Periodo de Prueba

Nombres y apellidos:
Luis Alberto Samam Laura
Liz Allemant de Baldarrago
PROFESOR:
- Flix Chero Medina
CURSO:
- Derecho laboral I
2014




Periodo de prueba
1. Definicin aturaleza jurdica
2. Antecedentes en el ordenamiento jurdico peruano
3. Regulacin jurdica y lmites legales.
4. Vulneracin de derechos fundamentales?
5. Justificacin del periodo de prueba
6. Efectos del periodo de prueba
7.
8. Exoneracin del periodo de prueba
9. Periodo de prueba y despido arbitrario
10. Proteccin contra el despido arbitrario
11. Periodo de prueba y estabilidad laboral
12. Generalidades de la estabilidad laboral
13. Conclusiones y cuestionario


















1. DEFINICION DEL PERIODO DE PRUEBA
En cuanto se habla del periodo de prueba se hace alusin a que es el acuerdo
de voluntad entre las partes, el cual se da al iniciarse una prestacin de servicio
que se ver determinado por una remuneracin entre trabajador- empleador.
Citando a Alonso Garca
1
utiliza el concepto de contrato de prueba. As, el
jurista espaol concepta al contrato de prueba al "acuerdo de voluntades de
trabajador y empresario en virtud del cual aqul y ste convienen durante un
cierto perodo de tiempo, legal o voluntariamente fijado, la prestacin de
servicios del segundo por cuenta del primero a cambio de una remuneracin, y
a los efectos de la posible posterior formalizacin de un contrato de trabajo, la
cual queda sometida a los resultados del pacto en cuestin. Ahora es necesario
saber que como por ah unos autores comentan y hacen una diferencia sobre el
periodo de prueba que tiene tal vez dos puntos de vista diferentes en cuanto
hablamos el periodo de prueba en el contrato de trabajo y el periodo de
prueba en el contrato de aprendizaje
2
puesto que citando a De la Cueva, "se
conoce como Perodo de Prueba en las relaciones de trabajo, un trmino breve,
al iniciarse la prestacin de los servicios, destinado a que el trabajador pruebe
su aptitud" quizs esta es la definicin que ms se acerca al periodo de prueba
pero e ah la discrepancia de lo mencionado lneas arriba puesto que en el
primero se habla de la celebracin de un contrato definitivo mientras que en el
segundo se da un pre contrato o contrato del preparatorio definitivo, entonces
se puede decir que:
Periodo de prueba en el contrato de
trabajo
Periodo de prueba en contrato de
aprendizaje
Forma parte del contrato de
trabajo
Tiene un plazo fijo a cuyo
trmino el trabajador alcanza
la proteccin contra el despido
arbitrario.
Aqu su finalidad es ver si el
trabajador cumple con los
requisitos establecidos y la
capacidad que este tiene para
ver si su perfil va de acuerdo a
Este contrato de trabajo no
constituye un contrato de
trabajo previamente dicho.
Una vez concluido este trabajo
el trabajador no alcanza
proteccin.
Este ltimo tiene por objeto
que el aprendiz preste sus
servicios a una empresa, por
tiempo determinado, a cambio
de que sta la proporcione los

1
Alonso Garca, Manuel. Curso del Derecho del Trabajo. 5 Edicin. Editorial Ariel. Barcelona
Espaa, 1975.
2
De la Cueva, Mario. Derecho Mexicano del Trabajo. Tomo I. Stima Edicin. Editorial Porrua
S.A. Mxico, 1963.
lo requerido por dicha
empresa.
Aqu recibir su remuneracin
ms los beneficios sociales
pactados.
media para adquirir formacin
profesional sistemtica e
integral de la ocupacin para
cuyo desempeo ha sido
contratado y le abone la
asignacin mensual convenida.
Aqu se le capacita y la
empresa le solicita los medios
necesarios para que tenga
dicha formacin.
Aqu solo recibir la
subvencin mensual convenida
en dicho convenio.

Entonces quedaba dejar en claro los puntos sealados pero no est dems
decir que as como existen diferencias tambin existen similitudes que hacen
creer que el periodo de prueba para cualquier contrato tienen como finalidad
proteger al trabajador de su empleador puesto que esta es una relacin que
por lo general es desigual debido a que el empleador quizs va tener ms
recursos de los cuales pueda abastecerse para incumplir lo establecido por ley
con respecto a los derechos que le corresponden al trabajador por ley y
derecho de modo tal que as lo regula la constitucin misma as como dichos
convenios uno de los ms importantes la OIT que tiene como finalidad que las
relaciones laborales sean ms justas , ms beneficiosas, ms dignas para el
trabajador que es la parte ms dbil de esta relacin laboral por ello no est
dems decir que la relacin laboral no solo est integrada de contratos, sino
de derechos, de principios, de dignidad, de obligaciones y de la misma
ley en sus normas.
El cumplimiento del contrato de trabajo exige que quien ofrece sus servicios
sea capaz de prestarlos con eficiencia, lealtad y honestidad. Por esta razn
siempre se consider que el empleador tena derecho a elegir sus trabajadores.
Sin embargo, la reglamentacin moderna del trabajoha limitadoeste
derecho
3
De esta manera, el contrato a prueba, tambin llamado contrato de
ensayo, ha pasado por diversas etapas en su regulacin. El contrato a prueba
permite, al patrn cerciorarse de que el trabajador contratado posee la
calificacin profesional requerida y, al trabajador, informarse sobre la vida
interna del centro de trabajo donde prestar sus servicios.
Entonces el periodo de prueba busca que no se d un despido arbitrario o que
se haya violado los derechos correspondientes al trabajador de forma tal que
este mismo periodo protege al empleador ya que si an no se a transcurrido el

