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INFORMATIVO

Informativo 509 STJ
Mrcio Andr Lopes Cavalcante

Obs: no foram includos neste informativo esquematizado os julgados de menor relevncia para concursos
pblicos ou aqueles decididos com base em peculiaridades do caso concreto. Caso seja de seu interesse
conferi-los, os acrdos excludos foram os seguintes: EREsp 968.835-SC; REsp 1.306.113-SC; EAg 689.973-
DF; REsp 1.151.739-CE; AgRg no AgRg no AREsp 51.586-RS; REsp 1.288.380-DF; AgRg no REsp 1.326.847-
RN; REsp 1.263.294-RR; REsp 1.294.191-GO; REsp 1.153.194-MS; AgRg no AREsp 13.324-SE; EDcl no AREsp
81.985-RS; REsp 1.074.838-SP; HC 255.405-SP.

DIREITO ADMINISTRATIVO

Prazo prescricional nas aes contra a Fazenda Pblica

O prazo prescricional aplicvel s aes propostas contra a Fazenda Pblica de
5 (CINCO) anos, conforme previsto no Decreto 20.910/32, e no de trs anos (regra do Cdigo
Civil), por se tratar de norma especial, que prevalece sobre a geral.

O termo inicial do prazo prescricional para o ajuizamento de ao contra ato do Estado ocorre
no momento em que constatada a leso e os seus efeitos, conforme o princpio da actio nata.

No entanto, caso o Poder Pblico tenha reconhecido administrativamente o dbito, o termo inicial
do prazo prescricional de cinco anos para que servidor pblico exija seu direito ser a data desse
ato de reconhecimento. A jurisprudncia do STJ firme no sentido de que o reconhecimento do
dbito implica renncia, pela Administrao, ao prazo prescricional j transcorrido.
Comentrios Qual o prazo para que o servidor ingresse com ao contra o Poder Pblico cobrando uma
verba que entende devida?
5 anos, com fundamento no art. 1 do Decreto n. 20.910/1932.

O entendimento do STJ no sentido de que a prescrio quinquenal prevista no art. 1. do
Decreto 20.910/1932 deve ser aplicada a todo e qualquer direito ou ao contra a Fazenda
Pblica, seja ela federal, estadual ou municipal, independentemente da natureza da relao
jurdica estabelecida entre a Administrao Pblica e o particular (AgRg no AREsp
164.513/MS).

Qual o termo inicial desse prazo?
O termo inicial do prazo prescricional para o ajuizamento de ao contra ato do Estado
ocorre no momento em que constatada a leso e os seus efeitos, conforme o princpio da
actio nata. Segundo a orientao jurisprudencial do Superior Tribunal de Justia, o termo
inicial do prazo prescricional das aes indenizatrias, em observncia ao princpio da actio
nata, a data em que a leso e os seus efeitos so constatados. (AgRg no REsp
1248981/RN).

Imagine agora a seguinte situao hipottica:
No dia 10/03/2010, a Administrao deixa de pagar uma verba que seria devida ao servidor.
Nesta data inicia-se o prazo prescricional para que o servidor ajuze uma ao contra o P

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Estado cobrando esse pagamento. Ocorre que o servidor opta por formular um
requerimento administrativo antes de propor a ao.
No dia 20/08/2011, a Administrao responde o requerimento afirmando que iria pagar a
parcela, ou seja, reconhecendo o dbito. No entanto, mesmo aps se passarem diversos
meses, o Poder Pblico no efetua a quitao.

O prazo para que o servidor ajuze a ao terminar em 10/03/2015 ou em 20/08/2016?
Em 20/08/2016. A jurisprudncia do STJ firme no sentido de que o reconhecimento
administrativo do dbito importa em renncia ao prazo prescricional j transcorrido. Assim,
a data do reconhecimento ser o novo dia de incio do prazo prescricional.
Processo
Primeira Turma. AgRg no AgRg no AREsp 51.586-RS, Rel. Min. Benedito Gonalves, julgado em 13/11/2012.


Aposentadoria de servidor pblico federal
(obs: este julgado somente interessa a quem presta concursos que exijam a Lei n. 8.112/90)

O servidor pblico federal acometido por doena grave que enseje a sua incapacitao para o
exerccio das atividades inerentes ao cargo que detenha deve ser aposentado com proventos
integrais, e no proporcionais, mesmo que a enfermidade que o acometa no esteja
especificada no art. 186, 1, da Lei n. 8.112/1990.
A jurisprudncia recente do STJ orienta-se no sentido de que no h como considerar taxativo
o rol descrito no art. 186, 1, da Lei n. 8.112/1990, haja vista a impossibilidade de a norma
alcanar todas as doenas consideradas pela medicina como graves, contagiosas e incurveis.
Comentrios A Lei n. 8.112/90 prev, no art. 186, a possibilidade do servidor pblico federal aposentar-
se por invalidez:
Art. 186. O servidor ser aposentado:
I - por invalidez permanente, sendo os proventos integrais quando decorrente de acidente
em servio, molstia profissional ou doena grave, contagiosa ou incurvel, especificada em
lei, e proporcionais nos demais casos;

Quais as doenas que so consideradas graves, contagiosas ou incurveis para efeitos de
aposentadoria por invalidez?
A resposta est no 1 do referido art. 186:
1 Consideram-se doenas graves, contagiosas ou incurveis, a que se refere o inciso I
deste artigo, tuberculose ativa, alienao mental, esclerose mltipla, neoplasia maligna,
cegueira posterior ao ingresso no servio pblico, hansenase, cardiopatia grave, doena de
Parkinson, paralisia irreversvel e incapacitante, espondiloartrose anquilosante, nefropatia
grave, estados avanados do mal de Paget (ostete deformante), Sndrome de
Imunodeficincia Adquirida - AIDS, e outras que a lei indicar, com base na medicina
especializada.

Essa relao de doenas previstas no 1 do art. 186 taxativa ou exemplificativa?
Exemplificativa. A jurisprudncia do STJ no sentido de que no h como considerar taxativo o
rol descrito no art. 186, 1, da Lei n. 8.112/1990, haja vista a impossibilidade de a norma
alcanar todas as doenas consideradas pela medicina como graves, contagiosas e incurveis.

Assim, o servidor pblico federal acometido por doena grave que enseje a sua
incapacitao para o exerccio das atividades inerentes ao cargo que detenha deve ser
aposentado com proventos integrais, e no proporcionais, mesmo que a enfermidade que o
acometa no esteja especificada no art. 186, 1, da Lei n. 8.112/1990.
Processo
Segunda Turma. REsp 1.322.927-DF, Rel. Min. Diva Malerbi (Desembargadora convocada do TRF da 3 Regio),
julgado em 13/11/2012.

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DIREITO CIVIL

Direitos da personalidade

Smula 403-STJ: Independe de prova do prejuzo a indenizao pela publicao no autorizada
da imagem de pessoa com fins econmicos ou comerciais.
Ainda que se trate de pessoa pblica, o uso no autorizado da sua imagem, com fins
exclusivamente econmicos e publicitrios, gera danos morais.
Comentrios O STJ possui a seguinte smula:
Smula 403-STJ: Independe de prova do prejuzo a indenizao pela publicao no
autorizada da imagem de pessoa com fins econmicos ou comerciais.

Essa smula vale tambm para os casos em que a imagem divulgada de uma pessoa
pblica (ex: uma atriz)?
SIM. Ainda que se trate de pessoa pblica, o uso no autorizado da sua imagem, com fins
exclusivamente econmicos e publicitrios, gera danos morais.
Assim, a obrigao de indenizar, tratando-se de direito imagem, decorre do prprio uso
indevido desse direito, no sendo necessrio provar a existncia de prejuzo. Trata-se de
dano in re ipsa, ou seja, no qual o prejuzo presumido.
Processo
Terceira Turma. REsp 1.102.756-SP, Rel. Min. Nancy Andrigui, julgado em 20/11/2012.


Alienao fiduciria

possvel a discusso sobre a legalidade de clusulas contratuais como matria de defesa na
ao de busca e apreenso decorrente de alienao fiduciria.
Consolidou-se o entendimento no STJ de que admitida a ampla defesa do devedor no mbito
da ao de busca e apreenso decorrente de alienao fiduciria, sendo possvel discutir em
contestao eventual abusividade contratual, uma vez que essa matria tem relao direta com
a mora, pois justificaria ou no a busca e apreenso do bem.
Comentrios Alienao fiduciria em garantia
A alienao fiduciria em garantia um contrato instrumental em que uma das partes, em
confiana, aliena a outra a propriedade de um determinado bem, ficando esta parte (uma
instituio financeira, em regra) obrigada a devolver quela o bem que lhe foi alienado
quando verificada a ocorrncia de determinado fato. (RAMOS, Andr Luiz Santa Cruz.
Direito Empresarial Esquematizado. So Paulo: Mtodo, 2012, p. 565).

A alienao fiduciria pode ser tanto de bens mveis (situao mais comum) como tambm
de bens imveis (regulado pela Lei n. 9.514/97). Ser tratado aqui sobre um aspecto
relacionado com a alienao fiduciria de bens mveis.

Imagine a seguinte situao hipottica:
Antnio quer comprar um carro de R$ 30.000,00, mas somente possui R$ 10.000,00.
Antnio procura o Banco X, que celebra com ele contrato de financiamento com garantia
de alienao fiduciria. Assim, o Banco X empresta R$ 20.000,00 a Antnio, que compra o
veculo. Como garantia do pagamento do emprstimo, a propriedade resolvel do carro
ficar com o Banco X e a posse direta com Antnio. Em outras palavras, Antnio ficar
andando com o carro, mas, no documento, a propriedade do automvel do Banco X
(constar alienado fiduciariamente ao Banco X). Diz-se que o banco tem a propriedade
resolvel porque, uma vez pago o emprstimo, a propriedade do carro pelo banco resolve-
se (acaba) e este passa a pertencer a Antnio.

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O que acontece em caso de inadimplemento do muturio (em nosso exemplo, Antnio)?
Havendo mora por parte do muturio, o procedimento ser o seguinte (regulado pelo
Decreto-Lei n. 911/69):

1) Notificao do credor: o credor (mutuante) dever notificar o devedor, por meio do
Cartrio de Registro de Ttulos e Documentos, de que este se encontra em dbito,
comprovando, assim, a mora;

2) Ajuizamento da ao: aps comprovar a mora, o mutuante (Banco X) poder
ingressar com uma ao de busca e apreenso requerendo que lhe seja entregue o bem
(Smula 72 do STJ);

3) Concesso da liminar: o juiz conceder a busca e apreenso de forma liminar (sem ouvir
o devedor), desde que comprovada a mora ou o inadimplemento do devedor (art. 3 do
DL 911/69);

4) Apreenso do bem: o bem apreendido e entregue ao credor;

5) Possibilidade de purgao da mora: no prazo de 5 dias aps o cumprimento da liminar
(apreenso do bem), o devedor fiduciante poder pagar a integralidade da dvida
pendente, segundo os valores apresentados pelo credor fiducirio na inicial, hiptese
na qual o bem lhe ser restitudo livre do nus ( 2 do art. 3 do DL 911/69). A isso se
d o nome de purgao da mora;

6) Contestao: no prazo de 15 dias aps o cumprimento da liminar (apreenso do bem), o
devedor fiduciante apresentar resposta (uma espcie de contestao);

Obs1: a resposta poder ser apresentada ainda que o devedor tenha decidido purgar a
mora, caso entenda ter havido pagamento a maior e deseje a restituio.

Obs2: nesta defesa apresentada pelo devedor, possvel que ele invoque a ilegalidade
das clusulas contratuais (ex: juros remuneratrios abusivos). Se ficar provado que o
contrato era abusivo, isso justificaria o inadimplemento e descaracterizaria a mora.

