direitos de outros Estados, conforme o direito internacional.
Alega-se contra o reconhecimento o fato de se apoderar de ideologia colonialista, como se os Estados imperiais precisassem
autorizar outros a existir. O que leva ao tema do reconhecimento de governo: neste caso, a ruptura da ordem institucional,
como golpes de Estado, quarteladas, golpes institucionais, revolues , implicam em governos diferentes daqueles com os quais
j se mantinham relaes diplomticas.
Neste caso, em tese, como houve quebra de continuidade na manuteno das intenes diplomticas, as tratativas com o novo
governo partiriam do zero e este incio de conversaes poderia (ou no) evoluir para o reconhecimento do governo golpista. Outro
aspecto a se diferenciar nesta abordagem o fato de que se reconhece o governo, no h propriamente reconhecimento de
Estado. Isto haveria em se tratando de formao de Estado e no de governo por desmembramento (seria o exemplo da
descolonizao) ou anexao.
H para isso uma forma tcita e outra expressa. Na primeira, expressa-se a simples manuteno das relaes diplomticas
anteriormente assumidas; na segunda, expressa-se juzo de valor sobre os novos governos. A prtica contempornea valoriza a
legitimidade, no se relacionando abertamente com os governos golpistas at que o processo democrtico seja restabelecido, mas
tambm exime-se do escrnio pblico contra os golpes perpetrados (Rezek, 2001). O direito internacional, hoje em dia, fonte de
legitimao do direito interno; no entanto, no passado, o Estado de Direito tinha uma posio mais restritiva.
28. ESTADO DE DIREITO
Estado de Direito talvez seja a expresso mais propalada no mundo jurdico, mas ser que temos uma compreenso adequada do
conceito? Desde o sculo XIX, Estado de Direito significa a impostao de direitos afirmativos para a cidadania e de leis restritivas
ao poder de imprio do Estado (como direitos negativos ou obrigaes de no-fazer). Mas, o que afinal Estado de Direito?
Inicialmente, devemos indicar que o conceito de Estado de Direito no homogneo, no se constituindo num conjunto jurdico
orgnico, neutro, esttico, mas sim poltico e atuante de acordo com o aprofundamento das demandas sociais por mais direitos.
Porm, o nvel de politizao imposto ao direito deve ter limites estabelecidos pelo prprio direito e pela democracia. Afinal, no
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possvel conviver o Estado de Direito com a alucinao comum aos regimes de exceo. Aps um atentado nos EUA, gestos banais
do cotidiano passaram a ser criminalizados:
Uma jornalista entrou para a lista de suspeitos de terrorismo em Nova York, nos Estados Unidos, aps ter comprado uma
panela de presso pela internet [...]Ela acaba de contar que anteontem, quarta-feira, um grupo de seis agentes do FBI,
com revlveres na cintura, estacionou dois carros em frente casa que ela vive, mostraram os distintivos e pediram para
fazer uma busca. Durante a batida, fizeram perguntas do tipo: de onde voc ? De onde so seus pais? Onde voc trabalha?
E finalmente: voc tem uma panela de presso em casa?
Quando investigamos do ponto de vista jurdico, entretanto, apesar dos acrscimos de direitos, identificamos uma base conceitual
que sempre se repete; o que implica obviamente que h um ncleo duro, estvel, quase que permanente e que j se estruturou
como doutrina, como dogmtica, ou seja, como conjunto orgnico irrefletido na/da realidade. O ncleo duro do Estado de Direito
vem se mantendo desde o sculo XIX, apenas recebendo notveis acrscimos, mas no modificaes nas suas clusulas ptreas.
Por outro lado, este fator impossibilita ao investigador perceber muitas das nuances ou dos indicativos histricos e polticos que
cercam a prpria investigao do conceito.
No h uma posio ou leitura politizada ou suficientemente precisa atualmente acerca dessa amarrao e do fluxo do ordenamento
jurdico, que o Estado de Direito; infelizmente, seus clssicos tambm no tm sido publicados. Isso torna qualquer pesquisa
sobre o conceito (essencial ao Direito moderno) um trabalho montono, de leitura indireta dos clssicos (hoje inacessveis) porque
os autores e manuais contemporneos tambm no renem proposies crticas ou leituras minimamente investigativas. Nosso
objetivo, portanto, basicamente conceitual e pautou-se pela reviso bibliogrfica das principais teorias e conceitos jurdicos e
polticos relacionados. certo que, a luta poltica pelo reconhecimento jurdico nunca deixou de ser uma luta por conservao, mas
agora supe-se a conservao dos demais institutos j anunciados, em face dos direitos apregoados. , sem dvida, uma luta pela
autoconservao moral de todo o grupo humano relacionado:
Portanto, a defesa do direito um dever de autoconservao moral: o abandono total do direito, hoje
impossvel, mas que j foi admitido, representa o suicdio moral. E o direito nada mais do que a soma dos seus
intuitos. Cada um destes tem um pensamento peculiar, fsico ou moral, que condiciona sua existncia (Ihering, 2002, p. 41
grifos nossos).
A frmula do Estado de Direito, como o conhecemos hodiernamente, um produto acadmico provindo do sculo XIX (arquitetado
pelo jurista Robert von Mohl), a partir da Alemanha, como sinnimo de imperatividade, impessoalidade, neutralidade
processual e defesa constitucional dos direitos individuais conquistados.
Em algum ponto da histria ou da convergncia entre os anseios mais populares e os meios necessrios sua realizao, a luta
pelo direito se converteu em luta pelo Estado de Direito, fase em que o direito passou a regular/limitar a ao dos poderes estatais
(a fim de que realmente pudessem ser chamados de pblicos). O alcance do instituto, no sculo XIX, ainda se limitava a trs
aspectos jurdico-institucionais: a) imprio da lei: b) separao dos poderes: c) prevalncia dos direitos individuais fundamentais.
Por tudo isso, o Estado de Direito (se) impe por meio da Ratio legis (em razo da lei). Como descreve Canotilho, resgatando a
tradio alem de Von Mohl:
A expresso Estado de direito considerada uma frmula alem (Rechtsstaat) [...] O Estado domesticado pelo
direito um Estado juridicamente vinculado em nome da autonomia individual ou, se se preferir, em
nome da autodeterminao da pessoa [...] Contra a ideia de um Estado de polcia que tudo regula a ponto de
assumir como tarefa prpria a felicidade dos sditos, o Estado de direito perfila-se como um Estado de limites, restringindo
a sua ao defesa da ordem e segurana pblicas. Por sua vez, os direitos fundamentais liberais a liberdade e a
propriedade decorriam do respeito de uma esfera de liberdade individual e no de uma declarao de limites fixada pela
vontade poltica da nao (Canotilho, 1999, p. 27 grifos nossos).
Guiando-se por esta tradio, mas na verso de um jurista francs indignado com o descalabro da Primeira Guerra Mundial, Carr
de Malberg sempre esteve pronto a defender a lei contra a violncia. Como nos legou o autor:
Por Estado de Direito se deve entender um Estado que, em suas relaes com seus sditos e para a
garantia do estatuto individual, submete-se ele mesmo a um regime de direito, porquanto encadeia sua
ao em respeito a eles, por um conjunto de regras, das quais umas determinam os direitos outorgados
aos cidados e outras estabelecem previamente as vias e os meios que podero se empregar com o
objetivo de realizar os fins estatais: duas classes de regras que tm por efeito comum limitar o poder do
Estado subordinando-o ordem jurdica que consagram [...] Isto implica duas coisas: por um lado, quando entra
em relao com os administrados, a autoridade administrativa no pode ir contra as leis existentes, nem se apartar delas,
ela est obrigada a respeitar a lei. Por outro lado, no Estado de Direito em que se tenha alcanado seu completo
desenvolvimento, a autoridade administrativa no pode impor nada aos administrados se no for em virtude da lei, e no
pode aplicar, com respeito a eles, seno as medidas previstas explicitamente pelas leis ou ao menos implicitamente
autorizadas por elas; o administrador que exige de um cidado um feito ou uma absteno deve comear por mostrar-lhe o
texto da lei de onde toma o poder para dirigir-lhe esse mandamento [...] Por conseguinte, em suas relaes com os
administrados, a autoridade administrativa no deve somente abster-se de atuar contra legem seno que ademais est
obrigada a atuar somente secundum legem, ou seja, em virtude das habilitaes legais. Finalmente, o regime do Estado de
Direito implica essencialmente que as regras limitantes que o Estado imps a si mesmo, em interesse de seus sditos,
podero ser alegadas por estes da mesma maneira que se alega o direito, j que somente com esta condio tero de
constituir, para o sdito, verdadeiro direito [...] O regime do Estado de Direito significa que no podero impor-se aos
cidados outras medidas administrativas, que no sejam aquelas que estejam autorizadas pela ordem jurdica vigente, e,
por conseguinte, exige-se a subordinao da administrao tanto aos regulamentos administrativos quanto s leis (Malberg,
2001, pp. 449-461 traduo livre grifos nossos).
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J s margens do sculo XX, o socilogo Max Weber descreveu alguns dos tpicos em que o Estado de direito se afirma como
mecanismo de conteno do Poder Poltico. O Estado de Direito, entretanto, na primeira fase de sua construo jurdica,
corresponde imposio de direitos negativos, como obrigao de no-fazer do Estado; mais especificamente, a proibio jurdica
de governar fora dos limites estabelecidos pela lei, contra a sociedade ou de forma a aniquilar os direitos do cidado (como se v no
democdio[164]).
Pode-se dizer que, atualmente, a dominao legal se baseia em todos os princpios de direito e em todo o ordenamento jurdico de
um determinado Estado de Direito, tendo-se no direito o reflexo da racionalizao da poltica (Weber, 1999). Outra reivindicao
quanto tica ou o ethos pblico, em que o direito reflexo da moral elevada de um determinado povo e atua como substrato de
conscincia em cada cidado moralmente estabelecido; contudo, essa converso do direito com uma natureza modificada
qualitativamente pela moral (ou pela tica) s se efetivou a partir de meados do sculo XX, com a vigncia da ordem jurdica
democrtica.
Um demonstrativo dessa reflexo est posto nas investigaes de Jean Piaget. Para o educador suo, a principal diferena entre
moral e direito est no fato de que a primeira se estabelece de pessoa a pessoa e o jurdico nos obriga, como seres sociais, a
orientar nossos sentimentos e aes a transcender em direo ao impessoal. Trata-se do prprio sentimento de pertencimento
Humanidade, como Princpio Civilizatrio, de se reconhecer como membro da sociedade humana apenas se e, to-s, quando nos
reconhecemos como sujeitos de direito a partir da relao que estabelecemos com os demais sujeitos que compem o meio social.
Quando temos a maturidade intelectual e moral para entender que somos sujeitos de direitos apenas se os outros ao nosso redor
tm o mesmo status jurdico, ou seja, quando superamos a primeira infncia do individualismo jurdico, do egosmo social e da
menoridade moral:
A moral, assim como o direito, supe um poder ou uma autoridade inicial, com passagem possvel desta heteronomia para
uma autonomia gradual e, alis, sempre relativa. Amas repousam sobre uma construo criadora feita ao mesmo tempo de
aplicao e de publicao em ditos contnuos das normas. Ambas implicam relaes bilaterais imperativo-atributivas e
ambas oscilam entre as relaes assimtricas ou de hierarquia e as relaes simtricas ou de reciprocidade [...] Quando [...]
Gurvitch fala de emoes-leis, de convices legais ou de fatos normativos, trata-se de sentimentos interindividuais
[...] o sentimento interindividual mais caracterstico da vida moral o respeito [...] O respeito o sentimento complexo,
formado por medo e afeio combinados [...] os autores que procuraram descrever as fontes do direito em termos
psicolgicos ou sociais [...] concordam todos ao falar do reconhecimento dos direitos, como se o fato de reconhecer sua
validade constitusse o essencial do respeito lei [...] para uns, o reconhecimento que acarreta a validade de uma norma e,
consequentemente, seu carter normativo ou obrigatrio, enquanto para outros a norma dada em si mesma que desperta
nas conscincias o sentimento de seu reconhecimento [...] a experincia jurdica imediata deveria ser interpretada no em
linguagem individualista, mas em termos de relaes comunitrias no sentido da comunho interindividual [...] no
podemos viver com outra pessoa sem reconhecer seus direitos [...] O reconhecimento , pois, o sentimento
jurdico elementar; um ato intuitivo e no refletido, isto , um dado e no uma construo [...] Em outras palavras,
uma coao bruta, que seria fora pura, no reveste por si mesma um valor jurdico [...] O que , com efeito, uma norma
fundamental que assegura sua validade primeira s normas de Estado supremas (s constituies), a no ser justamente a
expresso abstrata do fato de que a sociedade reconhece vlida a ordem jurdica reconhecida? (Piaget, 2001, p. 139-143).
A partir disso, temos que a concluso de que reconhecer o direito a essncia da interao social, como
reconhecimento da Humanidade. De todo modo, no Direito (ou mais especificamente no Estado de Direito), essa mesma
alterao/transformao individual da conscincia acarreta uma rotao institucional, apartando-se (terica e historicamente) do
eixo esttico da relao direito/dever (um mecanismo de tipo mecnico, sistemtico, de puro reflexo). E em troca, consubstancia-se
uma dinmica de composio/relao entre direitos e garantias desses mesmos direitos .
O Estado de Direito reconhece a personalidade jurdica estatal, mas no deixa de ser a apostao de certas caractersticas
individualistas da prpria personalidade (antes abrigada sob o imprio do direito de propriedade). Ser esse o maior ou melhor
sentido exposto na prpria suposio da personalidade jurdica do Estado (ou fase atual em que se encontra a teoria da finalidade
jurdica do Estado de Direito) e que corresponde capacidade ou condio suficiente para transformar as pluralidades sociais em
uma determinada unidade jurdica global, sem anular as mesmas particularidades que lhe deram vantagem inicial (transportando
as individualidades ao social): do querer individual ao fazer pelo social (a Repblica) e sem que se promova qualquer tipo de
sujeio ou sob o disfarce de uma ditadura da maioria (Bobbio, 2000).
O transporte da personalidade (que uma condio individual prevista no Direito Privado Direito Civil) para o Estado no
subentende exatamente a total absteno ou ausncia de ao individual pois, tanto verdade que quem cala, consente, quanto
visvel que nem todos sentem da mesma forma, e assim no podem ser tambm unnimes no consentimento: uns sentem mais que
outros e, assim, alguns (con)sentem menos ao Estado (porque mais exatamente sentem menos a presena do Direito).
Para milhes de pessoas, sem exagero algum, o Estado de Direito mera fico e isto o que torna alguns mais iguais do que
outros, ou seja, na vida prtica de milhares de excludos, a personalidade jurdica do Estado no tem um dado mnimo de realidade.
isto, por exemplo, que tambm legitima a ao contra o Estado, na aposta democrtica da desobedincia civil contra as leis
injustas ou na requisio do direito de revoluo (Menezes, 1998). Veja-se que, mesmo limitadamente, possvel falar-se em
termos da composio entre Direitos e Garantias.
J no binmio restrito a Direito/dever s h o Direito do mandatrio e o dever da obedincia. Portanto, como salienta Lyra Filho
(2002), a no h Direito, s h antidireito , s h dever. E hoje, em relao prpria institucionalizao das garantias, ainda h
o dever de opor-se ao antidireito ou, simplesmente, h a garantia do/ao prprio Direito: diz-se, acertadamente, do direito de
resistncia a todo dever imposto pelo antidireito. Para Bobbio, em suma, o binmio Direito/dever perde toda relevncia aps a
experimentao dos perodos revolucionrios:
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O homem tem deveres, mas enquanto pessoa com valor em si prprio, independentemente das circunstncias de tempo e
de lugar em que vive, em primeiro lugar tem direitos, como o direito vida, liberdade (s vrias formas
de liberdade), e igualdade (pelo menos igualdade dos pontos de partida). S lhe podem ser atribudos deveres quer
em relao aos outros individualmente considerados quer em relao comunidade de que ele prprio faz parte, enquanto
em primeiro lugar centro de imputao dos direitos fundamentais[170] (Bobbio, 1999, p. 232 - grifos
nossos).
At mesmo porque o(s) Direito(s) de alguns deveria(m) importar em deveres aos demais, bem como, por essa lgica restritiva do
direito, seria possvel ver que as garantias e a segurana (jurdica) de um exige a limitao/restrio de direitos dos demais. No
limite, pensando historicamente, no teramos desenvolvido uma conscincia social ou coletiva dos direitos humanos, limitando-nos
incipiente viso individualista/egosta da prpria liberdade.
Como diz Juan Ramn Capella, em texto intitulado Os cidados servos: No mundo moderno h que repeti-lo afirmar com
sentido que algum tem um direito, implica que algum distinto dele tem um dever. Um dever de fazer ou de no fazer, ou de
respeitar o que faa quem tem o direito (Capella, 1998, p. 136). Portanto, aquele que s tem direitos declarados, mas sem
garantias efetivas desse Direito, acaba por s ter deveres principalmente o dever de no interferir no direito de propriedade
alheio: e esta a fonte da luta de classes, entre proprietrios e no-proprietrios, como se o direito fosse criado apenas para a
primeira categoria.
Desse modo: A frgil liberdade moderna no implica igualdade de deveres (Capella, 1998, p. 139). Seguindo o exemplo anterior, o
direito de propriedade (real) dos poucos proprietrios e a garantia de sua propriedade so assegurados pelo dever de obedincia
pelos demais, ou seja, pela negao do mesmo Direito aos no-proprietrios . De forma direta, no Estado de (no)Direito:
para poucos, h muitos direitos; para muitos, h muitos deveres.
DO ESTADO DE NO-DIREITO
Uma das maiores dificuldades na afirmao do Estado de Direito, na atualidade, est em negar todas as formas jurdicas e sociais
que neguem o direito como incluso social. A categoria central do Estado de (no)Direito, como figura poltica ou categoria
(anti)jurdica em que se destacam tanto o que chamamos de Estado de Direito Injusto, quanto o mais prprio e especfico Estado de
no-Direito , como negao explcita de um Direito que promova Justia, um exemplo. Nessa mesma linha ainda se pode
tratar da transmutao da lgica entre poder/sujeio e poder/organizao, da mesma forma que o binmio Direito/pretenso
seria oposto ao respeito de outrem. Pois, na verdade, sob a tica do Direito (at mesmo do Direito Positivo), no se trata de um
respeito, mas sim da possibilidade jurdica de uma ao prpria e necessria . Ou, dito de outra forma, ainda se pode entender,
como sugere Miranda, que se encaminha da ao individual ao social, das estruturas formais do Estado de Direito ao (hoje,
sobrevivente) Estado Social de Direito :
Do que se trata de articular direitos, liberdades e garantias (direitos cuja funo imediata a proteo da autonomia da
pessoa) com direitos sociais (direitos cuja funo imediata refazer as condies materiais e culturais em que vivem as
pessoas); de articular igualdade jurdica ( partida) com igualdade social ( chegada) e segurana jurdica com segurana
social; e ainda de estabelecer a recproca implicao entre liberalismo poltico [...] e democracia, retirando-se do princpio da
soberania nacional todos os seus corolrios (com a passagem do governo representativo clssico democracia
representativa). Do que se trata ainda, para tornar efetiva a tutela dos direitos fundamentais, de reforar os mecanismos
de garantia da Constituio; e da a afirmao de um princpio da constitucionalidade acrescido ao princpio da legalidade da
atividade administrativa e a instituio de tribunais constitucionais ou de rgos anlogos. Para j, diga-se apenas que as
Constituies que servem de diretriz so a mexicana de 1917 e, sobretudo, a alem de 1919 (chamada de Constituio de
Weimar) e que, entre as Constituies vigentes que as seguem, reporta-se italiana de 1947, alem de 1949,
venezuelana de 1961, portuguesa de 1976, espanhola de 1978 e brasileira de 1988 (Miranda, 2002, p. 53 - grifos
nossos).
Pois exatamente esta transmutao do Direito egosta em Direito global o que no ocorre no Estado de (no)Direito. Trata-se,
ento, de uma ao possvel e que pudesse ser interposta como garantia do prprio Direito requerido (as garantias institucionais do
Direito), a exemplo dos remdios jurdicos: essa seria a fase ativa e corresponderia conscincia do Direito para si . Ou seja, a
transposio do meu direito de requerer em favor do nosso direito de agir; do maniquesmo clssico (Direito-dever) ao pluralismo
(Direito-garantias); da gramatura (formalidade) e da ranhura (histricas) gramtica (a escrita do novo direito) e s gravuras
universais do direito; da (in) conscincia do Direito em si (cons) Cincia do Direito para si.
Dessa forma, ainda deveremos ler o artigo 144 da Constituio Federal (ordem e segurana pblica) de acordo com um horizonte
ampliado, mas que hoje ainda dado como mero reflexo de um tipo de Estado Hobbesiano (com um significado nem to
atual ). Sobretudo porque a chamada Ordem Pblica requer exatamente o direito de consentimento e no a mera acomodao
cega s instituies ou, mais simplesmente, porque no h Repblica possvel sem conscincia inevitvel. Esta que seria a
conscincia inevitvel e criada pelo direito de conscincia e no s pelo dever de obedincia.