3
De Ferrari, Francisco. Derecho del Trabajo. Vol. II. Ediciones De palma. Buenos Aires. 1969.
p.p. 32-33.

plazo determinado por la ley no se infringe ni se lesiona norma alguna por el
cual el empleador no pagara indemnizacin alguna o reponga a su trabajador,
es as que es necesario tener en cuenta los lmites y las interpretaciones de la
ley misma con respecto a los legisladores y a los jueces pues los primeros la
crean y los segundos lo aplican en busca de la resolucin de conflictos surgidos
en el derecho laboral que es muy comn y frecuente entre trabajadores y
empleadores, esto requiere de los sujetos que se encuentran implicados, del
objeto del conflicto, de la subordinacin que existe por uno de ellos, del tiempo
que media directamente, de la afectacin de una de las partes, etc. En tanto
ahora nos encargaremos de sus antecedentes y su regulacin.
2. NATURALEZA JURIDICA DEL PERIODO DE PRUEBA
En cuanto se habla del periodo de prueba se va a dar aquella en la cual existe
un contrato en un acuerdo de partes en la cual se encuentra una subordinacin
del trabajador al empleador con el fin de realizar un trabajo para el cual se le a
contratado por ello tambin se dice que este es sujeto a condicin, porque
bilateralmente establece las condiciones en las que se desarrollara el trabajo
futuro de modo tal que una vez que el trabajador alcance el plazo requerido en
el periodo de prueba el cual lo proteja del despido arbitrario ya que de ser el
caso l empleador va a tener que asumir las consecuencias de sus actos por
tanto si se despide en el lapso de este periodo no se incurre en lo ya
mencionado pero de no ser as se entrara en un despido arbitrario
4
el cual
debe entenderse segn el artculo 34 del LPCL si el despido es arbitrario por no
haberse expresado causa o no poderse demostrar est en juicio, el trabajador
tiene derecho al pago de la indemnizacin establecida en el artculo 38, como
nica reparacin del dao sufrido podr demandar simultneamente el pago de
cualquier otro derecho beneficio social pendiente. En tanto se puede decir que
existen dos tipos de despido arbitrario aquel que no se ha expresado causa
alguna (ad nutum o inausado9 y el que es arbitrario porque habindose
alegado causa justa, esta no ha podido ser demostrado judicialmente, con el
nico efecto reparatorio para ambos de una indemnizacin.

3. ANTECEDENTES DEL PERIODO DE PRUEBA EN EL
ORDENAMIENTO JURIDICO
En principio No existi en el Per una verdadera estabilidad laboral.
La Ley N 4916 del ao 1928 contemplada la posibilidad de disolver el contrato
de trabajo por voluntad unilateral del empleador, bastando un aviso previo de
90 das para el trabajador empleado y de 15 das para el trabajador obrero. Al
trmino de la relacin bastada con pagarle su compensacin por tiempo de
servicios. En caso que el despido ocurriera por una causal de falta grave

4
El periodo de prueba es una institucin importante del Derecho del trabajo pues hace posible
que ambas partes de la relacin laboral -empleador y trabajador- se conozcan mutuamente y,
sobre todo, valoren las condiciones generales personales, profesionales y las propias del
medio en que debe realizarse el servicio- antes de otorgar a dicha relacin un grado mayor de
permanencia y seguridad (EXP. N. 00891-2007-PA/TC de 05.09.08)
debidamente probada, el trabajador perda sus beneficios sociales acumulados
durante toda su vida laboral.
b. Gobierno Militar (1968 1975).- A partir de noviembre de 1970 se aplic en
el Per la estabilidad laboral absoluta, al promulgarse el Decreto Ley N 18471.
Las principales caractersticas de este sistema fueron:
Prohibicin de los empleadores a despedir trabajadores, eliminndose la
facultad de remitir avisos de despedida.
El empleador solo podra despedir al trabajador si este incurra en causal de
falta grave debidamente comprobada y en causales colectiva de orden
econmico y tcnico.
Si no se comprobaba el derecho a la reposicin en el empleo, as como
tambin las indemnizaciones que la ley sealaba y las remuneraciones dejadas
de percibir.
c. Gobierno Militar ( 1976 1980).- A partir del ao 1978 se estableci en el
Per la estabilidad relativa, al dictarse el decreto Ley N 22126, el cual
facultaba a los empleadores a rescindir los contratos de trabajo suscritos a
partir de esa fecha, con el solo requisito de un preaviso de 90 das o el pago
justipreciado de este plazo. Esta Ley establecida que la facultad del empleador
de despedir a los trabajadores culminaba al tercer ao de servicio. A raz de
ellos, con frecuencia los empleadores despedan a los trabajadores antes de
cumplir el tercer ao de servicio, para evitar que estos adquirieran la estabilidad
absoluta. Paralelamente se mantenan los derechos de estabilidad absoluta a
los trabajadores que tenan relacin laboral antes de la promulgacin de la Ley
N 22126.
d. Gobierno del Dr. Alan Garca Prez.- Este rgimen derog la Ley N 22126 de
estabilidad relativa y promulgo la ley N 24514, que reivindicaba el derecho de
los trabajadores a la estabilidad laboral absoluta. Sin embargo, paralelamente a
este sistema se autoriz a los empleadores la contratacin de trabajadores son
estabilidad laboral por contratos de emergencia PROEM (programa de
emergencia).
e. Dcada del 90.- Los sistemas de estabilidad laboral absoluta fueron recogidos
por la constitucin de 1979. Con la promulgacin de la carta magna de 1993, se
modificaron los aspectos relacionados al derecho de trabajo, en especial el de la
institucin de la estabilidad laboral, que se cambi en de la institucin de la
estabilidad laboral, que se cambi por la ADECUADA PROTECCION CONTRA EL
DESPIDO ARBITRARIO. Esta norma constitucional fue desarrollada con la ley
de fomento del empleo y de sus modificaciones, establecindose la estabilidad
relativa y la flexibilizacin del mercado laboral peruano.