7) Sentena: da sentena proferida cabe apelao apenas no efeito devolutivo.
Processo
Quarta Turma. REsp 1.296.788-SP, Rel. Min. Antonio Carlos Ferreira, julgado em 13/11/2012.


Responsabilidade civil (termo inicial do prazo de prescrio)

O termo inicial da contagem do prazo prescricional na hiptese em que se pleiteia indenizao
por danos morais e/ou materiais decorrentes do falecimento de ente querido a data do bito,
independentemente da data da ao ou omisso.
Comentrios O termo inicial da contagem do prazo prescricional na hiptese em que se pleiteia
indenizao por danos morais e/ou materiais decorrentes do falecimento de ente querido
a data do bito, independentemente da data da ao ou omisso.
Ex: por um erro mdico, a vtima sofreu complicaes cirrgicas e, aps 1 ano em coma,
faleceu. O incio do prazo prescricional comea a correr a partir do falecimento e no da
data da cirurgia no qual ocorreu a impercia.
No possvel considerar que a pretenso indenizao em decorrncia da morte nasa

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antes do evento que lhe deu causa, ou seja, antes do efetivo falecimento.
Diferentemente do que ocorre em direito penal, que considera o momento do crime a data
em que praticada a ao ou omisso que lhe deu causa, no direito civil a prescrio
contada da data da "violao do direito".
Processo
Terceira Turma. REsp 1.318.825-SE, Rel. Min. Nancy Andrighi, julgado em 13/11/2012.


Contrato de locao (Lei n. 8.245/91)

Mesmo no havendo expressa previso contratual da manuteno da fiana, em caso de
prorrogao por prazo indeterminado do contrato de locao de imvel urbano, o pacto
acessrio tambm seria prorrogado automaticamente, seguindo a sorte do principal?

Contratos ANTERIORES Lei 12.112/09 Contratos POSTERIORES Lei 12.112/09
NO
Regra: o fiador respondia apenas at o fim
do prazo do contrato por prazo
determinado.
Exceo: responderia pela prorrogao se
houvesse clusula dizendo que a garantia
se estenderia at a entrega do imvel
(entrega das chaves).

Em outras palavras, a regra era que a
fiana no se prorrogava automaticamente
com a prorrogao do contrato de locao,
salvo disposio em sentido contrrio.
SIM
Regra: mesmo sem clusula expressa, o
fiador responde em caso de prorrogao
automtica do contrato.
Exceo: o fiador poder fazer constar uma
clusula no contrato dizendo que no
responder se houver prorrogao
automtica do contrato.

Em outras palavras, a regra a de que a
fiana prorroga-se automaticamente com a
prorrogao do contrato de locao, salvo
disposio em sentido contrrio.


Comentrios Contrato de locao de imveis:
A locao de prdios urbanos rege-se pela Lei n. 8.245/1991.
A locao de prdios rsticos regulada pelo Estatuto da Terra.

Prazo do contrato:
O contrato de locao de imveis urbanos pode ser estipulado por qualquer prazo, s no
podendo ser perptuo (por definio, a locao algo temporrio).
Se for igual ou superior a 10 anos, depende de vnia (licena, anuncia) conjugal.

Locao por prazo determinado ou indeterminado:
O contrato de locao pode fixar um prazo certo, determinado (ex: 2 anos). Poder tambm
no estipular interregno, sendo considerado de prazo indeterminado.

Locao residencial por prazo determinado e prorrogao
O que acontece se a locao foi estabelecida com prazo determinado e, aps o trmino do
prazo, o locatrio continua na posse do imvel sem oposio do credor?
1) Quando o contrato verbal
Findo o prazo estabelecido, a locao
prorroga-se automaticamente (passa a ser
um contrato por prazo indeterminado).
2) Quando o contrato escrito e o prazo
certo fixado inferior a 30 meses
Findo o prazo estabelecido, a locao
prorroga-se automaticamente (passa a ser
um contrato por prazo indeterminado).

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3) Quando o contrato escrito e o prazo
certo fixado igual ou superior a 30 meses
Findo o prazo ajustado, se o locatrio
continuar na posse do imvel alugado por
mais de 30 dias sem oposio do locador,
prorroga-se automaticamente (passa a ser
um contrato por prazo indeterminado).

Imagine o seguinte exemplo hipottico:
Pedro (locador) celebra com Rui (locatrio) contrato de locao pelo prazo de 2 anos. Joo
fiador do contrato. Findo o prazo de 2 anos, Rui continua na posse do imvel sem oposio
de Pedro e, por fora de lei, mesmo sem que tenha havido qualquer aditivo ao ajuste, este
se transforma em contrato por prazo indeterminado.
Vale ressaltar que, no contrato, no havia previso de que a fiana iria se estender at a
entrega das chaves (ou seja, at a entrega do imvel).

Mesmo no havendo expressa previso contratual da manuteno da fiana, em caso de
prorrogao por prazo indeterminado do contrato de locao de imvel urbano, o pacto
acessrio tambm seria prorrogado automaticamente, seguindo a sorte do principal?
Em outras palavras, o fiador de um contrato de locao por prazo determinado continua
vinculado ao pacto (e responsvel pelo dbito) caso este ajuste se prorrogue
automaticamente e se transforme em contrato por prazo indeterminado?
Em nosso exemplo, Joo continua sendo responsvel por eventual inadimplemento de Rui?
Depende. O modo como a Lei de Locaes (Lei n. 8.245/91) disciplinava esse tema foi
alterado pela Lei n. 12.112/2009. Assim, para responder essa questo, deve-se analisar a
data em que o contrato foi celebrado:

Contratos ANTERIORES Lei 12.112/09 Contratos POSTERIORES Lei 12.112/09
NO
O entendimento da jurisprudncia era o de
que o fiador ficaria isento em caso de
prorrogao automtica do contrato
anteriormente celebrado como de prazo
determinado, salvo se houvesse previso
de que o fiador se responsabilizaria pelos
alugueis at a entrega das chaves
(devoluo do imvel).

Smula 214-STJ: O fiador na locao no
responde por obrigaes resultantes de
aditamento ao qual no anuiu.
SIM
Essa Lei determinou que a prorrogao da
locao por prazo indeterminado implica
tambm a prorrogao automtica da
fiana.

A fiana , assim, prorrogada por fora de
lei (ope legis), salvo se houver disposio
contratual em sentido contrrio (ex: no
contrato de fiana, h uma clusula
dizendo que o fiador fica isento de
responsabilidade na hiptese de
prorrogao do contrato).
Regra: o fiador respondia apenas at o fim
do prazo do contrato por prazo
determinado.
Exceo: responderia pela prorrogao se
houvesse clusula dizendo que a garantia
se estenderia at a entrega do imvel
(entrega das chaves).

Em outras palavras, a regra era que a
fiana no se prorrogava automaticamente
com a prorrogao do contrato de locao,
salvo disposio em sentido contrrio.
Regra: mesmo sem clusula expressa, o
fiador responde em caso de prorrogao
automtica do contrato.
Exceo: o fiador poder fazer constar uma
clusula no contrato dizendo que no
responder se houver prorrogao
automtica do contrato.

Em outras palavras, a regra a de que a
fiana prorroga-se automaticamente com a
prorrogao do contrato de locao, salvo
disposio em sentido contrrio.

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Veja a dico do art. 39 da Lei n. 8.245/1991, com redao dada pela Lei n. 12.112/2009:
Art. 39. Salvo disposio contratual em contrrio, qualquer das garantias da locao se
estende at a efetiva devoluo do imvel, ainda que prorrogada a locao por prazo
indeterminado, por fora desta Lei.

Exonerao da fiana
Vale ressaltar que, sendo a locao por tempo indeterminado, o fiador tem a possibilidade
de exonerar-se da obrigao (deixar de ser fiador) precisando, para tanto, notificar o
locador informando essa sua inteno (notificao resilitria). Esse fiador ainda ficar
responsvel pelos dbitos at 120 dias depois da notificao. Tal previso encontra-se no
art. 40, X, da Lei n. 8.245/91.
Se o fiador pedir a sua exonerao (fizer a notificao resilitria), o locador poder exigir do
locatrio que apresente, no prazo de 30 dias, um novo fiador ou uma outra forma de
garantia do contrato (art. 40, pargrafo nico, da Lei n. 8245/91), sob pena de
desfazimento da locao.
Processo
Quarta Turma. REsp 1.326.557-PA, Rel. Min. Luis Felipe Salomo, julgado em 13/11/2012.


Contrato de locao (juros de mora) 2

Os juros de mora decorrentes de inadimplemento em contrato de locao fluem a partir do
vencimento de cada parcela em atraso, inclusive para o fiador.
Trata-se de obrigao cuja mora ex re.
Comentrios O que mora, no direito das obrigaes?
A mora ocorre quando:
- o devedor no cumpre, por culpa sua, a obrigao, na forma como foi combinado; ou
- o credor, sem justo motivo, recusa-se a aceitar a prestao no tempo, lugar e forma que
tinham sido ajustados.

Segundo o Cdigo Civil de 2002:
Art. 394. Considera-se em mora o devedor que no efetuar o pagamento e o credor que
no quiser receb-lo no tempo, lugar e forma que a lei ou a conveno estabelecer.

Inadimplemento relativo e absoluto
Somente se pode falar em mora nos casos em que o inadimplemento relativo, ou seja,
nas hipteses em que ainda vivel o cumprimento tardio da obrigao. Ex: loja de mveis
modulados comprometeu-se a entregar o servio no dia 10, mas atrasou a concluso. A
princpio, o inadimplemento relativo porque ainda haver utilidade em que seja entregue
aps essa data. A loja est em mora.

Se no h mais possibilidade de ser cumprida a obrigao, diz-se que o inadimplemento
absoluto. Ex: um buffet foi contrato pelos noivos para preparar o jantar do casamento, mas
a refeio no fica pronta no dia da festa. Nesse caso, no se diz que o buffet est em mora
porque o inadimplemento absoluto, ou seja, passado o casamento, de nada adianta que a
comida seja preparada para o dia seguinte.

Repare que a mora pode ser tanto do devedor como do credor:
Mora do devedor: chamada de mora solvendi ou debitoris.
Mora do credor: denominada de mora accipiendi ou creditoris.


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No que se refere ao momento de configurao da mora do devedor, existe a seguinte
classificao:
Mora ex re (mora automtica) Mora ex persona (mora pendente)
Determinadas obrigaes possuem mora
ex re, ou seja, se o devedor no cumprir a
obrigao no dia certo do vencimento,
considera-se que ele est,
automaticamente, em mora.
O credor pode ingressar com ao contra o
devedor mesmo sem notificao.
A mora ocorre de pleno direito,
independentemente de notificao.
Aplica-se a mxima dies interpellat pro
homine: o dia interpela pelo homem (o
termo interpela no lugar do credor).
Outras obrigaes possuem mora ex
persona, ou seja, exigem a interpelao
judicial ou extrajudicial do devedor para
que este possa ser considerado em mora.
Apenas depois dessa notificao, o credor
estar autorizado a mover a ao judicial
de cobrana do dbito.

Em regra, se a obrigao a ser cumprida
pelo devedor for positiva (de dar ou fazer),
lquida e com dia certo de vencimento, a
mora ser ex re.
Exceo: em alguns casos, a lei exige
expressamente a notificao prvia e
afasta a constituio automtica da mora.
Em regra, a mora s ex persona se no
houver prazo certo de vencimento.
Exceo: em alguns casos, mesmo havendo
prazo certo, a lei exige interpelao, como
no caso do leasing.
Smula 369-STJ: No contrato de
arrendamento mercantil (leasing), ainda
que haja clusula resolutiva expressa,
necessria a notificao prvia do
arrendatrio para constitu-lo em mora.

