Cadernos de Graduao - Cincias Humanas e Sociais (ISSN 1980-1785) - v. 12 - n.

12 - 2010
TEORIA DO CRIME: CONCEITO DE CRIME
rika Fontes de Almeida
Daniel Ribeiro Vaz
RESUMO
O presente trabalho tem por objetivo a anlise da evoluo dos elementos
componentes do conceito analtico do delito, atravs da qual procura identicar o atual
estado em que se encontra o Direito Penal brasileiro. Partindo de um retrospecto histrico
pelas teorias que nortearam a evoluo do Direito Penal, quais sejam, teoria causalista,
neokantismo, acompanhando a sua evoluo atravs das teorias nalista e funcionalista
do delito, lana-se por m anlise da imputao objetiva e da tipicidade conglobante.
Tem por escopo demonstrar a superao das vetustas discusses a respeito da adoo do
conceito tripartido do delito e a necessidade premente de que o Direito Penal brasileiro
acompanhe a evoluo da cincia penal, em consagrao aos princpios norteadores do
estado democrtico de direito. Possibilita desse modo, diante do caso concreto, maior
justia na imputao do fato criminoso a determinado autor, aps a acurada vericao
de todos os elementos do conceito Tripartido do Delito, no qual a tipicidade dotou-se de
nova dimenso, qual seja, a dimenso normativa, alm das dimenses formal e subjetiva.

PALAVRAS-CHAVE
Imputao objetiva, teoria tripartida, tipicidade conglobante.
ABSTRACT
This paper has the objective to analyze the evolution of the elements of the
analytical concept of crime, as an attempt to identify the current state of the Brazilian
Criminal Law. From a historical retrospective by theories which guided the evolution of
criminal law, such as the causal theory and the neokantianism, and following its evolution
through theories of crime based on the analyses of purpose and functionality, we intend to
analyze the objective imputation and the typical conglobante, aiming to demonstrate the
overcoming of the discussions about the adoption of the tripartite concept of the crime
and the compelling need identied in the Brazilian Penal Law to follow the evolution of
Penal Science, in dedication to the guiding principles of the democratic state of law. It
will then be possible to have grater justice in the allocation of a criminal act to a certain
88
Cadernos de Graduao - Cincias Humanas e Sociais - v. 12 - n.12 - 2010
author, after accurate verication of all elements of the tripartite concept of crime, in
which typicality has set up a new dimension: the normative; and the formal and subjective
dimensions continue being analyzed.
KEYWORDS
Imputation objective, tripartite theory, typicality conglobante.
1 INTRODUO
Observa-se que a doutrina colaciona trs conceitos de crime, ex vi: material,
formal e analtico, onde o primeiro refere-se ao conceito social, pois a sociedade tende
a caracterizar como crime algo que considera grave; conceito este por bvio profano
ao Direito, mas norteia o Poder Legislativo para que este, aps utilizar os princpios como
ltros ou limites, legisle, com fundamento e luz do princpio da reserva legal com
todos os seus desdobramentos, nascendo, portanto, o conceito formal de crime.
O conceito formal de crime fragmentado em elementos origina o conceito
analtico, oriundo da cincia do Direito Penal, cujo aspecto cientco notrio.
Os elementos oriundos da fragmentao analtica do conceito formal so quatro:
Fato Tpico ou Tipicidade; Fato Antijurdico, Antijuridicidade ou Ilicitude; Fato Culpvel ou
Culpabilidade; Fato Punvel ou Punibilidade.
