Profesor de Derecho Civil (PUCP) Doctorando en Derecho Civil (Scuola S. Anna, Pisa)
1. El personaje.
Conoc si cabe la palabra al profesor Rodolfo Sacco en enero del 2002. Fue en la Universidad de Turn, donde yo acostumbraba efectuar consultas bibliogrficas por invitacin de Pier Giuseppe Monateri. Aquella maana, sin perder de vista, ni por un minuto, lo que vena digitando en su llamativa Macintosh, Monateri, acaso el discpulo ms cercano de Sacco, hablaba con l por telfono. Culminada la conversacin, me pregunt, a quemarropa, si yo quera conocer a su maestro. Le respond afirmativamente. Sacco es un autor a cuya obra remiten nuestros estudiosos del derecho de contratos (De la Puente y Lavalle, Forno Flrez, Escobar Rozas, Morales Hervias), y uno de los ms importantes cultores de la comparacin jurdica en el mundo. Monateri lo volvi a llamar. Le anunci que un joven investigador peruano acudira a visitarlo. Yo llevaba conmigo, como donativo para la biblioteca jurdica turinesa, un ejemplar de los Estudios fundamentales sobre la teora general del negocio jurdico, por m traducidos para una editorial limea. Decid obsequiarlo a Sacco, y as lo hice saber a mi amigo, quien me advirti, entonces, que su maestro desconfiaba y renegaba de las categoras abstractas, a tal punto que lo apart, a inicios de los ochenta, de su original tema de tesis dedicada, precisamente, al negocio jurdico en la jurisprudencia italiana de fines del siglo XIX luego de varios meses de investigacin, para imponerle, literalmente, el
* Con un ttulo como el que escogido para estas notas renda cuenta de la obra del iusfilsofo italiano Giorgio Del Vecchio, en la primera mitad del siglo pasado, el ilustre polgrafo nacional Jos de la Riva Agero y Osma. estudio de la sincdoque como regla y tcnica de definicin en el derecho civil francs, alemn e italiano (!). Acud, pues, a la reunin con Sacco, pensando en algn tema que pudiera ser de su inters. El profesor, que ya frisaba los ochenta aos (naci en Fossano, en 1923), me esperaba en su oficina. Para eliminar rpidamente de la agenda el engorroso tema abstracto del negocio jurdico le entregu de inmediato el libro, y le confes mi incomodidad por hacerle un presente vinculado con una categora dogmtica como el negocio jurdico. En ese momento, gir su silla, y permaneci para angustia ma mirando la pared por algunos minutos, al cabo de los cuales me devolvi la mirada, y me espet la siguiente frase: il negozio giuridico va benissimo! (el negocio jurdico est muy bien!). Lo que tuvo lugar a continuacin fue, prcticamente, una leccin de varios minutos sobre la historia y el valor actual del negocio jurdico, desde sus orgenes provenzales en Lo Codi (un eptome annimo de derecho civil, basado en fuentes romanas, que se remonta a inicios del siglo XII), hasta los cuestionamientos que los civilistas italianos de tendencia marxista le dirigieron a fines del decenio 1970-1980, sin atender al hecho de que el negocio jurdico circulaba por pases de rgimen poltico socialista, como Rusia, Polonia y China. Sacco puso punto final a su discurso, abruptamente y sin derecho de rplica, anuncindome que estaba escribiendo, precisamente, una obra que iba a llevar por ttulo Il fatto, latto, il negozio (El hecho, el acto, el negocio). He vuelto a ver a Sacco en muchas oportunidades, pero jams tan cercanamente como en aquella ocasin. He traducido, con su autorizacin, algunos de sus ensayos, y, segn me ha referido Monateri, se entusiasma al saber que sus escritos circulan en otros idiomas. En Italia, es famoso por su severidad, sobre todo con los ms jvenes. Otro de los juristas por l formados, Paolo Cendon, catedrtico de la Universidad de Trieste, lo ha descrito como alguien legtimamente orgulloso de s mismo, y consciente de los mritos de su trabajo, de sus xitos, grandes y pequeos 1 . Sus discpulos lo ven como un
1 CENDON, Paolo, Prefazione, en SACCO, Rodolfo, Che cos il diritto comparato, Giuffr, Miln, 1992, p. XIX. gur; los que estn al margen de su entorno, como un intelectual algo difcil de tratar. Entre los muchos reconocimientos que ha recibido, sin embargo, se cuenta el premio al Jurista del Ao, que es concedido por la filial italiana de la European Law Students Association. Es miembro de la Accademia dei Lincei y correspondiente de la Acadmie des Sciences Morales et Politiques.