4. REGULACION JURIDICA Y LIMITACIONES LEGALES
El periodo de prueba es una institucin laboral que se encuentra contemplada
en el artculo 10 del D.S N 003-97 del TR, TUO del decreto legislativo del art
728
5
, ley de productividad y competitividad laboral, y abarca los tres meses a
cuyo trmino el trabajador alcanzara la proteccin contra el despido arbitrario.
Asimismo refiere que las partes pueden pactar un trmino mayor en los
siguientes casos:
Artculo 10.- El Perodo de Prueba es de tres meses, a cuyo trmino el
trabajador alcanza derecho a la proteccin contra el despido arbitrario.
Las parte pueden pactar un trmino mayor encaso las labores requieren de un
perodo de capacitacin o adaptacin o que por su naturaleza o grado de
responsabilidad tal prolongacin pueda resultar justificada. La ampliacin del
Perodo de Prueba debe constar por escrito y no podr y no podr exceder, en
conjunto con el perodo inicial, de seis meses en el caso de trabajadores
calificados o de confianza y de un ao en el caso de personal de direccin"

Cuando los labores requieren un periodo de capacitacin o adaptacin
mayor.
Cuando se derive de la propia naturaleza de los labores.
Cuando el grado de responsabilidad de las labores requieren la
prolongacin justificada.
Adems, cabe indicar que por mandato expreso en caso se ampli el periodo de
prueba a un tiempo mayor a los tres meses, este deber constar por escrito y
no podr exceder en conjunto con el periodo inicial, de seis meses en caso sea
el trabajador calificados de confianza y de un ao en el caso personal de la
direccin. Asi tenemos:
1. Que para el segundo supuesto para el caso de los trabajadores
calificados o de confianza, el periodo de prueba no podr exceder de 6
meses.
2. Para el caso personal del periodo de prueba no podr exceder de un
ao.
Se presentan dos situaciones excepcionales que se presentan durante el
periodo de prueba. Relativas a la incapacidad del trabajador o a la suspensin
del contrato de trabajo.

5
Art 10 del Decreto legislativo 728 del D.S N 003-97 del TR
Artculo 16.- En caso de suspensin del contrato de trabajo o reingreso del
trabajador, se suman los perodos laborados en cada oportunidad hasta
completar el Perodo de Prueba establecido por la ley. No corresponde dicha
acumulacin en caso que el reingreso se haya producido a un puesto notoria y
cualitativamente distinto al ocupado previamente, o que se produzca
transcurridos tres (3) aos de producido el cese.

As, si se suspende el contrato de trabajo o se da el reingreso del trabajador al
centro laboral, se sumaran los periodos efectivamente laborales en cada
oportunidad hasta completar el plazo establecido por la ley. Sin embargo, si el
reingreso del trabajador se produce a un puesto notorio y cualitativamente
distinto al ocupante previamente, o que dicho reingreso se haya producido
luego de transcurrido de tres aos de cese, no se acumularan los periodos
laborales en cada oportunidad hasta contemplar el periodo de prueba
establecida por ley.
Estn exonerados del perodo de prueba:

a) Los trabajadores que ingresen por concurso;

b) Los que reingresen al servicio del mismo empleador, salvo que el trabajador
reingrese en un puesto notoria y cualitativamente distinto al que ocupara
anteriormente;

c) Aquellos que lo hayan estipulado expresamente.

Queda entones claro que as como la normas exige un plazo para que el
trabajador sea protegido esta no impide que las partes puedan contraer la
ampliacin de plazo siempre que esta no exceda de los seis meses en caso de
los trabajadores de confianza o de un ao en caso de personal de direccin


5. LEGISLACION DEL PERIODO DE PRUEBA EN EL DERECHO
COMPARADO
El cumplimiento del contrato de trabajo exige que quien ofrece sus servicios
sea capaz de prestarlos con eficiencia, lealtad y honestidad. Por esta razn
siempre se consider que el empleador tena derecho a elegir sus trabajadores.
Sin embargo, la reglamentacin moderna del trabajoha limitadoeste
derecho
6


6
De Ferrari, Francisco. Derecho del Trabajo. Vol. II. Ediciones De palma. Buenos Aires. 1969.
p.p. 32-33.

En Espaa
7
este contrato debe celebrarse por escrito. El pacto de prueba
verbal, se reporta nulo, no siendo suficiente para considerarlo como vlido que
el convenio colectivo lo prevea como obligatorio de forma genrica. La
celebracin del perodo de prueba no es obligatorio, queda a la voluntad de las
partes la decisin acerca de tal negociacin.
La duracin del perodo de prueba no podr exceder de seis meses para los
tcnicos titulados, ni de dos meses para los dems trabajadores. Los plazos son
diferentes segn los grupos profesionales, al exigir ms tiempo de prueba de
los trabajadores de mayor calificacin, cuya relacin es de contenido ms
complejo. En las empresas con menos de 25 trabajadores, el perodo de
prueba de los que no sean tcnicos, puede ser de hasta tres meses.
En Argentina
8
, se establece que todo empleo por tiempo indeterminado puede
experimentar en tiempo corto de adaptacin del trabajador al ritmo de
produccin, denominado perodo de prueba. Su aplicacin tiene fuente legal,
por lo que existe aunque nada hubieran establecido las partes al respecto. Es
de 90 das prorrogables por convenio colectivo de trabajo para el caso de las
pequeas y medianas empresas hasta un ao.
Deben pagarse todas las cargas sociales desde el juicio de la relacin. No hay
indemnizacin por despido sin causa durante el perodo de prueba. El contrato
debe registrarse en el libro especial y en el Sistema nico de Registro Laboral.
En caso contrario, se entiende que el empleador renunci a la prueba.
En el Ecuador
9
el Cdigo del Trabajo regula el contrato a prueba, estableciendo
que es aquel que, al celebrarse por primera vez, se seala un tiempo de
prueba, de duracin mxima de noventa das. Vencido el plazo, se entiende
que automticamente contina en vigencia por el tiempo que faltase para
completar el ao.
Los empleadores no pueden mantener al mismo tiempo trabajadores con
contrato a prueba por un nmero que exceda al 15% del total de sus
trabajadores. Si se tratara de una empresa de reciente creacin no se sujetan
a este porcentaje durante los seis primeros meses.
Durante el plazo de prueba, cualquiera de las partes puede libremente dar por
terminado el contrato. Es obligatorio celebrarlos por escrito y deben registrarse
dentro de los 30 das siguientes ante la Inspeccin del Trabajo que

7
Martn Valverde, Antonio y otros. Derecho del Trabajo. Tecnos. Madrid. 2003. p.p. 480-483;
Montoya Melgar, Alfredo. Derecho del Trabajo. Tecnos. Madrid. 2002. p.p. 517-520.

8
Cfr.: Capn Filas, Rodolfo. Derecho del Trabajo. Librera Editorial Platense. La Plata. 1998. p.p.
175-177 Gallo, Gustavo J. Compendio de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social.
Abeledo-Perrot. Buenos Aires
9
http://www.ilo.org/public/spanish/region/ampro/cintefor/temas/youth/legisl/ecu/index.htm
07-08-2007
corresponda.