O art. 397, caput, do CC traz o que seja obrigao ex re e no seu pargrafo nico, a
obrigao ex persona:
Art. 397. O inadimplemento da obrigao, positiva e lquida, no seu termo, constitui de
pleno direito em mora o devedor.
Pargrafo nico. No havendo termo, a mora se constitui mediante interpelao judicial ou
extrajudicial.

Em um contrato de aluguel, a obrigao ser considerada ex re ou ex persona? Se o locatrio
deixar de pagar o valor mensalmente estipulado no contrato, os juros de mora fluem desde a
data do vencimento ou somente a partir da citao do devedor na ao de execuo?
No contrato de aluguel, a mora ex re, ou seja, independente de prvia notificao por se
tratar de obrigao positiva, lquida e com termo certo de vencimento.
Assim, se o contrato especifica o valor do aluguel e a data de pagamento, os juros de mora
fluem a partir do vencimento das prestaes, e no a partir da citao do devedor na ao
de execuo.

Essa regra vale apenas para o locatrio ou tambm para o fiador? Para o fiador, a
obrigao tambm ex re?
SIM. Segundo decidiu o STJ, a fiana, por ser to somente garantia pessoal, pela qual o
fiador se obriga a satisfazer ao credor uma obrigao assumida pelo devedor (locatrio),
no constitui obrigao distinta da contrada pelo afianado, colocando-se o garante na
posio de devedor subsidirio, compreendendo, salvo pactuao em contrrio, os
acessrios da obrigao principal.
Desse modo, os juros de mora decorrentes de inadimplemento em contrato de locao
fluem a partir do vencimento de cada parcela em atraso, inclusive para o fiador.
Processo
Quarta Turma. REsp 1.264.820-RS, Rel. Min. Luis Felipe Salomo, julgado em 13/11/2012.

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DIREITO PROCESSUAL CIVIL

Embargos de declarao

Os embargos de declarao, ainda que rejeitados, interrompem o prazo recursal. Todavia, em
se tratando de pedido de reconsiderao, mascarado sob o rtulo de embargos de declarao,
no haver interrupo do prazo recursal.
Comentrios Os embargos de declarao so uma espcie de recurso que julgado pelo prprio rgo
que prolatou a deciso.
Segundo o CPC, cabem embargos de declarao quando o pronunciamento judicial
apresentar obscuridade, contradio ou omisso (art. 535).
Prazo dos embargos: 5 dias.

Veja o que diz o art. 538 do CPC:
Art. 538. Os embargos de declarao interrompem o prazo para a interposio de outros
recursos, por qualquer das partes.

Ex: juiz prolatou uma deciso interlocutria. Logo, a parte prejudicada teria o prazo de 10
dias para interpor o recurso cabvel para o caso (agravo). No entanto, essa parte vislumbrou
a existncia de uma contradio no pronunciamento judicial. Desse modo, antes de interpor
o agravo, decidiu opor embargos de declarao. Somente quando o juiz julgar esses
embargos que comear a contar o prazo de 10 dias para o agravo.

Vale ressaltar que os embargos de declarao, ainda que rejeitados, interrompem o prazo
recursal.

Ocorre que, algumas vezes, a parte prejudicada pela deciso ope embargos de declarao
sem apontar nenhuma obscuridade, contradio ou omisso, mas apenas pedindo a
reconsiderao do que foi decidido. Em verdade, o que a parte faz formular um pedido de
reconsiderao (que no tem previso no CPC), utilizando o nome de embargos de
declarao. Em tais casos, diante do desvirtuamento do instituto, a jurisprudncia do STJ
entende que esses embargos de declarao no tem o condo (poder) de interromper o
prazo para os demais recursos. Em outras palavras, esses embargos no sero conhecidos e
a parte ainda ter perdido o prazo para interpor o recurso que seria cabvel.

Os embargos de declarao, ainda que rejeitados, interrompem o prazo recursal. Todavia,
se, na verdade, tratar-se de verdadeiro pedido de reconsiderao, mascarado sob o rtulo
dos aclaratrios, no h que se cogitar da referida interrupo. (...)
(REsp 1.214.060/GO, Rel. Min. Mauro Campbell, Segunda Turma, DJe de 28/9/10)
Juizados
Especiais
No procedimento dos Juizados (rito sumarssimo), existem trs peculiaridades relacionadas
com os embargos de declarao:
CPC Juizados Especiais (sumarssimo)
Vcios que geram embargos de declarao:
obscuridade, contradio ou omisso.
Vcios que geram embargos de declarao:
obscuridade, contradio, omisso ou
DVIDA.
So sempre opostos por escrito (por meio
de petio).
Podem ser opostos por escrito ou
oralmente.
Os embargos de declarao interrompem o
prazo para a interposio de outros
recursos.
Quando interpostos contra sentena, os
embargos suspendem o prazo para
outro recurso;

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Quando interpostos contra acrdo da
Turma Recursal, os embargos
interrompem o prazo para outro recurso.
Processo
Primeira Turma. AgRg no AREsp 187.507-MG, Rel. Min. Arnaldo Esteves Lima, julgado em 13/11/2012.


Ao Rescisria

possvel o ajuizamento de ao rescisria para desconstituir sentenas terminativas?
CPC: NO 2 Turma do STJ: SIM
Afirma que somente cabe ao rescisria
contra sentenas de mrito.
Logo, pela redao literal, apenas seria
possvel ao rescisria contra sentenas
definitivas (art. 269).
A 2 Turma do STJ decidiu que cabvel o
ajuizamento de ao rescisria para
desconstituir tanto o provimento judicial
que resolve o mrito quanto aquele que
apenas extingue o feito sem resoluo de
mrito. A redao do art. 485, do CPC, ao
mencionar "sentena de mrito" o fez com
impropriedade tcnica, referindo-se, na
verdade, sentena transitada em julgado,
no excluindo os casos onde se extingue o
processo sem resoluo de mrito.

Comentrios AO RESCISRIA

Conceito
Ao rescisria uma ao que tem por objetivo desconstituir uma deciso judicial
transitada em julgado.

Natureza jurdica
A ao rescisria uma espcie de ao autnoma de impugnao (sucedneo recursal
externo).
Ateno: a ao rescisria NO um recurso.
O recurso uma forma de impugnar a deciso na pendncia do processo, enquanto que a
ao rescisria somente pode ser proposta quando h trnsito em julgado, ou seja, quando
o processo j se encerrou.

Competncia
A ao rescisria sempre julgada por um tribunal (nunca por um juiz singular).
Quem julga a rescisria sempre o prprio tribunal que proferiu a deciso rescindenda.

Hipteses:
O CPC prev as hipteses em que a ao rescisria cabvel:
Art. 485. A sentena de mrito, transitada em julgado, pode ser rescindida quando:
I - se verificar que foi dada por prevaricao, concusso ou corrupo do juiz;
II - proferida por juiz impedido ou absolutamente incompetente;
III - resultar de dolo da parte vencedora em detrimento da parte vencida, ou de coluso
entre as partes, a fim de fraudar a lei;
IV - ofender a coisa julgada;
V - violar literal disposio de lei;
VI - se fundar em prova, cuja falsidade tenha sido apurada em processo criminal ou seja
provada na prpria ao rescisria;

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VII - depois da sentena, o autor obtiver documento novo, cuja existncia ignorava, ou de
que no pde fazer uso, capaz, por si s, de Ihe assegurar pronunciamento favorvel;
VIII - houver fundamento para invalidar confisso, desistncia ou transao, em que se
baseou a sentena;
IX - fundada em erro de fato, resultante de atos ou de documentos da causa;
1 H erro, quando a sentena admitir um fato inexistente, ou quando considerar
inexistente um fato efetivamente ocorrido.
2 indispensvel, num como noutro caso, que no tenha havido controvrsia, nem
pronunciamento judicial sobre o fato.

1 observao: o CPC fala em sentena. No entanto, pacfico que a lei disse menos do
que deveria. Assim, cabvel ao rescisria contra sentena, acrdo, deciso monocrtica
do relator e at mesmo contra deciso interlocutria.

2 observao: somente cabe ao rescisria contra deciso que transitou em julgado.

3 observao: o CPC afirma que somente cabe ao rescisria contra sentena de mrito.
Indaga-se: diante disso, cabe ao rescisria apenas contra sentenas definitivas (art. 269
do CPC) ou tambm ser possvel contra sentenas terminativas (art. 267)?

CPC 2 Turma do STJ
Afirma que somente cabe ao rescisria
contra sentenas de mrito.
Logo, pela redao literal, apenas seria
possvel ao rescisria contra sentenas
definitivas (art. 269).
A 2 Turma do STJ decidiu que cabvel o
ajuizamento de ao rescisria para
desconstituir tanto o provimento judicial
que resolve o mrito quanto aquele que
apenas extingue o feito sem resoluo de
mrito. A redao do art. 485, do CPC, ao
mencionar "sentena de mrito" o fez com
impropriedade tcnica, referindo-se, na
verdade, sentena transitada em julgado,
no excluindo os casos onde se extingue o
processo sem resoluo de mrito.

Ainda segundo o STJ, de toda sentena terminativa, ainda que no seja de mrito, irradiam-
se efeitos declaratrios, constitutivos, condenatrios, mandamentais e executivos. Se o
interesse do autor reside em atacar um desses efeitos, sendo impossvel renovar a ao e
no havendo mais recurso cabvel em razo do trnsito em julgado (coisa julgada formal), o
caso de ao rescisria, havendo que ser verificado o enquadramento nas hipteses
descritas nos incisos do art. 485, do CPC. O equvoco cometido na redao do referido
artigo, o foi na compreenso de que os processos extintos sem resoluo do mrito (
exceo daqueles em que se acolheu a alegao de perempo, litispendncia ou de coisa
julgada, art. 267, V) poderiam ser renovados, na forma do art. 268, do CPC, da que no
haveria interesse de agir em ao rescisria movida contra sentena ou acrdo que no
fosse de mrito. No entanto, sabe-se que a renovao da ao no permite rediscutir todos
os efeitos produzidos pela ao anteriormente extinta. Exemplo disso est no prprio art.
268, do CPC, que condiciona o despacho da nova inicial prova do pagamento ou do
depsito das custas e dos honorrios de advogado. Para estes casos, onde no houve
sentena ou acrdo de mrito, o nico remdio a ao rescisria (REsp 1.217.321-SC).
Cuidado Trata-se de tema polmico, no se podendo afirmar, com segurana, que se trata da
jurisprudncia do STJ, considerando que h julgados mais antigos negando a possibilidade. Veja:
(...) Prevalece nesta Corte o entendimento no sentido de que incabvel ao rescisria

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contra sentena ou deciso meramente terminativa, dada a expressa exigncia do art. 485,
caput, do CPC. (...)
(REsp 962.350/RS, Rel. Min. Eliana Calmon, Segunda Turma, julgado em 04/09/2008)
Processo
Segunda Turma. REsp 1.217.321-SC, Rel. originrio Min. Herman Benjamin, Rel. para acrdo Min. Mauro
Campbell Marques, julgado em 18/10/2012.


Ao rescisria 2

possvel que seja ajuizada ao rescisria para discutir exclusivamente o tema verba
honorria fixada na deciso.
No entanto, no cabvel ao rescisria para discutir o valor arbitrado pelo juiz sob a
alegao de que ele violou lei federal (art. 485, V, do CPC) ao fixar honorrios em discordncia
dos critrios previstos no art. 20 do CPC (que trata sobre os honorrios).
De igual forma, no cabe ao rescisria sob a alegao de que o valor dos honorrios foi
irrisrio ou exorbitante, por exemplo.
Processo
Segunda Turma. REsp 1.217.321-SC, Rel. originrio Min. Herman Benjamin, Rel. para acrdo Min. Mauro
Campbell Marques, julgado em 18/10/2012.


