TD7 : Vente du fonds de commerce

Les conditions de la vente du fonds suivent peu prs celles de la vente du droit
commun (contrairement au bail commercial qui se distingue davantage du bail de droit
commun).
Cependant des spcificits existent, comme toujours en droit commercial, du fait des
enjeux conomiques des oprations touchant le fonds.


Les motivations qui ont justifi ldiction de rgles drogatoires en matire de vente de fonds
sont :
- protection de vendeur du fonds qui aline par l son moyen de subsistance, et
lune des valeurs les plus importantes de son patrimoine
Lambition de protection du vendeur justifie quil bnficie du privilge du
vendeur et dune action rsolutoire .

- protection des tiers, lactivit du fonds entrane la naissance de nombreuses
dettes et crances. Ces tiers peuvent se retourner en cas de dfaillance, contre le
propritaire du fonds, la vente de celui-ci peut faire obstacle au recouvrement de
leur crance. Le lgislateur a donc instaur un systme de publicit

- protection de lacqureur, au regard de la valeur du fonds, des conditions de
forme ont t poses, et une obligation dinformation renforce.




La vente du fonds est considre comme un acte de commerce depuis un arrt de
1911, pour les deux parties.
En tant quacte de commerce, la vente du fonds emporte diffrentes consquences :
les parties doivent avoir la capacit commerciale

le tribunal comptent est le TC, si du moins lobligation du dfendeur dont on
demande lexcution ait t contracte dans le but dexercer un commerce et
quelle soit indispensable lexercice de celui-ci.

La preuve est libre contre un commerant

Prsomption de solidarit entre les vendeurs ou entre les acheteurs.

La vente restera un acte civil lgard du vendeur sil na pas la qualit de commerant.
Lacte peut par consquent devenir un acte mixte, ce qui entranera une application
distributive ou unitaire des rgles civiles ou commerciales.



I/ CONDITIONS DE LA VENTE DU FONDS

Avant de voir les conditions du contrat de cession du fonds, voyons lassiette du
contrat de cession.

Assiette de la vente du fonds :
les lments incorporels: clientle (il ne peut y avoir cession de fonds de
commerce sans cession de clientle, llment qui sert de support la clientle
doit tre cd galement), nom commercial, enseigne, droit au bail (droit de
prendre la suite du cdant dans le contrat de bail), certains (contrats de travail,
d'assurance et d'dition), droits de proprit intellectuelle (littraire, artistique et
industrielle), autorisations objectives.
les lments corporels: matriel, outillage, marchandises. Un inventaire ainsi
quune estimation de ces lments doit tre dress.
Ne font logiquement partie de la cession du fonds de commerce que les lments qui
rentrent dans sa composition (cf sance 4). Les lments qui en sont exclus ne peuvent
donc tre transmis lacqureur du fonds dans le cadre du contrat de vente du fonds, ce qui
ne fait pas obstacle leur cession par un contrat parallle.

Comme pour la location grance, lacqureur du fonds ne se voit pas transmettre
les documents comptables, ce qui peut nuire la perception de la rentabilit du fonds par le
locataire ou lacqureur.
La vente du fonds de commerce tant une opration de plus grande importance, lacqureur
a tout de mme un droit de consultation de ces documents pendant 3 ans. En sus, lacte de
vente doit prciser certaines donnes comptables.

A dfaut dindication des lments cds, le contrat emporte cession de tous les
lments entrant dans la composition du fonds.
Lacte de cession doit porter sur luniversalit et non sur des lments isols du fonds. Un
contrat qui nemporte cession que de certains lments, nemporte pas cession du fonds.
Attention cependant, car la cession des lments qui permettent lexploitation de la
clientle peut emporter vente du fonds.
Les parties peuvent donc ne faire porter le contrat que sur certains lments, sous rserve
quils comprennent la clientle et les lments qui permettent de lexploiter. La cession de
la seule clientle peut emporter cession du fonds alors que la cession des marchandises
nemporte pas cession du fonds.
La cession de la clientle peut tre partielle, le cdant peut conserver une partie de la
clientle sans que cela nentraine la nullit du contrat.
A/ CONDITIONS DE FOND


Larticle 1108 CC rgissant les rgles de validit sappliquant tout contrat
sapplique. Les articles rgissant la validit de la vente galement ; cest--dire : article 1583
(accord sur la chose et le prix).



Les acteurs de la vente doivent tre capables. A priori, ils doivent tout les deux avoir
la capacit commerciale, sauf pour le vendeur non-commerant.

Le vendeur doit pouvoir disposer du fonds, cest--dire requrir le consentement de son
poux sil sagit dun bien commun ( 1424CC).

Le vendeur ne doit pas tre en cessation des paiements (faillite), car si lacte est conclu
pendant la priode suspecte
1
, il encourt la nullit (L632-1, I, 2).



Les parties doivent consentir, et prcisment le consentement doit porter sur la
chose et le prix.
Quimporte que les parties ne soient pas tombes daccord sur les lments accessoires,
pourvu quelles le soient sur la consistance du bien et son prix. Sauf ce que les parties aient
entendues transformer un lment accessoire en lment essentiel, dans ce cas, un dfaut
daccord sur cet lment emporte nullit du contrat.