luz destes elementos, a doutrina divide-se, no que tange conceituao
analtica de crime, admitindo-se cinco posies a respeito (NUCCI, 2010, p. 167):
1 entendimento: crime fato tpico e antijurdico, onde a culpabilidade mero
pressuposto de aplicao da pena, a chamada Teoria Bipartida do Delito, adeptos Damsio
E. de Jesus, Julio F. Mirabete, Rene Ariel Dotti, Celso Delmanto, Flavio Augusto Monteiro
de Barros, dentre outros (NUCCI, Op. cit., p. 167);
2 entendimento: crime fato tpico, antijurdico, culpvel e punvel, Teo-
ria Quadripartida do delito, admitindo como seguidores Hassemer, Muns Con-de na
Espanha, Giorgio Marinucci, Emilio Dolcini, Battaglini na Itlia e o falecido Basileu Garcia
no Brasil (NUCCI, Op. cit., p. 167);
3 entendimento: crime fato tpico e culpvel, onde a antijuridicidade est
inserida no fato tpico, defendida por Miguel Reale Jr. ao adotar a Teoria dos Elementos
Negativos do Tipo (NUCCI, Op. cit., p. 167);
4 entendimento: crime fato tpico, antijurdico e punvel, onde a culpabilidade
mero pressuposto de aplicao da pena, a chamada Teoria Constitucionalista do Delito
de Luiz Flvio Gomes (NUCCI, Op. cit., p. 168);
89
Cadernos de Graduao - Cincias Humanas e Sociais - v. 12 - n.12 - 2010
5 entendimento: crime fato tpico, antijurdico e culpvel, Teoria Tripartida do
Delito a qual pode ser analisada sob duas ticas: a) a tica da Teoria Causalista ou Clssica
(Nlson Hungria, Magalhes Noronha, dentre outros); b) ou sob a tica da Teoria Finalista
de Hans Welzel (Francisco Assis Toledo, Heleno Fragoso, Juarez Tavares, Cezar Roberto
Bittencourt, Guilherme de Souza Nucci, Eugnio Ral Zaffaroni, Jos Enrique Pierangeli,
Luis Rgis Prado, Rogrio Greco, dentre outros) (NUCCI, Op. cit., p. 168).
O presente trabalho tem por objetivo demonstrar, por razes histricas, loscas
sociolgicas e jurdicas, que este ltimo o conceito que mais atende hodierna realidade
jurdica, ainda que dotado de certo atraso jurdico-penal.
2 ANTECEDENTES DA TEORIA DO CRIME E A MODERNA CONCEPO ESTRATIVISTA
DO DELITO
Historicamente, podemos dividir o conceito de delito em 5 (cinco) construes,
explanadas a seguir.
2.1 CONCEITO CLSSICO DE DELITO (TEORIA CAUSALISTA E POSITIVISMO JURDICO)
Conforme Cezar Roberto Bittencourt (2008, p. 205), Von Liszt e Beling elaboraram
o conceito clssico de delito, o qual poderia ser representado como um movimento corporal,
produzindo uma modicao no mundo exterior (ao X resultado). Tal conceito de ao seria
naturalstico, ou seja, neutro ou desprovido de valorao subjetiva, onde a ligao entre ao
e resultado se daria com o nexo de causalidade; preferimos a substituio terminolgica de
ao para conduta, pois esta abrangeria tanto a ao quanto a omisso (prpria e imprpria),
portanto, teramos a frmula: conduta B resultado = nexo causal. Nesta ideia inicial, dividiam-
se claramente os aspectos objetivos (fato tpico ou tipicidade e antijuridicidade) do aspecto
subjetivo (culpabilidade), criticada posteriormente por Hans Welzel.
Este conceito clssico de delito estava desprovido de vericaes de ordem
losca, sociolgica ou psicolgica, pois oriundo do positivismo jurdico (BITTENCOURT,
2008, p. 206).
A exemplo, tipicidade seria a simples adequao do fato norma e delito seria
a contrariedade norma. Concepo esta exageradamente formal (BITTENCOURT,
Op. cit., p. 207).
Os conceitos formais ou unitrios de delito so oriundos dos juslsofos, como
e.g.: as ideias kelsianas, salvo a Escola de Kiel, onde negou-se, absurdamente, a prpria
dogmtica do delito partindo da premissa de que o delito deveria ser vericado por critrios
puramente polticos e extremamente abertos (ZAFFARONI; PIERANGELI, 2004, p. 368).