Assim que na opulncia do Poder Absoluto, presente no Estado de (no)Direito, no h terreno vivel para essa conscincia
possvel da Justia. Na melhor tipologia de um Estado de Direito Injusto, acaba se tornando Estado de no-Direito quando aplica a
lei injustamente, persecutoriamente. Ser Estado de no-Direito quando regular a abordagem e a implicao institucional de forma
desnivelada entre amigos e inimigos, quando estiver em vigor a mxima de aos amigos, tudo; aos inimigos a lei! Isto se verifica
porque, em nome da institucionalizao do Poder Poltico, perdeu-se de vista a legitimidade popular que deveria ser auferida
aplicao do Direito e consecuo da Justia Social. como se dissssemos que se perdeu a mobilidade do Direito, pois suas razes
mais sociais esto soterradas por um imenso processo de burocratizao e de despersonalizao.
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O Estado de (no)Direito desconhece a legitimidade normativa, se entendermos que esta legitimidade advenha da cultura da
vida em sociedade e no unicamente das estruturas oficiais do Estado. No caso, bvio que estaramos tratando de um Estado
Leviat. Neste caso, os adversrios polticos so tratados como inimigos de Estado e esta no deixa de ser uma caracterstica do
chamado Estado Total. Vemos como o lado positivo do direito (da negao da negao do Direito) pode ser
reformado/transformado num eficiente Direito Proposto, projetivo de uma sociedade mais justa e igualitria tal qual previsto
pelas promessas do Estado Democrtico de Direito Social. Por fim, em uma demonstrao mais simplificada, ainda podemos dizer:
A premissa poltica da finalidade organizativa do Estado de Direito assegura que:
o poder poltico deve estar conformado segundo as medidas do Direito
o governo dos homens um governo sob leis e por meio de leis
(direitos garantias liberdades )
De certo modo, o objetivo maior desconstruir o conceito exposto de Estado de no-Direito, ou seja, afirmar uma certa condio
popular. Nessa tentativa de sntese, podemos/devemos reconstruir o conceito de Estado de Direito sob um prisma mais popular,
cultural e atuante. Quando o Poder Poltico no encontra limitaes ticas facilmente se converte em Estado de Stio.
29. O DIREITO NO ESTADO DE STIO POLTICO
DO GOLPE DE ESTADO AO ESTADO DE NO-DIREITO
Sob efeito dessa adaptabilidade, tm-se nesses casos uma ausncia racional da efetividade do direito (uma defenestrao jurdica
proposital), em virtude, especialmente, da soberania das prprias regras do direito (eficcia) e do poder. nestes casos em que h
um tipo de esgotamento consensual da razo, recaindo a instabilidade sobre a legitimidade como se no passasse de um estado
de sobrevivncia (a qualquer custo) do status quo. Ento, decide-se abruptamente que necessrio romper com a indeciso da
autoridade um golpe de Estado dentro da ordem, para manter a mesma ordem. Portanto, a manuteno da antiga ordem (por
meio de aes excepcionais) o dado novo trazido pelo revigoramento do passado. como se o futuro se ligasse imediatamente,
diretamente ao passado, pulando-se o estado presente, porque assim se resolveria o problema da instabilidade . Como se todos
quisessem se ver livres desse presente, devendo ser consumido rapidamente.
A razo jurdica a que se submete esse ato excepcional do poder, implica que o princpio da discricionariedade perpetraria ao poder
a competncia para comear a agir dentro da lei, mas na exata medida em que assim o fizesse, estaria rompendo os limites da
mesma base legal que o suportava. Neste caso, bvio que se suspendeu por completo a regra da bilateralidade da norma jurdica
e, desse modo, a exceo pode se converter em regra e assim suspender os efeitos do ideal de Justia, em benefcio da defesa do
mais simples Estado de Direito. como se tudo se limitasse ao poder discricionrio do julgador, mas sendo um poder puro, pleno,
soberano e ilimitado (tem-se realmente um Leviat, um poder assombroso). No se trata, portanto, de uma luta do capital contra a
forma jurdica de sua representao, uma vez que o Estado de Direito continua lhe servindo plenamente. Dizendo por outras
palavras, do Estado Moderno para c, o Estado de Exceo se apresentou como resqucio absolutista . A implicao prtica
disso tudo a instaurao de uma ditadura (inicialmente, constitucional), consentida e sem a necessidade de que seja
consensual . ntido como h uma irrupo, uma erupo do poder contra o direito: no h direito garantido (a no ser o do
poder), como no h vida garantida.
Neste mesmo instante o poder traz materialidade ao direito, apesar de neg-lo, pois esta negao transitria e instrumental, e
no da ordem da consecuo prtica. E isto leva a crer que a essncia manifesta do direito mesmo o poder. Pode-se dizer que o
direito se afirma ao se auto-excluir, exatamente porque sua essncia o poder e ao se auto-excluir (o direito) deixa transparecer
seu ncleo quente: o poder. E isto faz do poder, o soberano e da lei o seu castelo: precisamente o soberano quem capaz de
atribuir fora de lei vida, ao puro poder, que capaz de impor a f, a f absoluta em seu monoplio sem lei [...] A soberania uma
potncia radical, uma vontade de ampliao de possibilidades (Ghetti, 2006, pp. 294-295 grifos nossos). Em resumo, como se v
na citao, o direito o puro poder. Esta luta do Estado contra a sociedade, receber o nome j tornado clssico de Estado de
Stio Poltico. Conceitualmente, Estado de Stio significa um regime jurdico excepcional a que uma comunidade territorial
temporariamente submetida. As circunstncias perturbadoras que costumam dar lugar a tal situao so geralmente de ordem
poltica, podendo tambm advir de acontecimentos naturais, como terremotos, epidemias . O Estado de Stio pode resultar em
simples medidas de polcia (por exemplo: suspenso de reunies) ou outras medidas cautelares. O Estado de Stio assume
configuraes diversas, mediante as condies reais em que tem lugar: distinguem-se sobretudo os casos de guerra explcita
(externa ou guerra civil) de outras situaes de emergncia interna (at mesmo de ordem econmica: estado de emergncia
econmica). Os problemas de Estado de Stio se inserem no problema mais vasto dos poderes de guerra, enquanto que a ideia de
Estado de Stio civil ainda carece de uma referncia melhor apostada. Nos ordenamentos anglo-saxes, por exemplo, no h
diferenas claras quanto aos tipos de Estado de Stio blico e civil. Por isso, tm-se consagrado a expresso Estado de Stio Poltico,
uma vez que a simples soma do substantivo com o adjetivo j revelaria seu sentido mais recndito: h suspenso dos direitos em
nome do poder (Bobbio, 2000). O Estado de Stio Poltico , portanto, uma atualizao desse antigo lastro da soberania do
Estado: em virtude da rigidez do poder, no h o gozo dos direitos ( o que veremos ao longo do trabalho). Com a perda da
autoridade ocorre que se movimentam foras subterrneas que buscam impor o poder soberano de forma incontestvel, agindo
com poderes de exceo. O golpe de Estado nada mais do que o Estado de Stio clssico fora (alm) dos limites jurdicos (judiciais)
estabelecidos anteriormente. s vezes, pode ocorrer de, contra o golpe de Estado (ou, mais acertadamente, a guerra civil), impor-
se o Estado de Exceo a maneira absolutista de se impor a Razo de Estado: A sociedade da informao nos transformou em
eternos suspeitos (Dupas, 17/03/2007). O que ainda permitiria pensar que o Estado absorve formas de poder ocasionalmente,
oportunamente no-legais.
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Na atualidade, os golpes de Estado, denominados golpes institucionais, a exemplo do que perpetraram Honduras (2009), Egito e
Paraguai (ambos em 2012), retomam temas polticos clssicos. Mais do que um problema jurdico, se cometidos dentro ou fora do
Estado de Direito, implicam envolvimentos polticos muito mais profundos: uma intrnseca relao entre a Razo de Estado e o
capital (no a toa que os EUA enviam bilhes de dlares anualmente ao Egito: interesse estratgico). O golpe militar perpetrado
no Egito, em 2013, com a deposio do presidente Mohamed Mursi ligado Irmandade Muulmana, um tpico de Golpe de
Estado militarizado com apoio popular. No Egito, claro, h muitas variveis e nuances a serem analisadas, mas certo que o golpe
serviu para abalar a incidncia de movimentos muulmanos mais radicais e intransigentes um golpe em defesa do Estado Laico.
Em todo caso, assim como em muitos outros casos, trata-se de Golpe de Estado que serve como antessala para impor um Estado
de Stio Poltico.
No golpe institucional, tal qual ocorre desde a chamada Comuna de Paris, em 1791, e mais recentemente no Paraguai, esquece-se
que o medium-direito precisa ser entendido como parte da luta do mundo da vida ao requerer/enfrentar o monoplio legislativo
e coercitivo, em benefcio da globalidade dos interesses sociais, exigindo-se muito mais legitimidade do que a mera legalizao.
O Estado de Stio tem uma origem eminentemente poltica, como analisara o pensador Karl Marx a partir de 1848, na Frana e na
Europa insurreta contra a Comuna de Paris. Sua forma jurdica foi instituda na Revoluo Francesa, num decreto de 8 de julho de
1791; portanto, na anlise de Marx, j era instrumento jurdico de defesa do poder absoluto.
O nazismo outro grande exemplo desse instituto, perdurando por 12 anos. O ponto fulcral a referncia ao uso constante dos
meios de exceo e do chamado Estado de Emergncia. Neste caso, trata-se de emergncia poltica e, no nazismo, de
emergncia econmica, pois foi a crise econmica que motivou a Soluo Final.
Esta mesma modalidade de regimes de exceo ainda se expressam Estado de Emergncia Econmica, como visto em pases de
terceiro mundo, e a exemplo da guerra civil no Mali, pas africano. Neste caso, pode-se ter na economia a justificativa para a
decretao da suspenso dos direitos democrticos fundamentais.
Contudo, conceitualmente, Estado de Stio significa um regime jurdico excepcional a que uma comunidade territorial
temporariamente submetida negao de direitos fundamentais. As circunstncias perturbadoras que costumam dar lugar a tal
situao so geralmente de ordem poltica, podendo tambm advir de acontecimentos naturais, como terremotos, epidemias. Ainda
que aqui o mais correto seja denomin-lo de Estado de Emergncia, como condio anloga calamidade pblica.
O Estado de Stio pode resultar em simples medidas de polcia (por exemplo: suspenso de reunies) ou em solues cautelares
mais contundentes, como na suspenso de direitos civis e polticos. O Estado de Stio assume configuraes diversas, mediante as
condies reais em que tenha lugar: distinguem-se sobretudo os casos de guerra explcita (externa ou guerra civil) de outras
situaes de emergncia interna. No se confunda, entretanto, com o chamado estado de alerta, decretado pela Defesa Civil em
casos graves de intempries ou outros problemas de origem natural e que ameacem seriamente populao civil.
Na prtica, as diferenas entre o Estado de Stio Poltico e o Estado de Necessidade (e que deveriam ser de espcie e de
gnero) acabaram reduzidas ao grau no lugar da qualidade, a quantidade de tempo em que os direitos fundamentais sofrem de
irrestrita mitigao. como se a Razo de Estado e o Estado de Exceo fossem o lado quente e o lado frio do poder,
respectivamente. Em nome da salvaguarda do Estado, v-se a sociedade ser vitimada em suas garantias bsicas e sem garantia ao
prprio direito vida.
O Estado de Stio Poltico ser a espcie, o prprio processo de transformao da Razo de Estado. Os efeitos naturais so
intencionalmente politizados e assim o Estado de Stio Poltico acaba pouco diferenciado dessa condio de necessidade: a
calamidade natural se avizinha da calamidade poltica. Historicamente, a necessidade foi naturalizada, naturalmente
transformada em Estado de Necessidade.
Por sua vez, a Razo de Estado est presente na formao da primeira modernidade, nos sculos XV e XVI, sob a justificativa das
lutas pela autoconservao de l para c, para se debelar a guerra civil foi institudo um novo regime jurdico em que se nega,
exatamente, o direito. Na verso mais atualizada, o Estado de Exceo tanto se v nos sculos XVIII e XIX, quanto vlido o
sentido adotado contemporaneamente do golpe institucional e na ditadura militar egpcia.
O Estado de Stio Poltico, como Estado de Exceo, , portanto, uma atualizao desse antigo lastro da soberania do Estado:
em virtude da rigidez do poder, no h gozo e fruio de direitos essenciais. Com a perda da autoridade ocorre que se movimentam
foras subterrneas que buscam impor o poder soberano de forma incontestvel, agindo com poderes de exceo. O Golpe de
Estado nada mais do que o Estado de Stio clssico fora (alm) dos limites jurdicos (judiciais) estabelecidos anteriormente.
A possvel controvrsia jurdica reside no fato de que, no Estado de Stio Poltico, a poltica que impe claramente a exceo como
violao da liberdade, da democracia, da prpria segurana jurdica de todo cidado. Do ponto de vista institucional hegemnico
assim se opera a transformao da Razo de Estado na legalidade pretendida ao Estado de Exceo. Por isso, diferentemente do
Golpe de Estado, o Estado de Stio Poltico no uma ilegalidade, uma vez que tem previso legal.
Nunca demais lembrar que, uma das mscaras mais comuns ao Estado de Stio Poltico exatamente a alegao de que se age
com poder brutal, em decorrncia das necessidades de preservao do poder e do status quo e, por fim, como tbua de salvao
amparada pelo ordenamento jurdico. O que estranho, portanto, ao caso egpcio de Mursi, uma vez que a Constituio foi rasgada
pelos militares to logo ascenderam ao poder central.
J o Estado de Exceo, tomado como Estado de Stio Poltico permanente, atua como se fosse uma fora especial de ataque, que se
mostra e agride e, em seguida, procura o subterrneo para se refugiar. O Estado de Exceo vive nas sombras da razoabilidade, da
racionalidade e se vale da incerteza e da angstia da indefinio que se abre no agredido para triunfar.
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TERRORISMO DE ESTADO E DEMOCDIO
Para especialistas, trata-se de uma nova doutrina esta aplicada pelo ELP, apelidada de guerra de presso direcionada (com o
intuito de deixar o adversrio paralisado, utilizando a ttica do Titan Rain (um programa especial: Chuva de Tit). A ttica
invasiva tem fases elaboradas, tipo passo a passo:
1) Escolha de alvo: hackers identificam computadores suscetveis invaso. Os EUA so o alvo central por causa de seu
prprio gigantismo: operam 3,5 milhes de computadores em 65 pases.
2) Formas de ataque: a) fora bruta hackers invadem os sistemas e descobrem as senhas centrais; b) oportunistas
aproveitam-se de falhas j existentes com o intuito de invadir os sistemas. Costumam invadir computadores perifricos
meramente administrativos para, em seguida, aproveitar de suas deficincias e pular aos demais que articulam a cadeia de
comando.
3) Objetivo: no apenas invadir os sistemas para roubar dados, mas principalmente para levar esses sistemas ao
colapso. Esse hacker altamente especializado infecta e procura adquirir o controle de milhares ou milhes de computadores
domsticos, escravizando-os, para que sejam redirecionados ao alvo central do ataque. Esta fora multiplicada, aliada a
programas invasivos de ltima gerao, sobrecarregam o sistema e o levam falncia das operaes.
4) Conseqncias: parte da rede do Pentgono travou por sete dias, numa batalha silenciosa que durou meses. A
meta principal tem duplo efeito: obter informaes e destruir comunicaes.
5) Doutrina: esta modalidade de guerra pela hegemonia da Razo de Estado est montada na surpresa e na capacidade
inicial de invadir e neutralizar bancos de dados. Em seguida, procura-se impedir o funcionamento dos recursos de comando e
controle, criando insegurana e decepo na populao, ante um inimigo invisvel.
6) Suposies: acredita-se que algo em torno de 120 pases estejam envoltos na tentativa de avanar nesta modalidade
de guerra ciberntica (com destaque tambm para Arbia Saudita que no criminaliza a ao hacker). A China espera dominar
a guerra no ciberespao em 2050 , tendo criado um exrcito especializado (Norton-Taylor, 06/09/2007).
7) A Guerra do Futuro: Pense bem: um dia os 11 milhes de clientes dos bancos de Londres acordam e encontram
suas contas esvaziadas. Horas depois, a energia que desaparece sem explicao. No fim da tarde ser o caos e a batalha ter
sido vencida sem um s tiro (Godoy, 06/09/2007).
8) Razo de Estado ou ciberterrorismo: alm dos tradicionais ataques e contra-ataques, dos segredos de Estado, do
prprio terrorismo de Estado, h a eterna mania persecutria (por vezes anti-industrialista: o que irnico) e amplamente
baseada no conservadorismo (ou anti-intelectualismo). No fundo, um resumo do pensamento fascista: o futuro precisa de ordem e
o presente de controle . Porm, em Mianm, a junta militar iria se deparar com uma avalanche de contra-ataques
tecnolgicos e que fez a base do terror tremer de medo. Pois, no lidava mais com o mundo antigo, como na revolta de 1988, em
que os monges massacrados no tiveram repercusso e apoio internacional:
Costumava ser mais fcil: fechar as fronteiras, montar os bloqueios de estrada, parar os trens, cortar as linhas telefnicas e
ento reprimir seu povo com impunidade [...] Na semana passada, quando um soldado atirou e matou um reprter japons,
Kenji Nagai, algum no alto de um prdio filmou a cena [...] Elas enviaram mensagens de texto SMS, e-mails e postaram em
blogs dirios, segundo alguns dos grupos de exilados que receberam as mensagens. Elas postaram anotaes no Facebook, o
site de rede social. Elas enviaram mensagens minsculas em e-cards. Elas atualizaram a enciclopdia online Wikipedia. As
pessoas tambm usaram verses de Internet de "pombos-correio" - os reprteres mensageiros que no passado
transportavam filmes e notcias, entregando o material para embaixadas ou organizaes no-governamentais com acesso a
conexes de satlite [...] E ento, na sexta-feira, o fluxo de imagens parou [...] "Eles finalmente perceberam que este era
seu maior inimigo e o abateram", disse Aung Zaw [...] Seu site foi atacado por um vrus, cujo momento sugere a
possibilidade de que o governo militar conte com alguns poucos hackers habilidosos em suas fileiras [...] Mas em uma
batalha pela alma de seu pas e pelo apoio do mundo, a junta est perdendo mesmo enquanto vence,
disse Xiao Qiang, diretor do Projeto Internet China e um professor adjunto da Escola de Doutorado em Jornalismo da
Universidade da Califrnia, em Berkeley [...] "Ao derrubarem a Internet eles mostraram estar errados, que tm algo a
esconder", ele disse. "Nesta frente, mesmo um blog desativado um blog poderoso. Mesmo o silncio na Internet uma
mensagem poderosa" [...] "Hoje, todo cidado um correspondente de guerra", disse Phillip Knightley, autor de "The First
Casualty" (a primeira baixa), uma histria do jornalismo de guerra que comea com as cartas enviadas por soldados na
Crimia, nos anos 1850, "guerra na sala de estar" no Vietn nos anos 70, quando pessoas puderam assistir uma guerra
pela televiso pela primeira vez. "Os celulares com vdeo com capacidade de transmisso possibilitaram a qualquer um
noticiar uma guerra", ele escreveu em uma entrevista por e-mail. "Basta apenas estar l" .
9) Mundo da vida: a sensao de que realmente vivemos uma espcie avanada, sofisticada, com regras, lgicas
sedutoras que nos levam direto colonizao do mundo da vida, com extrema xenofobia, uma eterna sensao de vigilncia e
castrao. Como isto vem aplicado e se desenvolve por meio da tecnologia, muitos nomes j foram sugeridos, como: sociedades
controlativas (Deleuze 1992), pensamento nico (Ramonet, 1995), pensamento maqunico (Guattari, 1991), Estado Sedutor
(Debray, 1993) ou Estado de Stio Virtual[191].
10) Terrorismo de Estado: a Razo de Estado, alegando a questo da segurana nacional tanto usa das armas
convencionais, como expe tticas e estratgias de guerrilha ciberntica em seu menu: plantar dvidas e falta de confiana. O
mais interessante que isto descrito como um achado da Amrica, de uma inteligncia maqunica superior aos pobres hackers e
guerrilheiros virtuais do Isl, como se o excesso de confiana no fosse uma vulnerabilidade . H uma guerra de quarta
gerao, em que se debatem o Imprio e as foras contra-hegemnicas, em luta acesa por sobrevivncia econmica e ideolgica
como se v em anlise postada em Nuestramerica:
[1 87 ] [1 88]
[1 89]
[1 90]
[1 92]
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Los movimientos traumticos (sean econmicos, militares o "terroristas") en el tablero mundial no estn marcados por
caprichos personales de eventuales gobernantes sino por necesidades estratgicas de supervivencia inmediata que tienen
los Estados imperiales y el sistema capitalista [...] Bien empleada, la herramienta "terrorismo" (un arma que combina la
violencia militar con la Guerra de Cuarta Generacin) tiene como objetivo central: Generar una conflicto (o una crisis) para
luego aportar la solucin ms favorable a los intereses del que la emplea [...] Por ejemplo: El 11-S (activado por la CIA) en
EEUU fue el detonante delconflicto, y la "guerra contraterrorista" posterior, y las invasiones aAfganistn e Irak, fueron
parte de la alternativa de solucin [...] El reciclamiento de las amenazas de "Al Qaeda" en Asia, frica y MedioOriente, las
denuncias de Obama y los lderes europeos sobre complots"terroristas islmicos" en marcha, las detenciones masivas de
"sospechosos" en EEUU y Europa, son piezas operativas del lanzamiento (y aggiornamiento) de una nueva fase de la
"guerra contraterrorista" a escala global.