Execuo (penhora sobre faturamento)

possvel, em carter excepcional, que a penhora recaia sobre o faturamento da empresa,
desde que o percentual fixado no torne invivel o exerccio da atividade empresarial. No h
violao ao princpio da menor onerosidade para o devedor, previsto no art. 620 do CPC.
Comentrios A penhora sobre o faturamento da sociedade permitida?
SIM. A penhora sobre o faturamento ou renda prevista no CPC e admitida pelo STJ.
Art. 655. A penhora observar, preferencialmente, a seguinte ordem:
VII - percentual do faturamento de empresa devedora;

Entretanto, para que a penhora sobre faturamento de empresa seja deferida necessrio
que se cumpram trs requisitos:
a) que o devedor no possua bens ou, se os tiver, sejam esses de difcil execuo ou
insuficientes a saldar o crdito demandado;
b) que seja promovida a nomeao de administrador e que se apresente plano de
pagamento;
c) que o percentual fixado sobre o faturamento no torne invivel o exerccio da atividade
empresarial.
Nesse sentido: Ag 1380194/SC, Min. Nancy Andrighi, Terceira Turma, julgado em 06/12/2011.
Processo
Primeira Turma. AgRg no AREsp 242.970-PR, Rel. Min. Benedito Gonalves, julgado em 13/11/2012.


Execuo fiscal e indisponibilidade de bens do devedor

necessria a comprovao do esgotamento de diligncias destinadas localizao de bens do
devedor para a determinao de indisponibilidade de bens e direitos prevista no art. 185-A, CTN.
Comentrios Execuo fiscal a ao judicial proposta pela Fazenda Pblica (Unio, Estados, DF,
Municpios e suas respectivas autarquias e fundaes) para cobrar do devedor crditos
(tributrios ou no tributrios) inscritos em dvida ativa.

A execuo fiscal regida pela Lei n. 6.830/80 (LEF) e, subsidiariamente, pelo CPC.


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Qual o procedimento da execuo fiscal at chegar penhora?
1) Petio inicial da execuo (art. 6);
2) Despacho do juiz deferindo a inicial e determinando a citao do executado (art. 7);
3) Citao do executado para, em 5 dias, pagar a dvida ou garantir a execuo (art. 8);
4) Executado pode: a) pagar; b) garantir a execuo; c) no pagar nem garantir;
5) Se pagar, extingue-se a execuo;
6) Se garantir a execuo, poder opor embargos execuo;
7) Se no pagar nem garantir a execuo, o juiz determinar a penhora de bens;

Penhora on line
Atualmente, uma das formas mais eficazes de se realizar a penhora o sistema BACEN-JUD
(conhecido como penhora on line) no qual o magistrado consulta, eletronicamente, a
existncia de saldo em contas bancrias do devedor e, em caso positivo, efetua o bloqueio e
a transferncia dos valores para satisfao do crdito.

No mbito da execuo fiscal, o CTN prev a penhora on line nos seguintes termos:
Art. 185-A. Na hiptese de o devedor tributrio, devidamente citado, no pagar nem
apresentar bens penhora no prazo legal e no forem encontrados bens penhorveis, o juiz
determinar a indisponibilidade de seus bens e direitos, comunicando a deciso,
preferencialmente por meio eletrnico, aos rgos e entidades que promovem registros de
transferncia de bens, especialmente ao registro pblico de imveis e s autoridades
supervisoras do mercado bancrio e do mercado de capitais, a fim de que, no mbito de
suas atribuies, faam cumprir a ordem judicial.

Percebe-se que o art. 185-A do CTN mais amplo e mais invasivo ao patrimnio do devedor
do que a mera penhora on line. Isso porque esse dispositivo prev a indisponibilidade
universal dos bens e direitos do executado. Como pontua o STJ:
O bloqueio universal e bens e de direitos, previsto no art. 185-A do CTN, no se confunde
com a penhora de dinheiro aplicado em instituies financeiras, por meio do sistema Bacen
Jud, disciplinada no art. 655-A do CPC (redao conferida pela Lei 11.382/2006)". (AgRg no
Ag 1164948/SP, Rel. Min. Herman Benjamin, Segunda Turma, DJe 02/02/2011).

O STJ entende que NO possvel a decretao de indisponibilidade de bens prevista no
art. 185-A do CTN s execues fiscais de dvida no tributria. Assim, o art. 185-A aplica-se
apenas s execues fiscais de dvidas tributrias, j que o caput do artigo faz referncia ao
devedor tributrio, ou seja, quele que figura na execuo fiscal como devedor de tributo
(REsp 1.347.317-PR).

Exemplo de execuo fiscal de dvida no tributria: cobrana de multa aplicada pelo IBAMA.

Exaurimento de diligncias
Outra informao importante sobre o tema que, segundo o STJ, somente possvel a
decretao da indisponibilidade de que trata o art. 185-A do CTN quando ficar comprovado
que a Fazenda Pblica (exequente) esgotou todas as diligncias destinadas localizao de
bens do devedor.

De acordo com o STJ, a medida de decretao da indisponibilidade geral dos bens, com
fundamento no art. 185-A do CTN uma medida mais gravosa do que a simples penhora on
line dos valores executados. Justamente por isso exige o prvio esgotamento de todas as
diligncias possveis tendentes localizao de bens do devedor.


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O que esgotamento das diligncias?
Entende-se como esgotamento de diligncias o uso dos meios ordinrios que possibilitam o
encontro de bens e direitos de titularidade da parte executada, como, por exemplo, o
acionamento do sistema Bacen Jud e a expedio de ofcios aos registros pblicos de bens
para que informem se h patrimnio em nome do devedor. Por outro lado, no se pode exigir
que a Fazenda Pblica realize busca em todos os registros de imveis do Pas. A razoabilidade
impe que tal providncia seja adotada no cartrio do domiclio do executado. (AgRg no Ag
1.429.330-BA, DJe 3/9/2012).
Processo
Primeira Turma. AgRg no REsp 1.329.012-SC, Rel. Min. Benedito Gonalves, julgado em 13/11/2012.


Deciso de Turma Recursal que contraria entendimento do STJ

No cabvel o ajuizamento da reclamao prevista na Res. n. 12/2009 do STJ
contra deciso de Turma Recursal do Juizado Especial da Fazenda Pblica.
Comentrios Quais so as Leis que regem os Juizados Especiais?
Lei n. 9.099/95 Juizados Especiais Cveis e Criminais estaduais.
Lei n. 10.259/2001 Juizados Especiais Cveis e Criminais no mbito da Justia Federal.
Lei n. 12.153/2009 Juizados Especiais da Fazenda Pblica no mbito dos Estados, do
Distrito Federal, dos Territrios e dos Municpios.

Quem julga as causas e os recursos no sistema dos Juizados?
As causas so examinadas, em 1 grau, por um Juiz do Juizado.
O recurso contra a sentena proferida pelo juiz do juizado julgado pela Turma Recursal.
A Turma Recursal um colegiado formado por trs juzes (no composta por
Desembargadores), que tem a funo de julgar os recursos contra as decises proferidas
pelo juiz do juizado. Funciona como instncia recursal na estrutura dos Juizados Especiais.

Lei n. 9.099/95:
Art. 41. Da sentena, excetuada a homologatria de conciliao ou laudo arbitral, caber
recurso para o prprio Juizado.
1 O recurso ser julgado por uma turma composta por trs Juzes togados, em exerccio
no primeiro grau de jurisdio, reunidos na sede do Juizado.
2 No recurso, as partes sero obrigatoriamente representadas por advogado.

Instncia julgadora em 1 grau: Juiz do Juizado.
Instncia que julga os recursos: Turma Recursal.

Quais os recursos cabveis contra as decises proferidas pelo juiz do juizado?
Deciso interlocutria: No cabe qualquer recurso.
Sentena:
Podem ser interpostos:
Embargos de declarao;
Recurso inominado.

Quais os recursos cabveis contra as decises proferidas pela Turma Recursal?
Contra os acrdos prolatados pela Turma Recursal somente podem ser interpostos:
Embargos de declarao;
Recurso extraordinrio.

cabvel a interposio de Recurso Especial?
NO. Smula 203-STJ: No cabe recurso especial contra deciso proferida por rgo de
segundo grau dos Juizados Especiais.

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Por que cabvel o RE, mas no o REsp?
Previso do RE na CF/88 Previso do REsp na CF/88
Art. 102. Compete ao Supremo Tribunal
Federal, precipuamente, a guarda da
Constituio, cabendo-lhe:
III - julgar, mediante recurso
extraordinrio, as causas decididas em
nica ou ltima instncia, quando a deciso
recorrida:
Art. 105. Compete ao Superior Tribunal de
Justia:
III - julgar, em recurso especial, as causas
decididas, em nica ou ltima instncia,
pelos Tribunais Regionais Federais ou pelos
tribunais dos Estados, do Distrito Federal e
Territrios, quando a deciso recorrida:

Desse modo, o RE cabvel contra causas decididas em nica ou ltima instncia por
qualquer rgo jurisdicional. J o REsp somente cabvel contra causas decididas em nica
ou ltima instncia pelo TJ ou TRF. Como a Turma Recursal no Tribunal, suas decises
no desafiam REsp.

Smula 640-STF: cabvel recurso extraordinrio contra deciso proferida por juiz de
primeiro grau nas causas de alada, ou por turma recursal de juizado especial cvel e
criminal.

Vale ressaltar que, somente caber RE contra acrdo da Turma Recursal se a causa
envolver questo constitucional.

O que acontece, ento, se a deciso da Turma Recursal disser respeito interpretao de lei
federal e contrariar entendimento consolidado ou mesmo sumulado do STJ? Como, no caso,
no cabe recurso especial, a interpretao dada pela Turma Recursal a respeito de uma lei
federal tornar-se-ia definitiva mesmo contrariando o STJ? Isso est certo?
NO. Diante desse impasse, foi idealizada a tese de que, se a deciso da Turma Recursal do
Juizado Especial Estadual contrariar entendimento do STJ ser cabvel reclamao
endereada quela Corte.
O STJ editou at mesmo a Resoluo n. 12/2009 que dispe sobre o processamento, no
Superior Tribunal de Justia, das reclamaes destinadas a dirimir divergncia entre
acrdo prolatado por turma recursal estadual e a jurisprudncia desta Corte.

Se uma deciso da Turma Recursal do Juizado Especial Federal (JEF) ou do Juizado da
Fazenda Pblica contrariar entendimento do STJ tambm caber reclamao?
NO. No ser necessria reclamao porque a Lei do JEF e a Lei dos Juizados da Fazenda
Pblica, como so posteriores Lei n. 9.099/95, j corrigiram essa falha e preveem um
mecanismo para fazer com que o entendimento do STJ prevalea.

E qual mecanismo foi previsto?
O pedido de uniformizao de jurisprudncia.

Lei n. 10.259/2001 (Lei do JEF):
Art. 14. Caber pedido de uniformizao de interpretao de lei federal quando houver
divergncia entre decises sobre questes de direito material proferidas por Turmas
Recursais na interpretao da lei.
(...)
4 Quando a orientao acolhida pela Turma de Uniformizao, em questes de direito
material, contrariar smula ou jurisprudncia dominante no Superior Tribunal de Justia -
STJ, a parte interessada poder provocar a manifestao deste, que dirimir a divergncia.