As duas grandes escolas do Positivismo Jurdico nasceram na Alemanha
(Positivismo Jurdico de Binding) e na Itlia (Rocco Escola Tcnico Jurdica) e partem
da premissa de que os estudos relacionados ao criminoso realidade, frequncia dos
90
Cadernos de Graduao - Cincias Humanas e Sociais - v. 12 - n.12 - 2010
delitos e vtima, referem-se a outras reas da cincia como e.g.:a criminologia, uma
vez que o Direito Penal deve ater-se ao estudo da norma jurdica, sendo esta, portanto, o
objeto do Direito Penal.
Esta escola inuenciou todos os penalistas brasileiros do sculo XX. Em suas obras
notam-se: sujeitos do crime, objeto jurdico, tempo do crime, momento consumativo,
prescrio, etc.; o estudo da criminologia i.e. deixado de lado por estes, desconectados
por completo que estavam os mesmos da realidade.
Sob a gide do Positivismo Jurdico nasce a primeira Teoria do Delito, ou seja,
Teoria Causalista (Von Liszt e Beling 1906), onde o delito era estudado da seguinte
forma: a) aspecto objetivo do delito, i.e. fato tpico/tipicidade e antijuridicidade (Injusto
Penal); b) aspecto subjetivo, i.e. culpabilidade (Teoria Psicolgica vnculo psicolgico
(dolo ou culpa) entre o agente e o fato).
No causalismo a conduta tida como uma ao ou omisso voluntria e consciente
que provoca movimentos corpreos, ou seja, neutralidade da conduta, desprovida de
nalidade, pois a conduta naturalista. Lus Rgis Prado (2005, p. 100) disserta a respeito:
Na concepo positivista essencialmente naturalista reside o fundamento epistemolgico
da teoria causal-normativa da ao e do conceito clssico de delito.
A ideia de que a norma penal neutra, desprovida de demais aspectos analticos
no condiz com a realidade hodierna, pois esta sempre reexo de determinado momento
poltico-social. Atendendo o Direito Penal, portanto, a um conjunto de ideologias picas.
2.2 CONCEITO NEOCLSSICO DE DELITO (NEOKANTISMO)
Immanuel Kant faz na valorao kantista uma juno do racionalismo com o
empirismo, ou seja, parte da premissa de que o conhecimento se apresenta por razes
racionais (racionalismo de Berkeley), onde todo conhecimento do homem nasce de
sua conscincia assim como deriva-se de aspectos sensoriais (Hume), mesclando assim
duas correntes loscas aparentemente antagnicas; portanto, translcido o aspecto
valorativo kantiano, estendendo o mesmo pela moral e demais valores ticos (GAARDNER,
2009, p. 347).
Observa-se que, aps 1906, surge na evoluo histrica da Teoria do Delito o
Neokantismo, onde se recriou a Teoria dos Valores de Kant no Direito Penal. Esta exige um
aspecto valorativo, onde a tipicidade no seria mais neutra, como no causalismo, e sim
valorativa. Assim, como a antijuridicidade no mais seria apenas a contrariedade do fato
norma, mas sim acrescentar-se-ia a leso ou ameaa de leso (dano social) ao bem jurdico
tutelado (futuramente com Luigi Ferrajoli: nulla necessitas sine injuria). Bem elucidam
Zaffaroni e Pierangeli, a este respeito:
A conseqncia que isto traz para ao campo jurdico-penal, que
o valor no se limita a agregar um dado, e sim que o direito penal
penetra no caos da realidade, recriando-a. O que equivale dizer que
91
Cadernos de Graduao - Cincias Humanas e Sociais - v. 12 - n.12 - 2010
o valor no respeita a realidade, porque no pode, mas que cria
aquilo que valora ou desvalora. (2004, p.309)
Desse modo, a corrente losca do Neokantismo, iniciada na Alemanha em
1860, no pretendeu negar o Positivismo Jurdico, mas sim super-lo. Surgiram duas
grandes correntes reacionrias face ao Positivismo Jurdico: Neokantismo e Historicismo.
