SECCIN TERCERA Consejero Ponente: Mauricio Fajardo !"e# Bogot, D.C., catorce (14) de mayo de dos mil catorce (2014) Proceso: $$%%$%&'(%%%'%$)%%%&* %% +*%,'''-, Actor: Mart.n /er"0de# Mu1o#, De"andado: Naci!n 2 Presidencia de 3a Re4053ica 2 De4arta"ento Naciona3 de P3aneaci!n, Re6erencia: So3icitud de sus4ensi!n 4ro7isiona3
Se procede a resolver la solicitud de suspensin provisional !ue elev la parte actora en relacin con el inciso s"ptimo del art#culo $, el %ltimo inciso del art#culo &$ y el primer inciso del art#culo &' del Decreto (eglamentario 1)10 de 201$, de manera parcial* y en relacin con el art#culo +), el inciso segundo y los numerales 1 al 20 del art#culo &' del Decreto (eglamentario 1)10 de 201$, de manera total. I, A N T E C E D E N T E S : $,8 ,n escrito !ue se present el d#a 24 de -e.rero de 2014, el ciudadano /art#n Berm%de0 /u1o0 -ormul demanda en e2ercicio del medio de control de nulidad contra el contenido de los art#culos $, +), la letra c) del art#culo &$ y el art#culo &' del Decreto (eglamentario 1)10 de 201$. ',8 3a parte actora con su demanda tam.i"n solicit la suspensin provisional de todas las normas demandadas. &,8 Los 9ec9os, 3a parte demandante se concret a se1alar !ue la 3ey 11)0 de 200& tuvo como propsito, entre otros, restringir la contratacin directa en el sector
Proceso: 110010326000201400035 00 Actor: Martn Bermdez Muoz Demandado: Nacin ! Presidencia de "a #e$%"ica ! De$artamento Naciona" de P"aneacin de-ensa. Sostuvo !ue con esa -inalidad el legislador su2et los contratos cuyo o.2eto lo constitu#a la seguridad y la de-ensa nacional al proceso de seleccin a.reviada y dispuso !ue solo en caso de !ue el contrato de.iera estar sometido a reserva ser#a posi.le aplicar la contratacin directa. 4s# mismo agreg el actor !ue el legislador dispuso !ue en los dos casos anteriores resulta.a necesario !ue en acto administrativo previo el representante legal de la entidad contratante 2usti-icara las ra0ones por las cuales acud#a a cual!uiera de las dos modalidades. 5ara el 3i.elista, todo lo anterior -ue desconocido por las normas del Decreto (eglamentario 1)10 de 201$ !ue a6ora son o.2eto de demanda, en cuyo contenido se esta.lecen cules son las entidades !ue pueden acudir a estos dos reg#menes especiales (seleccin a.reviada y contratacin directa), se determinan los .ienes !ue puede ser contratados mediante tales modalidades y se deroga la o.ligacin del representante legal de la entidad contratante de 2usti-icar previamente la necesidad de reserva en el contrato, para acudir a la contratacin directa. Seg%n se e7pone en la demanda, las normas demandadas autori0an e& ante a ciertas entidades estatales a cele.rar determinados contratos, sin necesidad de 2usti-icar, en cada caso concreto, las condiciones previstas en la 3ey para acudir a la seleccin a.reviada o a la contratacin directa* mediante este procedimiento el 8o.ierno 9acional esta.lece de nuevo, para la contratacin de la mayor parte de las entidades !ue integran las :uer0as /ilitares, la modalidad de contratacin directa automtica !ue la 3ey 11)0 de 200& pretendi a.olir y se permite a6ora !ue se pueda acudir a esta %ltima modalidad sin !ue el representante de la entidad estatal contratante asuma alguna responsa.ilidad por adoptar la decisin de acudir a la misma. 4 ello a1adi !ue las normas demandadas e7tienden el r"gimen e7cepcional a contratos y a entidades estatales !ue nada tienen !ue ver con la seguridad y la de-ensa nacional e incluyen como reservados contratos !ue ni si!uiera de manera general y a.stracta podr#an incluirse en esa categor#a. 2