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(...) No se admite a utilizao do instituto da reclamao contra acrdo de Turma
Recursal do Juizado Federal diante da previso expressa de recursos no artigo 14 da Lei n.
10.259/2001. (...)
(AgRg na Rcl 7.764/SP, Rel. Min. Benedito Gonalves, Primeira Seo, julgado em
24/10/2012, DJe 30/10/2012)

Lei n. 12.153/2009 (Lei dos Juizados da Fazenda Pblica):
Art. 18. Caber pedido de uniformizao de interpretao de lei quando houver divergncia
entre decises proferidas por Turmas Recursais sobre questes de direito material.
(...)
3 Quando as Turmas de diferentes Estados derem a lei federal interpretaes
divergentes, ou quando a deciso proferida estiver em contrariedade com smula do
Superior Tribunal de Justia, o pedido ser por este julgado.
Art. 19. Quando a orientao acolhida pelas Turmas de Uniformizao de que trata o 1
do art. 18 contrariar smula do Superior Tribunal de Justia, a parte interessada poder
provocar a manifestao deste, que dirimir a divergncia.

(...) 2. No caso dos autos, trata-se de ao ajuizada perante Juizado Especial da Fazenda
Pblica, a qual se submete ao rito previsto na Lei 12.153/2009. A lei referida estabelece
sistema prprio para solucionar divergncia sobre questes de direito material. (...) Nesse
contexto, havendo procedimento especfico e meio prprio de impugnao, no cabvel o
ajuizamento da reclamao prevista na Resoluo 12/2009 do STJ. (...)
(RCDESP na Rcl 8718/SP, Rel. Min. Mauro Campbell Marques, Primeira Seo, julgado em
22/08/2012, DJe 29/08/2012)

Desse modo, no haver necessidade nem cabimento para a propositura de reclamao
porque existe a previso de um pedido de uniformizao de interpretao de lei federal.
Processo
Primeira Seo. Rcl 7.117-RS, Rel. originrio Min. Cesar Asfor Rocha, Rel. para acrdo Min. Mauro Campbell
Marques, julgada em 24/10/2012.


Mandado de segurana

possvel a declarao incidental de inconstitucionalidade, em mandado de segurana, de
quaisquer leis ou atos normativos do Poder Pblico, desde que a controvrsia constitucional
no figure como pedido, mas sim como causa de pedir, fundamento ou simples questo
prejudicial, indispensvel resoluo do litgio principal.
Comentrios possvel que, no julgamento de mandado de segurana, seja declarada a
inconstitucionalidade de uma lei ou ato normativo?
SIM, no entanto, a discusso quanto inconstitucionalidade da lei no pode ser o objeto
(pedido) do mandado de segurana, mas to somente a causa de pedir para que seja
resolvido o litgio principal.
Segundo o STJ, o mandado de segurana como qualquer outra demanda presta-se
declarao incidental de inconstitucionalidade pela via difusa, vedando-se, to-somente, a
sua utilizao contra lei em tese ou quando a causa de pedir for abstrata, divorciada de
qualquer elemento ftico e concreto que justifique a impetrao. (RMS 31.707-MT)

Exemplo 1:
Determinado Estado-membro editou uma lei aumentando as alquotas de ICMS.
A empresa X pode impetrar um MS pedindo que essa lei seja declarada inconstitucional?
NO. Nesse caso, o MS seria utilizado para atacar uma lei em tese, ou seja, uma lei ou
norma considerada de forma abstrata e no aplicada a um caso concreto.

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Exemplo 2:
Determinado Estado-membro editou uma lei aumentando as alquotas de ICMS.
A empresa X foi autuada pelo Fisco estadual com base nessa lei.
A empresa pode impetrar um MS pedindo que o auto de infrao seja anulado e utilizando
como argumento a inconstitucionalidade da lei?
SIM. Nessa segunda hiptese, o objeto do MS a anulao do auto de infrao e a causa de
pedir a inconstitucionalidade da lei.
O juzo poder conceder a segurana anulando o auto de infrao e declarando,
incidentalmente, ou seja, apenas para aquele caso concreto, a inconstitucionalidade da lei.
Processo
Segunda Turma. RMS 31.707-MT, Rel. Min. Diva Malerbi (Desembargadora convocada do TRF da 3 Regio),
julgado em 13/11/2012.


DIREITO PENAL

Irretroatividade da lei penal malfica

A norma que altera a natureza da ao penal no retroage, salvo para beneficiar o ru.
Comentrios A norma que altera a espcie de ao penal de um crime norma de direito material ou
processual? (ex: a lei determina que o crime X deixar de ser de ao penal pblica
condicionada e passar a ser de ao pblica incondicionada)
R: As normas que tratam sobre a ao penal possuem natureza hbrida, ou seja, so
normas de direito processual penal que, no entanto, tambm apresentam efeitos materiais
(influenciam no direito penal).

A lei que dispe sobre o tipo de ao penal aplicvel a cada crime possui influncia direta
no jus puniendi (direito de punir do Estado), pois interfere nas causas de extino da
punibilidade, como a decadncia e a renncia ao direito de queixa. Logo, a lei que disciplina
a espcie de ao penal possui tambm efeito material.

As normas processuais so retroativas?
NO. As leis processuais possuem aplicao imediata (tempus regit actum - art. 2 do CPP),
no retroagindo para alcanar fatos anteriores sua vigncia e regulando os atos
processuais a serem realizados aps entrar em vigor.

As normas penais so retroativas?
NO, salvo para beneficiar o ru (art. 5, XL, da CF e art. 2, pargrafo nico, do CP).
Assim, temos o seguinte:
Se a lei penal posterior favorvel ao ru: retroage.
Se a lei penal posterior contrria ao ru: no retroage.

E as normas hbridas?
As leis hbridas, como possuem reflexos penais, recebem o mesmo tratamento que as
normas penais no que tange sua aplicao no tempo.
Logo, as normas hbridas no retroagem, salvo se para beneficiar o ru.

Desse modo, a norma que altera a espcie de ao penal de um crime no retroage, salvo
se for para beneficiar o ru.
Ex: antes da Lei n. 9.099/95, o crime de leso corporal leve era de ao penal pblica
incondicionada; depois da Lei, esse delito passou a ser de ao penal pblica condicionada.

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Isso mais benfico para o ru que responde ao processo? SIM, porque na ao penal
pblica condicionada existe a possibilidade de renncia e de decadncia, que no so
permitidas na ao pblica incondicionada. Logo, a lei foi retroativa nesse ponto.

Ex2: o crime de injria racial era de ao penal privada e, por fora da Lei n. 12.033/2009,
passou a ser de ao penal pblica condicionada representao. Essa Lei mais benfica
para o ru? NO, porque limita as causas de extino da punibilidade. Logo, para as pessoas
que cometeram o delito antes da Lei n. 12.033/2009, a ao continua sendo privada, no
retroagindo a lei.
Processo
Sexta Turma. HC 182.714-RJ, Rel. Min. Maria Thereza de Assis Moura, julgado em 19/11/2012.


Detrao


possvel que haja a detrao em processos criminais distintos?
1) Se a priso cautelar foi ANTERIOR ao crime pelo qual a pessoa foi condenada NO
2) Se a priso cautelar foi POSTERIOR ao crime pelo qual a pessoa foi condenada SIM

cabvel a aplicao do benefcio da detrao penal, previsto no art. 42 do CP, em processos
distintos, desde que o delito pelo qual o sentenciado cumpre pena tenha sido cometido antes
da segregao cautelar, evitando a criao de um crdito de pena.

Comentrios O que detrao penal?
A detrao penal ocorre quando:
- o juiz
- desconta
- da pena ou da medida de segurana aplicada ao ru
- o tempo que ele ficou preso antes do trnsito em julgado (priso provisria ou administrativa)
- ou o tempo em que ficou internado em hospital de custdia (medida de segurana).

Exemplo:
Eduardo foi preso em flagrante por roubo com emprego de arma em 02/01/2011.
Foi, ento, denunciado pelo art. 157, 2, I, do CP, tendo respondido o processo preso
cautelarmente.
Em 01/08/2011 foi sentenciado a 5 anos de recluso, tendo ocorrido o trnsito em julgado.
Percebe-se, portanto, que Eduardo ficou preso provisoriamente (antes do trnsito em
julgado) durante 7 meses.
Este perodo de priso provisria (7 meses) dever ser descontado, pelo magistrado, da
pena imposta a Eduardo (5 anos).
Assim, restar a Eduardo cumprir ainda 4 anos e 5 meses de recluso.
O ato do juiz de descontar este perodo chamado, pela lei, de detrao.

A detrao est prevista no art. 42 do Cdigo Penal:
Detrao
Art. 42. Computam-se, na pena privativa de liberdade e na medida de segurana, o tempo
de priso provisria, no Brasil ou no estrangeiro, o de priso administrativa e o de
internao em qualquer dos estabelecimentos referidos no artigo anterior.


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possvel que haja a detrao em processos criminais distintos, ou seja, utilizar o tempo que
a pessoa ficou presa provisoriamente por conta de um crime (do qual foi absolvido) para
abater a pena de outro delito julgado em processo criminal diferente?
Ex: Marcelo respondia a dois processos criminais distintos, por conta de dois crimes
diferentes. Em um desses processos (proc. X), o ru ficou preso provisoriamente durante 1
ano. No outro processo (proc. Y), no houve priso antes da condenao. Ao ser condenado
pelo processo Y, ser possvel fazer a detrao da pena imposta com base no tempo em que
ele ficou preso por conta do processo X?
R: Segundo decidiu a 5 Turma do STJ, a resposta depende. Veja:

possvel que haja a detrao em processos criminais distintos?
3) Se a priso cautelar foi ANTERIOR ao crime pelo qual a pessoa foi condenada NO
4) Se a priso cautelar foi POSTERIOR ao crime pelo qual a pessoa foi condenada SIM

Situao 1:
Marcelo foi acusado e condenado por roubo (praticado em 2011) a uma pena de 6 anos de
recluso.
Antes desse processo por roubo, Marcelo respondeu a outra ao penal acusado de ter
cometido porte ilegal de arma de fogo (fato ocorrido em 2010).
Durante o processo que respondeu pelo crime de porte, Marcelo ficou preso
provisoriamente (cautelarmente) durante 3 meses. Ao final desse processo pelo crime de
porte, ele foi absolvido.
J que Marcelo foi absolvido do crime de porte de arma de fogo, esses 3 meses que ficou
preso provisoriamente (por conta da arma) podero ser descontados da condenao
imposta pelo crime de roubo?
NO, considerando que o delito pelo qual o sentenciado cumpre pena (roubo) foi cometido
DEPOIS da priso cautelar pelo outro crime (arma de fogo).

Situao 2:
Marcelo foi acusado, em 2010, de porte de arma de fogo, tendo sido condenado, em 2012,
a uma pena de 3 anos de recluso. O ru permaneceu em liberdade durante todo o
processo.
Em 2011, Marcelo respondeu a outra ao penal acusado de ter cometido roubo (fato
ocorrido em 2011). Durante o processo pelo roubo, o ru ficou preso provisoriamente por 3
meses. Ao final, ele foi absolvido da imputao do art. 157 do CP.
J que Marcelo foi absolvido do crime de roubo, esses 3 meses que ficou preso
provisoriamente podero ser descontados da condenao imposta pelo crime de porte de
arma de fogo?
SIM, considerando que o delito pelo qual o sentenciado cumpre pena (porte) foi cometido
ANTES da priso cautelar pelo outro crime (roubo).

Resumindo:
O instituto da detrao penal somente possvel em processos relativos a crimes cometidos
anteriormente ao perodo de priso provisria a ser computado.
No se aplica a detrao em relao aos delitos praticados aps a priso provisria que se
pretende ver computada.
O tempo que a pessoa ficou presa provisoriamente antes de cometer o segundo delito no
poder ser utilizado para descontar a pena desse segundo crime.