Enquanto este fora criado por Wilhelm Dilthey, fundador da cincia do esprito e tem
por objetivo a realidade histrico-social, buscando a distino entre naturais e espirituais,
aquele buscou distinguir naturais e espirituais atravs de uma armao idealista (PRADO,
2005, p. 101).
O Neokantismo alterou tambm a concepo causalista de culpabilidade, onde
no mais seria um vnculo psicolgico (Teoria Psicolgica) estabelecido pelo dolo ou
pela culpa entre o agente e o fato praticado, mas sim algo alm dessa concepo fsica:
inserindo a exigibilidade de conduta diversa, fundamentando esta linha de raciocnio
jurdico na coao moral irresistvel, onde mesmo com a vericao de dolo (elemento
subjetivo), inexiste punio.
2.3 CONCEITO FINALISTA DE DELITO (TEORIA FINALISTA)
Aps o Nazismo perodo fundamentado na Escola de Kiel, onde prevalecia o
Direito do Autor e inuenciada pelo horror do holocausto, surge a Teoria Finalista de
Hans Welzel, admitindo que o Direito Penal deva xar limites ao Legislador, no deixando
a este o livre arbtrio, e sim o respeito a duas Estruturas Lgicas Objetivas: a) toda conduta
nalista, i.e., exige-se nalidade ao se realizar qualquer conduta comissiva ou omissiva;
b) o homem dotado de autodeterminao livre e culpvel tendo por fundamento da
pena a culpabilidade.
A Teoria Finalista ocasionou algumas alteraes: a) dolo e culpa (nalidade ou
vontade) passa a integrar o fato tpico (conduta) e no mais a culpabilidade; b) o tipo penal
tem uma parte objetiva e subjetiva, onde o causalismo dividia o delito nestas duas partes e
no o fato tpico; c) a culpabilidade puramente normativa, i.e., juzo de reprovao sem
requisitos subjetivos.
O excesso de subjetivismo (desvalor da conduta) de Hans Welzel enfatizando
a nalidade da conduta fez com que suas ideias inuenciassem o Cdigo Penal da
Alemanha, onde o crime impossvel pode ser punido. Pode ser que esse tenha sido o
equvoco nalista, moldado posteriormente, principalmente por Claus Roxin e Eugnio
Ral Zaffaroni (desvalor do resultado).
O nalismo nada mais fez do que deslocar a nalidade, ou seja, o dolo e a culpa
que se encontravam na culpabilidade, para o fato tpico, agregando, portanto, mais um
elemento ao fato tpico que passa a ser: formal (causalismo), valorativo (neokantismo) e
subjetivo (nalismo). Mesmo com esta evoluo, o nalismo ainda parte da premissa de
um fato tpico formal, embora subjetivo.
92
Cadernos de Graduao - Cincias Humanas e Sociais - v. 12 - n.12 - 2010
2.4 CONCEITO FUNCIONALISTA DE DELITO (FUNCIONALISMO SISTMICO E IMPUTAO
OBJETIVA) PS-FINALISTAS
Na Alemanha, em meados de dcada de 70 iniciou uma corrente doutrinria com
o intuito de revolucionar o Direito Penal.
Pretendia-se abandonar o tecnicismo jurdico no enfoque da
adequao tpica, possibilitando ao tipo penal desempenhar
sua efetiva funo de mantenedor da paz social e aplicador da
poltica criminal. Es-sa a razo do nome desse sistema: funcional.
(MASSON, 2010, p.74)
O Direito Penal Funcionalista alemo questiona o conceito de conduta criado
primeiramente pelo causalismo e na sequncia histrica, pelo neokantismo e nalismo,
pois como o Direito Penal tem por objetivo ser um regulador da sociedade, necessrio se
faz uma delimitao nas expectativas da norma. Ao buscar tal limitao, o nalismo passa
a considerar o delito com uma dimenso a mais, qual seja, a normatividade.