2. La obra. En abril del presente ao, el profesor Sacco present la obra anunciada en la Scuola Superiore S. Anna de Pisa, donde yo curso mis estudios de doctorado. El volumen ha aparecido slo a inicios de septiembre 2 . Creo que puede ser de utilidad entre nosotros rendir cuenta, aunque sea brevemente, de algunos de sus puntos ms interesantes. Centrar mi resea en el tema de la nocin del negocio jurdico. En nuestros das, hay muchos temas ante los cuales el investigador debera plantearse, con honestidad y serenidad, la pregunta sobre si es posible aadir algn elemento nuevo. Existen, qu duda cabe, temas agotados. Un candidato de fuerza para pertenecer a este grupo es, ni ms ni menos, el negocio jurdico, as como el inmenso repertorio de temas errneamente o acertadamente vinculados con l. Sacco demuestra ser consciente de ello. La singularidad de su discurso, y la esmerada construccin de su visin propia hace reverdecer este terreno, falto de vigor y lozana. En alguno de mis estudios, he indicado que su perspectiva de la actividad de los particulares, en general, y no slo del negocio jurdico, puede considerarse antropolgica. Para l, la autonoma, por ejemplo, no es una cuestin exclusivamente ligada con las declaraciones, sino un fenmeno que se percibe en todos los hechos humanos. As, su ptica gana en amplitud, y le permite examinar y cuestionar, sin prejuicios ni respetos que se traduciran en inercia, la obra de autores como Alfred Manigk y Emilio Betti, a los que se debe la colocacin de la Privatautonomie que, como tengo
2 SACCO, Rodolfo, Il fatto, latto, il negozio, con la colaboracin de Paola CISIANO, en Trattato di diritto civile diretto da Rodolfo Sacco, UTET Giuridica, Turn, 2005, 454 p. escrito, es incorrecto traducir como autonoma privada como prembulo del estudio del negocio. Para Sacco, la idea de que la doctrina del negocio (es decir, el conjunto de las definiciones que tienen que ver con el negocio, en correlacin con las reglas operativas concernientes a los negocios en general) constituye, en s misma, el motor que impulsa la ampliacin indefinida de la autonoma negocial es fruto de una imperdonable confusin. Dicha idea sera verdadera slo si la doctrina del negocio consistiera en la afirmacin de que la autonoma negocial no sufre lmites. Segn esta lnea de pensamiento, el negocio jurdico no es un acto de autonoma privada, ni tampoco un acto de autorregulacin de intereses, como sostuvieron, en su momento, Betti y Renato Scognamiglio y luego, al pie de la letra, sus unnimes seguidores espaoles, y, a travs de stos, peruanos. Para l, la autonoma significa ejercicio de poder normativo. No significa reglamentacin de relaciones propias. []. Auto-noma significa poder normativo propio, y no poder normativo sobre la esfera propia. Quien afirma que el negocio es el acto de autonoma indica una correlacin entre un hecho y una cualidad de ste, pero no identifica el hecho del que est hablando. Por tal razn, una doctrina que ofrece hablar del negocio, pero se limita a sealar que el el negocio es un acto de autonoma no es vlida porque es tautolgica. La autonoma est presente en los actos y en las declaraciones. Los actos autnomos de estructura declarativa sern los negocios jurdicos. Quien conoce la materia, puede intuir que en este conciso e impecable razonamiento se rescata la definicin original germana del negocio jurdico (Rechtsgeschft) como declaracin (Erklrung). Sacco confiesa que tal es su propsito, y replantea, por ello, el segundo elemento esencial de aquella definicin: la voluntad. En el siglo XIX, los pandectistas alemanes, de Savigny a Windscheid, acuaron la definicin del negocio jurdico como declaracin de voluntad (Willenserklrung) que crea relaciones jurdicas, tal cual se lee, ms o menos, y bueno es recordarlo, en el artculo 140 del Cdigo Civil peruano. Para Sacco, el negocio es la declaracin, es decir, la comunicacin de un dato, por ejemplo, de un programa; ms precisamente, es una declaracin que expresa la voluntad de una mutacin (vicenda). Si el negocio es expresin de la autonoma, y si la autonoma es el poder de la voluntad, el negocio ser voluntad, siempre que sta sea declarada. Si la voluntad est ausente, no existir el negocio. A quienes acusan incluso entre nosotros a la doctrina voluntarista, irreflexivamente y por ignorancia, de identificar el negocio con la voluntad, Sacco les reprocha la caricaturizacin de esta doctrina. En el subcaptulo titulado elogio del principio de la voluntad, el jurista italiano ensea que la voluntad, a pesar de ser presentada, muchas veces, en una versin demonizada, como smbolo del egosmo y de la responsabilidad, es, en realidad, una manifestacin de la personalidad. Entonces, quien haga suya la defensa del respeto de la persona, tendr que enarbolar tambin, necesariamente, la bandera de la autonoma, entendida como poder de la voluntad, siempre, desde luego, que sta no se extralimite. La voluntad de la que aqu se trata apunta como acabo de anotar a generar la mutacin de una relacin jurdica. Atendiendo a este rasgo, Sacco la califica como normativa y preceptiva. No hay en la obra, sin embargo, rastros de aquellas teoras normativas ni preceptivas del negocio jurdico, que, conforme a una comn sistematizacin italiana llegada a Per por el habitual, pero pocas veces fidedigno, puente espaol, se alternaran para el combate y erradicacin de cierta teora voluntarista (caricaturizada). Esta prescindencia de una historiografa de doctrinas emparenta el texto que se comenta con la bibliografa alemana, donde existen, s, pero mnimamente, referencias a una teora de la voluntad y a una teora de la declaracin 3 el preceptivismo y el normativismo provienen del lenguaje jurdico italiano, pero en lo relativo, correctamente, al valor que debe concederse a las declaraciones, y, de ninguna manera, en clave de teora general del negocio jurdico.