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Qual a razo para essa diferena de tratamento?
Adota-se esse entendimento para evitar a criao de uma espcie de crdito de pena, que
poderia ser utilizado no futuro pelo ru para praticar, impunemente, outros crimes.
Desse modo, se a pessoa, por exemplo, ficou presa cautelarmente durante 1 ano e depois
foi absolvida, no ter crdito de 1 ano em eventual crime que venha a cometer no futuro.
No existe, portanto, uma conta poupana penal onde se guarda o tempo indevidamente
preso para se poder utilizar no futuro cometendo um novo delito.

O que fazer com esse tempo que ele ficou preso indevidamente e que no poder ser
utilizado para detrao?
A pessoa poder ajuizar ao de indenizao contra o Estado, nos termos do art. 5, LXXV,
da CF/88, aplicvel analogicamente: o Estado indenizar o condenado por erro judicirio,
assim como o que ficar preso alm do tempo fixado na sentena.
STF O STF possui entendimento semelhante:
HABEAS CORPUS. DETRAO PENAL. CMPUTO DO PERODO DE PRISO ANTERIOR
PRTICA DE NOVO CRIME: IMPOSSIBILIDADE. PRECEDENTES. HABEAS CORPUS INDEFERIDO.
1. Firme a jurisprudncia deste Supremo Tribunal Federal no sentido de que "no possvel
creditar-se ao ru qualquer tempo de encarceramento anterior prtica do crime que deu
origem a condenao atual" (RHC 61.195, Rel. Min. Francisco Rezek, DJ 23.9.1983).
2. No pode o Paciente valer-se do perodo em que esteve custodiado - e posteriormente
absolvido - para fins de detrao da pena de crime cometido em perodo posterior.
3. Habeas Corpus indeferido.
(HC 93979, Relator(a): Min. Crmen Lcia, Primeira Turma, julgado em 22/04/2008)

(...) 1. A detrao pressupe a custdia penal pelo mesmo crime ou por delito posterior, por
isso que inadmissvel empreender a operao do desconto em relao a delitos anteriores,
como se lcito fosse instaurar uma conta-corrente delinquencial, viabilizando ao imputado
a prtica de ilcitos impunveis amparveis por crditos de no persecuo. (...)
3. A detrao, nesse caso, resultaria em uma espcie de bnus em favor do ru, ou seja, em
um crdito contra o Estado, e representaria a impunidade de posteriores infraes penais.
4. A supresso do pargrafo nico do artigo 42, inaugurou exegese que admite a detrao
por priso em outro processo (em que houve absolvio ou extino da punibilidade),
desde que a prtica do delito em virtude do qual o condenado cumprir pena tenha sido
anterior. (...)
(HC 111081, Relator(a): Min. LUIZ FUX, Primeira Turma, julgado em 28/02/2012)
Processo
Quinta Turma. HC 178.894-RS, Rel. Min. Laurita Vaz, julgado em 13/11/2012.


Lei Maria da Penha (ao penal)

O crime de leso corporal, mesmo que leve ou culposa, praticado contra a mulher, no mbito
das relaes domsticas, deve ser processado mediante ao penal pblica incondicionada.
No julgamento da ADI 4.424-DF, o STF declarou a constitucionalidade do art. 41 da Lei n.
11.3402006, afastando a incidncia da Lei n. 9.0991995 aos crimes praticados com violncia
domstica e familiar contra a mulher, independentemente da pena prevista.
Comentrios Maiores detalhes, vide INFORMATIVO Esquematizado 654 STF.
Processo
Quinta Turma. AREsp 40.934-DF, Rel. Min. Marilza Maynard (Des. convocada do TJ-SE), julgado em 13/11/2012.





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Lei de Drogas

Para que fique caracterizado o crime de associao para o trfico (art. 35 da Lei 11.343/2006)
exige-se que o agente tenha o dolo de se associar com permanncia e estabilidade.
Dessa forma, atpica a conduta se no houver nimo associativo permanente (duradouro),
mas apenas espordico (eventual).
Comentrios O art. 35 da Lei n. 11.343/2006 (Lei de Drogas) prev o crime de associao para o trfico:
Art. 35. Associarem-se duas ou mais pessoas para o fim de praticar, reiteradamente ou no,
qualquer dos crimes previstos nos arts. 33, caput e 1, e 34 desta Lei:
Pena - recluso, de 3 (trs) a 10 (dez) anos, e pagamento de 700 (setecentos) a 1.200 (mil e
duzentos) dias-multa.
Pargrafo nico. Nas mesmas penas do caput deste artigo incorre quem se associa para a
prtica reiterada do crime definido no art. 36 desta Lei.

Quais so os requisitos para que essa associao de duas ou mais pessoas seja crime?
A associao precisa ser:
a) estvel;
b) permanente;
c) destinada prtica de trfico de drogas prprio (art. 33, caput) ou equiparado (art. 33,
1) ou trfico de maquinrio (art. 34).

Segundo o STJ, esse crime reclama concurso de duas ou mais pessoas de forma estvel ou
permanente, ligadas pelo animus associativo dos agentes, no se confundindo com a
simples coautoria. (HC 149.330-SP, Rel. Min. Nilson Naves, julgado em 6/4/2010).

(...) Para a caracterizao do crime de associao para o trfico imprescindvel o dolo de se
associar com estabilidade e permanncia, sendo que a reunio ocasional de duas ou mais
pessoas no se subsume ao tipo do artigo 35 da Lei 11.343/2006. Doutrina. Precedentes. (...)
(HC 254.428/SP, Rel. Min. Jorge Mussi, Quinta Turma, julgado em 27/11/2012)
Processo
Sexta Turma. HC 139.942-SP, Rel. Min. Maria Thereza de Assis Moura, julgado em 19/11/2012.


DIREITO PROCESSUAL PENAL

Competncia e falsificao de documento pblico emitido pela Unio

Compete Justia estadual processar e julgar crime de falsificao de documento pblico
emitido pela Unio na hiptese em que a pessoa efetivamente lesada com a suposta prtica
delituosa seja apenas o particular. O interesse genrico e reflexo por parte da Unio na
punio do agente no suficiente para atrair a competncia da Justia Federal.
Comentrios Imagine a seguinte acusao:
X, advogado de Y, teria falsificado a autenticao mecnica do protocolo da Justia
Federal a fim de enganar seu cliente afirmando que havia dado entrada na ao judicial e,
com isso, receber as verbas de honorrios.

De quem seria a competncia para julgar este suposto fato?
Justia Estadual. Para o STJ, como o documento seria utilizado em um negcio envolvendo
dois particulares (sem qualquer participao de rgo ou entidade federal), no haveria
interesse direto e especfico da Unio no caso.



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Outro precedente:
(...) Quando as pessoas enganadas, e efetivamente lesadas, pelas eventuais prticas dos
crimes de falsificao e estelionato so os particulares, ainda que tenha a Unio o interesse
na punio do agente, tal seria genrico e reflexo, pois no h ofensa a seus bens, servios
ou interesses.
(CC n. 104.893/SE, Rel. Min. Arnaldo Esteves Lima, Terceira Seo, DJe 29/3/2010)
Processo
Terceira Seo. CC 125.065-PR, Rel. Min. Sebastio Reis Jnior, julgado em 14/11/2012.


Emendatio libelli no recebimento da denncia

O juiz, no ato de recebimento da denncia ou queixa, no pode alterar a capitulao jurdica
dos fatos narrados na pea acusatria, especialmente se fizer isso para receber a denncia com
base em tipo penal mais grave, evitando, com isso, que se reconhea a prescrio do delito que
o MP havia narrado.
Comentrios Oferecimento da denncia ou queixa (art. 41 do CPP):
O Ministrio Pblico ou o querelante, ao oferecer a denncia ou a queixa, dever:
a) Fazer a qualificao do acusado (nome, nacionalidade, estado civil, profisso, endereo);
b) Expor o fato criminoso, com todas as suas circunstncias (ex: no dia 10/10/2010, s 10h,
na rua 10, do Bairro Parque 10, na cidade de Manaus/AM, o acusado subtraiu para si
um relgio, marca X..., de propriedade da vtima X..., agindo com destreza, uma vez
que...);
c) Classificar qual foi o crime narrado (ex: diante disso, o denunciado praticou o crime de
furto qualificado mediante destreza, delito previsto no art. 155, 4, II, do Cdigo Penal);
d) Arrolar testemunhas (se necessrio).

Posturas do juiz diante da denncia ou queixa:
a) REJEITAR a denncia ou queixa, nos casos do art. 395 do CPP:
Art. 395. A denncia ou queixa ser rejeitada quando:
I - for manifestamente inepta;
II - faltar pressuposto processual ou condio para o exerccio da ao penal; ou
III - faltar justa causa para o exerccio da ao penal.

b) RECEBER a denncia ou queixa caso no se verifique nenhuma das hipteses do art. 395.

Juiz discorda da classificao do crime
Se o magistrado entender que a classificao do crime feita na denncia ou queixa foi
incorreta, ele poder receber a pea, alterando, contudo, a capitulao jurdica dos fatos?
(ex: juiz considera que, pela narrativa dos fatos, no houve furto, mas sim roubo).

Regra geral: NO, considerando que o momento adequado para isso na prolao da sentena.
STJ: havendo erro na correta tipificao dos fatos descritos pelo rgo ministerial, ou
dvida quanto ao exato enquadramento jurdico a eles dado, cumpre ao togado receber a
denncia tal como proposta, para que, no momento que for prolatar a sentena, proceda s
correes necessrias. (RHC 27.628-GO)

STF: No lcito ao Juiz, no ato de recebimento da denncia, quando faz apenas juzo de
admissibilidade da acusao, conferir definio jurdica aos fatos narrados na pea
acusatria. Poder faz-lo adequadamente no momento da prolao da sentena, ocasio
em que poder haver a emendatio libelli ou a mutatio libelli, se a instruo criminal assim o
indicar. (HC 87.324-SP)

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Exceo: a doutrina e a jurisprudncia tm admitido em determinados casos a correo do
enquadramento tpico logo no ato de recebimento da denncia ou queixa, mas somente
para beneficiar o ru ou para permitir a correta fixao da competncia ou do
procedimento a ser adotado.
Ex: MP denuncia o ru por furto qualificado (art. 155, 4, II, do CP). O juiz, analisando a
denncia, percebe que, pelos fatos narrados, aquela conduta se amolda ao tipo do
estelionato (art. 171, caput, do CP). Nesse caso, o magistrado poderia, ao receber a denncia,
desde j fazer a desclassificao para estelionato, ao invs de aguardar pela sentena, porque
isso possibilitar que o acusado tenha direito suspenso condicional do processo, cabvel no
caso de estelionato (cuja pena mnima igual a 1 ano), mas impossvel na hiptese de furto
qualificado (pena mnima de 2 anos).

Resumindo:
possvel que o juiz, no ato de recebimento da denncia ou queixa, altere a classificao
jurdica do crime?
Regra geral:
NO

O momento
adequado para
a emendatio
libelli a
sentena.
Exceo: ser permitida a correo do enquadramento tpico logo no
ato de recebimento, se for para:
para beneficiar o ru; ou
para permitir a correta fixao da competncia ou do
procedimento a ser adotado.
Se for para prejudicar o ru (ex: receber por crime mais grave, com a
finalidade de evitar que fosse reconhecida a ocorrncia da prescrio
do crime pelo qual o MP denunciou o acusado): NO possvel porque
haveria violao ao princpio dispositivo, desrespeito titularidade da
ao penal e antecipao do julgamento do mrito do processo.