6. VULNERACION DE DERECHOS FUNDAMENTALES
El periodo de prueba ha sido definido como una institucin que hace posible
que ambas partes de la relacin laboral empleador y trabajador se conozcan
mutuamente y, sobre todo, valoren las condiciones generales personales,
profesionales y las propias del medio en que debe realizar el servicio antes de
otorgar a dicha relacin un grado mayor de permanencia y seguridad.
Siguiendo la misma idea, Alonso Garca3, seala que, respecto del empleador,
el periodo de prueba persigue dos finalidades: Comprobar la actitud tcnica,
as como, en general, las condiciones personales de rendimiento y ticas del
interesado sometido a prueba, y evitar, negativamente los riesgos de un
contrato de trabajo celebrado ya inicialmente, con carcter definitivo, dados los
lazos de estabilidad que tal contrato puede suponer desde el punto de vista
jurdico-positivo. De ambas definiciones se puede observar que el periodo de
prueba, como institucin jurdica perteneciente al derecho del trabajo, ha sido
establecido con la finalidad de salvaguardar los ciclos productivos de una
empresa que podran verse mermados ante la contratacin de un trabajador
que no tuviere las actitudes tcnicas o profesionales suficientes, en tanto, que
si bien el derecho del trabajo es por naturaleza tuitivo no es un derecho
destructor de las exigencias y aun de conveniencias de las empresas; por lo que
restringe la autonoma de la voluntad para evitar la explotacin de los
trabajadores, pero no tiene tales afirmaciones quedan corroboradas por nuestra
legislacin, en el artculo 10 del Decreto Supremo N 003-97-TR que establece
el periodo de prueba de tres meses, a cuyo trmino el trabajador alcanza
derecho a la proteccin contra el despido arbitrario. Las partes pueden pactar
un trmino mayor en caso las labores requieran de un periodo de capacitacin
o adaptacin o que por su naturaleza o grado de responsabilidad tal
prolongacin pueda ser justificada., texto legal del cual se desprende que el
periodo de prueba tiene como objeto la verificacin de la capacidad en el
desenvolvimiento del trabajo, de forma tal que si dichas labores exigen una
mayor tecnicidad este plazo puede ser extendido en virtud de su complejidad.
Por tanto, el periodo de prueba tanto doctrinaria como legalmente tiene
como objetivo exclusivo la Verificacin de cualidades para el cumplimiento de
las funciones para el cual el trabajador fue contratado, por tanto En tal
sentido, la consecuencia de la vulneracin de derechos constitucionales trae
consigo su posible cuestionamiento en sede constitucional a fi n de que se
determine los alcances de su vulneracin. Es de notar que dicho anlisis debe
realizarse independientemente de si cumpli o no con los tres meses de periodo
de prueba que estipula la norma, pues la institucin jurdica en comento habra
quedado desnaturalizada al haber sido utilizada para encubrir un acto
discriminatorio contra un trabajador. El problema fundamental que surgi a
partir de la interpretacin comentada lneas arriba es que el TC ha establecido
en diversos pronunciamientos que a efectos de analizar si hubo no vulneracin
de derechos fundamentales se tendra que haber superado el periodo de tres
meses establecido legalmente, negando, por un lado, la posibilidad al
trabajador de cuestionar un acto de discriminacin del que podra ser vctima
en los primeros meses de su relacin laboral y, por otro, dejando abierta toda
posibilidad del empleador de vulnerar los derechos fundamentales del
trabajador por un periodo de tres meses.
Jurisprudencia relacionada:
6.1 Proteccin Especial A Mujeres Embarazadas
Estabilidad de las Mujeres en estado de embarazo expediente 1466-08
Acto Reclamado:
Sentencia de segunda instancia que confirm la que declar con lugar la
reinstalacin de una trabajadora.
Argumento Central:
La trabajadora no cumpli con presentar al patrono la constancia mdica dentro
de los dos meses siguientes a que dio aviso de su estado al patrono.
El artculo 52 de la Constitucin Poltica de la Repblica establece: La
maternidad tiene la proteccin del Estado, el que velar en forma especial por
el estricto cumplimiento de los derechos y obligaciones que de ella se deriven.
La Convencin sobre la Eliminacin de todas las Formas de Discriminacin
contra la Mujer -que ha sido ratificada por Guatemala-, en su artculo 11,
numeral 2, inciso a) establece: 2. A fin de impedir la discriminacin contra la
mujer por razones de matrimonio o maternidad y asegurar la efectividad de su
derecho a trabajar, los Estados Partes tomarn medidas adecuadas para: a)
Prohibir, bajo pena de sanciones, el despido por motivo de embarazo o licencia
de maternidad y la discriminacin en los despidos sobre la base del estado
civil. En el mismo sentido que la norma internacional se pronuncia el Cdigo
de Trabajo, que en su artculo 151, inciso precepta: Se prohbe a los
patronos: () c) Despedir a las trabajadoras que estuvieren en estado de
embarazo o perodo de lactancia, quienes gozan de inamovilidad.. Acto
reclamado:

Las disposiciones ms emblemticas son las siguientes:
- Artculo 11 de la Convencin sobre la eliminacin de todas las formas de
Discriminacin contra la mujer (ONU, 1979) (Prohibir, bajo pena de sanciones,
el despido por motivo de embarazo o licencia de maternidad).- Convenio sobre
la discriminacin en el empleo y ocupacin (ConvenioN111 OIT) (se
entiende por discriminacin a cualquier distincin, exclusin o preferencia que
tenga por efecto anular o alterar la igualdad de oportunidades o de trato en el
empleo u ocupacin).
10

Artculo 25 de la Declaracin Universal de los Derechos Humanos (La
maternidad y la infancia tienen derecho a cuidados y asistencia especiales).
- Artculo 10 Declaracin sobre la eliminacin de todas las formas de
discriminacin contra la mujer (se

10
Es de precisar que la discriminacin por sexo comprende dos facetas: i) tratamiento
discriminatorio por la sola constatacin del sexo; y, ii) tratamiento discriminatorios que tengan
como base circunstancias relacionadas estrechamente con el sexo, por lo que el embarazo al
ser una condicin que nicamente afecta a las mujeres se entiende que es un tipo de
discriminacin conexa al sexo.
Requiere la igualdad de derechos en el lugar de trabajo, incluida la no
discriminacin en el empleo).
- Artculos 2.2 y 10 del Pacto Internacional de Derechos Econmicos, Sociales
y Culturales (Los Estados Partes en el presente Pacto se comprometen a
garantizar el ejercicio de los derechos que en l se enuncian, sin discriminacin
alguna por motivos de raza, color, sexo, idioma, religin, opinin poltica o de
otra ndole, origen nacional o social, posicin econmica, nacimiento o
cualquier otra condicin social y Se debe conceder especial proteccin a las
madres durante un periodo de tiempo razonable antes y despus del parto).