3 Por ejemplo: SCHAPP, Jan, Grundfragen der Rechtsgeschftslehre, Mohr (Paul Siebeck), Tubinga, 1986, pp. 8-49, quien expone como teoras en torno de la declaracin de la voluntad, ntese bien la teora de la voluntad (Willenstheorie), la teora de la declaracin (Erklrungstheorie) y la teora de la vigencia o de la validez (Geltungstheorie). El mismo orden es adoptado por WERBA, Ulf, Die Willenserklrung ohne Willen, Duncker & Humblodt, Berln, 2005, pp. 17-27. Por su parte, SINGER, Reinhard, Selbstbestimmung und Verkehrsschutz im Recht der Willenserklrungen, Beck, Munich, 1995, pp. 8-9, hace mencin, aunque sin fines sistemticos, y con referencia precisa a las ideas de Werner Flume, a la teora de la autodeterminacin (Selbstbestimmungstheorie). En este ltimo sentido, la consulta de la obra de Sacco contribuir, tal vez, a que en pases donde la pauta ha sido y es la importacin desordenada de conceptos jurdicos y de textos normativos ntegros, como el Per, se deje de acentuar el estudio de lo que yo no dudo en definir como historia de la doctrina italiana del negocio jurdico, para pasar a analizar los problemas que siempre han sido propios de este sector de la parte general del derecho civil.
3. Reflexin final. El volumen de Sacco debe ser visto como la cabal demostracin de la necesidad lamentablemente inobservada, en nuestro pas y en otras partes de dotarse de un pleno conocimiento de todos los temas del derecho civil antes de emprender el estudio del negocio jurdico, que representa, como no ignoran los acadmicos serios, la sntesis de diversas figuras caracterizadas, entre otras cosas, por producir efectos jurdicos (del matrimonio al testamento, del contrato a la promesa unilateral). Antes de dar a la publicidad su Teoria generale del negozio giuridico (la primera edicin es de 1943; la segunda, an indita en nuestro idioma, es de 1950), Betti, quien tena, entonces, ms de cincuenta aos, haba surcado con destreza los campos de materias tan dismiles como el derecho de sucesiones, la estructura de la obligacin, el derecho procesal civil y el derecho romano; Werner Flume, de formacin romanista, dio a la imprenta su volumen Das Rechtsgeschft en 1965, cercano a cumplir los sesenta aos. A la fecha, Sacco, a quien se deben importantes trabajos sobre los ttulos valores, la interpretacin jurdica, la buena fe, la accin subrogatoria, el enriquecimiento sin causa, la posesin, el contrato en general, y, cmo no, la comparacin jurdica, tiene 82 aos. Que un acadmico ducho, venerable y de su talla, dedique una fatiga al negocio jurdico es un seguro aliciente, y un ejemplo de rigor doctrinal, para las generaciones futuras. En las primeras pginas de su libro escribe algo que deberan interiorizar los enemigos, informados o desinformados, del estudio cientfico de nuestra materia 4 : la nocin general no es un instrumento para quien debe formular la regla del derecho civil. Pero la nocin general es el instrumento para quien quiera plantearse los problemas del derecho civil. Los que saben son deudores, de su saber, a procedimientos de tipo realstico. Pero lo que quieren poner en orden lo que saben y hacer progresar su propio saber, y comunicarlo al prjimo, deben disponer de categoras ordenantes, y de una lengua que las exprese.
Hamburgo, septiembre del 2005
4 Vanse las muy recientes y justificadas crticas de MORALES HERVIAS, Rmulo. La irrevocabilidad del poder. A propsito de un intil debate jurdico, en Revista peruana de jurisprudencia, ao 7, t. 54, agosto del 2005, pp. 49 y ss.