Le consentement doit tre libre et clair, exempt de vices du consentement.




Le prix doit tre dtermin ou au moins dterminable, il peut tre fix ou variable.
Il doit tre srieux, cest- dire correspondre la valeur objective du fonds sous peine de
requalification en donation voire plus probablement, de nullit.


Autre diffrence avec le contrat de location-grance, une autre convention ne peut
pas empcher le propritaire du fonds de le cder, tandis quune autre convention pouvait
empcher le propritaire du fonds de le donner en location.

1
. priode suspecte : priode qui prcde la cessation des paiements et pendant
laquelle les actes conclus par la personne en cessation de paiements sont considrs
comme suspects (potentiellement en fraude des droits des cranciers).
Dans la mme ide, les clauses dun autre contrat interdisant la cession du droit au
bail sont nulles (L145-16 interdisant linsertion dune telle clause dans un contrat de bail
commercial).
La jurisprudence interprte strictement cet article, et seules les clauses interdisant de
manire gnrale et absolue sont nulles.


B/ CONDITIONS DE FORME

L141-1 pose une obligation dinformation pour le vendeur, lacte doit contenir
certaines mentions ad validatem, sous peine de nullit relative que seul lacqureur pourra
soulever :
- le prix de vente du fonds (rejoint lexigence de droit commun de larticle 1583CC),

- le nom du prcdent vendeur, la date et la nature de son acte d'acquisition et le
prix de cette acquisition pour les lments incorporels, les marchandises et le
matriel,

- les privilges et nantissements,

- les lments du bail (date, dure, nom et adresse du bailleur et du cdant)

- le chiffre d'affaires et les rsultats d'exploitation raliss durant les 3 derniers
exercices (ou depuis le dbut de l'exploitation si la dure dexploitation est plus
courte)

La jurisprudence se montre trs stricte sur lobservation de lobligation dinformation.
Ainsi, ces mentions doivent figurer dans le corps du contrat et non dans les annexes ;
lindication par lacheteur de sa connaissance des ces informations est insuffisante et ne
peut pallier la mention de ces chiffres ; une indication orale est insuffisante.
Cette liste de mentions est limitative, aucune autre mention, mme particulirement
intressante pour lacqureur, peut tre exige. Ainsi, la disparition de la clientle na pas
tre porte la connaissance de lacheteur.
Labsence dune mention est sanctionne par la nullit relative, une mention inexacte ouvre
deux actions lacheteur :
- action rdhibitoire (rsolution du contrat)
- action estimatoire (rduction du prix)

Bien que cet article impose certaines mentions obligatoires, le contrat na pas tre
crit. La vente du fonds de commerce reste donc un contrat consensuel. Aucune formalit,
mme crite nest donc exige ad validatem, le seul accord sur la chose et le prix permet de
former la vente.

Lcrit nest pas exig mais il demeure ncessaire en pratique pour laccomplissement des
diverses formalits que suppose ce contrat, notamment de publicit et de dlivrance par le
vendeur de son obligation dinformation.

En labsence dun crit, se pose la question de la preuve : elle sera libre du moins lgard
du commerant.




Lacte doit tre publi, toujours dans la perspective dinformer les tiers. Cette
publicit vise principalement alerter les ventuels cranciers du vendeur qui ont le
pouvoir de sopposer la vente.

Lacqureur qui naurait pas fait publier lacte verra son paiement rendu inopposable aux
cranciers. Les cranciers pourront donc se retourner contre lacqureur pour saisir le prix
de vente alors mme que lacqureur la dj vers au vendeur.

Paralllement la publication de lacte, lacqureur doit simmatriculer au RCS.




Au systme de publication commerciale sajoute le systme de publication civile si
le droit au bail fait partie des lments cds. Le droit commun prvoit larticle 1690CC
que la cession de contrat doit tre signifie au dbiteur et accepte par lui, et ce, sous peine
dinopposabilit du contrat de cession au bailleur (lacqureur pouvant tre expuls).

La jurisprudence hsita un temps imposer le respect de larticle 1690CC, se proposant de
limiter les conditions de publicit celles imposes par le droit commercial. Elle dcida
finalement que ces deux types de publicit interviendraient cumulativement.
Les formalits de larticle 1690 sont toutefois cartes si le bailleur a accept le contrat de
cession sans quivoque.









II/ EFFETS DE LA CESSION DU FONDS DE COMMERCE


A/ OBLIGATIONS DU VENDEUR

Le vendeur est tout dabord tenu dune double obligation dinformation (mentions
obligatoires et laisser disposition certaines informations comptables).



Il est galement tenu dune obligation de dlivrance. Le vendeur doit laisser
lacheteur entrer en possession des lments cds. Sous peine pour le vendeur de devoir
indemniser lacheteur voire dencourir une rduction du prix de vente.
Aucune clause ne peut exonrer le vendeur de cette obligation.