Neste sentido, tambm pode-se falar de um verdadeiro cardpio de novas tipificaes sociais excludentes e punitivas, bem como de
verdadeiro atentado aos princpios do Estado Democrtico de Direito. O estado da pena nos revela uma penalizao do pblico e do
privado, mais ou menos como a tica invasiva do Estado tico, no dizer do constitucionalista brasileiro:
Disso deriva a ambiguidade da expresso Estado de Direito [...] ou de um Estado de Justia, tomada a justia como um
conceito absoluto, abstrato, idealista, espiritualista, que no fundo encontra sua matriz no conceito hegeliano do Estado
tico, que fundamenta a concepo do Estado fascista [...] Diga-se, desde logo, que o Estado de Justia, na formulao
indicada, nada tem a ver com Estado submetido ao Poder Judicirio, que um elemento importante do Estado de Direito
(Silva, 1991, p. 100 grifos nossos).
Ocorreu, instrumental ou estrategicamente, uma confuso deliberada entre Estado de Direito e de uma concepo de que a justia,
necessariamente, s seria vlida se identificada com o aparato estatal: chama-se Estado Judicial. Esse fascismo deveria prover a
moral oficial. Os idelogos dessa atualizao da RAZO DE ESTADO na Modernidade Tardia, em exemplo mais do que simblico,
alegam suposta legalidade do Estado de Direito Internacional (confundida com legitimidade conquistada sob o jugo do Imprio)
para justificar a eliminao de Bin Laden em ao violadora da soberania nacional do Paquisto e o desinteresse pelo direito
internacional. Com as medidas extremas do poder pblico, aniquilando as liberdades civis e a tica jurdica, o que no muda a
realidade de excluso e de misria social. Neste campo, o que temos em comum o crescimento do lumpemproletariado (os
totalmente excludos da economia, do mercado de trabalho, das redes de incluso social e poltica) frente da violncia sistmica.
Alm de ser a pior crise de militarizao da sociedade que se v desde o fim da Segunda Guerra Mundial, momento em que,
bastante bvio, todos os Estados envolvidos tomaram medidas de exceo, incluindo-se o Brasil e os campos de concentrao
criados para deter cerca de 3.000 pessoas de origem alem, italiana e japonesa em sete Estados brasileiros (PA, PE, RJ, MG, SP,
SC e RS). No h como no ver o Estado de Exceo na legislao mexicana, mas igualmente presente em inmeros casos pelo
mundo afora.
O Estado de Stio Poltico, enfim, este estado latente da metamorfose do poder absoluto e que mantem um sobrenome na suposta
regularidade jurdica. No Egito, o Golpe de Estado levou ao Estado de Stio Poltico (amparado em lei) e, no fundo, apenas o
eterno retorno do Estado de Exceo, revelando suas foras subterrneas e extenuantes, autocrticas, intransigentes.
Ironicamente, no Egito, contra o fascismo da Irmandade Muulmana que quer impor sua religio pela violncia , o Exrcito age
como mandante de uma fora poltico-militar que igualmente fascista. Todo Golpe de Estado e, a posteriori, o Estado de Stio
Poltico, avesso ordem jurdica democrtica e, lgico, no podem ser democrticos.
Por tudo isso, sempre so vlidas as lies de Ccero, o maior jurista do mundo romano:
3. A maior necessidade a virtude
4. A poltica no decorre da necessidade, mas sim da sociabilidade.
5. Deve-se proteger o Estado contra o furor.
6. O sucesso repousa na longa sucesso de bons cidados.
O Estado prudente e organizado um Estado inteligente.
30. O ESTADO CIBERNTICO
O GOVERNO INTELIGENTE
Apesar do ttulo ser estranho aos no-iniciados, este modelo ou Teoria Geral do Estado uma das mais antigas ou clssicas.
Ciberntica vem do grego kibernetik - Kybernets e se identifica como a cincia que estuda a comunicao como meio de controle.
Politicamente, diz-se que o Estado o piloto, o guia, o timoneiro, o chefe que d direo, determina os meios para se alcanar o fim
proposto.
Ainda cabe ressaltar que o modelo ciberntico (muito bem delineado pelo cientista social Karl Deutsch) traz uma estrutura/relao
de fundo em que devem convergir a aprendizagem do sistema, a capacidade de adaptao aos desafios e realidade, a partir da
informao social, poltica recebida. De forma simples, pense se o Estado brasileiro tem capacidade de gerir os dados sociais
(informaes culturais) a fim de se adaptar s necessidades atuais.
Com esta informao inicial, indaguemos: o Estado brasileiro ciberntico? O leitor ter suas concluses, mas pense se o Estado
brasileiro inteligente, responde com rapidez aos graves problemas sociais buscando as solues mais adequadas? A cultura vista
ou recebida no interior do Estado como fato gerador da transformao social? Governo e legislador so capazes de absorver a
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cultura na ordem das polticas pblicas? O legislador leva em conta a divergncia cultural e a diversidade regional ao pensar a lei
nacional?
Para Deustch, a prpria lei ou capacidade legislativa do Estado deve expressar a inteligncia poltica do modelo racional trazido pela
ciberntica. No entanto, sua lio preciosa porque nos comprova que no importam as tais leis severas, pesadas, mas sim as leis
adequadas e socialmente justificveis:
Quando os hbitos de submisso da populao declinam ou desaparecem, as leis podem tornar-se inaplicveis. Estas
tornam-se, geralmente, de difcil execuo quando menos de 90% da populao lhes obedece voluntariamente. Foi o que
aconteceu com a proibio. Um pouco mais de 50% do eleitorado americano tentou proscrever a sede de bebidas alcolicas
de um pouco menos dos outros 50%, mas a generalizada insubmisso s leis correspondentes impossibilitou o seu
cumprimento. Isto, por sua vez, encorajou ainda outras desobedincias lei [...] Usamos leis para controlar o
comportamento humano porque no custa muito faz-las aprovar e, desde que a maioria das pessoas lhes obedea
voluntariamente, tambm no custa muito p-las em vigor.
Deustch trata da famosa Lei Seca das dcadas de 1920-30, nos EUA, uma lei que no pegou porque, como vimos, metade da
populao no estava de acordo e a descumpriu ostensivamente, instigando o poder pblico com o ato de vender, comprar e beber
bebida alcolica. Esta desobedincia civil americana no cumprir a lei produziu um exrcito de mafiosos, com Al Capone na
liderana.
Desse modo, vemos claramente que s nos importa a crena na lei, sem esta confiana simplesmente cada um faz da prpria
vontade a lei a ser seguida. A confiana na lei, no entanto, no se compra, nem se impe a marretadas. O Estado de Direito e o
cumprimento ao seu imprio da lei (princpio da legalidade) decorre da legitimidade que se verifica (ou no) no Estado
Ciberntico.
A confiana no Estado de Direito derruba a sndrome da impunidade, combatendo a corrupo, o desleixo poltico, a incapacidade
sistmica de resolver os mais graves problemas sociais, como das drogas ilcitas e o analfabetismo funcional. O povo cumpre a lei
em que v alguma lgica, que l e compreende sua redao a sim deposita sentido e aprova seu contedo. Do contrrio, a
incapacidade de acreditar no sistema se revela como o celeiro de Al Capone, Beira-Mar e Cachoeiras, dentro e fora do Estado.
O mesmo modelo do Estado Ciberntico nos permite ver outras questes de fundo da democracia nacional. Como forma de
governo, a exemplo do mundo civilizado, no Brasil ns encontramos mecanismos para dialogar racionalmente com a meritocracia
(governo dos melhores)? Primeiro que nosso modelo poltico no reflete os maiores dilemas sociais histricos ao coibir a
entrada (input) de muitos dos melhores cidados, dos mais aptos e capazes, de maior mrito, nos sistemas funcionais da vida
pblica.
O Estado que refm do governo, em que no h suficiente profissionalizao da administrao pblica, ainda funciona na base da
lgica amigo/inimigo: aos amigos, tudo; aos inimigos a lei. bvio que este sistema no pode prosperar, afinal quase nunca os
melhores esto entre os amigos; os melhores, por serem melhores, ameaam continuamente o poder estabelecido. Assim, ao invs
da meritocracia estimulada pelo Estado Ciberntico, temos o efeito contrrio, com o governo dos piores, acomodados e cnicos,
neste conhecido governo dos medocres (oclocracia).
Em todo o mundo, criou-se, a partir de alguns dos problemas mais complexos da vida moderna, uma interdependncia crescente
entre as reas do conhecimento porque a soluo de muitos problemas no mais uma questo puramente poltica, ou de soluo
simples, exigindo-se a participao determinante de especialistas, cientistas e experts.
No Brasil, no entanto, a necessidade de um governo tcnico no avana no sentido de uma profissionalizao, ficando a cargo do
chefe do executivo sua contratao ou no. A expertocracia (aliana entre saber e poder) uma exceo, como vemos na assessoria
tcnica dos ministros do Supremo Tribunal Federal. A poltica, grosso modo, ainda se v tutelada, marcada pelas deturpaes
histricas na gesto e domnio do Estado. Enquanto muitos pases conseguem gerir a representao poltica com a participao
popular (Sua), no Brasil empregamos o populismo de direita e de esquerda. A assistncia social importante no combate da
misria absoluta, mas no pode ser moeda de troca poltica.
Pases conseguem organizar um sistema poltico proporcional, articulando eleio livre com indicao partidria de experts
sbios, intelectuais representativos da massa crtica nacional (Alemanha), ao passo que no sistema poltico brasileiro existe uma
gerontocracia, como governo das velhas raposas. Em Rondnia, pratica-se a expertocracia com Mangabeira Unger.
Por fim, cabe frisar que o Estado Ciberntico tem na razo como superao ideolgica o mecanismo poltico mais promissor da
organizao e do controle social. Um Estado Ciberntico tem leis mais racionais, legtimas, inteligentes, equilibradas e menos
suscetveis aos interesses privados; do mesmo modo que as leis racionais no dispendem de tanta presso, coero para sua fixao
e cumprimento. A lei racional implica em compromisso social, at que porque esta lei reflete uma longa reflexo social.
A lei racional, proveniente do Estado Ciberntico, revela que o processo legislativo envolveu muito mais sabedoria, discusso
democrtica e que sua determinao consensual, articulada entre os grupos interessados. A lei racional baseada no dilogo
poltico e este o maior indicativo da superioridade do Estado Ciberntico. Na teoria vai bem, na prtica temos o que foi
diagnosticado para o caso brasileiro.
DOMINAO TECNO-INTELECTUAL
A expresso no uma mera renomeao da j conhecida razo instrumental. Primeiro, porque se pode at alegar que a razo
sempre esteve passo a passo com a tcnica: razo e instrumento (e julgamento). Depois porque se est, na verdade, afirmando que
h um preconceito julgando e acolhendo as melhores aes. O julgamento preconceituoso que fora institudo, injustamente, pelos
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seus maiores e primeiros beneficirios: os de inteligncia superior. O expert que julga a si mesmo como tal, do alto de seu Know
How, e institui a regra nica de que os demais so ineficazes, incapazes, ineficientes ou inaptos. Da tambm a funo milagrosa e
corretiva que os experts atribuem a si mesmo. de se lembrar ainda que esse privilgio (a auto-concesso de regalias baseada na
pretensa superioridade) institui ao privilegiado, aos escolhidos pela natureza gentica, a tbula rasa de demover os demais da
ignorncia: o saber poder, mas acima de tudo salvao. Por isso, tambm no se resume crtica fundada na burocracia ou
tecnocracia: a tcnica se adquire, a inteligncia refinada pela ordem natural, pela combinao de gens um dom, portanto. Em
uma palavra, o novo argumento da dominao est pautado na superioridade intelectual, cognitiva, na possvel genialidade e no
exatamente no uso da razo ou, ento, na simples demonstrao ou uso efetivo de certa quantidade de conhecimento acumulado
(Know How tecnocrtico). No h susto, portanto, quando o de maior aptido intelectual age para desprestigiar e ironizar os mais
criativos veja-se, neste ltimo caso, o desconforto que o bricol sempre causou na academia. De outra forma, ainda se dir que a
inteligncia no pode ser emotiva, visto que imperioso ser efetiva: os sentimentos ofuscam a razo, impedindo a escolha mais
acertada ou adequada. Intuio, por sua vez, feminino demais, portanto, quase magia.
O pior, no entanto, que, dado esse mesmo desenvolvimento racional, controlado e tecnificado, impe-se uma modalidade de auto-
esquecimento dos malefcios e transtornos que a prpria lgica mecanicista acarreta. O prprio indivduo j no consegue (talvez
no queira) lembrar-se, recordar-se das partidas perdidas e, assim, delas tambm tirar proveito, aprendizagem (isso no equivale
a dizer que se aprende com os prprios erros). Mas preciso saber limitar, alm perceber os limites, e sejam os da nossa
experincia pessoal sejam os da prpria tecnologia (pois, dada a infalibilidade, sempre haver questionamento).
Aquele que faz mal ao outro, tambm faz mal a si! Esta talvez possa ser a mxima, a regra mxima, dessa tica tecnicista,
e com ela podemos decifrar o seguinte: bom, imediatamente transforma-se em mal! Mas ser isso to simples e pacfico?
Vejamos passo a passo, iniciando pelo lado bom, pela ideia mesma da conexo ampliada ao mundo tecnolgico:
Mais da metade de todas as residncias sul-coreanas possui conexes de alta velocidade, comparadas com menos de 10%
nos EUA, e a exploso de sites gerou movimentos que exercem efeitos da poltica cultura do consumidor [...] O maior
sucesso da banda larga, a nica atividade que faz sombra a todas as outras, so os jogos de azar on-line, disputados por 80%
dos sul-coreanos com menos de 25 anos, segundo estudo recente (French, 30 out. 2002).
Agora, vejamos o mal possvel de ser feito, esse tipo de mal intrnseco, subjacente ao ser, mas que ganha potencial de dano, que se
potencializa, atravs do meio: Os jovens esto perdendo a capacidade de se relacionar, a no ser por meio de jogos. Pessoas que se
tornam dependentes tendem a apresentar comportamento violento (French, 30 out. 2002).
Por fim, vejamos uma aplicao real, concreta, disso que denominamos de a regra mxima da tica tecnicista (aquele que faz
mal ao outro, necessariamente faz mal a si)[193]:
O primeiro, que tinha 24 anos, morreu depois de passar 86 horas jogando sem parar. Identificado apenas como Kim, o
jovem teria sentado em frente ao micro, em um cibercaf, na sexta-feira noite, dia 19 deste ms, e sado na tera-feira de
manh, dia 22. Durante o perodo, ele no teria comido ou dormido o suficiente. Na manh de tera, ele desmaiou em frente
ao balco do cibercaf onde jogava, mas logo recuperou a conscincia. Depois foi encontrado no banheiro do local (free-lance
30 out. 2002).
A ignorncia no abominvel, salutar, mas s se nos reconhecemos como ignorantes dos muitos sentidos da vida e assim nos
abrimos s possibilidades de investig-los, dado que os ignorvamos anteriormente. Afinal, qual ter sido a mensagem de
Aristteles (na expresso consagrada do s sei que nada sei) se no essa?
OUTRO OLHAR CRTICO SOBRE O ESTADO IRRACIONAL
De outra forma, retomando os aspectos globais, com a perda da legitimidade, o Estado perde sua eficincia, vigncia, evidncia,
potncia (onipresente, onipotente, onisciente). Torna-se prepotente, pois que tenta (em vo) impor-se pela fora (a pr-potncia).
De visionrio (vim, vi e venci), o Estado passa condio de coadjuvante, tele-expectador e nem sempre ativo ou consciente das
regras exibidas o Estado perde(u) viso e, s vezes, o prprio alvo. Essa perda de foco, de enfoque estatal, deve-se
especialmente ao fato de que o mundo e a realidade presente no ato de criao do Estado-nao no existem mais. A dinmica, a
transformao, a mudana, enfim, a incerteza e a instabilidade provocadas sucessivamente abalaram fortemente as noes
clssicas, estanques, rgidas, presumveis, controlveis e controladoras (a essncia do prprio Estado confere a essas condies o
status de clusulas ptreas. E hoje as pedras se desmancham no ar). Duas heranas dessa rigidez so a segurana pblica e a
segurana jurdica.
Por isso, a comunicao virtual (Internet, Web), em tempo real, instantnea, sobrepondo-se s barreiras, fronteiras, entraves e
obstculos (burocrticos, legais, racionalizados e utilizados como forma de limitao, intimidao e controle) , talvez, a mais
perceptvel descaracterizao das estruturas e dos sistemas estatais. Com a rede, a descaracterizao e o dano so apenas
potencializados.
Pode at ser que o Estado venha a adquirir uma espcie de olho mgico (o dirigvel auxilia na segurana pblica do Rio de Janeiro),
mas, em compensao, perde o encanto e a falta de encantamento incapaz de nos ludibriar novamente com seus cantos de
sereia (em 1964, foi O ouro pelo Brasil!). Assim, o Estado, sem propriamente um olhar mgico que atraia a razo para si, perde a
batalha da videosfera[195] (os traficantes tm cmeras nas entradas das favelas e dos morros para fiscalizar, precisar, a chegada
ou a entrada da polcia). O Estado tem sua imagem abalada[196], prejudicada h um olhar crtico[197]. Alm dos problemas
histricos de legitimao, na atualidade, o Estado enfrenta desafios propriamente chamados de ps-modernos.
31. ESTADO PS-MODERNO
[1 94]
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TEMAS OU COISAS BOAS E MS
Alguns dos problemas mais graves da atualidade so o individualismo, a relativizao total e o pensamento mecanicista, como
coisificao. COISA algo muito ruim, porque reflete a falta de vocabulrio, a falta de educao bsica que deveria nos ensinar a
expressar as coisas como elas so. Indica ainda certo desprezo, quando se diz que a escravido tratava e trata as pessoas como
coisas. Portanto, neste caso, o sujeito quem subjuga os outros, transformando-os em objetos ou coisas inanimadas, inominadas. O
sujeito acaba oculto ou inexistente pela ao da coisificao, materializao de elementos e propriedades ruins, depreciativas a
algum. A coisificao o inverso, por exemplo da Repblica, como (res) coisa pblica, porque quem coisa no sujeito e onde
no h sujeitos de direitos no h Repblica.
A COISIFICAO um processo sistemtico. Processos de coisificao e de esterilizao ou desertificao da conscincia social em
torno da coisa pblica (como parte do pensamento maqunico, mecnico, instrumental, imediatista). Foi assim, por exemplo, que se
forjou o conceito e as prticas do chamado Estado-Cintificista que o Estado que se se serve das bases tcnicas como foras
produtivas do sistema capitalista, cujo uso e aplicao indiscriminada tornou-se crtico para a sobrevivncia do Planeta. Portanto,
nosso desafio deveria ser o de olhar para alm do pensamento maqunico: como se o homem moderno, ps-moderno fosse movido,
determinado, inquestionavelmente, irredutivelmente, por uma rotina tal que a sua reflexo condicionada pela presena das
mquinas que o cercam. No h vida inteligente sem as mquinas, sem elas voltaramos Idade Mdia. No pensamos, no
produzimos, no h comunicao sem a mquina. Tambm esto na pauta o valor de uso (como negao da autonomia e do campo
de ao do homem, em que somos usados como coisas) e o valor de troca (foco da coisificao, em que os sujeitos so vendidos,
trocados como coisas), como valores determinantes, ilimitados no mundo do sistema econmico capitalista.
Politicamente, este mundo reificado implica em outra topologia e tipologia de Estado. Por hora, chamemos de Estado Reificado
reificado porque no deixa de ser coisificao, no se trata da mquina pblica e de sua serventia ao capital, mas tambm
porque esto em desacordo com muitas das necessidades atuais . uma sociedade das coisas, com pleno domnio das massas:
Aqui no se tem mais a oposio massa/indivduo, pois os indivduos se tornam dividuais (divisveis), e as massas se
tornam amostras, dados, mercados [...] a sociedade de controle remete a trocas flutuantes, modulaes intermediadas
pela tecnologia e pelas senhas [...] o controle prprio de um capitalismo de sobre-produo, que j no compra mais a
matria prima, e vende produtos acabados, mas que compra produtos acabados e monta peas destacadas, um capitalismo
que quer vender servios e quer comprar aes, um capitalismo que no mais dirigido para a produo, mas para o
produto (Fonseca, 2004, p. 271).
crescente o processo de reificao, coisificao, em que o homem tende a ser programado, formatado imagem e semelhana das
mquinas. Essa coisificao da poltica, nos moldes do Estado Capitalista Moderno, tambm pode ser entendido como processo
ideolgico, quando se cr que o Estado possa ser realmente coisa pblica. Entretanto, h o desafio certo de reverter o processo que
transformou o Outro no Mesmo, nesta mesmice atroz e que vilipendia a prpria individualidade, como quer Baudrillard (1990): L
onde existia o Outro, adveio o mesmo. Por isso ainda to importante retornar aos clssicos para falar do mundo do trabalho, do
mundo social e no apenas do homem-poltico: O povo tornou-se pblico [...] Em momento algum as massas so engajadas de
modo consciente poltica ou historicamente (Baudrillard, 1993, p. 34).