Igualmente, pese a que an no ha sido ratificado por el Derecho Interno, es
importante prestar atencin al Convenio sobre Proteccin a la Maternidad,
Convenio OIT N 183, en el que se establece la proteccin que tienen las
mujeres embarazadas con relacin a los ceses de los que fueran vctimas
dentro del periodo de gestacin, estableciendo que la carga probatoria de que
los motivos de despido no se encuentran relacionados a la maternidad debern
ser acreditados por el propio empleador.

7. AMPLIACION DEL PERIODO DE PRUEBA ANALISIS DEL TC N
02405 - 2008 - PA/TC

De acuerdo a los criterios de procedibilidad de las demandas de amparo en
materia laboral individual privada, establecido en los fundamentos 7 a 20 de la
Sentencia recada en el Expediente N 206-2005-PA/TC , que constituye
precedente vinculante, el proceso de amparo es la va idnea para obtener
proteccin adecuada contra el despido arbitrario.
11

1. La recurrente alega haber sido vctima de un despido incausado, debido
a que con fecha 24 de abril de 2007, cuando se encontraba laborando y
cumpliendo una jornada superior de 6 horas, la emplazada,
desnaturalizando las condiciones del concurso, le solicita firmar un
acuerdo de perodo de prueba por seis meses como condicin para
seguir trabajando.
2. Conforme a la lnea jurisprudencial de este Tribunal Constitucional, el
despido incausado, se configura cuando: Se despide al trabajador, ya
sea de manera verbal o mediante comunicacin escrita, sin expresarle
causa alguna derivada de la conducta o la labor que la justifique (Cfr.
STC 0976-2001-AA)".
3. En ese sentido, de los medios probatorios aportados al presente caso,
de despido incausado, sino que por el contrario, el anlisis de la
controversia se centrar en determina si, durante el perodo laborado,
La recurrente se encontraba protegida contra el despido arbitrario, en
cuyo caso no podra ser despedida sino por causa justa relacionada con
su capacidad o conducta laboral.
4. Para obtener proteccin contra el despido arbitrario o incausado, el
artculo 10 del Decreto Supremo N 003-97-TR, Texto nico Ordenado

11
N 02405 - 2008 - PA/TC Fuente : Actualidad Empresarial, N 204 Primera Quincena de
Abril 2010
de la Ley de Productividad y Competitividad Laboral, establece lo
siguiente:

Artculo 10.-
El perodo de prueba es de tres meses, a cuyo trmino el trabajador
alcanza derecho a la proteccin contra el despido arbitrario. Las partes
pueden pactar un trmino mayor en caso las labores requieran de un
perodo de capacitacin o adaptacin o que por su naturaleza o grado
de responsabilidad tal prolongacin pueda resultar justificada. La
ampliacin del perodo de prueba debe constar por escrito y no podr
exceder, en conjunto con el perodo inicial, de seis meses en el caso de
trabajadores calificados o de confianza y de un ao en el caso de
personal de direccin.
Por otro lado, en autos a fojas 6 obra el acuerdo de perodo de prueba
suscrito entre la demandante y la demandada, el cual detalla en su
segunda clusula lo siguiente:
En virtud a la facultad que confiere el Art. 10 del D.S. 003-97-TR del
Texto nico Ordenado del Decreto Ley N 728, Ley de Productividad y
Competitividad Laboral, LA EMPRESA y LA TRABAJADORA convienen en
fijar de manera libre y espontnea, que el perodo de prueba aplicable a
la contratacin a que se refiere la clusula anterior ser de seis meses,
contados a partir de la fecha de inicio de la relacin laboral. En
consecuencia, dicho perodo de prueba se extender
hasta el 03 de octubre de 2007

Por tanto, la emplazada en el uso de las facultades conferidas por el
ordenamiento legal, opt por no continuar la relacin laboral iniciada el
3 de abril de 2007, no pudiendo alegarse un despido incausado o
arbitrario, debido a que en el presente caso el trmino de la relacin
laboral de la recurrente se produjo dentro del perodo de prueba
pactado de conformidad al artculo 10 del Decreto Supremo N 003-97-
TR, es decir, cuando la recurrente an no se encontraba protegida
contra el despido arbitrario.

El perodo de prueba es el perodo inicial de inicio o reinicio de la
relacin laboral,
en este lapso el empleador (quien ha elegido al trabajador para que
preste sus servicios) prueba al trabajador si es apto para el puesto o
vacante que ha sido designado. En ese sentido, durante dicho perodo el
empleador puede despedir al trabajador sin una razn o causa
justificada, adems de no pagarle la indemnizacin por despido
arbitrario, pues, es de entenderse que el trabajador no ha superado el
perodo de prueba y, por ende, no ha alcanzado la proteccin contra el
despido arbitrario.