Emendatio e
mutatio
libelli
Desse modo, em regra, caso o juiz no concorde com a classificao jurdica feita na
denncia ou queixa, ele dever aguardar a realizao de toda a instruo processual e, ao
final, na sentena, fazer a desclassificao do crime. A isso d-se o nome de emendatio
libelli. Vamos relembrar as principais caractersticas desse instituto e suas diferenas em
relao mutatio libelli:
EMENDATIO LIBELLI MUTATIO LIBELLI
Quando ocorre
Ocorre quando o juiz, ao condenar ou
pronunciar o ru, altera a definio jurdica
(a capitulao do tipo penal) do fato
narrado na pea acusatria, sem, no
entanto, acrescentar qualquer
circunstncia ou elementar que j no
estivesse descrita na denncia ou queixa.
Quando ocorre
Ocorre quando, no curso da instruo
processual, surge prova de alguma
elementar ou circunstncia que no havia
sido narrada expressamente na denncia
ou queixa.
Requisitos
1) No acrescentada nenhuma
circunstncia ou elementar ao fato que
j estava descrito na pea acusatria.

2) modificada a tipificao penal.
Requisitos
1) acrescentada alguma circunstncia
ou elementar que no estava descrita
originalmente na pea acusatria e
cuja prova surgiu durante a instruo.
2) modificada a tipificao penal.
Exemplo
O MP narrou, na denncia, que o ru,
valendo-se de fraude eletrnica no sistema
Exemplo
O MP narrou, na denncia, que o ru
praticou furto simples (art. 155, caput, do

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da internet banking, retirou dinheiro da
conta bancria da vtima, imputando-lhe o
crime de estelionato (art. 171 do CP). O
juiz, na sentena, afirma que, aps a
instruo, ficou provado que os fatos
ocorreram realmente na forma como
narrada pelo MP, mas que, em seu
entendimento, isso configura furto
mediante fraude (art. 155, 4, II, do CP).
CP). Durante a instruo, os depoimentos
revelaram que o acusado utilizou-se de
uma chave falsa para entrar na furtada.
Com base nessa nova elementar, que
surgiu em consequncia de prova trazida
durante a instruo, verifica-se que
cabvel uma nova definio jurdica do fato,
mudando o crime de furto simples para
furto qualificado (art. 155, 4, III, do CP).
Previso legal
Prevista nos arts. 383, caput, e 418 do CPP:
Art. 383. O juiz, sem modificar a descrio
do fato contida na denncia ou queixa,
poder atribuir-lhe definio jurdica
diversa (leia-se: muda a capitulao penal),
ainda que, em consequncia, tenha de
aplicar pena mais grave.
Previso legal
Prevista no art. 384 do CPP:
Art. 384. Encerrada a instruo probatria,
se entender cabvel nova definio jurdica
do fato, em consequncia de prova
existente nos autos de elemento ou
circunstncia da infrao penal no contida
na acusao, o Ministrio Pblico dever
aditar a denncia ou queixa, no prazo de 5
(cinco) dias, se em virtude desta houver
sido instaurado o processo em crime de
ao pblica, reduzindo-se a termo o
aditamento, quando feito oralmente.
Procedimento
Se o juiz, na sentena, entender que o
caso de realizar a emendatio libelli, ele
poder decidir diretamente, no sendo
necessrio que ele abra vista s partes para
se manifestar previamente sobre isso.
Tal se justifica porque no processo penal o
acusado se defende dos fatos e como os
fatos no mudaram, no h qualquer
prejuzo ao ru nem violao ao princpio
da correlao entre acusao e sentena.
Procedimento
1) Se o MP entender ser o caso de mutatio
libelli, ele dever aditar a denncia ou
queixa no prazo mximo de 5 dias aps o
encerramento da instruo;
2) Esse aditamento pode ser apresentado
oralmente na audincia ou por escrito;
3) No aditamento, o MP poder arrolar
at 3 testemunhas;
4) Ser ouvido o defensor do acusado no
prazo de 5 dias. Nessa resposta, alm
de refutar o aditamento, a defesa
poder arrolar at 3 testemunhas;
5) O juiz decidir se recebe ou rejeita o
aditamento;
6) Se o aditamento for aceito pelo juiz,
ser designado dia e hora para
continuao da audincia, com
inquirio de testemunhas, novo
interrogatrio do acusado e realizao
de debates e julgamento.

Obs: se o rgo do MP, mesmo surgindo
essa elementar ou circunstncia, entender
que no caso de aditamento, e o juiz no
concordar com essa postura, aplica-se o
art. 28 do CPP.



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Espcies de ao penal em que cabvel:
Ao penal pblica incondicionada;
Ao penal pblica condicionada;
Ao penal privada.
Espcies de ao penal em que cabvel:
Ao penal pblica incondicionada;
Ao penal privada subsidiria da pblica.
Obs: somente o MP pode oferecer mutatio.
Emendatio libelli em 2 grau de jurisdio:
possvel que o tribunal, no julgamento de
um recurso contra a sentena, faa
emendatio libelli, desde que no ocorra
reformatio in pejus (STJ HC 87984 / SC).
Mutatio libelli em 2 grau de jurisdio:
No possvel, porque se o Tribunal, em
grau de recurso, apreciasse um fato no
valorado pelo juiz, haveria supresso de
instncia.
Nesse sentido a Smula 453-STF.

Obs1: a denncia no precisa descrever as agravantes. Desse modo, caso a denncia no
narre determinada agravante, mesmo assim ela poder ser reconhecida pelo juzo na
sentena sem necessidade de mutatio libelli.

Obs2: se, aps realizar a emendatio ou mutatio, o juiz perceber que, h possibilidade de
proposta de suspenso condicional do processo, ele dever abrir vista ao MP para oferecer
a proposta. Ex: o crime imputado era furto qualificado e foi realizada a emendatio para
estelionato. Como o estelionato permite a suspenso condicional do processo, deve ser
feita a proposta pelo MP mesmo o processo j estando com a instruo encerrada.

Obs3: se, aps realizar a emendatio ou mutatio, a nova definio jurdica do crime acarretar
a mudana da competncia, o magistrado dever declarar-se incompetente e encaminhar
os autos ao juzo competente.

Obra consultada: LIMA, Renato Brasileiro de. Manual de Processo Penal. Vol. II. Niteri :
Impetus, 2012.
Processo
Quinta Turma. RHC 27.628-GO, Rel. Min. Jorge Mussi, julgado em 13/11/2012.


Assistente de acusao

O ofendido (ou seus sucessores) pode apelar contra a sentena penal. Qual o prazo para isso?
5 dias, se o ofendido j estiver habilitado nos autos como assistente da acusao.
15 dias, se ainda no estiver habilitado nos autos como assistente da acusao.

O art. 598, pargrafo nico, do CPP, que menciona 15 dias, somente se refere ao ofendido que
no esteja habilitado nos autos como assistente da acusao. Para o ofendido j habilitado, o
prazo de 5 dias porque este o mesmo prazo que teve o MP e a defesa para apelar.

O prazo para o assistente recorrer comea a correr imediatamente aps o transcurso do prazo
do Ministrio Pblico (Smula 448 do STF).
Comentrios ASSISTENTE DA ACUSAO (ASSISTENTE DO MINISTRIO PBLICO)

Em que consiste
O titular e, portanto, autor da ao penal pblica o Ministrio Pblico (art. 129, I, CF/88).
Contudo, o ofendido (vtima) do crime poder pedir para intervir no processo penal a fim de
auxiliar o Ministrio Pblico. A essa figura, d-se o nome de assistente da acusao.
O assistente tambm chamado de parte contingente, adesiva, ou adjunta.
O assistente considerado a nica parte desnecessria e eventual do processo.


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Obs: somente existe assistente da acusao no caso de ao penal pblica.

Qual o fundamento que justifica a existncia do assistente da acusao?
1 corrente:
A nica justificativa que autoriza o
ofendido (ou seus sucessores) a atuarem
como assistente da acusao a de que
assim podem ajudar o MP a obter a
condenao, o que ir gerar um ttulo
executivo, que poder ser executado no
juzo cvel como forma de indenizao
pelos danos sofridos.
O interesse seria meramente econmico.
2 corrente:
O ofendido (ou seus sucessores) podem
intervir como assistente da acusao no
apenas para obter um ttulo executivo
(sentena condenatria).
O assistente da acusao tem interesse em
que a justia seja feita.
Desse modo, o interesse no meramente
econmico.
Segundo essa posio, o assistente
somente poderia recorrer caso o ru tenha
sido absolvido (no haver ttulo
executivo). O assistente da acusao no
poderia recorrer para aumentar a pena do
condenado.
Segundo essa posio, o assistente da
acusao poder recorrer tanto nos casos
em que o ru for absolvido, como na
hiptese em que desejar apenas o
aumento da pena imposta (o interesse no
apenas no ttulo, mas sim na justia).
Posio clssica (atualmente minoritria). Posio majoritria, inclusive no STJ e STF.

Quem pode ser assistente da acusao
Poder intervir, como assistente do Ministrio Pblico o ofendido (pessoalmente ou por
meio de seu representante legal, caso seja incapaz).
Caso a vtima tenha morrido, poder intervir como assistente o cnjuge, o companheiro, o
ascendente, o descendente ou o irmo do ofendido.

Corru
O corru no mesmo processo no poder intervir como assistente do Ministrio Pblico (art.
270 do CPP). Ex: Pedro e Paulo foram denunciados por leses corporais recprocas. Pedro no
pode ser aceito como assistente de acusao do MP porque corru no processo.

Momento em que pode ocorrer a interveno como assistente da acusao
A interveno como assistente da acusao poder ocorrer em qualquer momento da ao
penal, desde que ainda no tenha havido o trnsito em julgado:
CPP/Art. 269. O assistente ser admitido enquanto no passar em julgado a sentena e
receber a causa no estado em que se achar.

No cabe assistente da acusao no IP.
No cabe assistente da acusao no processo de execuo penal.

Como ocorre a habilitao do ofendido (ou de seus sucessores) como assistente:
1) O ofendido (ou seus sucessores) dever, por meio de um advogado dotado de
procurao com poderes especficos, formular pedido ao juiz para intervir no processo
como assistente da acusao;
2) O juiz manda ouvir o MP;
3) O MP somente pode se manifestar contrariamente interveno do ofendido como
assistente da acusao se houver algum aspecto formal que no esteja sendo
obedecido (exs: o sucessor pediu para intervir, mas o ofendido ainda est vivo; o
advogado no possui procurao com poderes expressos). O MP no pode recusar o
assistente com base em questes relacionadas com a oportunidade e convenincia da

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interveno. Preenchidos os requisitos legais, a interveno do ofendido como
assistente tida como um direito subjetivo;
4) O juiz decide sobre a interveno, ressaltando mais uma vez que esta somente poder
ser negada se no atender aos requisitos da lei.
5) Da deciso que admitir ou no o assistente no caber recurso (art. 273 do CPP). No
entanto, possvel que seja impetrado mandado de segurana.

Poderes do assistente
Ao assistente ser permitido:
a) propor meios de prova;
b) formular quesitos para a percia e indicar assistente tcnico;
c) formular perguntas s testemunhas (sempre depois do MP);
d) aditar os articulados, ou seja, complementar as peas escritas apresentadas pelo MP;
e) participar do debate oral;
f) arrazoar os recursos interpostos pelo MP
g) interpor e arrazoar seus prprios recursos;
h) requerer a decretao da priso preventiva e de outras medidas cautelares;
i) requerer o desaforamento no rito do jri.

Obs1: segundo entendimento do STJ, o CPP prev taxativamente o rol dos atos que o
assistente de acusao pode praticar.
Obs2: o assistente da acusao no poder aditar a denncia formulada pelo MP.

Quais os recursos que podem ser interpostos pelo assistente da acusao?
Segundo o entendimento majoritrio, o assistente da acusao somente pode interpor:
Apelao;
RESE contra a deciso que extingue a punibilidade.