A reificao ou coisificao so processos excludentes, tendentes a transformar o sujeito em objeto, a razo e a livre expresso em
instrumentos de dominao, a liberdade em bens adquiridos, comprados. Esta a base do pensamento moderno, chamada de
razo instrumental: a qual nasce quando o sujeito do conhecimento toma a deciso de que conhecer de dominar e controlar a
Natureza e os seres humanos. Para esta forma de pensamento nossa condio humana cada vez mais depreciada, torna-se
obsoleta, mero degrau rumo inteligncia artificial, mas custa, claro, da conscincia moral, da viso de mundo. O ser humano
hoje um ser imbricado tecnologia, que s consegue ver na razo um exponencial capaz de transformar o interesse desejvel na
realidade possvel sem muita considerao com os meios empregados.
Na origem deste pensamento esto as ideias do Renascimento, com a expanso de um esprito prtico e quantitativo, dando origem
mecnica e, com ela (com o aperfeioamento do mecanismo do relgio), uma nova concepo do homem. A realidade tcnica,
seguindo esta anlise, nem sempre mantm atuantes as fontes de formao da conscincia. Atualmente, o que se chama de
pensamento nico ou de pensamento maqunico (Guattari, 1991) uma converso da autonomia em mito antidemocrtico,
legitimado pela colonizao industrial das conscincias.
Nessas condies, em que todo poder tende a ser absorvido pelo Estado que exerce controle global e, assim, transformado
em poder repressivo/controlativo, difcil visualizar grandes utopias ou espaos de autonomia, sem que a sociedade civil se
movimente contra ou para alm do Estado. Em suma, pode-se dizer que necessitamos sair da tese e da realidade da liberdade
assistida, tanto quanto preciso recuperar o flego para afinar as formas (modernas ou ps-modernas) de supresso da negao de
toda a liberdade.
Nessas condies, de que Estado se est falando? correto se falar de algumas matizes do Estado de Direito , a exemplo deste
Estado Penal? Talvez estejamos falando de um Estado de Direito Prolixo, como mera forma de atualizao da Razo de Estado. O
que tanto a literatura quanto a teoria poltica nos indicam que as metamorfoses do Estado Moderno fizeram coincidir
(antigamente colidir) Estado e no-direito. Mas, tambm indicam sadas e uma delas voltar ideia da construo coletiva do mito
republicano, a partir de uma educao fortemente marcada por valores prprios coisa pblica (a Paideia da modernidade).
POSSVEL HUMANIZAR O PODER?
Este conjunto de princpios e de direitos legitimaria o direito de insurreio contra o opressor ou o direito de sedio, ao revs da
prpria Razo de Estado (no validada ou de legitimidade questionvel), como se v no caso da Blgica :
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Dividida entre flamengos, que falam holands, e vales, que falam francs, os belgas tero de decidir em breve se
continuam unidos ou se seguem o caminho da Checoslovquia, que se separou em 1993 [...] A Blgica uma monarquia
constitucional federalista que surgiu como um Estado tampo entre a Alemanha e a Frana, no sculo 19 [...] Os dois
lados sempre reclamaram de discriminao [...] No h um sentimento de unio belga. No h uma lngua belga, no h
nada belga, disse esta semana Filip Dewinter, lder do partido nacionalista flamengo Vlaams Belang [...] O pas j teria se
dividido se os belgas soubessem de que lado Bruxelas ficaria. Historicamente flamenga, a capital afrancesou-se com o
tempo e virou uma cidade valona (Bruxelas, 19/09/2007 grifos nossos).
Este movimento liderado pela regio de Flandres, entretanto, espelha um curso que pode se alastrar por toda Unio Europeia:
como uma onda separatista que reascende. Os pases que mais sofrem com isso, alm da Blgica, so Pas de Gales (o partido
nacionalista Plaid Cymru conquistou 15 cadeiras no Parlamento e forou o primeiro governo de coalizo), Esccia (o Partido
Nacional Escocs venceu as eleies em 2007). Na Espanha, h 17 regies que exigem cada vez mais autonomia , liderados pelo
Pas Basco (com referendo separatista) e pela Catalunha (aprovando-se um Estatuto de Autonomia, em 2006). Nesta linha da
sedio/retaliao, com elementos muito fortes de intolerncia e xenofobia, ainda interessante destacar a 59 Feira do Livro de
Frankfurt, maior evento literrio do mundo, e que em 2007 teve a Catalunha como pas tema. Por si s, a escolha j despertou a
ira de escritores espanhis de outras regies e, para piorar, tambm desagradou profundamente catales que escrevem em
espanhol, mas que no foram convidados. Outros no aceitaram o convite porque alegam temer ser instrumentalizados pelo
nacionalismo catalo (Damasceno, 10/10/2007).
Os focos ou alinhamentos xenfobos, no entanto, esto se espraiando pela Europa. Alm da populao curda, na Alemanha,
tambm os suos se encontram divididos quanto ao papel dos imigrantes em seu pas. Em 2007, s vsperas das eleies gerais,
havia cartazes espalhados por todo o pas com trs ovelhas brancas chutando uma ovelha negra para longe, e em que ainda se lia:
Para ter segurana. O cartaz produto do mais poderoso grupo poltico no Parlamento federal e membro da coalizo: o
ultradireitista Partido do Povo Suo (SVP).
Micheline Calmy-Rey, presidenta da Sua no sistema de rotao, foi direta ao dizer que o cartaz estigmatiza outros e joga com o
fator medo, e neste sentido perigoso . Muitos tm ficado chocados com esta poltica racista e ofensiva porque, nos ltimos
tempos, a Sua se tornou porto seguro para refugiados e exilados polticos, de lugares e culturas to diferentes quanto Kosovo
e Ruanda.
Para o senso comum, alimentado pelo SVP, a ovelha negra o imigrante infrator: 20% da populao imigrante e compe 70%
da populao carcerria, segundo autoridades federais. Como parte da campanha srdida, o SVP espera reunir 100 mil assinaturas
para forar um plebiscito, propondo que juzes possam deportar estrangeiros depois de cumprirem penas graves, assim como toda
a sua famlia. A oposio lembra que a iniciativa nazista, uma prtica da Sippenhaft ou responsabilidade por parentesco. Mas, o
SVP responde alegando que isto reforaria a famosa identidade nacional (Sciolino, 11/10/2007).
O SVP, mesmo com uma das sete cadeiras do Conselho Federal (desde 1958, um acordo de cavalheiros divide o Conselho entre
os quatro maiores partidos), ainda teria de convencer os demais votantes e, depois, submeter suas decises a plebiscito popular.
Tudo isso uma imensa ironia se pensarmos no arrojo que foi o lanamento de candidaturas ao Legislativo por aquele que ficou
conhecido como Partido Pirata, no pas de abertura semelhante, a Sucia .
Os separatistas perderam o medo do impacto da independncia, porque a Unio Europeia os reconheceria como membros, e as
regies mais desenvolvidas economicamente tambm estariam cansadas de liderar as demais (a exemplo de Flandres, com
indstrias de ponta e baixo desemprego). Esta a opinio de Robin Shepherd, pesquisador do centro Chatham House, de
Londres. A populao dessas regies tambm est muito dividida e no h apostas seguras, alm do receio de que uma extrema
fragmentao do poder (ou da Razo dos Estados) seja evidente. Shepherd v a Unio Europeia como um grande Estado, com
soberania de igual dimenso e Razo de Estado no inferior: Para Shepherd, a atual crise na Blgica deve servir de alerta para
aqueles que acreditam em uma profunda integrao europeia e querem transform-la em um super-Estado (Dorlhiac,
1/10/2007).
De todo modo, preciso ter claro que a identidade cultural leva fragmentao, porque no passado o Estado-Nao foi formado
base da opresso e no da adeso e do consenso . H povos, ento, como os curdos, que ainda lutam por territrio, unidade,
soberania, direitos dos povos, reconhecimento internacional da cultura e da precariedade de sua gente e desinteresse global.
um povo errante que luta pela sua Razo de Estado e, portanto, vale-se do direito de sediao. O Curdisto tem uma rea
aproximada de 500.000 km, a maior parte na Turquia e o restante no Iraque, Ir, Sria, Armnia e Azerbeijo. Os curdos vivem
h milhares de anos nas montanhas da sia central e so hoje a mais numerosa etnia sem Estado no mundo: sem que tenham o
direito de autodeterminao dos povos reconhecido.
Quanto ao poder poltico, ou poder em si poder de mando legtimo e no simplesmente legal pode-se utilizar extensamente da
etimologia, partindo do clssico potestas in populo. este sentido de real integrao do Poder Poltico que a fase atual do Estado
Moderno parece ter perdido. Como se o poder no mais pertencesse ao povo que constri e ratifica a espera pblica:
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claro que potestas deriva de um verbo que significa capacidade, ser capaz de, como ainda transparente em francs
(onde pouvoir significa, como verbo, posso). No entanto, a etimologia da palavra poder expressa apenas parte de seu
significado poltico, que no capacidade de fazer, mas puissance, capacidade de mandar fazer (pouvoir de faire faire).
Essa diferena muito clara no alemo Macht, que significa tanto poder quanto fora [...] Assim, o poder ordena; e o poder
do Estado d ordens sustentado pelo monoplio legal da fora. Mas, quando o poder concebido assim, fica imediatamente
claro que no suficiente para explicar como uma sociedade poltica se mantm coesa e porque seus membros cooperam
[...] Os filsofos insistem h muito tempo que o cimento das sociedades polticas no proporcionado pelas ordens, mas por
uma coisa muito diferente a que chamam de obrigao poltica. Por outro lado, mas tambm simultaneamente, em geral
dizemos que os regimes polticos so mantidos por sua legitimidade e solapados, quando no totalmente destrudos, por
uma crise de legitimidade. Por sua vez, uma crise de legitimidade em geral traduzida por uma crise de autoridade e
detectada como tal (Sartori, 1994, p. 253).
Ou, em uma ltima forma, podemos entender como a virtus da Justia, como diz um dos maiores poetas do Humanismo:
Os coraes tambm so motores.
A alma poderosa fora motriz.
Somos iguais.
Camaradas dentro da massa operria.
Proletrios do corpo e do esprito.
Somente unidos,
somente juntos remoaremos o mundo,
f-lo-emos marchar num ritmo clere.
(Maiakvski, s/d, p. 138).
Temos a ideia clara de que se faz poltica com emoo e no apenas contabilizando os resultados imediatos da conquista do poder. O
que ainda nos incita a pensar em como defender a poltica contra os achaques antipopulares.
32. ATENTADO DEMOCRACIA
POLTICA + POLTICA = POLTICA
A poltica se conserta com mais poltica e no com a negao da poltica. Na aritmtica do poder popular:
poltica + poltica = Poltica.
Confundir partidarismo com atividade poltica a essncia do fascismo, pois, aniquilando-se os partidos polticos, o Estado Fascista
julga anular os efeitos da poltica. Por algum tempo isso d resultados, uma vez que o povo se enquadra nas hostes do poder, mas
como a histria perversa, com ou sem ajuda externa, as cabeas acabam rolando (com a de Mussolini, na Itlia da 2 Grande
Guerra).
Como nos ensina o fillogo Umberto Eco, para criticar a poltica no podemos afastar-nos da poltica, mas preciso muita reflexo.
No Proto-Fascismo, pulsa no peito da massa espera do salvador um medo atvico (Eco, 1998, p 43 e ss.) . bvio que
apenas no concerto da poltica que se conserta a poltica. A ira tambm pssima substituta da poltica, assim como a
corrupo a prostituta da poltica; pouco importa se a indignao provm dos detentores do poder ou se uma reao de
turba, na plena rebelio das massas, o resultado o mesmo. Robespierre e os jacobinos foram punidos pela mesma massa sedenta
por sangue. Esses chamados seguidores de Hobbes, pois que lutavam com o preo da vida para ter uma vida melhor (diga-se, a
modernidade) logo veriam que, em franca guerra civil, a morte era amiga de todos (Darnton, 1987, pp. 31-33). Na guerra de turba
a nica isonomia o cheiro podre da morte que nos contamina, medida em que se nega todo e qualquer direito difuso. Difunde-se
a morte para mitigar o direito.
Aprendemos a poltica ora fazendo ora estudando o seu significado e alcance conceitual, mas isto deve estar sob uma lgica:
liberdade; reflexo; conscincia; livre expresso; ao. Toda ao poltica uma expresso poltica, no entanto, a ao mais efetiva
a da militncia, aquela ao que alimenta outras reflexes e conscincias da responsabilidade poltica. O que ainda esquecemos
que no h ao desprovida de alguma reflexo, mesmo que seja superficial, maquiada, insuficiente. No h ao sem teoria;
mesmo a teoria que precisa ser corrigida ou adequada realidade indutora de uma viso sobre a poltica. Em suma, a
corrupo a prostituta da poltica, mas boa a democracia que nos deixa pensar e falar sobre isso. Isto autoriza
novamente, como j ocorrera na definio da ordem jurdica democrtica, a que se pense uma relao de maior profundidade entre
direito e poder.
DIREITOS HUMANOS E PODER
Direitos humanos supem a relao de todas as partes entre si e perante o todo (a sociedade): o que d sentido
interdependncia social da vida humana. Uma das possibilidades de se verificar a relao entre direitos humanos e poder no
tocante positivao de determinados direitos humanos e sua constitucionalizao. Neste caso, a eficcia jurdica seria um caminho
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para sua efetividade, cumprimento e verificao na realidade poltica cotidiana. Um dos temas que surge com fora dessa relao
a solidariedade, uma vez que a regulao interna dos direitos humanos indica que a prpria atuao do Poder Pblico est envolta
com os valores humanos mais sagrados.
Forosamente, o direito social dever impulsionar a mudana de algumas estruturas jurdicas na forma de um Estado Altrusta. Por
este caminho, fala-se em Direito Constitucional Altrusta, como resposta ao mecanismo vitimrio internacional, que globaliza
a negao e legaliza por meios de exceo um perverso direito de excluso que recai sobre povos, culturas e indivduos: E da a
urgncia de um Direito Constitucional altrusta como novo nomos da Terra, capaz de contestar o princpio da soberania e os
interesses da razo de Estado como fundamento da legitimidade poltica e da liberdade (Carducci, 2003, p. 59).
Por esta tica, ento, de um Direito Constitucional Internacional, os bens, os direitos, as liberdades e as garantias
inalienveis e indispensveis reproduo da vida social no deveriam mais assentar, unicamente, sobre a soberania nacional,
estando a cargo de cada Estado-Nao decidir sobre tais consideraes. Assim, trata-se:
... de um progressivo Direito Constitucional Internacional, cujo interior aos condicionamentos produzidos pelos eventos,
contrapem-se os direitos humanos, ligados indiferena em relao ao tempo e contextual aquisio de uma valor
axiolgico, refletido sobre o plano das instituies, emancipada da tutela da filosofia da histria (Carducci, 2003, p. 62).
Este , sobretudo, em termos de futuro, uma das tarefas mais conspcuas e desafiadoras que cabem comunidade internacional e
aos organismos multilaterais. Porque, neste sentido preciso, o direito o nomos da Terra.
De acordo com esta axiologia do direito/poder, a constitucionalizao dos direitos humanos indica que o Estado tem um carter
humanizador e que a solidariedade receber uma ateno em especial; revela que o Estado sinaliza a tentativa de manter uma
relao de solidariedade com a sociedade. O nvel da eficcia jurdica ser confrontado com a efetividade social das politicas
pblicas.
SOLIDARIEDADE POLTICA
No plano jurdico, a solidariedade impe deveres positivos (colaborao) e considera as diferenas individuais e grupais
portanto, supe ao diretiva, vinculada ao preceito geral e no a mera contemplao, passividade ou ento ao por
obrigatoriedade . H ainda um sentido de interdependncia em cada sociedade:
1) diviso das funes sociais;
2) repartio de bens e servios (critrio proporcional justia distributiva);
3) aprimoramento de tcnicas de solidariedade.
Hoje, pode-se dizer que a solidariedade :
a) direta e imediata: cooperativismo, democracia direta, previdncia privada.
b) indireta, pela mediao do Estado: por exemplo garantindo direitos, pela penetrao de servios estatais, pela imposio de
regras e controles (funo social da propriedade, por exemplo).
No Brasil, a partir da Constituio de 1988, os direitos humanos aparecem como parte constitutiva do direito positivado:
- objetivo fundamental (artigo 3, I e III);
- diretriz da poltica externa (art. 4, IX);
- ditame da justia social (art. 170);
- princpio da ordem social (art. 193).
Desde Pablo Verd (com a primeira monografia sobre o tema, Estado Liberal de Direito e Estado Social de Direito, datada de 1955)
e Elas Daz (com seu livro Estado de Derecho y sociedad democrtica, de 1966), o moderno Estado Democrtico de Direito atrelou-
se conceitualmente ao socialismo e Justia Social. Esta ligao to forte que tambm foi chamado de Estado de Justia, por Elas
Daz (Silva, 2003).
Juridicamente, pode-se dizer que houve a recepo, fixao, positivao e constitucionalizao dos direitos humanos. Em suma: no
existe democracia se os direitos humanos no so respeitados; direitos humanos supem liberdade e igualdade - liberdade e
igualdade sero ineficazes, inexistindo a solidariedade. Portanto, liberdade e igualdade, sem solidariedade, no passam de meros
direitos formais - o que tambm remete discusso de que a cidadania poltica (baseada nos direitos polticos) de nada vale se no
se completa com a cidadania social e econmica (com a prevalncia dos direitos sociais e um mnimo de igualdade de condies no
ponto de partida).
Esta perspectiva ainda nos leva ao cenrio inicial do Estado de Direito, em que se tinham positivados somente os direitos
individuais, na forma de direitos fundamentais tambm parece no considerar os horrores da guerra, no ps 45, e a necessidade
da positivao do prprio princpio da dignidade da pessoa humana. Implica em retornar ao Estado liberal, pr-anos 1930, quando
o Estado no intervinha na economia de mercado e muito menos assegurava qualquer direito social ou trabalhista.
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Mas, o que fazer com a Constituio de Weimar e com os direitos socialistas fixados em 1917? Hoje, nossa melhor opo seria
ignorar a Histria? como se a gerao de novos direitos fosse obstaculizar as garantias j assentadas, e assim os privilegiados
pelos direitos individuais fundamentais no deveriam sofrer embargos em seu exerccio ainda que diante deles estivessem os
direitos coletivos, sociais ou os direitos humanos em sua generalidade.
Est claro como se tm a uma posio liberal-conservadora, alis to em moda hoje em dia, com a quebra do bloco ideolgico do
socialismo real. Aproxima-nos, inclusive, das agncias econmicas internacionais reguladoras ao propor a desobrigao do Estado
em prestar servios sociais. Quando o Estado alivia sua carga de atuao no campo social, porque procura desregulamentar a
obrigatoriedade do Estado (na forma do Estado Social) em manter os equipamentos sociais e de sade bsica. A concluso a que
chegamos de que Estado de Direito, cidadania e liberdade devem formar um conjunto, devem ter como elo a pessoa humana (a
dignidade da pessoa humana) e no apenas o cidado com seus direitos formais:
Mas, acima de tudo, preciso no esquecer que o cidado matou a pessoa, quando subordinou os direitos da cidadania a
concepes legais e, pior do que isso, reservou a cidadania a uma classe de privilegiados [...] Defenda-se a pessoa humana, e
o cidado estar sendo defendido [...] Em concluso, a outorga e garantia da cidadania podero ser um sinal de liberdade e
de reconhecimento da igualdade essencial dos seres humanos, contribuindo para a preservao e a promoo da dignidade
humana. Mas para tanto indispensvel que o direito formal cidadania implique, concretamente, o poder de cidadania
(Dallari, 2003, pp. 198-200).
Por isso, tambm importante resgatar novamente uma minuta dos princpios democrticos que devem dirigir o Estado
Democrtico de Direito (o ncleo duro da Constituio). Em resumo, teramos os seguintes requisitos:
1. direitos individuais e liberdades pblicas;
2. pluralismo, eleies regulares (mais garantias) e voto universal;
3. princpio da maioria - somado aos direitos das minorias;
4. participao popular no processo decisrio (soberania popular);
5. Valores: tolerncia (no-violncia), solidariedade, crena na perfectibilidade.
Na ausncia, portanto, desse mnimo de democracia e de respeito aos valores humanos (em que se incluem, sem hierarquizao, os
direitos individuais e os direitos sociais), prosperam os regimes ou Estados No-Democrticos modalidades de regimes, sistemas
ou formas de governo que devem ser combatidas com o incentivo da participao popular. Como se v em mais esta passagem:
Onde no estiver assegurada a possibilidade de participao direta e indireta do povo no governo, no existe democracia, o
governo no legtimo e o povo no pode ser feliz (Dallari, 1998, p. 63). Est claro, ento, que a democracia popular
instauradora do Estado Popular necessita concretizar, realizar a cidadania em sua plena extenso.