En la legislacin se ha establecido en forma expresa el tiempo de
duracin de
este perodo, adems de otorgarle una ampliacin en caso de los
trabajadores de direccin y/o de confianza, toda vez, que dichos
trabajadores requieren de un trmino mayor en caso las labores
requieran de un perodo de capacitacin
o adaptacin o que por su naturaleza o grado de responsabilidad tal
prolongacin pueda resultar justificada. Asimismo, dicha ampliacin
debe constar por escrito y no podr exceder, en conjunto con el perodo
inicial, de seis meses en el caso de los trabajadores calificados o de
confianza y de un ao en el caso de personal de direccin. El exceso de
dicho perodo, no surte efecto legal alguno. Por lo tanto, carece de
validez todo pacto que seale el exceso de dicho perodo, aunque haya
sido establecido mediante un acuerdo de partes; sin embargo, la norma
no seala en el caso que se pacte un perodo menor o se exonere al
trabajador del perodo de prueba, en este caso, sostenemos que no
generara inconveniente, siempre que se haya sealado expresamente o
pactado en el contrato o convenio. En trminos generales el perodo de
prueba es de tres meses, sin embargo, este pacto puede ser reducido
por acuerdo de partes, o exonerarse de este perodo, en este caso, se
deber sealar en forma expresa por las partes contratantes. Elmer Arce
Ortiz seala que () cumplido
el perodo de prueba el trabajador alcanzar el derecho a la proteccin
contra
el despido arbitrario. El perodo de prueba tiene por objeto evaluar las
aptitudes
Profesionales del trabajador, as como sus calidades personales. Sin
embargo, pasada esta etapa recin el trabajador gozar de la proteccin
legal contra el despido arbitrario, por lo que en todos los dems
aspectos la relacin laboral opera con todos sus efectos. En el caso
materia de autos, si bien es cierto la recurrente suscribi una ampliacin
del perodo de prueba, sin embargo, no ha sido materia de probanza si
dicha ampliacin ha sido debidamente fundamentada. El artculo 10 de
la Ley de Productividad
Laboral seala en forma expresa que () Las partes pueden pactar un
trmino
mayor en caso las labores requieran de un perodo de capacitacin o
adaptacin o que por su naturaleza o grado de responsabilidad tal
prolongacin pueda resultar justificada. En ese sentido, surge la
pregunta el cargo de enfermera general de los Servicios Mdicos
Intermedios es un cargo que amerita esta ampliacin del perodo de
prueba o corresponde a un cargo que no amerita dicha justificacin?.
Adems, como se ha sealado anteriormente, la ampliacin del perodo
de prueba de los trabajadores de confianza o calificados no deben
exceder de los seis meses y de un ao en el caso de personal de
direccin. Entonces, el cargo que ostentaba la demandante es un cargo
calificado, de confianza o de direccin?, toda vez, que por lo general
estos trabajadores son los que requieren de un perodo de capacitacin
o justificacin dada la naturaleza de sus labores o el grado de
responsabilidad. Los trabajadores de confianza son aquellos que laboran
en contacto personal y directo con el empleador o con el personal de
direccin, teniendo acceso a secretos industriales, comerciales o
profesionales y, en general, a informacin de carcter reservado.
Asimismo, aquellos cuyas opiniones o informes son presentados
directamente al personal de direccin, contribuyendo a la formacin de
decisiones empresariales

En ese sentido, el Tribunal se ha basado en el hecho que la recurrente
se encontraba durante el perodo de prueba; sin embargo, no ha sido
materia de anlisis si dicha ampliacin ha sido justificada, pues, si no
existiera tal justificacin el despido devendra en arbitrario, ya que no
existe causa justa y/o procedimiento previo relacionado con su
capacidad o conducta que amerite tal situacin.
En tanto el tribunal El Tribunal declar infundada la demanda de
amparo, alegando que la recurrente ha sido despedida durante el
perodo de prueba, por lo que, no se encontraba protegida contra el
despido arbitrario. Sin embargo, conforme se ha sealado el TC no se
ha pronunciado sobre la validez de la ampliacin del perodo de prueba,
toda vez, que la trabajadora fue despedida durante dicha ampliacin,
que conforme al artculo 10 de la Ley de Productividad y
Competitividad Laboral tal prolongacin debe resultar justificada.

8. JUSTIFICACION DEL PERIODO DE PRUEBA

En cuanto se habla de periodo de prueba se habla De La celebracin de un
Perodo de Prueba, es decir, aquel plazo por el cual tanto empleador como
trabajador pueden extinguir el vnculo laboral en cualquier momento sin que
ello implique incurrir en responsabilidad alguna, resulta en buena cuenta
beneficioso para ambos. En efecto, por un lado el Perodo de Prueba permitir
al empleador tener la certeza de que el trabajador que contrate resultar apto
para el servicio por el cual est siendo contratado. Por otro lado, el Perodo de
Prueba permitir al trabajador conocer la(s) tarea(s) que deber desempear,
de manera que podr advertir si se siente capaz de efectuarla y, si por el
trabajo realizado le conviene la remuneracin acordada.
EFECTOS DEL PERIODO DE PRUEBA
a)En cuanto a su forma y duracin, el Perodo De Prueba depender de la
asumida para la celebracin del contrato de trabajo y de la acordada por las
partes, respectivamente, salvo los casos de ampliacin del Perodo de Prueba
que deber constar por escrito y no podr superar los seis meses o el ao
completo. Caso contrario, se estar a lo establecido por la ley.
b) Durante el Perodo de Prueba, el trabajador tiene los mismos derechos y
obligaciones que un trabajador cuyo Perodo de Prueba ha transcurrido ya con
xito, excepto los derivados de la resolucin de la relacin laboral, que podr
producirse a instancia de cualquiera de las partes durante su transcurso.
Este es un aspecto que en la prctica viene siendo confundido. La ley no
establece distincin alguna entre un trabajador sujeto a Perodo de Prueba que
uno que ya super el Perodo de Prueba; por esta razn, el Perodo de Prueba
no podr ser justificacin alguna para que el empleador no cumpla con sus
obligaciones inherentes al contrato de trabajo, es decir, registrar a su
trabajador en el libro de planillas, abonar el pago de sus beneficios sociales una
vez superado el mes de labor, entre otros.
c) Durante la vigencia del Perodo de Prueba, el contrato puede ser resuelto por
cualquiera de las partes
d) Si bien el Perodo de Prueba es caracterstico del contrato de trabajo a plazo
indefinido, cabe tambin fijarlo en los contratos a plazo fijo; incluso puede
ocurrir que la vigencia del contrato de trabajo consuma todo el Perodo de
Prueba. Esta es una prctica muy usual en nuestro medio. En efecto, muchas
veces optamos por celebrar contratos de trabajo cuya vigencia es idntica al
Perodo de Prueba, esto es, tres meses, o seis o un ao dependiendo del tipo
de trabajador. Ello no es ilcito ni invlido.
e) Si bien la norma no establece sancin de nulidad frente a los casos de fraude
o simulacin del Perodo de Prueba, el Reglamento establece que la los
perodos superiores a los establecidos en la ley no surtirn efecto legal alguno.