Nesta seara, o funcionalismo divide-se em 3 (trs) teses principais: a) o
funcionalismo radical, monista ou sistmico de Gnther Jakobs; b) a teoria funcionalista
moderada, dualista ou de poltica criminal de Claus Roxin; c) o funcionalismo limitado de
Santiago Mir Puig.
Claus Roxin, um dos maiores expoentes da Teoria Funcionalista, defende a ideia de
que a funo do Direito Penal proteger os bens jurdicos, atuando de forma subsidiria.
Desse modo, o tipo penal deve estar aqum da norma, i.e., a norma contm um amplo
programa, comportando o fato tpico formal e o fato tpico material, que ser obtido
excluindo-se do fato tpico formal os fatos insignicantes que no justicam a interveno
do direito penal.
Desenvolvida a partir da dcada de 70, a Teoria Moderada de Roxin Funcionalismo
Teleolgico preceitua que a norma penal, quando analisada formalmente, possui uma tipicidade
por demais abrangente, abarcando inclusive fatos irrelevantes para o Direito Penal, os quais,
para esta teoria, devero ser considerados como formalmente tpicos, apenas. Em virtude
disto, o Direito Penal dever, para cumprir a sua funo, utilizar-se dos Princpios de Poltica
Criminal, com o intuito de reduzir o alcance da tipicidade formal. Para tanto, a tipicidade ser
interpretada pela interveno mnima, de onde sero excludos os fatos irrelevantes para o
Direito Penal, restando no mbito da tipicidade apenas os fatos materialmente tpicos.
Oposta Teoria Moderada de Roxin est a tambm funcionalista Teoria Radical de
Gunther Jakobs Funcionalismo Sistmico (MASSON, Op. cit., p. 75).
Gnther Jakobs, na dcada de 80, identica como funo do Direito Penal a tutela
da norma, onde a funo tal cincia jurdica est em assegurar no os bens jurdicos, mas
a aplicao da norma, atravs da coao contra aquele que representa uma ameaa
segurana social.
93
Cadernos de Graduao - Cincias Humanas e Sociais - v. 12 - n.12 - 2010
A teoria de Gnther Jakobs sociolgica e sistmica, onde cada um dever
desempenhar o seu papel na sociedade, o homem uma pea do sistema. Aquele que
no realiza a sua funo ou desaa as normas impostas pelo sistema torna-se o inimigo.
A teoria do direito penal do inimigo, desenvolvida em 1985, apresenta
uma concepo punitivista que agregou muito mais crticos que adeptos e mostra-
se sobremaneira incompatvel, conforme entendimento de alguns, com o Estado
Democrtico de Direito por privar o autor do delito de quaisquer garantias fundamentais,
desumanizando o agente de crimes.
A busca de limitaes ao alcance da norma penal vincula-se ideia da teoria da
imputao objetiva, pela qual, a relao de causalidade material deixa de ser avaliada,
cedendo espao atribuio normativa do resultado ao agente, a qual permite a imputao
(MASSON, Op. cit., p.74).
Bem elucida Rogrio Greco (2007, p. 246): a teoria da imputao foi criada,
inicialmente, para se contrapor aos dogmas da teoria da equivalncia, erigindo uma relao
de causalidade jurdica ou normativa, ao lado daquela outra de natureza material. Essa
avaliao passa a ser considerada antes da observao do elemento subjetivo dolo e
culpa na conduta do agente.
Em primeiro plano estar a anlise da possibilidade de imputao do resultado ao
agente para, posteriormente, em caso armativo, analisar se este agiu com dolo ou culpa
(GRECO, Op. cit., p. 237).
Se o resultado no puder ser, juridicamente, imputado ao agente, nem se chegar
aferio de dolo e culpa. Nesse diapaso, o resultado poder ser imputado ao agente se
este: a) criou um risco proibido ao bem jurdico; b) se pelo nexo de imputao, o resultado
jurdico deriva do risco criado imputao objetiva do resultado.