O conceito de cidadania democrtica procura relacionar, ou melhor dizendo, compe-se da interseco das vrias geraes que
compem a concepo tradicional da cidadania: primeira fase, cidadania jurdica (do Estado de Direito Liberal e da igualdade de
direitos); segunda fase, cidadania poltica, social e cultural (inerente ao Estado Democrtico de Direito); terceira fase: cidadania
econmica (mais aos moldes socialistas). De modo complementar, o conceito de cidadania democrtica ainda supe a fruio plena
dos direitos pblico-subjetivos e a fluncia real da democracia, da Repblica.
Porm, a cidadania democrtica s se completar realmente se houver aceitao e vigncia global dos direitos humanos. Da a
importncia de se acentuar a relao da poltica com os direitos humanos: o terreno em que se desenvolveriam justamente os
direitos sociais, a democracia radical, os direitos humanos e a cidadania democrtica (esta como sntese). Mas e a realidade no
Brasil, sempre condiz com essa dimenso terica transcrita acima? por isso que precisamos analisar as crnicas do Estado de
Direito brasileiro e pela mesma motivao que deveramos rever a situao do Estado Democrtico de Direito no Brasil, nas
ltimas dcadas. Esta relao, por sua vez, permite que se pense o Estado, o direito e a soberania sob o vis em que o poder esteja
alinhado tica.
CULTURA: UNIDADE NA DIVERSIDADE
A Unidade na Diversidade da Humanidade pode ser um indicativo do ncleo ou do eixo a que do Estado Moderno e,
futuramente, dos direitos humanos, no ps-Revoluo Francesa, mas, em todo caso, vem se estruturando ao longo da histria
humana. Este ncleo diretivo da ao humana pode ser visto, antropologicamente, na presena majoritria ou universal de muitos
elementos unificadores e afirmativos das principais caractersticas humanas. Modernamente, a afirmao da Unidade na
Diversidade da Humanidade poderia ser sintetizada na crescente racionalizao dos direitos humanos tambm sintetizados na
frmula do direito a ter direitos. Com a ressalva de que a Humanidade que detm o direito a ter direitos. Nesta ltima
gerao de direitos, sua marca mais destacada o fluxo crescente da universalizao da humanizao. Nesta ltima fase
evolutiva do direito a ter direitos, a opinio pblica internacional vem suplantando a clssica soberania estatal. Veja-se, por
exemplo, a converso de penas desumanas em certos simbolismos (a chamada desclitorizao substituda por um ritual ),
ou no-aplicao de penas capitais. notrio que esta profunda mudana provocada pela intensa mobilizao e presso
internacional, como tambm se viu com os zapatistas no Mxico, empreendedores do uso de uma tecnologia-poltica: a Internet.
Ainda deve ficar claro, inicialmente, que a cultura transforma as adversidades em diversidade (conviver com o diverso) e isto
confirma a capacidade humana de fabricar solues inteligentes para problemas complexos. S o Homem capaz da arte da
fabricao, seja do entorno, seja de si mesmo. O Homem consegue metamorfosear-se, porque fabricou a bricolagem.O maior
esforo da Humanidade reside, evidentemente, na hominizao, como esforo irresistvel: da domesticao dos mais variados
animais s mudanas morfolgicas vividas pelo Homem; a perda de significado dos pelos ao longo do corpo, foi substituda pela
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proteo dada pelas vestimentas, isto , pela cultura: a segunda pele.A despeito do retrocesso que se verifica nas variadas formas
de atualizao (involuo das formas de governo) da Razo de Estado e do Estado de Exceo Permanente e Global, verifica-se
que h uma fora tendencial no processo de humanizao em que a violncia estatal tende a ser transformada em coero moral ou
simblica.Em todo o percurso de humanizao h altos e baixos e hoje vivenciamos uma dessas fases. Quando se havia superado o
aneu logou (o no-cidado da Grcia antiga), surgiu a figura do Homo sacer (o no-ser no Imprio Romano), e hodiernamente
vemos afirmar-se uma mescla dessas duas figuras nefastas. O direito penal do inimigo, reinante no Estado Penal, subsumiu o que
havia de pior nas duas formas poltico-jurdicas j ultrapassadas e, assim, na atualidade, o criminoso comum convertido em
inimigo do Estado e a se aplicam os direitos de guerra.
De te modo, a observao nuclear da relao entre tica e Cultura pode ser sintetizada em uma espcie de condio humana,
destacando-se:
O Totemismo: de um ramo sagrado ao estandarte da balana;
A constncia da coeso social: as punies podem chegar condenao ao ostracismo (o que, via de regra,
significa a pena de antecipao da morte) ou at ao genocdio quando os grupos organizados a transformam os opositores em
inimigos -; mas o fato que no se admite a sedio;
A necessria coero social presente nos fatos sociais: exterioridade, universalidade, generalidade;
A crena no Transcendente: do politesmo ao ascetismo (fuga ou racionalizao do mundo), o movimento em
curso apenas destaca que todos os povos esperam pela redeno final. Da fase do sacrifcio humano ao atesmo do Estado Laico
vemos que as instituies tm a pretenso de utilizar a religiosidade a seu favor;
A repulsa (criminalizao) de prticas sociais (incesto): ainda que muitas sociedades antigas ou indgenas
pratiquem o infanticdio, em todas as organizaes sociais a prtica do incesto insuportvel;
A expectativa de alcanar a felicidade: No se conhece nenhuma associao humana que tenha se firmado,
intencionalmente, para provocar o Mal a si prpria. De modo concreto, desde Epicuro e seu hedonismo at o Direito felicidade,
diretivo da Constituio Americana;
A implicao da Justia (Princpio da Ubiqidade): tambm no se discute a forma de governo, ou seja, se
determinada organizao scio-jurdica implementa meios de justia maioria ou minoria.Exemplificando: da Lei de Talio que
suprimia a vendetta (a vingana familiar) ao ideal de Justia Social reinante no Estado Democrtico de Direito;
O Direito como motor do processo civilizatrio: historicamente, a racionalizao uma tendncia irreversvel
que se aprofunda na conduo interior dos atos humanos: do mito religio e, desta, cincia provedora de um sentido de vida
desmistificada. No h sociedade, nem mesmo sob o nomadismo, que no tenha fixado regras seguras e rgidas de convivialidade;
A organizao do Poder Social baseada em regras sociais e/ou normas jurdicas: a crescente
racionalizao inerente ao processo civilizatrio, justamente, tende a converter as regras sociais em normatizao jurdica. Se o
positivismo jurdico no mais a fora jurdica majoritria, isto apenas reala a mobilidade do Direito no contexto das
transformaes sociais;
A irredutvel presena do Mito: o Mito da Necessidade afirmado pelos gregos antigos est presente na prudncia
que nos leva a pensar na preservao dos recursos naturais. Tambm o Mito da Criao, mas ou menos racionalizado, uma
realidade imensa maioria dos agrupamentos sociais;
A perfectibilidade: A crena de que o Homem feito imagem e semelhana de Deus expressa razoavelmente o
que pensamos de ns mesmos;
O antropomorfismo: dos autmatos gregos movimentados pela energia elica ou fora da gua discusso acerca
da Inteligncia Artificial. Alis, os robs industriais tm seus movimentos copiados dos melhores artesos e trabalhadores;
A superao da necessidade pelo trabalho: do Modo de Produo Antigo ou Asitico ao capitalismo ps-
industrial e a financeirizao do capital;
A potencialidade da razo: do descentramento de Luci, o primata que originou o homem, do Eu-mesmo, ao
perceber que alm de si e das pedras existia o Outro - passando pelo Mito de Prometeu - aos ideais do Iluminismo, com o Mito
moderno de que a razo subjugaria plenamente a emoo. de se lembrar que o Holocausto tentou a perfeio da mquina de
guerra: o clculo da morte estava baseado na contabilidade por partida-dobrada. A religio o mito racionalizado.
o sentimento de pertencimento: na formao do Estado Moderno, por exemplo, em conexo com outros
elementos forjou-se intenso sentimento de pertencimento Nao. Cada cidado se via como parte de um organismo maior, vivo,
presente e integrador na relao que impunha se formar entre todos os indivduos.
Outra vantagem desta abordagem poder retomar afinidades do Poder Poltico organizado tal qual se manifestava na origem do
Estado Moderno. A tica, por fim, permite-nos visualizar o passado, analisar o presente e indagar sobre o futuro do Estado. O que,
por fim, legitima perguntar sempre sobre a necessidade de se aplicar a prudncia ao humana, interagindo a poltica de
resultados aos princpios da preservao e precauo.
33. O PODER COMO PRUDNCIA
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O Poder como Prudncia um dos temas mais antigos que gravitam as relaes polticas e de organizao social. A Prudncia
uma virtude cardeal, principal, clssica; uma sabedoria prtica, porque seu emprego deve produzir resultados prticos,
satisfatrios a Prudncia no uma qualidade estritamente intelectual, metafsica, filosfica, especulativa.
A Prudncia um juzo sadio que afeta todas as atividades humanas; devendo ser a virtude uma noo poltica inerente, prpria
do governante. Assim, a virtude daquele moralmente judicioso, sadio; de quem moralmente defensvel. No , portanto, mera
arte; mas sim um estado do ser (capacidade), um hbito verdadeiro e bom, razovel (provindo da razo), que torna
apto e mobiliza para agir pelo Bem. Na Prudncia, delibera-se sobre o que bom, apropriado para todos. Por isso, um
conhecimento de ordem prtica. Tambm se converte na primeira das virtudes, distinguindo-se em sentido prtico
(princpio pedaggico), em que figuram outros elementos de definio e de distino:
Memria (experincia)
Inteleco do singular (viso clara da situao)
Metodologia (adequao de meios a fins)
Docilidade (bom conselho)
Solertia (prontido para agir)
Razo (juzo sadio e razoabilidade)
Providentia (previso, proviso)
Circunspeco (considerao das circunstncias)
Cauo (precauo ou cautela)
A Prudncia surge como sabedoria da vida, como prudncia na mundanidade:
conhecer as coisas em seu ponto
Nunca se descompor
saber usar o deslize
no ser intratvel
saber usar dos inimigos
no cansar
no mostrar satisfao de si
fazer e no parecer
Como ainda se pode ver na aliana entre cautela, inteligncia e razo prtica:
necessrio que estejamos atentos a ns mesmos, e essa vigilncia transforma-se insensivelmente em hbito de
virtude.
A inveja de nossos inimigos um contrapeso nossa negligncia.
Ns nos vingamos utilmente de um inimigo, afligindo-o com o nosso prprio aperfeioamento moral.
No se devem desprezar as censuras.
Essa pacincia um meio muito eficaz de aprender a dominar sua lngua.
Prestar homenagem ao mrito de seus inimigos habituar-se a no ver com inveja a superioridade dos outros.
Os vcios dos inimigos tornam nossas virtudes mais caras.
Certamente ser uma razo prtica de implicaes jurdicas ao Poder Poltico:
H limites de competncia do Estado porque infringem princpios morais universalmente reconhecidos.
Desta razo prtica podem-se deduzir os limites da deciso do Estado
A Prudncia tambm equivale ao uso de meios adequados, razoveis para se alcanar o bem-estar. H uma sagacidade para
saber alcanar os propsitos da vida feliz este que ser o sentido aceito moralmente. A habilidade ou astcia, em
si, pode ser imprudente. O prudencialismo acentua que se deve agir de acordo com a tica da situao. No entanto, a
Prudncia no pode ser limitada a um situacionalismo, porque uma atividade intelectual, racionalizvel.
Juridicamente, a reabilitao da razo prtica, prudentia, diante da cincia pura ou da ao simplesmente voltada obteno de
resultados imediatos. Alis, a Prudncia deve evitar que o sujeito da ao saia abalado por danos ao propugnar pelos resultados
imediatos:
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Certamente no se pode deduzir todo preceito jurdico da razo ou da natureza humana, tal como a teoria do direito natural
professava no Iluminismo. Por outro lado, h limites das competncias do Estado que so discernveis por
meio da razo prtica, porque infringem princpios morais universalmente reconhecidos [...] Princpios
que podem ser generalizados, que saem vitoriosos de um debate pblico [...] A razo prtica, contudo, no determina cada
deciso particular do Estado. Da razo prtica podem-se deduzir to-somente os limites da liberdade de
deciso do Estado (Fleiner-Gerster, 2006, p. 259 grifos nossos).
Temos, ento, uma tomada dupla de sentidos para a Prudncia: 1) limitao explcita ao Poder Pblico (Da razo prtica
podem-se deduzir limites deciso do Estado); 2) uma condio social, uma razo apontada para as relaes sociais
(Melhor ser dois juntos, do que um). Isto , como somos dotados de razo e de baixos instintos, somos dependentes,
naturalmente, de ralaes solidrias. A comunicao inter-paris tambm estimulou a sociabilidade: ...diz Salomo no Eclesiastes
(4,9): Melhor ser dois juntos que um, por terem o proveito de mtua sociedade (Aquino, 1995, 127). A prudncia est na vida
social, que evita a disperso, conduz ao Bem Comum e refora a solidariedade social: Por onde necessrio ao homem viver em
multido, para que um seja ajudado por outro [...] Isso podendo, diz Salomo (Pr 11,14): Onde no h governante, disipar-se- o
povo (Aquino, 1995, pp. 127-128). Para So Thomas de Aquino, o Bem Comum seria tarefa do homem e da sociedade.
A maior corrupo de um governo livre desviar-se deste Bem Comum, classificando-se como governo tirano e desptico: Da
ameaar o Senhor tais governantes por Ezequiel (34,2): Ai dos homens que a si mesmos se apascentavam (como procurando os
seus prprios interesses) porventura no so os rebanhos apascentados pelos pastores (Aquino, 1995, 128-129). Nada falha
mais prudncia do que o governo corrupto e tirano, porque se esquiva completamente do governo da justia. Todavia, Aquino
tambm denominar de tirania, a democracia ou coero exercida pelos pobres contra os ricos. O objetivo desta forma de governo
seria a paz social: Por conseguinte, o mximo intento do governante deve ser o cuidar da unidade da paz [...] Da dizer o
Apstolo (Ef 4,3), depois de recomendar a unidade do povo fiel: Sede solcitos em conservar a unidade do esprito ao vnculo da
paz (Aquino, 1995, p. 130).
Ento, se certo que o governo deve estar afeto ao fim, a maior dificuldade est em definir o fim poltico proposto, bem como
operar pelos meios adequados e, o essencial, manter-se neste curso de prudncia. A boa vida do homem mdio, contudo, requer
duas ordens de coisas: uma principal, que a ao segundo a virtude, pois a virtude aquilo pelo que se vive bem; outra,
secundria e como que instrumental, isto , a suficincia dos bens corpreos, cujo uso necessrio ao exerccio das virtudes
(Aquino, 1995, 167). Assim, v-se que a virtude est assentada na supresso das necessidades sociais. O maior desafio do
governante virtuoso agir no para apagar incndios, mas sim na sua preveno. O bom governo deve atuar para conter a
perverso das vontades e, assim, evitar a dissoluo da paz social. Tambm nos alertava dizia Baltasar Gracin (1601-1658), padre
jesuta espanhol da fase final do Renascimento, publicando A Arte da Prudncia, em 1647: "Satisfazer-se mais com
intenses que com extenses. A perfeio no consiste na quantidade, mas na qualidade [...] Em nada vulgar. No no gosto [...]
Farturas de aplauso comum no satisfazem os discretos[212]" (1996, p. 42 grifos nossos). Tambm esteve alerta em relao
Razo de Estado:
Desmentir os defeitos de sua nao [...] Uns devem mais que outros ptria, por ser ali mais favorvel o znite [...]
Vitoriosa destreza corrigir, ou pelo menos desmentir, esses nacionais desdouros [...] pois o que menos se
espera mais se estima. H tambm defeitos da estirpe, do estado, do ofcio e da idade, que, se coincidem todos num
indivduo e no so prevenidos pela ateno, criam um monstro intolervel (Gracin, 1996, p. 34).
A Prudncia aplicada poltica ainda coincide com Razo de Estado, como se fora a finalidade de Estado (Vitoriosa destreza
para corrigir os deslizes nacionais). Portanto, mesmo que alerta prudncia, evidente que um exagero comparar os
males de uma nao ou da prpria Razo de Estado a uma pessoa de m-formao. Por outro lado, bastante perspicaz ao
analisar as circunstncias e depois o saber necessrio para bem se colocar diante da realidade: A realidade e o modo. No basta a
substncia, requer-se tambm a circunstncia. Um mau modo tudo estraga, at a justia e a razo [...] Saber com reta inteno
(Gracin, 1996, p. 37). Ento, apesar de se tratar de um saber instrumental, para se agir com prudncia preciso cautela e apego
razo. O prprio mote do Renascimento, a busca pela razo, faz cobranas por um mnimo de objetividade: Tratar com quem se
possa aprender. Que o trato amigvel seja escola de erudio e que a conversao seja ensinamento culto; fazer dos amigos
mestres, penetrando o til do aprender com o gosto do conversar (Gracin, 1996, p. 35).
Em si, este modo de ver com objetividade em busca de qualidade superior, coincide com a virt (aqui virtude) que suplanta a sorte:
Aplicao e gnio. No h excelncia sem ambos, e se concorrem, excesso. Mais consegue uma mediocridade com aplicao que
uma superioridade sem ela. Compra-se a reputao a preo de trabalho; pouco vale o que pouco custa [...] A sorte cansa-se
de carregar nas costas o mesmo homem o tempo todo (Gracin, 1996, pp. 38-47 grifos nossos). A virt mais
requerente do que a sorte ou a fortuna e recomenda no enfrentar inimigo mais poderoso: A superioridade sempre foi detestada,
muito mais pela prpria superioridade (Gracin, 1996, p. 33). Afinal, no h vitria real sem sabedoria, pacincia, prudncia
elevadas pelo conhecimento ou reta razo (como em Hobbes): Gnio e engenho. Os dois eixos da admirao dos dotes de um
homem; um sem o outro, felicidade pelo meio (Gracin, 1996, p. 31). De modo mais preciso, o que se v uma aposta do jesuta
espanhol em sedimentar prudncia e razo: Homem de inteireza. Sempre do lado da razo, com tal fora de propsito que nem a
paixo vulgar nem a violncia tirana o obriguem jamais a pisar as fronteiras da razo (Gracin, 1996, p. 43). Esta a clssica
aposta do Renascimento na reta razo razo com a devida prudncia de se buscar a verdade, de no ir de encontro ao
perigo, s ciladas da prpria nsia ou ganncia. Trata-se de primar pela verit effettuale: a verdade testada pelo sucesso e
pela experincia.
Esta discusso, entretanto, bblica, est no Velho Testamento, e tem como protagonistas, entre outros, Caim e Abel, alm de Jos
e seus irmos que o vendem para mercadores egpcios. Mas foi Cristo quem encarnou o debate sobre a traio que s os amigos
cometem; em seu caso, Judas Iscariotes. Dentro da relao maniquesta da poltica, o debate traz a imagem do chamado beijo da
morte e reflete a ideia de que na guerra e no amor vale tudo; o chamado realismo da sobrevivncia, onde os fins justificam os
meios. Na vida social e pblica, o realismo poltico (outros dizem Realpolitik) foi descrito pelo italiano Maquiavel, considerado o
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criador da Cincia Poltica, no livro O Prncipe, onde desenvolveu a ideia da Virt: a busca pela eficcia na ao poltica. E duas das
mximas mais recitadas dessa conduta so: antes ser temido do que amado; as boas aes devem ser realizadas vagarosamente e
as ms de um s golpe .
De outro lado, porm, h a noo de que no devemos contrair inimigos (chamada em geral de prudncia). uma lio chinesa
milenar, e vem de um ramo filosfico-religioso mais conhecido por taosmo, com origem no livro sagrado Tao te King . Um dos
conselhos que esto na base muito claro quanto necessidade da prudncia poltica, pois a desgraa maior fazer um
inimigo . Na verdade, espera-se que o oponente se manifeste e se movimente primeiro, demonstrando suas intenes, tcnicas,
tticas e estratgias. Porque a arte militar, ou a relao poltica imposta pela fora, ainda segundo a lio chinesa, recomenda recuar
e aguardar o desafio. que com os dois ps plantados no cho concentramos mais fora nos golpes de ataque. Tambm
popularmente se diz que o melhor ataque a defesa e a melhor defesa o ataque.
Em outro contexto, agora na guerra que ainda se trava contra a mfia italiana, a conhecida operao Mos Limpas, o clebre juiz
Falcone recomendava um velho provrbio siciliano pouco antes de ele prprio ser explodido pela mfia: Calati, juncu, ca passa la
china (abaixa-te, junco, que a cheia vai passar). Na mesma verso mafiosa, de Don Corleone (no filme O Poderoso Chefo) a
Tomazio Buscetta (delator que teve a famlia dizimada pela mfia siciliana, na Itlia), todos alertaram para o fato de que s os
amigos podem nos trair; pois sendo os inimigos conhecidos, eles podem, no mximo, nos vencer ou ludibriar. Mas nunca trair,
porque no estando do nosso lado no gozam de nossa confiana. Tentamos mant-los margem dos assuntos que nos dizem
respeito diretamente e desconfiamos de tudo que faam ou possam vir a fazer. Na sua presena a vigilncia dobrada, porque
vigiamos a eles e a ns mesmos, a fim de no cometermos nenhum deslize que possa ser utilizado contra nossa vontade e interesse.