9. EXONERACIN DEL PERIODO DE PRUEBA

Superado el periodo de prueba de tres meses, o el periodo ampliado, le
corresponde al trabajador el derecho de proteccin contra el despido
arbitrario, significa ello que si el empleador quiere rescindir el contrato de
trabajo, tendr que pagarle al trabajador, adems de los beneficios de ley, una
indemnizacin por despido arbitrario.
Ahora el trabajador que haya superado el referido periodo solo cuenta con la
proteccin contra el despido arbitrario. Esto significa que cuando este es
afectado solamente se le brinda la oportunidad de ser indemnizacin, salvo el
caso del despido nulo, en el que si es procedente la reposicin, al trabajo.
La legislacin vigente, la ley de productividad y competitividad laboral
contempla ningn caso de exoneracin del periodo de prueba, como si lo
establecida el derogado artculo 44 del decreto legislativo N 728, ley de
fomento del empleo.
La ley de fomento del empleo estableci las siguientes exoneraciones:
Los trabajadores que ingresan por concurso. El artculo 11 del
reglamento estableca que dicho concurso mereca
necesariamente una convocatoria expresa, efectuada con la
participacin de los o ms personas y que se evalu los
requisitos correspondientes de acuerdo personal, la entrega de
currculos o una prueba individual y privada determinaba la
satisfaccin de este requerimiento.
Los re ingresantes al servicio del mismo empleador, salvo que
el trabajador reingresase a un puesto notorio y
cualitativamente distinto al que ocupara anteriormente.

9.1 En el derecho comparado, en el vecino pas del sur, si
establece exoneraciones al periodo de prueba.

Las normas derogadas chilenas establecan que quedaban exceptuados del
perodo de prueba los trabajadores que ingresaban por concurso se estipulaba
qu requisitos de procedencia tena que cumplir el concurso y aqullos que lo
hubiesen estipulado expresamente.
Acogiendo criterios jurisprudenciales, el artculo 11 del Decreto Supremo N
004-93-TR, anterior reglamento de la Ley de Fomento del Empleo, estableca
como condicionantes de la exoneracin del perodo de prueba por concurso, las
siguientes:
- La existencia de convocatoria expresa.
- La participacin de dos o ms personas, y
- La evaluacin correspondiente, de acuerdo con las bases previamente
establecidas.
La normatividad laboral vigente omite lo relacionado con la figura del concurso,
deducindose de este silencio que ya no puede ser considerado legalmente una
causal vlida para la procedencia de la exoneracin del perodo de prueba.
El pacto en virtud del cual el empleador y el trabajador acuerdan no aplicar el
perodo de prueba, pese a que ya no est considerado en la ley como motivo
de exoneracin, no puede ser desconocido si se tiene en cuenta que la
institucin del perodo de prueba se otorga en beneficio del empleador y, por
ende, las normas no podran constreirlo a su aplicacin obligatoria sin con ello
atentar contra un principio fundamental, que es el de la libertad contractual.
Dicho pacto implicara en todo caso una manifestacin de voluntad del
empleador en el sentido de renunciar a evaluar la idoneidad del trabajador en
el puesto, considerando superado por ste el perodo de prueba desde el inicio
de la contratacin.
Los actos de renuncia que la Constitucin considera proscritos, son los del
trabajador a derechos otorgados en su beneficio. El compromiso del empleador,
consistente en no aplicar el perodo de prueba, no implica una renuncia
prohibida, ms an si se tiene en cuenta que con tal accionar se beneficia al
trabajador.


10. PERIODO DE PRUEBA Y DESPIDO ARBITRARIO

El perodo de prueba es, en esencia, el perodo inicial de la relacin laboral
durante el cual el empleador verifica la idoneidad del trabajador para el puesto
de trabajo para el que fue contratado.
En principio, el perodo de prueba es de tres meses. Sin embargo, el trabajador
y la empresa pueden pactar un lapso mayor de hasta seis meses si las
labores a realizar requieren de un perodo de capacitacin o adaptacin, o la
naturaleza de las labores o grado de responsabilidad del trabajador justifican tal
ampliacin.
El perodo de prueba se puede ampliar hasta doce meses para el caso de los
trabajadores de direccin (para la correcta identificacin del personal de
direccin y de confianza), precisa un informe legal del Estudio Rodrigo, Elas &
Medrano Abogados.
La ampliacin del perodo de prueba debe constar por escrito y no podr
exceder, en conjunto con el perodo inicial, de los perodos antes sealados. El
exceso del perodo de prueba que supere los seis meses o el ao, segn
corresponda, no surtir efecto legal alguno.
Durante el citado perodo, el empleador puede dar por finalizada la relacin
laboral sin necesidad de alegar ninguna causa y sin estar obligado al pago de
una indemnizacin. Al vencimiento del perodo de prueba el trabajador adquiere
proteccin frente al despido arbitrario.
La Ley establece que los trabajadores que gozan de proteccin contra el
despido son los que superan el perodo de prueba y laboren cuatro o ms horas
diarias para un mismo empleador, entendindose que se considera cumplido el
requisito de las cuatro horas en los casos en que la jornada semanal del
trabajador se divida entre seis o cinco das, segn corresponda, resulte en
promedio no menor de cuatro horas diarias.