Le vendeur est tenu dune obligation de garantie. Cette obligation de garantie a deux
dimensions : le vendeur garantit lacheteur contre lviction et contre les vices cachs.

** GARANTIE DES VICES CACHES : selon larticle 1641CC, le vendeur doit garantir lacheteur
raison des dfauts cachs de la chose vendue qui la rendent irmpropre lusage auquel
on la destine, ou qui diminuent tellement cet usage, que lacheteur ne laurait pas acquise
ou nen aurait donn quun moindre prix, sil les avait connus .

La garantie protge contre un vice non apparent antrieur la vente affectant lusage de
la chose.

Lacheteur doit ne pas eu connaissance ou pu connatre au regard de sa qualit, le vice.

Le vice peut affecter tout le fonds ou simplement lun de ses lments.

La dcouverte dun vice cach permet lacqureur douvrir deux actions : rdhibitoire ou
estimatoire.


** GARANTIE CONTRE LEVICTION : Selon larticle 1625CC, le vendeur doit garantir lacheteur
contre toute viction, cest dire contre les troubles de droit provoqus par un tiers ou
contre les troubles de son fait personnel de fait ou de droit.

Lviction consiste en la privation de lacheteur de tout ou partie de sa proprit. (analogie
avec location-grance).

Ce trouble doit tre actuel et tre imputable au vendeur. Lexemple type est une action en
revendication forme par un tiers en raison de lacquisition frauduleuse de la proprit par
le vendeur initial.

Cette garantie cre une obligation lgale de non rtablissement pour le vendeur. En effet,
le vendeur ne doit pas perturber lacheteur et notamment ne pas dtourner sa clientle.
Cest une obligation lgale, il ny a pas donc pas besoin dune stipulation contractuelle
pour quelle simpose.
Toute clause contraire serait rpute nulle.
Le vendeur ne doit donc pas faire concurrence au vendeur, ne pas dtourner sa clientle, il
peut donc exercer une activit similaire sous cette rserve de ne pas avoir la mme clientle
que lacheteur.

Lexistence de cette obligation lgale de non-concurrence nempche pas les parties
ddicter une clause de non concurrence dans le contrat. Lintrt tant que le simple fait
pour le vendeur de r-tablir un commerce similaire donne le droit lacheteur de
demander des D/I, alors que lobligation lgale ne permet den obtenir quen faisant la
dmonstration dun prjudice.



Le vendeur qui ne recevrait pas son paiement dispose dune action rsolutoire. Ds
lors que le vendeur na pas peru lintgralit du prix la date convenu, il peut intenter cette
action.
Le contrat sera rtroactivement ananti.




B/ OBLIGATIONS DE LACHETEUR

Lacheteur doit prendre possession du fonds la date convenue, dans le cas
contraire, le vendeur peut demander lexcution force du contrat ou sa rsolution.


Lacheteur doit payer le prix convenu.
Et ce, au jour et au lieu convenu par la convention. Sous rserve de respecter le dlai de 10
jours aprs publication dopposition des cranciers, sous peine de ne pas tre libr
lgard des tiers.

Le prix sera remis un intermdiaire et non au vendeur. En effet, le vendeur ne peut pas
disposer immdiatement des fonds, ceux-ci seront sous squestre pendant 5 mois (cela
permet aux cranciers opposants dexercer leurs droits sur le produit de la vente).



C/ EFFETS A LEGARD DES CREANCIERS

Il existe deux moyens de protger les droits des cranciers :
lopposition
la surenchre du sixime


LOPPOSITION
Les cranciers du vendeur sont mis au courant de la cession du fonds au travers de la
publicit de lacte. Ils peuvent sopposer au paiement du prix par lacheteur entre les mains
du vendeur dans les 10 jours de la publication.

Le prix sera alors indisponible et les cranciers pourront exercer leurs droits sur la somme
ainsi bloque. Cest une simple mesure conservatoire, le crancier qui forme cette
opposition naura pas de privilge sur cette somme.

Si le montant des crances qui ont donn lieu lopposition sont infrieures au prix, le
vendeur pourra demander le cantonnement, cest--dire percevoir la diffrence entre le
montant des crances rclames et le prix.

Le juge pourra ordonner la main-leve du blocage du prix si le crancier ntablit pas une
cause de nature lui permettre limmobilisation du prix .


LA SURENCHERE DU SIXIEME
Elle vise a prserver les cranciers de la minoration du prix de vente en fraude de leurs
droits ou de la dissimulation dune partie du prix de vente, afin dans les deux cas, de
diminuer le montant qui viendra intgrer le patrimoine du vendeur et qui pourra par la suite
tre saisi par les cranciers.

Les cranciers peuvent donc demander ce que le fonds soit mis aux enchres publiques
afin de tenter dobtenir un meilleur prix. Le risque tant que si aucune meilleure offre nest
faites, le crancier devra acqurir lui mme le fonds pour le prix initial major du 1/6.
Au vu du risque pour le crancier de devenir adjudicataire, cette procdure nest que trs
peu usite.