O mesmo Maquiavel, em outro contexto, mesmo em se tratando de inimigos e desafetos polticos, recomendar cautela
(prudncia):
Tratava os amigos com gratido e era terrvel para com os inimigos; justo com relao aos sditos, mas no dava sua confiana aos
estrangeiros. Se podia vencer pelo engano no tentava vencer pela fora, dizendo que a glria provm da vitria, no do modo
como obtida [e] Tendo mandado matar um cidado de Luca que havia contribudo para a sua grandeza, e ouvindo a crtica de que
tinha agido mal destruindo um velho amigo, respondeu que havia a um equvoco: na verdade tinha destrudo um novo inimigo
(1994, pp. 54-56).
Isso tem que ver com o falso-amigo, o bajulador (um inimigo no declarado?), que ofusca nossas prprias condies reais para de
ns tirar melhor proveito. De certa forma, as figuras populares do lacaio, de maneira mais clssica tambm chamados de eminncia
parda (o sujeito que assopra conselhos nos ouvidos das autoridades, mas que permanece ignorado pelo povo), podem ilustrar
variantes do bajulador na esfera da poltica. H um certo preconceito, sem dvida, mas diz-se que a fala mansa esconde um
embusteiro e s vezes um simples chato, aquele cara duro de aguentar porque, das duas uma, sempre tem ou uma pergunta ou
uma resposta para tudo porque ali est embutido um trara (o peixe conhecido por trara ataca suas presas de trs para frente,
da cauda em direo cabea). Outro exemplo a sempre lembrada referncia bblica do sepulcro caiado, belo e atraente por fora
e asqueroso e fedorento por dentro. Ou no caso tpico dos jogo de azar, ainda pode ser representado pelo exmio blefador, ou seja, o
mentiroso que joga com uma combinao ruim de cartas e tenta intimidar seu oponente. O que nos revela que realmente muito
sbio acreditar que quem v cara, no v corao. Em suma, como escreveu h muito tempo um romano Plutarco (66-120 d.C.)
, de ns, o bajulador requer dupla ateno: a lio realista-utilitarista (tirar vantagem das piores condies) ensinou a grandeza
de no constituir inimizades (elas se voltam contra ns, e no necessariamente porque devemos amar ao prximo como a ns
mesmos). Plutarco considerado um dos maiores representantes da era conhecida como Antiguidade Tardia, ou seja, seu
pensamento ainda se nutre do platonismo e do estoicismo. Lido e admirado por Montaigne e Rousseau, escreveu obra diversificada,
mas o livro que nos interessa aqui Como Tirar Proveito de Seus Inimigos livro em que o sentido que apontamos anteriormente
surge em forma de polgrafos:
Visto que nosso inimigo observa curiosamente nossas aes, necessrio que estejamos atentos a ns mesmos, e
essa vigilncia transforma-se insensivelmente em hbito de virtude. A emulao uma conteno moral [...] A
inveja de nossos inimigos um contrapeso nossa negligncia. Alm disso, ns nos vingamos utilmente de
um inimigo afligindo-o com o nosso prprio aperfeioamento moral [...] No se devem desprezar as
censuras, mesmo que elas no sejam fundadas [...] preciso suportar com doura as brincadeiras e as maledicncias:
essa pacincia um meio muito eficaz de aprender a dominar sua lngua [...] Prestar homenagem ao
mrito de seus inimigos prestar homenagem ao seu prprio mrito e habituar-se a no ver com inveja a
superioridade de seus inimigos. preciso sermos generosos com nossos inimigos, a fim de virmos a s-lo, com mais
prazer e mais assiduidade, com aqueles que amamos. Em suma, os inimigos so um exutrio para o mal e um modelo para o
bem [...] Os vcios dos inimigos tornam nossas virtudes mais caras (Plutarco, 1994, p.6-23 grifos nossos).
Porm, uma vez que isso no seja possvel e que elas tenham se constitudo, ento, o melhor tirar proveito desses inimigos e de
tudo o que possam fazer (no dia a dia, tambm se diz: se no possvel derrotar um inimigo, ento alie-se ao seu pior inimigo).
Tambm fcil ver que temos a o famoso lobo vestido em pele de cordeiro, ainda que encontremos um sentido positivo de
participao nos negcios pblicos . Assim, prudncia ter cincia da pacincia e, portanto, pacincia com a conscincia. Esta ,
em sntese, a reta razo que pode unir conhecimento e moderao, ao e cautela, poltica de resultados e prudncia. Isto porque,
sem prudncia poltica, quem sofre o esprito pblico. Todavia, no h reta razo sem que se verifique o Princpio da Veracidade.
34. PRINCPIO DA VERACIDADE REPUBLICANA
Aprende-se a poltica estudando e fazendo poltica, mas aprende-se a viver em coletividade, como parte de um concerto
republicano, nutrindo valores e virtudes como honestidade, transparncia, participao e responsabilidade poltica. Por isso,
preciso estudar para saber o que a Repblica. Repblica coisa pblica (res publica).
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Repblica uma forma de governo em que predominam certas caractersticas, como: direitos pblico-subjetivos; publicidade;
responsabilidade; legitimidade; salus publica - saneamento da estrutura do Estado (contas pblicas) implica em melhoria da sade
pblica do Estado e do povo.
Assim, se a Repblica parte da verdade, como chegar a consensos sobre verdades que sejam comuns e benficas a todos e de
domnio pblico?
No h respostas prontas quanto aos meios para se chegar a isto, mas sem dvida este deveria ser o nosso caminho: construir a
Repblica. De certo modo, seria preciso pensar em formas de tornar o direito mais republicano e menos capitalista e, de certo
modo, desprivatizando-se a prpria Repblica, porque o direito est longe da Justia e esta, por sua vez, est ainda mais distante
da maioria do povo.
certo que no h respostas formatadas, mas um caminho seria desenvolver e aprofundar o senso geral de que a educao
pblica deve conduzir liberdade e autonomia poltica dos indivduos, colaborando na sua formao enquanto sujeitos histricos
(responsveis pelo mundo em que vivem) e agentes polticos de transformao social (deste mesmo mundo em que se postam
como seres ativos).
O como tem que ser visto pelo conjunto da sociedade, desde que o objetivo seja ter no direito um caminho para a Justia em que se
apoiaria esta Repblica. Que seja um caminho de verdade, no um caminho de mentiras como foi at hoje a Repblica
Brasileira .
Por isso, preciso pensar num princpio de verdade para a Repblica, em que surja como um composto de valores: democracia;
Federao; tica; Justia; direito. Por isso, a Repblica o oposto da corrupo, porque a mentira abala a confiana do povo,
nada lhe traz de benfico. A histria tem mostrado que no h democracia sem transparncia e que, com alguma abertura, h um
diagnstico possvel, ou seja, as polticas pblicas passam a ser acompanhadas pela populao. Em conseqncia, o que torna
transparente a ao poltica ainda preserva o patrimnio pblico.
A mentira pblica uma doena que deve ser combatida a todo custo (no se trata apenas da mentira eleitoral),
especialmente na forma da corrupo de valores e de sentidos (omisso) que acabam deturpados pela falta de verdade,
de clareza, de direo. A mentira pblica inverte a direo regular das coisas, deixa nublada a compreenso mediana
dos fatos polticos mais relevantes. A escurido da mentira pblica s tende a obnubilar, a obliterar (escurecer e ofuscar) a
compreenso real dos fatos, o que acirra e aprofunda a incidncia de formas de dominao no-razoveis (ilegais, ilegtimas). Por
fim, se a Repblica a coisa de todos, mentir publicamente, politicamente, como mentir para ns mesmos, e soa como
distrbio psicolgico, uma esquizofrenia: como se o sujeito que conta mil mentiras acabasse por acreditar nelas.
A Repblica um ente moral, que deve ser construdo a longo prazo, mobilizando as crenas e as utopias do povo: no uma
realidade pronta e acabada. Assim, se a Repblica uma construo coletiva que se faz no dia a dia, ento, preciso
pensar numa educao moral, uma educao para o pblico, para que se pense publicamente isto j seria
revolucionrio. Uma educao que combinasse tica mais democracia; uma educao que levasse verdade.
A verdade liberta das trevas, traz luz ao senso comum, ilumina o caminho, as veredas, do ignorante (por isso Iluminista).
uma verdade poltica, revolucionria e transformadora do status quo, das iniqidades, das desigualdades e das
injustias. Portanto, dizer a verdade pblica, no uma virtude. Dizer a verdade e ser honesto no uma virtude,
porque uma obrigao pblica, um dever elementar: todos devem ser honestos com o que pblico. A virtude ocasional,
opcional, quase uma caracterstica individual; buscar a verdade um dever republicano. Algumas virtudes, como a retrica,
podem at ser trinadas na frente do espelho, por quem se aprimorar na mentira sem sorrir.
Neste sentido, a Repblica, estaria muito mais de acordo com o Estado Jurdico[218] um modelo contemporneo
representado, por sua vez, pela somatria entre Estado de Direito (imprio da lei a impessoalidade: a letra fria da lei),
democracia. A Justia (a lei como mola propulsora da justia material: tratar os iguais, igualmente; os desiguais,
desigualmente) que se pretende na Repblica aquela em que o poder o exerccio de um equilbrio social:
O poder corresponde habilidade humana no apenas para agir, mas para agir em concerto [...] A partir do momento em
que o grupo, do qual se originara o poder desde o comeo (potestas in populo, sem um povo ou grupo no h poder),
desaparece, seu poder tambm se esvanece [...] O vigor inequivocamente designa algo no singular, uma entidade
individual; a propriedade inerente a um objeto ou pessoa e pertence ao seu carter, podendo provar-se a si mesmo na
relao com outras coisas ou pessoas, mas sendo essencialmente diferente delas [...] da natureza de um grupo e de seu
poder voltar-se contra a independncia, a propriedade do vigor individual (Arendt, 1994, pp. 36-37).
Por isso, a Repblica precisa dos princpios gerais do direito: honeste vivere (viver honestamente), alterum non laedere
(no prejudicar ao prximo), suum cuique tribuere (dar a cada um o que lhe pertence). Estes que, no fundo, esto
representados pelos atuais princpios da legalidade, da probidade e da igualdade. Portanto, para a Repblica, a verdade
um princpio de sucesso, de realizao poltica, tal como o direito deve ser um caminho para a Justia (e no sua negao,
quando se v no direito apenas o meio da coero).
Para Hannah Arendt, uma filsofa perseguida pelo nazismo e radicada nos Estados Unidos, a violncia a anttese da poltica, e
ocorre quando o contrato social e poltico foi partido e desfeito. Isto , a poltica um caminho que busca e prima pela liberdade, e
sintetiza um projeto de organizao social e poltica estabelecido de acordo com as regras democrticas, de maneira livre, ordenada
e com a participao popular. O que, por sua vez, destaca que quando as regras democrticas so violadas e desrespeitadas o
prprio contrato social e poltico deixa de existir. E a se instaura a era da violncia, e que, em outros termos, expressa a total
incapacidade de dilogo e articulao entre interesses divergentes prevalecendo, nesse caso, como todos sabemos, a lei do mais
forte (a lei do co) e no a dos mais justos .
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Educao, liberdade, emancipao, autonomia, responsabilidade so, portanto, virtus, e exigem de ns uma ateno redobrada
quanto aos princpios e valores quanto aos meios. Na Repblica, o modus operandi definidor, basilar, como um princpio geral
do mundo da vida pblica. Afinal, o Estado precisa ser uma verdade poltico-jurdica para a maioria do povo.
Neste quesito, nada mais estranho e difcil de verificar, do que a soberania para alm do Estado no-exatamente contra o Estado
, apenas alm do Estado (como presente na prpria ideia de direito difuso que impe a ressignificao do prprio espao pblico).
No entanto, este exerccio ps-moderno, acentrado, impulsiona o Estado para novos desafios em que o sujeito de direitos difuso,
descontrolado. A questo foi colocada pela primeira vez por Deleuze:
Um rizoma no comea e nem conclui, ele se encontra sempre no meio, entre as coisas, inter-ser, intermezzo. A rvore
filiao, mas o rizoma aliana, unicamente aliana. A rvore impe o verbo ser, mas o rizoma tem como tecido a
conjuno e...e...e... [...] Entre as coisas no designa uma correlao localizvel que vai de uma para outra e
reciprocamente, mas uma direo perpendicular, um movimento transversal que as carrega uma e outra, riacho sem incio
nem fim, que ri suas duras margens e adquire velocidade no meio (1995, p. 37).
Para Deleuze o Estado movido por este novo mltiplo, difuso e descentralizado sujeito poltico, como outro sujeito difuso de
direitos movimenta-se e se v pressionado profusamente:
Um plat est sempre no meio, nem incio nem fim. Um rizoma feito de plats. Gregory Bateson serve-se da palavra
plat para designar algo muito especial: uma regio contnua de intensidades, vibrando sobre ela mesma, e que se
desenvolve evitando toda orientao sobre um ponto culminante ou em direo a uma finalidade exterior [...] Por exemplo,
uma vez que um livro feito de captulos, ele possui seus pontos culminantes, seus pontos de concluso. Contrariamente, o
que acontece a um livro feito de plats que se comunicam uns com outros atravs de microfendas, como num crebro?
Chamamos plat toda multiplicidade conectvel com outras hastes subterrneas superficiais de maneira a formar a
estender um rizoma [...] Cada plat pode ser lido em qualquer posio e posto em relao com qualquer outro (1995, p. 32-
33).
impossvel no ver este outro espao pblico, como rizoma que se espraia e se capilariza, capitalizando-se, sem pensar que os
novos sujeitos so difusos, coletivos e individuais homogneos.
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NOTAS
Nessas manifestaes de rua, a maioria dos populares no contra a realizao da Copa/2014 no Brasil. contra a corrupo
em torno das obras da Copa e, obviamente, contra o fato de que a educao e a sade no so tratadas com o mesmo vigor e
disposio para ingesto do dinheiro pblico.
Em outro momento, como a reforar o j dito: ...o Estado nos aparece como um duplo Estado em que o prncipe e as Cortes tm
cada um seus funcionrios particulares, tribunais e at exrcito e embaixadores (Jellinek, 2000, pp. 309-310).
Com a guerra civil inglesa, Cromwell formou uma tropa de cavalaria que seria a base de suas aes em campo de guerra.
Liderando a causa causa parlamentar, concomitantemente ao comandante do exrcito (New Model Army uma gerana
renascentista da cavalaria rabe?), acabou por derrotar as foras do Rei Carlos I da Inglaterra e assim ps fim ao poder absoluto da
monarquia britnica.
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Heller empresta a citao de Jellinek, 2000.
Alis, o texto j traz implicitamente essa noo, ao grafar que quela altura o poder j era suficientemente forte para oprimir o
cidado.
A escorchante cobrana de impostos s um dos exemplos possveis.
O valor tomar armas contra o furor; que a luta se espraie bem depressa!
A prudncia est na vida social, que evita a disperso, conduz ao Bem Comum e refora a solidariedade social: Por onde
necessrio ao homem viver em multido, para que um seja ajudado por outro [...] Isso podendo, diz Salomo (Pr 11,14): Onde no
h governante, disipar-se- o povo (Aquino, 1995, pp. 127-128). Para So Thomas de Aquino, o Bem Comum seria tarefa do
homem e da sociedade. A maior corrupo de um governo livre, portanto, desviar-se deste Bem Comum, classificando-se como
governo tirano e desptico: Da ameaar o Senhor tais governantes por Ezequiel (34,2): Ai dos homens que a si mesmos se
apascentavam (como procurando os seus prprios interesses) porventura no so os rebanhos apascentados pelos pastores
(Aquino, 1995, 128-129).
Ao social orientada aos fins.
Da a necessidade de se aprofundar o conhecimento acerca da virt, a fim de conhecermos melhor esta substncia viva da
Razo de Estado (tanto quanto tambm para entendermos melhor o porqu da ao social, em Max Weber).
Metodologicamente em sentido oposto, tambm seria proveitoso revisitar a justificao dada por Durkheim diviso do
trabalho social.
Comparativamente, em Weber (1999), o Estado equivale a um amlgama scio-poltico que tem o direito (na verdade,
monoplio) de usar da coero e da violncia; contexto em que a lei positiva a prpria legitimidade legal.
Conceito de habitus: constitui-se em um sistema de estruturas estruturadas predispostas a funcionarem como estruturas
estruturantes. Em outras palavras, princpios de gerao e de formao de prticas e de representaes que podem
ser objetivamente reguladas e regulares sem serem fruto estrito de obedincia a regras ou obedecerem ao
orquestradora de um regente. Espcie de social introjetado e recriado pelo aparelho mental de cada indivduo, o
"habitus" um entroncamento entre a coero do social que estrutura e estruturado por cada ser humano
(grifos nossos). Veja-se em: http://www.scielo.br/scielo.php?pid=S0104-93132006000200013&script=sci_arttext&tlng=pt. Ou
ainda, definindo-se habitus como a contradio entre o analgico e o dialtico.
Se fosse o caso, a medida de exceo poderia ser adotada para combater o crime organizado.
Na Constituio brasileira est previsto no art. 137.
Esta foi a argumentao jurdica que balizou tanto o fascismo quanto o nazismo, na 2 Guerra.
Entendendo-se o governo como administrao ou gesto do Poder Poltico a fim de se atender aos desgnios da soberania
institucional.
Exemplo muito interessante desse tipo de organizao e de manifestao poltica, intensamente vinculatria entre as
demandas de um grupo com o mundo exterior, verificou-se na dcada de 1990, em Chiapas/Mxico, com os zapatistas. A estrutura
de poder mantinha um porta-voz institucional, legitimado, que era o subcomandante Marcos, mas sempre atento e vinculado em
suas aes s manifestaes e determinaes do conselho de ancios que sintetizavam o esprito do povo indgena.
Para o detentor do Poder, o comando do Direito, aparentemente, ilimitado.
Status como uma espcie de pacto de adeso, comunho, em que obedecemos ao desejo comum e assim concebemos o projeto
de convivialidade em uma estrutura poltica forte, decididamente organizada e pronta ao exerccio de um forte poder de atrao.
Consulte-se em: http://jus.uol.com.br/revista/texto/6620/o-estado-de-direito-gregario.
O reconhecimento da igualdade formal essencial ao reconhecimento do discrmen.
O reconhecimento da igualdade formal essencial ao reconhecimento do discrmen.
Maquiavel quem utiliza pela primeira vez o vocbulo Estado, em que o Estado, (status = forte), uma fortaleza, firme,
constante.
A Soberania um dos elementos de formao do Estado Moderno, contudo, a soberania temporal, como separao do poder da
Igreja, um dos seus rudimentos mais importantes.
E como serviu bem s alegaes da Razo de Estado, da modernidade em diante!
Ser que este conjunto de qualidades humanas no suficiente para se dizer que o homem egosta?
Alm disso, Vico dissera que sua fora esteve em explicar a formao do direito humano.
Brbaros, mas poetas, governados pela aristocracia.
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Equidade civil.
A salvao do povo seja a lei suprema.
Se o objetivo centralizar e fortalecer o poder central a fim de que se possa enfrentar os inimigos internos e externos do grupo
humano de um determinado territrio, ento, o direito de resistncia, distenso ou sedio deve ser coibido. Pela lgica, o poder
central dever racionalizar as estruturas que conformam o poder e se ainda se objetiva a obteno de fontes de financiamento para
o Estado e suas empreitadas, logo, a racionalidade capitalista ser aplicada ao Poder Poltico.
Nesta fase absolutista, o poder central no encontrava limites ao manejo de suas foras, da a Teoria da Soberania assegurar ao
Prncipe um poder absoluto (majestas). Somente no sculo XVIII surgiria a convico de que o poder deveria ser controlado,
sobretudo a partir da tripartio dos poderes.
Teramos de esperar pelo sculo XIX para conhecer o controle jurdico do Estado, afirmando-se a tese da personalidade
jurdica e do Estado de Direito.
Assim, direito a presuno de potencia; lei a presuno de que h fora.
Equivale a ressaltar a diviso de funes que, classicamente, decorre da separao de poderes dado de precedncia que
tambm subordina a diviso separao.
Farta remunerao, em detrimento de pouca ou quase nenhuma implicao laboriosa. No popular: mamata, emprego de
barnab.
A arquitetura imponente, os prticos e portais do Estado tendem a blindar os segredos da estrutura estatal, alis, mais e mais
carros de autoridades j vm, de fbrica, equipados com vidros fum e blindagem especial. Sem vitrais, o Estado indevassvel,
nebuloso, opaco e ainda que muitos vitrais chamem a ateno para si, mas no permitam que o contedo do poder seja devassado.
de se lembrar que no incio do texto h exatamente esta discusso.
No Estado de Direito descrito por Weber, deve-se obedincia s regras estabelecidas e adotadas e no ao sujeito, como ocorre
na dominao tradicional e/ou carismtica.
Neste caso, seriam as autoridades e os superiores hierrquicos do prprio gestor e/ou servidor pblico.
H que se ressaltar que o Estado de Exceo inseriu medidas de exceo no corao da regra, mas o fez legitimando-se passo a
passo como Estado de Direito.