Verica-se, portanto, que, se o resultado pretendido pelo agente depender de
circunstncias alheias a sua vontade, no poder ser imputado a este, uma vez que o
resultado ser atribudo ao acaso. Se a conduta do agente no tiver a capacidade de
aumentar o risco a que est exposto o bem jurdico, no poder ser-lhe imputado
juridicamente o resultado.
Concluda a anlise pela no-imputao, ser excludo o fato tpico, de modo que
nem se far necessria a anlise dos demais elementos do delito, optando pela prematura
descaracterizao do delito em seu primeiro elemento.
2.5 CONCEITO CONGLOBANTE DE DELITO (TEORIA DA TIPICIDADE CONGLOBANTE)
No incio da dcada de 90, Eugnio Ral Zaffaroni desenvolve o Funcionalismo
Reducionista, onde toda a evoluo de Claus Roxin somada a um novo requisito
94
Cadernos de Graduao - Cincias Humanas e Sociais - v. 12 - n.12 - 2010
tipicidade, qual seja, o resultado jurdico, que dever ser valorado, bem como
verificada a possibilidade de imputao objetiva do resultado. Desse modo, ficam
excludas da tipicidade material, as condutas causadoras de resultado jurdico
insignificante.
Eugnio Ral Zaffaroni e Jos Enrique Pierangeli (2004, p. 366 et seq.)
salientam que o conceito unitrio de delito est ultrapassado por ser demasia-
damente formal. Negam-se aspectos de diversos planos analticos, i.e., no se
admite valorao, necessitando, portanto, que estratifique-se o conceito de crime,
proporcionando diferentes planos analticos.
O delito, vale ressaltar, permanece sendo uma unidade, porm o seu
conceito que ser fracionado em nveis. Esses nveis, analisados no caso concreto,
correspondem a uma srie de perguntas que devero ser respondidas, segundo
uma ordem lgica, pelo aplicador da norma penal, buscando este a verificao
da ocorrncia do delito, i.e. se a conduta dever ser considerada uma infrao
merecedora de pena (ZAFFARONI; PIERANGELI, Op. cit. p. 368).
A estratificao corresponde a uma anlise por camadas, em detrimento do
conceito unitrio de crime que se esgota no plano formal, revelando notadamente
a sua ineficincia na aplicao prtica. Para Zaffaroni,
Deve car claro que quando armamos que o conceito ou a
explica-o que damos do delito estraticado, queremos dizer
que se integra em vrios estratos, nveis ou planos de anlise, mas
isto de nenhuma maneira signica que estraticado seja o delito: o
estraticado o conceito de delito que obtemos por via da anlise.
(ZAFFARONI; PIERANGELI, Op. cit., p.368)
Portanto, a estrutura meramente formal do conceito unitrio do delito verica-
se abandonada pela moderna concepo estrativista do delito, razo pela qual podemos
vericar duas consequncias principais: uma consequncia na prpria evoluo da
tipicidade e outra na adoo da Teoria Tripartida Finalista do Delito.
O fato tpico, primeiro dos nveis da anlise estraticada do conceito de delito,
contm a tipicidade, entendendo-se esta como algo alm da mera subsuno do fato
norma (GRECO, 2007, p.156).
A dita subsuno ao modelo abstrato d origem tipicidade formal ou material.
No entanto, a moderna doutrina penal no se contenta com mera adequao formal da
conduta, exigindo para sua concluso a ocorrncia da tipicidade conglobante.
Na lio de Pierangeli e Zaffaroni (2004, p. 522), a norma proibitiva que se encontra
anteposta ao tipo formal no se encontra isolada no ordenamento, e sim conglobada com
as demais normas, formando a ordem normativa.
95
Cadernos de Graduao - Cincias Humanas e Sociais - v. 12 - n.12 - 2010
Ainda que, aparentemente, uma norma, considerada isoladamente, parea
permitir a realizao de uma conduta que outra norma proba, o que ocorre de fato
que sua proibio dever ser analisada de maneira conglobada, em consonncia com as
demais, em respeito ordem normativa. De maneira bastante clara, prelecionam,
Da que a tipicidade penal no se reduz tipicidade legal (isto ,
adequao formulao legal), e sim que deva evidenciar uma
verdadeira proibio com relevncia penal, para o que necessrio
que esteja proibida luz da considerao conglobada da norma.