11. PROTECCIN CONTRA EL DESPIDO ARBITRARIO

La Constitucin establece que todo trabajador goza de proteccin contra el
despido arbitrario conforme a Ley. En virtud de ello, un trabajador que, bajo los
requisitos de Ley, alcanza la proteccin referida y es despedido sin que medie
causa justa de despido debidamente contemplada en la Ley, tendr derecho a
una indemnizacin por el despido arbitrario, indemnizacin que para el caso de
los contratos a tiempo indeterminado corresponden a una y media
remuneracin ordinaria por cada ao completo de trabajo ms fracciones y, en
el caso de contratos sujetos a modalidad, corresponde a una remuneracin y
media ordinaria por cada mes completo que faltase laborar de acuerdo al
contrato celebrado. En ambos casos el tope es de 12 remuneraciones.
Sin perjuicio de lo referido, debe tenerse presente que el Tribunal
Constitucional entiende que la proteccin contra el despido consistente en una
indemnizacin dineraria vaca el contenido del derecho constitucional al trabajo
al permitir los despidos incausados, motivo por el cual el Tribunal ha accedido a
la reposicin de los trabajadores que hayan sido despedidos incausadamente,
entendiendo as la proteccin contra el despido arbitrario referido en la
Constitucin.
Ahora bien esta proteccin contra el despido arbitrario no puede darse en el
periodo de prueba, pues se debe entender que solo puede ser despedido quien
ha superado el periodo de prueba, sin embargo de ocurrir una causa
injustificada por la cual el empleador no desee seguir con los servicios del
trabajador en el periodo de prueba, y basndonos en el principio de primaca de
la realidad, no sera acaso un claro abuso de posicin de poder el hecho que el
empleador sin causa justa despida a su trabajador no se ajustara esto a un
despido arbitrario, no existira la causa detonante de un despido arbitrario, en el
caso que una madre este embarazada o se embarace durante el periodo de
prueba acaso no ser esta la razn por la cual el empleador despida a esa
madre gestante de enterarse de su estado, la parte contraria dir que el
empleador tambin tiene derechos , que nadie puede obligarlo a contratar a
alguien, que justamente el periodo de prueba le permite discernir si la persona
tiene la suficiente eficiencia para desempear la funcin que l quiere para ella
, el debate puede continuar de una manera extensa y las posiciones ser
defendidas por unos y otros, sin embargo no hay que desestimar el hecho que
en este caso al parecer del grupo debe primar el principio de primaca de la
realidad y las resoluciones de las controversias deben hacer valer las
caractersticas propias de cada proceso antes que apegarse de una manera casi
ciega a la positivizacin de la norma.

12. GENERALIDADES DE LA ESTABILIDAD LABORAL

Es uno de los temas ms polmicos en el derecho laboral y que ha sido materia
de incesante debates sobre su vigencia o no. Es defendida por los trabajadores
y sus representantes y es criticada por los empleadores y sus representantes,
quedando para el estado la facultad de establecer un equilibrio a travs de la
normatividad laboral.
Segn los defensores de la estabilidad laboral, esta se justifica en razn que las
necesidades bsicas de subsistencia, como son la salud, la educacin, la
vivienda, la alimentacin, etc., que son habitualmente satisfecha con el
producto del trabajo dependiente remunerado. Si las necesidades bsicas son
de carcter permanente, entonces el medio lcito de financiarlas debe tambin
tener el mismo carcter de permanente.
Los que opinan en contrario manifiestan que no se debe buscar la estabilidad
del trabajador en el puesto de trabajo, sino que se debe buscar la estabilidad
del puesto de trabajo mas no de la persona, para lo cual se deben dar las
condiciones para que el empresario pueda invertir en mantener los puestos de
trabajo o en incrementarlos.
Tambin manifiestan que la estabilidad absoluta solo protege a los malos
trabajadores y que ningn empresario podra despedir a un buen trabajador.
La doctrina ha establecido dos tipos principales de estabilidad laboral: la
absoluta y la relativa.
Estabilidad Absoluta.- Ocurre cuando el trabajador, despus de
pasar un periodo de prueba, no puede ser despedido por el
empleador, salvo que incurra en una causal de falta grave y
demostrada ante la autoridad judicial competente. En caso de
no probarse dicha falta, el trabajador tiene expedita su
reposicin en el mismo puesto de trabajo.
Estabilidad Relativa.- Esta se produce cuando el empleador
est facultado para resolver el vnculo laboral sin causa
justificada, solo con el pago de una indemnizacin especial u
otorgndole a l un plazo determinado con preaviso. Tambin
se presenta la estabilidad relativa cuando, impugnando el
despido del trabajador y resuelto judicialmente a favor de este,
el juez no puede ordenar la reposicin sino solo el pago de una
indemnizacin especial.



















13. CONCLUSIONES Y CUESTIONARIO


Proteger al trabajador contra el despido arbitrario.
Verificar si se cumpli con el plazo legal que manda la ley
segn el art 10 de la 728.
Proteger la libertad de empresa con respecto al empleador
ya que indirectamente tambin protege a este, de modo tal
que si se ha provocado un despido en dicho periodo de
prueba no puede ser este un despido arbitrario.
Verificar si se viol los derechos fundamentales durante ese
lapso de tiempo.
Establecerse sobre el principio de legalidad y el de partes
en cuanto se habla de la ampliacin del periodo de prueba
por acuerdo mutuo sin exceder lo que la ley establece.


En qu consiste el perodo de prueba?

El perodo de prueba es la etapa inicial de la relacin laboral
durante la cual el empleador puede constatar la capacidad del
trabajador con la finalidad de saber si ste es idneo o no para el
puesto de trabajo respectivo, estando facultado durante este
perodo para prescindir unilateralmente y sin expresin de causa,
de los servicios del trabajador, sin que ello implique incurrir en
causal de despido arbitrario o nulidad del mismo.

Cul es la duracin del perodo de prueba?

El perodo de prueba es de tres meses, sin embargo puede ser
ampliado cuando las labores requieran un perodo de capacitacin
mayor o adaptacin o cuando por el grado de responsabilidad o
por su naturaleza, dicha prolongacin resulte justificada. La
ampliacin de este perodo debe constar por escrito y no podr
exceder, en conjunto con el perodo inicial, de seis meses en el
caso de los trabajadores calificados o de confianza y de un ao
cuando se trate de trabajadores de direccin.

Se puede exonerar a un trabajador del perodo de
prueba?

En efecto, ambas partes de comn acuerdo pueden establecer la
exoneracin del perodo de prueba. Asimismo, debe tenerse en
cuenta que en casos de suspensin del contrato o reingreso del
trabajador, se adicionarn los perodos laborados en cada
oportunidad hasta completar el perodo de prueba exigido por Ley.
Dicha acumulacin no corresponde cuando el reingreso se
produzca para un puesto notoria y cualitativamente diferente al
ocupado, o que se produzca transcurrido 3 aos de producido el
cese.

Para prescindir de los servicios de un trabajador que no
ha superado an el perodo de prueba debe iniciarse algn
procedimiento de despido?

No. Durante el perodo de prueba el trabajador no cuenta con
proteccin contra el despido arbitrario, con lo cual el empleador
de manera unilateral y sin expresin de causa, puede despedir al
trabajador.