Refere-se ao direito de agir que alguns tm, em razo da atividade especfica que desempenham, a exemplo da magistratura
no se refere a conhecimento, mas sim a esta possibilidade tcnica, a esta autorizao.
Isto deveria evitar o culto personalidade, a sndrome do pequeno poder, bem como o corpo administrativo no deveria
gerar formas de poder pessoal.
Novamente a relao forma-contedo. E ainda que j se saiba, h muito tempo, que quem v cara no v corao ou por fora,
bela viola; por dentro, po bolorento (o epitfio do prprio sepulcro caiado).
Teoricamente (vale dizer, de forma lgica), um povo no pode concluir que o melhor para si afastar-se do capitalismo?
O Estado acaba uma sombra do que era, mirade em que suas imagens vo se apagando e suas inscries sobrevivem somente
atravs das metforas. Vejamos em Debray (1994): precisamente porque o Estado , em si mesmo, invisvel e inaudvel que ele
deve se fazer ver e ouvir, custe o que custar, por metforas. Chamar a ateno de todos atravs de sinais combinados, observveis
e tangveis. Sem essa sinalizao, a crena no teria objeto, nem meios de transmisso (p. 61).
Veja-se em: http://www.colband.com.br/ativ/nete/cida/linh/temp/modri03.htm.
Veja-se em: http://dgta.fca.unesp.br/docentes/dede/antigos/EconomiaBrasileira/Evol_Agricultura.pdf.
Marx acrescenta um comentrio sugestivo: Thomas Morus, em sua Utopia, fala do estranho pas onde os carneiros comem os
homens (Marx, 1977, p. 25 nota 5 do captulo).
Weber teria uma leitura curiosamente prxima a este sentido, quando se refere perda de espao econmico dos alemes
para os poloneses, justamente por causa de sua precria articulao poltica (Conh, 1989).
Veja-se a ntegra do artigo em: http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=5123.
Leia-se mais, em: http://www.ricardocosta.com/pub/advogados.htm.
Neste sentido, j estariam surtindo largos efeitos as chamadas Leis de Cerceamento, obrigando camponeses a deixarem seus
lares e suas terras.
Refere-se edio MEW ou Marx-Engels Werke, Berlim, Editora Dietz.
Ou, como pensava seu mentor, o espanhol Pablo Lucas Verd: Estado Democrtico de Direito Social.
Em: http://jusvi.com/artigos/29284/1.
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Entendido poder como organizao, e no como manifestao da violncia (Arendt, 1994).
Note-se que esses grupos sociais, a que se denomina vulgarmente de sociedades primitivas, indgenas, no conheceram o
Estado como ns conhecemos.
Trata-se da nota de p de pgina, n. 01, pgina 121, de O Povo, de Michelet, conforme citado.
http://noticias.uol.com.br/cotidiano/ultimas-noticias/2013/04/23/quanto-menor-a-renda-e-a-escolaridade-maior-o-
respeito-a-lei-diz-estudo-da-fgv.htm, acesso em 23/04/2013.
http://celiosiqueira.blogspot.com.br/2011/12/amazonia-general-lessa-denuncia-ongs.html, acessado em 18/04/13.
Artigo 5, 1 e 2.
Clara limitao seria dada pela ONU, por exemplo, quanto aos crimes de guerra, de genocdio.
Como direitos da humanidade, a proteo especial deveria resguardar a memria da humanidade de aes como a do Taleb
que destruiu esttuas de pedra, datadas do sculo IX, de Buda (as maiores do mundo, com 53 metros), no Afeganisto, em 2001.
Quando h certeza cientfica dos danos ocasionados.
No h certeza de que possa haver danos ambientais. Mas, com forte suposio, in dubio pro meio.
Poder-se-ia pensar na proteo do direito internacional, a fim de que no ocorressem abusos demasiados na aplicao do
direito de excluso, j a partir da Paz perptua de Kant. Porm, exemplos recentes como da Guerra dos Blcs e a invaso do
Iraque, mostram-nos o oposto.
Faz-se a suspenso do Estado de Direito para evitar o caos jurdico.
Refere-se ao Deleuze dos Mil Plats.
Interessante pensar que o soberano aquele que toma a terra em primeiro lugar, demarca-a e a estabelece o nomos, a
norma atribuda ao territrio a esta altura delimitado.
Discpulo de Bentham, John Austin (positivismo legal) apreciava a ideia de que a validade legal no se assenta na ordem
moral e distinta desta ltima.
Possner, Richard A. (ed.) The Essential Holmes. Chicago - London. Traduo de Lauro Frederico Barbosa da Silveira. The
University of Chicago Press. 1992. p. 160-177.
Toda norma legal que imponha uma obrigao (em contraste com as normas que meramente permitem ou autorizam certos
atos) deve ter uma sano agregada. A prpria sano , no entanto, mera descrio de certas normas concretas na base da
hierarquia legal, as quais fornecem um fundamento legal para a aplicao da fora em determinados casos (Lloyd, 2000).
Mesmo em Kelsen, a soberania se ajusta ao direito. O Estado de Direito tem a profundidade equivalente aspirao Justia:
ordem juridicamente centralizada segundo a qual a jurisdio e a administrao esto vinculadas lei (Kelsen, 1979, p. 35).
A ideia de que o governo e o Estado derivam da organizao familiar do poder tambm est em Vico (1999).
Essa expresso foi utilizada pela primeira vez por Lassale, ao final do sculo XIX (Canotilho, s/d, p. 92).
O do acompanhamento policial em que tudo e todos so suspeitos, como todo regime fascista.
E no h forma melhor de fechar do que lembrar, apesar dos pesares, que depois de sua leitura nossa alma sai fortificada,
porque nossas prises e nossos algozes tornam-se mais visveis e previsveis. O sentimento de ler o gnio insupervel,
indescritvel, insofismvel, porque se trata de um romance insubstituvel, que deve ser estudado, apreendido e no apenas lido ou,
o pior, consumido o sentimento que resultou dessa leitura, realmente, constitudo ou reflete as belas letras que lhe do guarida.
Curiosa a relao que se pode estabelecer entre as tatuagens habituais dos presos, revelando at nveis hierrquicos ou
valentia decorrente dos crimes cometidos e ali desenhados: no deixam, nunca, de ser desenhos do poder.
Curioso lembrar que romancistas vitorianos j retomavam a cultura popular como forma de crtica realidade social e
econmica que se avolumava na cumulao primitiva do capital europeu. A nasceria o mito de Fausto e o direito ao capital.
Marlowe (1564-1595), no seu Fausto, parte de um texto alemo precedente, de contos e fbulas sobre adeptos de seitas ocultas.
Surge, portanto, no imaginrio da Idade Mdia inglesa e em meio acumulao primitiva que reforaria as despensas do
Renascimento e do capitalismo originrio. Foi um dos maiores dramaturgos sob o reinado de Elizabeth I. O contexto da pea recai
sobre o diablico pacto de sangue com o capital (retomado por Balzac e Goethe). Em um suposto retrato de Marlowe, quando
estaria com 21 anos, l-se uma instigante inscrio, um tanto proftica: O que me alimenta, me destri. O pecado do capital a
condio humana que se pe na acumulao primitiva, s vsperas do Estado Moderno: Se negamos ter pecado, a ns prprios nos
enganamos e nenhuma verdade existe em ns (Marlowe, 2006, p. 39). O estado do capital vai macular a alma de fausto: Que
mundo inteiro de prazer e lucro, de gro poder, onipotncia e honra, St prometido ao estudioso artfice! (Marlowe, 2006, p. 40).
Depois de receber os dois anjos, Bom e Mau, Fausto os desafia a trazer o capital para contratar mercenrios: Espritos traro
quanto eu deseje? [...] Direi que ndia voem pelo ouro [...] Contar segredos de estrangeiros reis [...] Fundos terei para recrutar
soldados (Marlowe, 2006, p. 41). A Razo de Estado no conhece a moral da nacionalidade.
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Na base de um Estado Racional que vinha nascendo, tambm j apontava no horizonte, a soberania. Mas, a soberania,
desde o incio, viria atormentada de paradoxos: a atrao de foras antagnicas (centrpeta e centrfuga) e a presena/exigncia
natural de um mnimo de autonomia: Um dos paradoxos da poltica consiste em que tem de ter soberania, porm, por sua vez,
essa soberania tem que estar sujeita crtica e apelao intelectual e moral [...] Depende da prudncia dos estadistas evitar
situaes em que os cidados tenham que eleger entre obedecer a Deus ou aos homens, preferir a morte ou a perda da
liberdade, converter a traio em herosmo patritico, confundindo a prioridade de seus valores (Merrian, 1986, p. 111 grifos
nossos).
Ou seria mais acertado dizer-se diviso social do trabalho?
Uma viso romanceada desse processo benemrito que est por trs do empreendedor pode ser vista no livro Os Miserveis,
de Victor Hugo, na personagem de Jean Valjan.
Este seria o claro recado do liberalismo clssico, no famoso 27 do Segundo Tratado sobre o Governo Civil: Podemos dizer que
o trabalho de seu corpo e a obra produzida por suas mos so propriedade sua. Sempre que ele tira um objeto do estado em que a
natureza o colocou e deixou, mistura nisso o seu trabalho e a isso acrescenta algo que lhe pertence, por isso o tornando sua
propriedade [...] Ao remover este objeto do estado comum em que a natureza o colocou, atravs do seu trabalho adiciona-lhe algo
que excluiu o direito comum dos outros homens [...] Sendo este trabalho uma propriedade inquestionvel do trabalhador, nenhum
homem, exceto ele, pode ter o direito ao que o trabalho lhe acrescentou, pelo menos quando o que resta suficiente aos outros, em
quantidade e em qualidade (Locke, 1994, p. 98).
Constitui opo, inclusive, do direito de no-fazer, de abster-se de agir. Diferentemente da omisso, pois aqui h a presuno
da obrigatoriedade do dever de agir.
Como regime de garantia e suporte dos direitos, mas agora entendido como corolrio de instrumentais tcnicos (direito de
petio, por exemplo) e polticos (democracia).
Uma Constituio promulgada solenemente e que constitui uma reserva de justia (reserva de valor
democrtico, republicano) quanto aos direitos, deveres, obrigaes e garantias de preservao do prprio interesse pblico.
Teoricamente: Sujeio do poder a princpios e regras jurdicas (Canotilho, s/d, p. 231). Na ordem prtica da poltica, o
regime democrtico obstculo eficiente ao fascismo, da mesma forma como prticas autocrticas no beneficiam ou instigam a
democracia e seus procedimentos.
Ainda que possa agir por meio de inmeros agentes e sujeitos coletivos de direito.
Teoricamente: Sujeio do poder a princpios e regras jurdicas (Canotilho, s/d, p. 231). Na ordem prtica da poltica, o
regime democrtico obstculo eficiente ao fascismo, da mesma forma como prticas autocrticas no beneficiam ou
instigam a democracia e seus procedimentos.
Donde se percebe que as teorias ficcionista e realista da personalidade jurdica do Estado formam um todo, mas que so
analisadas separadamente para se garantir maior qualidade pedaggica.
Se bem que esta tambm no uma ideia comum, pois na Idade Mdia, sob os auspcios do catolicismo, desenvolveu-se a
noo de que o Estado deve buscar o bem comum.
A forma de governo alegada claramente a monarquia desptica.
preciso o compromisso e a promessa de Deus, tal qual se apresenta resumida na f. O surgimento do Outro, portanto, est
associado a esta mesma f: A f feita de tal modo que quem cr num outro, cr justamente porque considera o outro justo e
verdadeiro (Lutero, 1998, p. 35). Aquele que cr, reconhece o direito e a liberdade. A f une a alma a Cristo, como uma noiva ao
noivo: Assim, a alma traz consigo todos os vcios e pecados que pertencero a Cristo (Lutero, 1998, p. 37). a f que honra os
mandamentos. Nisto tambm est a soberania espiritual, uma vez que o cristo serve a todos: Onde ele for livre nada precisar
fazer; onde for servo, dever fazer todo tipo de coisa (Lutero, 1998, p. 49). O homem honesto, prudente em si mesmo, o que tem
boas obras para justificar sua f.
Ao contrrio do que se pensa, mesmo em Maquiavel, a fora tem de ser usada com parcimnia, ponderao e sempre se
demonstrando claramente que o fim ltimo a sobrevivncia do prprio Estado.
O principatus regius aquele em que o rei governa como o pai sobre os filhos; o politicus, aquele em que governa como o
marido sobre a esposa; o despoticus, como o senhor sobre os escravos (Bobbio, 1985, p. 81).
Da ameaar o Senhor tais governantes por Ezequiel (34,2): Ai dos homens que a si mesmos se apascentavam (como
procurando os seus prprios interesses) porventura no so os rebanhos apascentados pelos pastores (Aquino, 1995, p. 128-
129).
Joo XXIII, na Encclica Pacem in Terris, em 1963, dir: o bem comum consiste no conjunto de todas as condies de vida
social que consintam e favoream o desenvolvimento integral da personalidade humana.
como se os centros de poder tivessem migrado do Estado, do Poder Pblico, para a instncia da famlia, enquanto referncia
do Poder Privado.
Deve-se perguntar: o que sempre foi o coronelismo no Brasil?
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Em outro momento, como a reforar o j dito: ...o Estado nos aparece como um duplo Estado em que o prncipe e as Cortes
tm cada um seus funcionrios particulares, tribunais e at exrcito e embaixadores (Jellinek, 2000, pp. 309-310).
Estamentos so nivelamentos sociais que no permitem mobilidade social, nem como ascenso e nem declnio brusco. Os
nobres falidos da Corte seriam mantidos pelos demais membros dessa Corte, para demonstrarem que a Corte mantinha o poder e
o prestgio de sempre.
Pode-se dizer que h representao do poder em assembleias estamentais, sob a forma de Parlamentos, Estados Gerais,
Dietas e /ou Cortes (Miranda, 2000, p. 77).
Ou das funes, uma vez que o poder soberano uno.
Com isso, pode-se seguir uma real anlise dialtica do Direito, pois tendo sido elaborado para atender a fins especficos de uma
determinada classe ou grupo social, o Direito acaba sendo apropriado por outra classe que lhe antagnica e contrria: o que se
verifica hoje com os direitos liberais consoante o Estado Democrtico de Direito.
O tema Direito como dominao, portanto, est dado seja pelo referencial marxiano da dominao e da busca da hegemonia
de uma classe sobre outra -, seja pela premissa sociolgica de Max Weber ao sinalizar a dominao racional-legal. De um modo ou
de outro, o Direito servir dominao e quer seja estatal, quer seja econmica.
E aqui se d o mesmo processo dialtico, de constante relao de oposio entre contrrios, s que agora com um revs para
os adeptos da interpretao socializante do Direito, porque no Estado de Direito, sob a imposio da igualdade formal, os direitos
sociais acabaram solapados na sua base popular.
Quer dizer que o indivduo no demandava contra o Estado, no promovia aes contra o Poder Pblico.
A regra da bilateralidade da norma jurdica (de que o Estado deve suportar o peso da lei criada por ele mesmo) seria
anunciada no Estado Liberal, mas s se veria atuante na vigncia do Estado Constitucional.
A partir de 1919 o marco jurdico do Estado de Direito seria indelevelmente insculpido pelos estigmas jurdicos da Constituio
de Weimar, na Alemanha.
Consulte-se, em: http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=9014.
Como se sabe, a Constituio Mexicana, de 1910, a Declarao dos Direitos do Povo Trabalhador e Explorado, na Rssia
revolucionria (socialista), de 1918, e a Constituio de Weimar, de 1919, constituem os cones do Estado Social.
Ningum poder ser punido mais de uma vez por uma mesma infrao penal.
Ironicamente ou em busca de preciso cirrgica para o dogmatismo nazista, a fim de se auto-referendar e tambm como
mecanismo de autodefesa, no ningum menos do que Carl Schmitt quem saiu em defesa da Constituio alem de 1919.
de se aceitar a anlise de que o Direito realmente aceito reconhecido como valor, partilhado nas prticas sociais acaba
por afastar a incidncia da coero. Sob esse prisma, Direito e coero so antagnicos, excludentes.
Alis, diz-se acertadamente que, ao se remover toda forma de sujeio, promove-se automaticamente a iniciativa e a busca do
consentimento, da legitimidade.
Direito Pblico como corruptela do Direito Privado.
A revoluo ir imprimir o novo (esquerda) ou restaurar o anacrnico (direita). No h certezas.
H irrupo, apesar de ser um processo e de exigir maturao: s vezes, maior do que a maturidade.
No h uma revoluo da palavra, como se diz popularmente. Ordem e revoluo so opostas.
Ningum fica em cima do muro, como tambm no h segunda chance execuo em rito sumrio.
necessrio que haja transformao da infraestrutura, do domnio sobre os meios de produo.
Busca-se a raiz, as ltimas consequncias.
A existncia de polos opostos no implica em revoluo (vide bicameralismo).
Entre si, as classes sociais so antagnicas, contraditrias e opostas.
Art. 60, 4 , I, II, III e IV da C. F.
Como se v no Art. 3 da Constituio italiana, traduzida para o espanhol: Todos los ciudadanos tendrn la misma dignidad
social y sern iguales ante la ley, sin distincin de sexo, raza, lengua, religin, opiniones polticas ni circunstancias personales y
sociales. Constituye obligacin de la Repblica suprimir los obstculos de orden econmico y social que, limitando de hecho la
libertad y la igualdad de los ciudadanos, impiden el pleno desarrollo de la persona humana y la participacin efectiva de todos los
trabajadores en la organizacin poltica, econmica y social del pas.
A Conveno de Montevidu sobre os Direitos e Deveres dos Estados (1933) estabelece prerrogativas e critrios para que um
Estado venha a integrar o Direito Internacional.
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Jos Afonso da Silva (1991) formula excelente anlise terica e conceitual a fim de definir e distinguir o Estado Democrtico
de Direito, sendo, portanto, autor de primeira consulta para quem analisa o tema.
Quer dizer que o indivduo no demandava contra o Estado, no promovia aes contra o Poder Pblico.
A regra da bilateralidade da norma jurdica (de que o Estado deve suportar o peso da lei criada por ele mesmo) seria
anunciada no Estado Liberal, mas s se veria atuante na vigncia do Estado Constitucional.
Item 5 do Art. 3 do Regulamento da Lei do Servio Militar, Decreto n. 57.654 (20/01/1966): conscritos so os brasileiros
que compem a classe chamada para a seleo, tendo em vista a prestao do Servio Militar inicial. Conscritos so todos aqueles
que estejam prestando o servio militar obrigatrio, os alunos dos rgos de formao da reserva, os mdicos, odontlogos,
farmacuticos e veterinrios que estejam prestando servio militar inicial obrigatrio, enquanto durar, ainda que tenham sido
alistados antes da matrcula ou convocao (Resoluo TSE N 15.850/89).
http://www.paranaeleitoral.gov.br/artigo_impresso.php?cod_texto=211.
O direito existe porque acreditamos que assim melhor e que sem o direito as regras sociais poderiam ser fragilizadas na
coordenao da vida comum do homem mdio.
Quantos bilhes de pessoas mantm essa crena no Estado e no direito? Quantas pessoas so descrentes do Estado e do
direito porque essas fices poltico-jurdicas no esto presentes em seu dia a dia? Tanto verdade que, no caso concreto, para se
instalar uma unidade da poltica pacificadora, no Estado do Rio de Janeiro, os policiais fincaram uma bandeira nacional, como se
dissessem: A partir de agora, acreditem, o Estado brasileiro ser parte da realidade de todos. <Retomamos o territrio
perdido!>.
Senado: garante o equilbrio da federao: um rgo de representao do Estado e no do povo - h trs Senadores, para
cada Estado. A Cmara Federal representa o povo brasileiro distribudo pelos Estados. Por exemplo, os senadores paulistas
representam os interesses do Estado de So Paulo e os deputados federais de So Paulo representam o povo de So Paulo que
no necessariamente paulista.
Ultrapassando, evidentemente, o prprio objeto da Lei de Segurana Nacional.
A rigor, nem mesmo o Estado mais autocrtico e injusto dir que seu objetivo no o Bem Pblico.
Em 1894 o arquiplago do Hawa tornou-se Repblica, mas em 1898 foi invadido militarmente pelos EUA e em 1990 foi
anexado como territrio em definitivo.
Em 1765 o britnico John Byron firmou uma base em Egmont (Malvina/Falkland Ocidental). Em 1833 a fragata britnica
HMS Clio retomaria a posse das ilhas. A colonizaao das ilhas se daria com escoceses, galeses e irlandeses. Em 1982, o governo
argentino requereu militarmente a retomada do territrio, na Guerra das Malvinas.
Em 1917, os porto-riquenhos se tornaram cidados americanos. Porto Rico parte integrante do territrio dos EUA, o 51
Estado, e no tem personalidade jurdica. O territrio foi conquistado em 1493 pela Espanha e em 1898 foi cedido aos EUA. Sob o
status de Estado Livre Associado, a partir de 2012, por meio de um referendo, Porto Rico tornou-se parte integral do territrio dos
Estados Unidos.