(ZAFFARONI; PIERANGELI, Op. cit., p.522)
Signica, pois, que a tipicidade penal dever englobar, no apenas a tipicidade
formal, mas esta, depois de corrigida pela tipicidade conglobante, de modo que esta
ltima atuar como esclarecedora do alcance do tipo penal, podendo ocorrer de o fato,
apesar de formalmente tpico, quando considerado de maneira conglobante ter excluda
a tipicidade.
Desse modo, de acordo com a doutrina de Zaffaroni, a ocorrncia de cumprimento
de um dever no atua excluindo a antijuridicidade, e sim congura um caso de atipicidade,
uma vez que o ordenamento jurdico no poder estabelecer a tipicidade de uma conduta,
para que, posteriormente, uma outra norma venha a invalidar essa tipicidade, atravs
da permisso da conduta. Contra essas condutas, valoradas conglobantemente como
atpicas, no atuaro as causas de justicao, pois a ordem jurdica no poder aceitar
normas que ela prpria rejeita, na tipicidade formal.

3 DA TIPICIDADE
No causalismo, o tipo penal era o tipo formal, neutro, desprovido de valorao.
Para caracterizao do fato tpico, bastava a realizao da conduta, ao lado da realizao
de um resultado, ligado conduta por meio do nexo de causalidade, alm da tipicidade
formal, o encaixe, a subsuno do fato descrio do tipo formal. O dolo e a culpa do
agente s seriam discutidos posteriormente, por ocasio da anlise da culpabilidade, ou
seja, a possibilidade de responsabilizao do agente pelo delito.
Posteriormente, vir o Neokantismo agregar valor ao tipo penal, conferindo-lhe a
caracterstica de tipo formado por objetividade e valor, i.e., o valor compreendido como a
reprovao, onde o delito era a contradio do valor reconhecido socialmente.
O funcionalismo agregou tipicidade uma segunda dimenso, agregando uma
valorao conduta. At este momento, a tipicidade possua apenas a dimenso formal,
embora j valorada pela concepo neokantista. A partir do funcionalismo, a tipicidade
passa a contar com um segundo aspecto, o elemento subjetivo do tipo, i.e., o dolo e a
culpa que, antes integrantes da culpabilidade, passaram a integrar o fato tpico, movidos
que foram pela ideia funcionalista.
Hodiernamente, a moderna doutrina penal encontra-se vinculada Teoria Funcionalista.
96
Cadernos de Graduao - Cincias Humanas e Sociais - v. 12 - n.12 - 2010
A principal crtica trazida pelo funcionalismo teoria que o precede, consiste
no fato de que a Teoria Finalista incluiu o dolo e a culpa como integrantes da dimenso
subjetiva do tipo, ao lado do tipo objetivo, integrando a tipicidade.
Para os adeptos da Teoria Funcionalista, a culpa no est inserida no aspecto
subjetivo, uma vez que no se encontra presente no ntimo do agente. Ela (a culpa)
a normatividade, movida pelos funcionalistas, que a retiraram do aspecto subjetivo
mantendo-a, entretanto, na tipicidade.
Desse modo, a partir do funcionalismo teleolgico-racional de Roxin, o fato tpico
passa a conter uma terceira dimenso, alm das dimenses formal-objetiva e subjetiva
presente apenas nos crimes dolosos passa a comp-lo tambm a dimenso normativa ou
material, nesta includa a imputao objetiva, expressa em dupla exigncia: a) a criao ou
implementao de um risco juridicamente proibido e b) a imputao objetiva do resultado,
atravs do nexo de imputao, quele que proporcionou diretamente a ocorrncia desse risco.