Obs: o assistente da acusao somente poder recorrer se o MP no tiver recorrido.

Obs: o assistente de acusao no pode recorrer contra ato privativo do MP.

O assistente da acusao possui interesse em recorrer para aumentar a pena imposta ao ru
na sentena?
SIM, desde que o MP no o tenha feito. O motivo da existncia do assistente da acusao no
apenas obter a condenao do ru e, com isso, formar um ttulo executivo judicial para
obter a indenizao dos danos sofridos. Em verdade, o assistente da acusao busca uma
condenao justa. Logo, se est inconformado com a pena imposta e o MP no se insurgiu
contra isso, tem legitimidade para buscar o exame dessa questo na instncia recursal. Nesse
sentido o entendimento do STJ e do STF:
A legitimidade do assistente de acusao para apelar, quando inexistente recurso do
Ministrio Pblico, ampla, podendo impugnar tanto a sentena absolutria quanto a
condenatria, visando ao aumento da pena imposta, j que a sua atuao justifica-se pelo
desejo legtimo de buscar justia, e no apenas eventual reparao cvel. Doutrina.
Precedentes do STJ e do STF. (...)
(HC 137.339/RS, Rel. Min. Jorge Mussi, Quinta Turma, julgado em 09/11/2010)

Recurso pode ser interposto pelo ofendido (ou sucessores) mesmo que ele no estivesse
habilitado nos autos como assistente
O recurso pode ser interposto tanto pelo ofendido (ou sucessores) que j est habilitado
nos autos na qualidade de assistente da acusao como tambm nos casos em que a vtima

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ainda no era assistente, mas decide intervir no processo apenas no final, quando observa
que a sentena no foi justa (em sua opinio) e que mesmo assim o MP no recorreu. Nesse
caso, o ofendido (ou seus sucessores) apresenta o recurso e nesta mesma pea j pede para
ingressar no feito.

Qual o prazo para o ofendido (ou sucessores) apelar contra a sentena?
Se j estava HABILITADO como assistente:
5 dias
Se ainda NO estava habilitado:
15 dias
Previso legal: art. 593 do CPP Previso legal: art. 598, pargrafo nico, CPP
Obs: o prazo s tem incio depois que o prazo do MP se encerra.

Smula n. 448-STF: O prazo para o assistente recorrer supletivamente comea a correr
imediatamente aps o transcurso do prazo do MP.
Processo
Quinta Turma. HC 237.574-SP, Rel. Min. Laurita Vaz, julgado em 13/11/2012.


Priso e liberdade

A fuga do acusado do distrito da culpa fundamentao suficiente para a manuteno da
custdia preventiva ordenada para garantir a aplicao da lei penal.
Processo
Quinta Turma. HC 239.269-SP, Rel. Min. Jorge Mussi, julgado em 13/11/2012.


DIREITO TRIBUTRIO

Contribuio previdenciria

No incide contribuio previdenciria sobre os valores repassados pelas operadoras de plano
de sade aos mdicos credenciados.
Processo
Primeira Turma. AgRg no AREsp 176.420-MG, Rel. Min. Napoleo Nunes Maia Filho, julgado em 13/11/2012.


EXERCCIOS DE FIXAO

Julgue os itens a seguir:
1) (PGM-Macei 2012) cabvel recurso extraordinrio contra deciso proferida por juiz de primeiro
grau nas causas de alada, ou por turma recursal de juizado especial cvel e criminal. ( )
2) (Juiz TRF4 2012) Cabe recurso extraordinrio contra deciso proferida por Turma Recursal dos
Juizados Especiais Federais, porm no cabe recurso especial. ( )
3) (Promotor MP/AL 2012) No cabe recurso especial contra deciso proferida por rgo de segundo
grau dos Juizados Especiais. ( )
4) (PGE/SP 2012) No cabem embargos infringentes contra as decises proferidas pela turma recursal
dos Juizados Especiais. ( )
5) (PGE/SP 2012) Os recursos no ordinrios so admissveis das decises da turma recursal dos Juizados
Especiais, sem exceo. ( )
6) (PFN 2012) Compete ao Superior Tribunal de Justia julgar, em recurso especial, as causas decididas
em nica ou ltima instncia pelos juizados especiais federais quando a deciso recorrida der a lei
federal interpretao divergente da que lhe haja atribudo outro juizado especial federal. ( )
7) (Juiz Federal TRF4 2012) Segundo o Cdigo de Processo Civil, os embargos de declarao suspendem
o prazo para a interposio de outros recursos, por qualquer das partes. ( )

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8) (Juiz TJMS 2012) Considere o que se afirma a respeito dos embargos de declarao no mbito dos
Juizados Especiais Cveis:
I. Cabero embargos de declarao quando, na sentena ou acrdo, houver obscuridade, contradio,
omisso ou dvida.
II. Os embargos de declarao sero interpostos somente por petio escrita dirigida ao Juiz, no prazo
de 5 (cinco) dias, contados da cincia da deciso.
III. Quando interpostos contra sentena, os embargos de declarao interrompem o prazo para recurso.
Est(o) CORRETA(S):
a) Apenas a assertiva I.
b) Apenas as assertivas I e II.
c) Apenas as assertivas I e III.
d) Apenas as assertivas II e III.
e) Apenas a assertiva III.

9) (Juiz TJPR 2012) Por no haver disposio expressa na Lei 9.099/1995, entende-se cabvel o recurso de
embargos de declarao regido pelo art. 535 do Cdigo de Processo Civil de 1973. ( )
10) (Promotor MP/RN 2009) Nos juizados especiais, cabem embargos de declarao contra sentena
obscura, contraditria, omissa ou duvidosa, no prazo mximo de dois dias, interrompendo-se a
contagem do prazo para a interposio de outros recursos. ( )
11) (Promotor MP/RR 2012) A mora ex re deriva de inadimplemento de obrigao lquida para cujo
pagamento se tenha estabelecido prazo certo. ( )
12) (Cartrio SP 2012) Nas obrigaes de no fazer, incorre-se em mora
A) aps regular notificao acerca da prtica do ato cuja absteno era exigvel, delineando-se a mora
ex persona.
B) somente aps regular distribuio de ao em conflito de interesses processual.
C) a partir do momento em que se executa o ato de que deveria abster-se, independentemente de
qualquer notificao, caracterizando-se a mora ex re.
D) somente aps citao vlida em sede de conflito de interesses processual.

13) (DPE/ES 2012) Acerca da locao de imveis urbanos, de acordo com a jurisprudncia do STJ, caso uma
pessoa se obrigue como principal pagador dos aluguis de imvel at a entrega das chaves, a
prorrogao do contrato por prazo indeterminado acarretar a exonerao da fiana. ( )
14) (Juiz TJ/AC 2012) No cmputo da pena privativa de liberdade, ou seja, na detrao penal, inclui-se o
tempo da priso provisria ou administrativa, mas no o correspondente internao decorrente de
medida de segurana, em face de seu carter extrapenal. ( )
15) (Juiz Federal TRF3 2011) Na mutatio libelli, o prprio juiz pode alterar a acusao, no ficando adstrito
aos termos do aditamento. ( )
16) (Juiz Federal TRF3 2011) A emendatio libelli providncia que pode ser adotada em qualquer grau de
jurisdio e no se submete a limitao alguma em segundo grau, mesmo na hiptese de ausncia de
recurso do MP. ( )
17) O juiz, no ato de recebimento da denncia ou queixa, no pode alterar a capitulao jurdica dos fatos
narrados na pea acusatria, especialmente se fizer isso para receber a denncia com base em tipo
penal mais grave. ( )
18) (DPE/MA 2011) A respeito da sentena, assinale a opo correta.
A) O juiz pode dar nova classificao jurdica ao fato definido na denncia ao prolatar a sentena
(emendatio libelli), desde que mediante o prvio aditamento da denncia e abertura de prazo para a
defesa se manifestar.
B) O ru se defende dos fatos narrados na denncia e no da classificao a eles atribuda pelo rgo
acusador, podendo o julgador, no momento da sentena, corrigir a tipificao, atribuindo-lhe definio
jurdica diversa, desde que no aplique pena mais grave que a contida na denncia.

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C) lcito ao juiz, no ato de recebimento da denncia, conferir definio jurdica aos fatos narrados na
pea acusatria diversa da atribuda pelo MP, podendo, ainda, faz-lo no momento da prolao da
sentena, ocasio em que poder haver emendatio libelli ou mutatio libelli.
D) Caso as circunstncias dos delitos narradas na denncia sejam idnticas s consideradas na sentena
condenatria, alterada apenas a tipificao dos crimes, a hiptese de impor as regras do instituto da
mutatio libelli.
E) No fere o princpio da correlao a incluso na sentena de agravante legal no descrita na
denncia, mas demonstrada durante a instruo do feito, mormente se suscitada em sede de alegaes
finais da acusao pblica.

19) (Juiz Federal TRF2 2013) O assistente de acusao, aps ser regularmente habilitado no processo,
poder aditar a denncia oferecida pelo MP. ( )
20) (DPE/RO 2012) cabvel mandado de segurana contra deciso de magistrado que, em ao penal de
natureza pblica, tenha inadmitido assistente de acusao. ( )
21) (Juiz TJ/PI 2012) O assistente de acusao possui legitimidade para interpor apelao contra sentena
absolutria, caso o MP se quede inerte aps regular intimao. ( )
22) (Juiz TJ/PB 2011) O CPP prev taxativamente o rol dos atos que pode praticar o assistente de
acusao, o qual no pode recorrer contra ato privativo do MP. ( )
23) (Juiz TJ/PB 2011) Conforme a jurisprudncia do STJ, ao assistente de acusao no conferida
legitimidade para interpor apelao de sentena condenatria com o fim de aumentar a pena. ( )
24) (Juiz TJ/AC 2012) Vnia alega que Carlos, servidor pblico com curso superior, praticou contra ela o
crime de extorso, motivo pelo qual Carlos est sendo processado. De acordo com previso legal, Vnia
poder, aps a instaurao do inqurito policial, habilitar-se como assistente de acusao, devendo,
nessa hiptese, receber a causa no estado em que esta se encontrar, ainda que em fase de execuo
penal. ( )
25) (MP/RO 2010) O mandado de segurana em processo penal ao contrrio do habeas corpus, que
dispensa advogado deve ser impetrado por advogado e tutela direito lquido e certo, como no caso
de deciso arbitrria que no admita a habilitao do assistente de acusao. ( )
26) Para que fique caracterizado o crime de associao para o trfico exige-se que o agente tenha o dolo de
se associar com permanncia e estabilidade. ( )
27) (DPE/PR 2012) Famoso artista de rua, que tem sua imagem veiculada em propaganda comercial sem
sua autorizao, ter direito indenizao, independentemente da demonstrao de seu prejuzo. ( )
28) (Promotor MP/RR 2012) Em caso de publicao no autorizada da imagem de pessoa com fins
econmicos ou comerciais, o dano moral decorrente deste fato depender de prova. ( )
29) (PGE/SP 2012) O uso de imagem de pessoa pblica com fim jornalstico depende de sua prvia
autorizao. ( )
30) (Promotor MP/PI 2012) A indenizao pela publicao no autorizada, com fins econmicos ou
comerciais, de imagem de pessoa depender de prova do prejuzo causado pessoa. ( )


Gabarito
1. C 2. C 3. C 4. C 5. E 6. E 7. E 8. Letra A 9. E 10. E
11. C 12. Letra C 13. E 14. E 15. E 16. E 17. C 18. Letra E 19. E 20. C
21. C 22. C 23. E 24. E 25. C 26. C 27. C 28. E 29. E 30. E