Em 1945 a administrao portuguesa foi retomada em Timor. Pela Resoluo 1514 (XV), de 1960, a ONU considerou o Timor
Portugus como territrio no-autnomo e assim foi mantido sob administrao Portuguesa. Porm, em 1975 o Timor-Leste foi
ocupado por foras militares da Indonsia. J em 1999, os timorenses votaram pela independncia, no entanto, o resultado do
referendo gerou outros conflitos. Esse confronto s foi resolvido com a Misso das Naes Unidas de Apoio no Timor-Leste. Por
fim, em 2002 a independncia de Timor-Leste foi restaurada e se formou o primeiro Governo Constitucional de Timor-Leste.
O Estado da Palestina foi proclamado em 1988, sob o comando de Yasser Arafat, e atualmente reconhecido como Estado
Soberano por mais: o que refora a teoria do reconhecimento. Os palestinos controlam apenas a Faixa de Gaza e reivindicam a
soberania territorial. Em 2012, a ONU atribui-lhe o estatuto de Estado Observador no-Membro. A resoluo A/67/L.28, sobre o
estatuto da Palestina, recebeu 138 votos favorveis.
Outro exemplo bastante evidente desse argumento perceptvel na anlise que possamos fazer de um Estado como o Ir. O
que era e o que se tornou, depois da Revoluo Muulmana, quando se modificaram radicalmente as finalidades do Estado? O que
se propagou como forma de vida social, aps a revoluo, com o fim do Estado Laico e o que se proibiu totalmente?
Como exemplo, o nazismo justificou-se substituindo valores como do prprio direito, a virtude da moral, por outros fins
determinados pela etnia, sangue e territrio. De todo modo, evidente como a validao decorre da avaliao perpetrada e esta
implica na definio de critrios mais ou menos claros, sejam ticos ou com fundamento no antidireito. O nazismo no demarcou os
objetivos do Reich, como construo estatal, marcados na verdade, na virtude, na moral transcendental, mas sim na raa, no
sangue, no cdigo da morte, no sangue que fertilizaria o territrio.
Hesse refere-se Constituio de Bonn, de 1949, portanto, logo no ps-guerra e no auge do perodo de reconstruo europia.
A cidadania era limitada pela forma de governo, se democrtica ou aristocrtica.
Relembrando: os princpios que devem guiar os homens e o Estado, so: prudncia, coragem, justia e virtude.
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bvio que se refere apenas aos cidados, excludos os escravos, as mulheres, os estrangeiros e os demais no-cidados. A
democracia grega era formada por no mais do que 10% da populao.
O Poder Pblico, portanto, nada mais do que a extenso da sociabilidade humana: nada mais til ao homem que
outro homem. Os homens so, com efeito, unidos entre eles por diversos laos que os empenham a prestar-se
auxlio recproco (Grtoius, 2005 grifos nossos).
Exatamente porque os dados no cansam de mudar, que preciso pensar e repensar a prtica.
Poder Pblico como herana constitucional do potestas in populo.
Como forma organizada do potestas in populo e como limitao do poder supremo, perptuo, ilimitado (majestas, imperium), o
Poder Pblico implica em responder positivamente aos anseios presentes no poder popular.
Este bem pode ser um prembulo do Poder Pblico.
Recepcionada no Brasil pelo DECRETO N 1.570, DE 13 DE ABRIL DE 1937, de Getlio Vargas.
Veja-se que a lei define os elementos bsicos de composio do Estado, nas letras a, b e c, alm de consignar o reconhecimento
internacional.
http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/decreto/1930-1949/D1570.htm.
http://noticias.uol.com.br/internacional/ultimas-noticias/2013/03/21/obama-chega-de-helicoptero-em-ramallah-e-e-
recebido-por-abbas.htm, acesso em 21/03/2013.
Pode-se lembra aqui a Revoluo Islmica, no Ir de 1979. Na dcada de 1970, o governo era exercido pelo x Reza Pahlevi,
com forte concentrao de poderes em um pequeno grupo de apaniguados. O ativista com maior expresso poltica, aiatol
Khomeini, vivia exilado em Paris. Com forte clima de enfrentamento poltico-religioso, no dia 1 de abril, o Ir foi declarado uma
Repblica Islmica, com a ascenso ao poder do aiatol Khomeini.
http://noticias.band.uol.com.br/mundo/noticia/100000619234/megale-jornalista-compra-panela-e-vira-alvo-do-fbi.html
Trata-se de um tipo estatal precursor do nazismo.
Ou seja, h ilegalidade e ilegitimidade no Estado de Exceo, medida em que o soberano ou Fher produz uma
normatividade em que ele ser o primeiro beneficirio.
Quando o Estado entra em combate interno contra uma parcela significativa do seu povo, por motivao poltico-ideolgica e
no exatamente por razo tnica ou racial.
As prprias garantias individuais, depois constitucionais e, por fim, as institucionais.
Alis, diz-se acertadamente que, ao se remover toda forma de sujeio, promove-se automaticamente a iniciativa e a busca do
consentimento, da legitimidade.
Direito Pblico como corruptela do Direito Privado.
Neste sentido vai nossa discordncia em relao a um certo multiculturalismo cultural, pois a anlise crtica da histria poltica
deveria destacar (para afirmar) as categorias universais do Estado de Direito e no as idiossincrasias, os regionalismos (tal qual a
desclitorizao), pois essa distncia do todo o que mais agride a conscincia das particularidades (uma vez que estimula o no-
respeito ao dissenso).
Entendido como dever moral, constitucional e republicano de, por exemplo, descumprir e de se opor a qualquer ordem
injusta.
Essa passagem se deve s revolues americana e francesa e pelo reconhecimento dos direitos do homem, quando foi
derrubada a antiga relao de primado entre os direitos e deveres, que tinha caracterizado as pocas anteriores (Bobbio, 1999, p.
232).
Dessa forma retomamos a crtica de que o Direito se limita regra simples de que o direito de propriedade de uns poucos
implica no dever de aceitao de todos os no-proprietrios.
Tanto na forma do Estado Paralelo, quanto sob a bandeira do Estado Nazi-fascista.
Nenhuma pretenso de direito ficar sem resposta jurdica donde o suposto mandado de injuno.
Visto como reserva das garantias, liberdades e direitos individuais (chamados, propositalmente, de fundamentais).
Em outro momento, analisamos como sendo o Estado Democrtico de Direito Social. Mas, para Jorge Miranda, trata-se de
uma segunda fase do Estado Constitucional (2002, p. 53).
Trata-se de uma adaptao livre do portugus luso ao portugus nacional.
Outra clara evidncia de que no se trata do Direito como mandamento e sim da conscincia do Direito o que bem
diferente da afirmao de que ningum pode alegar ignorncia da lei (uma aberrao, se pensarmos que temos milhes de leis).
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Esse Estado Hobbesiano tem dois significados unificados em sua expresso maior: a) no ambiente descrito pelo Estado
Paralelo, estimula o estado de natureza; b) um Estado Policialesco para a grande maioria da populao mais pobre.
Direito de mando; dever de consentimento/obedincia.
Destaca o raciocnio e a argumentao que tenha validade lgica, portanto, que seja verdadeiro.
o caso de se afirmar, mais uma vez, a condio democrtica desse pressuposto: Estado de direito democrtico e s sendo-
o que Estado de direito; o Estado democrtico Estado de direito e s sendo-o que democrtico (Canotilho, s/d, p. 230).
Quanto reserva das garantias na Constituio Portuguesa, Canotilho ainda dir que: acrescente-se a isto o regime
garantstico dos direitos, liberdades e garantias [...] o direito de acesso aos tribunais [...] a reserva de lei em matria de restrio
de direitos, liberdades e garantias [...] No seu conjunto, estes princpios e regras concretizam a ideia nuclear do Estado de direito
sujeio do poder a princpios e regras jurdicas -, garantindo s pessoas e cidados liberdade, igualdade perante a lei e segurana
(s/d, p. 231 - grifo nossos).
Agora, essa intranqilidade a verso pessoal da instabilidade institucional provocada pela crise poltica. Em regimes de
exceo, esta crise no s mantida como estimulada, justamente para que a exceo se justifique e perpetue. fcil ver como
nestes casos a exceo a prpria lgica do poder.
Com a disperso da autoridade (que provm da negociao poltica), o poder assume atitudes cada vez mais autoritrias.
Alis, via de regra, governo de um s (autocracia) ou de poucos, como se v com as juntas militares, a exemplo do Brasil ps-
64 e mais claramente com a edio do chamado Ato Institucional n 05 (AI-5), de 13/12/1968.
Ainda que aqui o mais correto seja denomin-lo de estado de emergncia, como condio anloga calamidade pblica.
Em 2007, os gastos militares no-convencionais, em alta tecnologia militar, elevou-se a 17;8%, num total de US$ 45 bilhes,
e j disponibiliza de uma outra unidade de guerra de informao.
A China j testou msseis anti-satlites e os EUA j tm avies de guerra no-tripulados.
como pode-se ler esta declarao do chefe de polcia de Nova Iorque: "A Internet o novo Afeganisto, disse Kelly, ao
divulgar um relatrio sobre a ameaa dentro do pas de extremistas islmicos. o terreno de treinamento de fato. uma rea de
preocupao. O relatrio concluiu que o desafio para as autoridades ocidentais foi identificar e prevenir ameaas domsticas, o que
difcil porque muitos dos eventuais terroristas no costumam cometer crimes em seu caminho para o extremismo. O relatrio
identificou quatro estgios at a radicalizao, como a pr-radicalizao, a auto-identificao, a doutrinao e a jihadizao. Ele diz
que a Internet o veculo desse processo. Em: http://tecnologia.terra.com.br/interna/0,,OI1833475-EI4802,00.html.
http://noticias.uol.com.br/midiaglobal/herald/2007/10/04/ult2680u572.jhtm.
http://www.gobiernoelectronico.org/node/5147
"No possvel capturar, matar ou encarcerar ideias (sic), disse o tenente coronel Joseph Felter, diretor do Centro de
Combate ao Terrorismo na academia militar em West Point [...] Frank Cilluffo, diretor de segurana da Universidade George
Washington, disse que a Internet criou um grande mundo sem fronteiras. Salas de bate-papo na Internet esto suplementando
mesquitas, centros comunitrios e cafs como pontos de recrutamento e radicalizao de grupos terroristas, como a Al-Qaeda, ele
disse. Para combater isso, Cilluffo apontou tticas para invadir as comunidades online e utilizar sua prpria natureza como
vantagem para os Estados Unidos. possvel que um oficial de inteligncia se passe por um simpatizante e se infiltre em uma
comunidade extremista, por exemplo, disse o diretor. Confuso, dvida e falta de confiana tambm podem ser plantadas para
destruir os laos entre os indivduos extremistas e impedi-los de se transformarem em um grupo coeso e perigoso." Em:
http://tecnologia.terra.com.br/interna/0,,OI1592998-EI4802,00.html.
bvio que h um sentido mximo, absoluto, para a expresso, pois quem agride ao outro (sem necessidade alguma a
exemplo da legtima defesa), agride humanidade e, com isso, agride a si mesmo, uma vez que agride a referncia comum e
unificadora: a agresso ao indivduo afeta espcie - ainda que s o contrrio seja to perceptvel.
Por desencantamento (ou segundo desencantamento do mundo) ou a perda da magia como fonte de explicao vlida do
mundo, pode-se entender a crescente distncia ou lacuna entre o sensvel e o inteligvel, ou seja, os sentidos j no bastam para
decodificar a realidade externa, o mundo e, submersos nessa sensao, tambm sentimo-nos um tanto ausentes (dos significados
ou daquilo que produz significados). Na verdade, hoje, a distncia insupervel e irreversvel da a sensao do desencantamento
-, s aumentando a percepo de nossas limitaes, nossa prpria percepo de como somos incompletos, finitos e extremamente
limitados. Nosso conhecimento de ns mesmos, hoje e cada vez mais, depende essencialmente do no-humano, das mquinas: dos
supercomputadores (Virilio, 1993, p. 25).
No abordamos aqui nem mesmo o conceito de Estado Informacional (o campo de estudos de Rgis Debray), mas somente o
sentido de que o prprio Estado produtor e refm das imagens que ele prprio gera, deixa que sejam veiculadas ou ainda que
acaba por alimentar. Seguindo Debray (1994): Estamos vendo em que aspecto todo Estado tecnocrata. De se apropriar ou
controlar os sistemas tcnicos de fabricao e transporte de sinais (...) Portador de sentido por natureza e produtor de mensagens
por funo, acompanha passo a passo os suportes e propulsores de vestgios (...) Os sistemas tcnicos avanam mais depressa do
que as doutrinas e leis, de tal modo que os textos devem, incessantemente, alcanar a tecnologia (p. 64). Vemos a como a mquina
imprime o Estado.
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Ainda em Debray (1994): Na Frana, o aparecimento do Estado moderno parece ter coincidido com a grafosfera. lgico se
nos lembrarmos que os valores de universalidade, indexados inteiramente aos progressos da Razo grfica, aparecem com a escrita
e generalizaram-se com a imprensa. A transmisso oral, por natureza particularista e contextual, ignora a ideia de interesse geral e
o universo abstrato da lei (...) Alis, na Idade Mdia, a palavra Estado s aparece, em latim, com um genitivo e letra minscula (o
status da Igreja, do Imprio, etc.), no sentido de: estado das coisas ou situao. O termo assume um tom absolutista no final do
sculo XV: do status regni, passa-se para status sem mais (p. 65).
Mas ainda h um olhar perdido (por entre as massas), bem como h um outro inquisidor, espreita, quase vidrado, vtrico,
um olhar de tela plana e de cristal lquido, equivalendo tela e poder (no toa que a Rede Globo j fez presidentes da Repblica e
tambm por isso que se fala de um movimento de sem telas). Donde se conclui que, nessa razo meramente maqunica,
perdendo-se ou se distanciando por completo das finalidades do Estado, os aparelhos e aparatos burocrticos e ideolgicos do
Estado perdem at mesmo quando seus engenheiros so desafiados a conter a queda de duas torres gmeas.
http://jus.com.br/artigos/12666/o-direito-a-educacao-no-estado-cientificista.
Essa coisificao da poltica, nos moldes do Estado Capitalista Moderno, tambm pode ser entendido como processo ideolgico,
quando se cr que o Estado possa ser realmente coisa pblica.
Basta lembrar que o Estado Moderno foi constitudo base da soberania, da laicizao e do nacionalismo. No mnimo, hoje
tudo relativo e questionvel.
Uma discusso mais aprofundada se encontra em: http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=5496.
Outros exemplos marcantes so a Irlanda (e o IRA), a ex-URSS e outros que vagueiam sem ptria, como os milhes de
curdos.
A Espanha forma um interessante Estado de Direito Autnomo, apesar de ainda existir a ideia federativa.
de se lembrar que o medo e a ameaa constante do uso da coero, como controle e saneamento social so os sentimentos
mais latentes e, ao mesmo tempo, expressivos, do Estado de Exceo.
Avanamos esta anlise da democracia radical/virtual em outro momento: O que se requer do Partido Pirata e de todos os
cibercidados envolvidos na construo da democracia virtual pensar o ciberespao para alm do liberalismo e capaz de agir com
eficcia contra o totalitarismo. Por isso, ironicamente, proposies desse gnero tm de se mostrar capazes e fortes o bastante para
superar esse tremendo paradoxo. A democracia virtual requer a superao do individualismo (na rede, o mero anonimato), bem
como driblar o estatal, construir o pblico (como mltiplo), mas sem abdicar da individualidade, da intimidade (agindo contra o
Estado-Polcia). Nisto estaria a legitimidade do ciberespao como antpoda do Estado Leviat, controlador, policialesco. Nisto
estaria a intimidade responsvel (alm da liberalizao do indivduo) e com anonimato ou no: a inteligncia coletiva da rede
quem dever decidir e no governos, partidos ou Estados. Em: http://www.gobiernoelectronico.org/node/5013.
Na Blgica, por exemplo, os flamengos foram historicamente oprimidos pelos vales.
A citao das anlises de Umberto Eco (1998) no literal, mas o leitor encontra sua posio descrita completamente s
pginas 43 e seguintes do referido livro.
O que j nos leva alm do princpio da liberdade negativa: ningum obrigado a fazer ou deixar de fazer algo, seno em
virtude da lei. O autmato, por exemplo, age em sintonia, compulsivamente, quando dirigido pela lei, pelos formalismos ou
convenes.
Em: http://jusvi.com/artigos/29284/1.
A violncia fsica convertida em violncia moral e simblica.
Intenso, de intensidade, e no inteno.
Comparemos com a crtica de Weber: Avalia-se, portanto, o bom e o mau professor pela assiduidade com que os
Senhores Estudantes se disponham a honr-lo (Weber, 1993, p. 23 grifos nossos).
A resposta que preciso ser ao mesmo tempo amado e temido mas que, como isso difcil, muito mais seguro ser temido,
se for preciso escolher. De fato, pode-se dizer dos homens, de modo geral, que so ingratos, volveis, dissimulados; procuram
escapar dos perigos e so vidos de vantagens; se o prncipe os beneficia, esto inteiramente ao seu lado; como j observei,
oferecem seu prprio sangue, o patrimnio, sua vida e os filhos quando a necessidade remota; quando ela iminente, revoltam-
se. Estar perdido o prncipe que confiar somente nas suas palavras, sem fazer outros preparativos, porque a amizade conquistada
pela compra, e no pela grandeza e nobreza de esprito, no segura no se pode contar com ela. Os homens tm menos
escrpulos em ofender quem se faz amar do que quem se faz temer, pois o amor mantido por uma corrente de obrigaes que se
rompe quando deixa de ser necessria, j que os homens so egostas; mas o temor mantido pelo medo da punio, que nunca
falha [...] No obstante, o prncipe deve fazer-se temido de tal forma que, mesmo que no ganhe o amor dos sditos, pelo menos
evite seu dio. O temor e a ausncia de dio podero coexistir o que conseguir quem se abstiver de interferir com o patrimnio
dos sditos e cidados, e com suas mulheres (Maquiavel, 1979, p.75).
Ideia semelhante tambm surgir na Grcia clssica, se bem que nessa civilizao o sentido aponte para uma espcie de
sabedoria popular que lida com adversidades e momentos de tenso: ...o Estado forte [...] no o Estado que se fundamenta na
fora, na ameaa ou na represso. Essas solues, s vezes impostas pela urgncia, nunca tm eficcia a longo prazo. Fora dos casos
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Vincio Carrilho Martinez (http://jus.com.br/926235-vinicio-carrilho-martinez/publicacoes)
Professor Adjunto II do Departamento de Cincias Jurdicas da Universidade Federal de Rondnia
UFRO. Ps-doutor em Educao e em Cincias Sociais. Doutor em Cincias Sociais/UNESP e em
Educao/USP. Mestre em Educao e em Direito; Bacharel em Cincias Sociais e em Direito.
www.gentedeopiniao.com.br/colunista.php?news=104
em que acontece o imprevisvel, elas indicam uma falha de inteligncia poltica, uma falha de sabedoria prtica que os gregos
chamavam prudncia (phronesis)... (Canivez, 1991, p. 151).
. E quanto a isso, tambm Maquiavel apresenta uma nota: Ora, de tudo o que o prncipe precisa evitar, o mais importante o
ser desprezado ou odiado; e a liberalidade conduzir a uma ou outra dessas condies. melhor, portanto, ser conhecido como
miservel uma desgraa que no provoca dio do que ter necessariamente fama de voraz, o que causa tanto desgraa quanto
dio (1979, p.74).
Dividindo as fases de participao poltica em quatro nveis hierrquicos em termos de envolvimento direto, no quarto nvel,
Canivez (um autor francs) destacar um tipo de governo de conselheiros: Enfim, o cidado ativo aquele que exerce
responsabilidades polticas, em um nvel qualquer de hierarquia de um partido ou na das funes pblicas. Essas responsabilidades
podem ser definidas por um status (como so as do deputado ou do ministro). Elas tambm podem ser informais (assim so as dos
conselheiros privados, como os que assessoram todos os homens polticos). O cidado ento tanto mais ativo quanto mais
prximo estiver dos centros de deciso. Em outras palavras, tanto mais ativo quanto mais participar do governo (1991, p. 154).
Em outro contexto, analisamos mais detidamente a questo histrico-concreta do Estado de Direito no Brasil, em:
http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=6619&p=2.
No sentido de um Estado de Direito justo e no apenas declarado formalmente pelo Estado ou por seus adjuntos e burocratas.
. O poder corresponde habilidade humana no apenas para agir, mas para agir em concerto. O poder nunca propriedade de
um indivduo; pertence a um grupo e permanece em existncia apenas na medida em que o grupo conserva-se unido [...] A partir
do momento em que o grupo, do qual se originara o poder desde o comeo (potestas in populo, sem um povo ou grupo no h
poder), desaparece, seu poder tambm se esvanece (Arendt, 1994, pp. 35-6 grifos nossos).
Autor
Informaes sobre o texto
Como citar este texto (NBR 6023:2002 ABNT)
MARTINEZ, Vincio Carrilho. Estado moderno: caractersticas, conceito, elementos de formao, instituies polticas, natureza
jurdica, atualidades. Jus Navigandi, Teresina, ano 18, n. 3832, 28 dez. 2013. Disponvel em:
<http://jus.com.br/artigos/26268>. Acesso em: 10 abr. 2014.
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