4 CONCLUSES
Pode-se inferir, do exposto, que o preenchimento da tipicidade no Direito Penal
atual dever se compor-se pela tipicidade objetiva formal, tipicidade normativa e
tipicidade subjetiva. Entendendo-se como tipicidade normativa a imputao objetiva da
conduta e a imputao objetiva do resultado. E, como tipicidade subjetiva, o elemento
volitivo, presente nos delitos dolosos, apenas.
Isto posto, a ocorrncia do tipo penal pressupe, hodiernamente, o preen-
chimento, alm dos requisitos formais, identicados desde a teoria causalista conduta,
resultado, nexo causal e tipicidade a ocorrncia dos elementos da dimenso normativa
do tipo imputao objetiva da conduta e imputao objetiva do resultado, alm do
elemento subjetivo do tipo. Na prtica, o maior nmero de elementos na tipicidade afasta
a possibilidade de injustias a serem cometidas na imputao do fato delituoso, uma
vez que a caracterizao da conduta como crime ser afastada desde logo, na primeira
camada da estraticao, qual seja, o fato tpico.
Desse modo, necessrio se faz o aumento de elementos do fato tpico, ou da
tipicidade como preferem alguns, para a vericao de um crime no sentido analtico. Ou
seja, um delito pressupe a prtica de um fato tpico, antijurdico e culpvel, com uma
tipicidade cada vez mais dotada de elementos, os quais iro assim restringir a aplicao
da norma, conectados a uma ideia de ultima ratio, a qual deixa a cargo da Teoria da Pena
apenas a punibilidade.
Do exposto, pode-se concluir que o conceito analtico de crime no comporta
mais a adoo da Teoria Bipartida. Discusso esta h muito superada pela evoluo do
Direito Penal, cuja modernizao d espao para o debate e vericao do conceito cada
vez mais estraticado do delito, o qual proporciona a adequao da Cincia Penal s
bases ideolgicas do Estado Democrtico de Direito.
97
Cadernos de Graduao - Cincias Humanas e Sociais - v. 12 - n.12 - 2010
SOBRE OS AUTORES
rika Fontes de Almeida graduanda em Direito pela Universidade Tiradentes,
(yasmin-erika@hotmail.com). Daniel Ribeiro Vaz professor da Universidade Tiradentes
nas disciplinas Penal, Processo Penal, Execuo Penal e Estgio, graduado e especialista
em Direito penal e Processual Penal (danerjur@hotmail.com).
REFERNCIAS

BITTENCOURT, Cezar Roberto. Tratado de Direito Penal. Vol. 1. 13. ed. So Paulo:
Saraiva, 2008.
GAARDNER, Jostein. O Mundo de Soa. Traduo Joo Azenha Jnior. 70. reimp. So
Paulo: Companhia. das Letras, 2009.
GOMES, Luis Flvio. MOLINA, Antonio Grcia-Pablos. Criminologia. 5. ed. So
Paulo:Editora RT, 2006.
GRECO, Rogrio. Curso de Direito Penal. Vol1. 9. ed. Rio de Janeiro, Impetus, 2007.
JAKOBS, Gnther. A Imputao Objetiva no Direito Penal. Traduo Andr Luiz
Callegari. 3. ed. Editora RT: So Paulo, 2010.
KANT, Immanuel. Crtica da Razo Pura. Trad. Alex Marins. Martin Claret: So Paulo:
2002.
MASSON, Cleber Direito Penal Esquematizado- Par6e Geral. Vol 1. Editora Mtodo:
So Paulo.2010.
NUCCI, Guilherme de Souza. Manual de Direito Penal. 6. ed. Editora RT: So Paulo,
2010.
PRADO, Luis Rgis. Curso de Direito Penal Brasileiro. Vol 5. 5.ed.Editora RT: So Paulo,
2005.
SANCHES, Bernardo Feijo. Teoria da Imputao Objetiva. Trad. Nereu Jos Giacomolli.
Manole: So Paulo, 2003.
ZAFFARONI, Eugnio Ral, PIERANGELI, Enrique. Manual de Direito Penal Brasileiro. 5.
ed. Editora RT: So Paulo, 2004.