Proceso: 110010326000201400035 00 Actor: Martn Bermdez Muoz Demandado: Nacin ! Presidencia de "a #e$%"ica ! De$artamento Naciona" de P"aneacin ),8 4 trav"s de auto de 21 de a.ril de 2014 se admiti la demanda y mediante auto separado de esa misma -ec6a se corri traslado a las entidades p%.licas demandadas por el t"rmino de ) d#as, con el propsito de !ue se pronunciaran en relacin con la solicitud de suspensin provisional !ue se solicit en el li.elo demandatorio. *,8 ;ntervencin de las entidades demandadas y coadyuvantes. Dentro del t"rmino de traslado concedido, tanto la 5residencia de la (ep%.lica, como el Departamento 9acional de 5laneacin presentaron sus escritos en los cuales e7pusieron sus argumentos de oposicin -rente a la medida cautelar de suspensin provisional. ;gualmente, en desarrollo de lo dispuesto en el art#culo 22$ de la 3ey 14$& de 2011, dentro del mismo t"rmino de traslado otorgado a las demandadas, el /inisterio de De-ensa y Colom.ia Compra ,-iciente allegaron sus escritos de coadyuvancia al e7tremo pasivo. *,$,8 Ministerio de De6ensa, ,l ente ministerial, en primer lugar, se pronunci en relacin con la suspensin provisional del inciso s"ptimo del art#culo $ y del art#culo +) del Decreto 1)10 de 201$ y al e-ecto indic !ue el pargra-o transitorio del art#culo segundo de la 3ey 11)0 de 200& 6a.#a con-erido al 8o.ierno 9acional la potestad de reglamentar la modalidad de seleccin a.reviada, actividad con la cual no se vulnera.an las normas superiores se1aladas por el actor. 4dvirti tam.i"n !ue en pasada oportunidad el actor 6a.#a demandado los art#culos )$ y &< del 6oy derogado Decreto 24&4 de 200' mediante los cuales se recog#an los .ienes y servicios para la de-ensa y seguridad nacional, 6oy contenidos en el Decreto 1)10, y reglamenta.a la causal de $
Proceso: 110010326000201400035 00 Actor: Martn Bermdez Muoz Demandado: Nacin ! Presidencia de "a #e$%"ica ! De$artamento Naciona" de P"aneacin contratacin directa de los .ienes y servicios en el sector de-ensa y en el Departamento 4dministrativo de Seguridad !ue necesitaran reserva para su ad!uisicin, no o.stante, al conocer del asunto, la Seccin =ercera del Conse2o de ,stado se a.stuvo de decretar la suspensin provisional solicitada. ,n cuanto a la censura del art#culo &', el ente interviniente argument !ue la 3ey '0 de 1<<$, en el pargra-o 2 del art#culo 24, norma !ue 6oy se encuentra vigente, otorg -acultades al ,2ecutivo para e7pedir el reglamento de la contratacin directa, tarea !ue -ue 2ustamente reali0ada por el Decreto 1)10 de 201$. 4greg !ue por el 6ec6o de no ser necesario reci.ir varias o-ertas en los procesos de contratacin directa respecto de los .ienes sometidos a reserva no se vulnera el principio de seleccin o.2etiva. Como sustento de lo anterior, cit apartes de una providencia de la Seccin =ercera de esta Corporacin en la cual se pronunci -rente a la legalidad del inciso primero del art#culo '2 del Decreto 24&4 de 200'. *,',8 De4arta"ento Naciona3 de P3aneaci!n, 3a entidad demandada, por conducto de apoderado, intervino dentro del t"rmino concedido, oportunidad en la cual se opuso al decreto de la medida cautelar solicitada por considerar !ue no e7iste una vulneracin del ordenamiento 2ur#dico y, menos a%n, una a-ectacin palmaria de derec6os !ue puedan a-ectar el inter"s p%.lico. 4l respecto sostuvo !ue el Decreto demandado reglament la situacin especial originada con la creacin de Colom.ia Compra ,-iciente, como ente rector del sistema de compras y contratacin p%.lica, cuyo en-o!ue se determina por los resultados, por lo cual se otorga mayor discrecionalidad a los gerentes de compras para tomar decisiones dentro del marco de-inido por la "tica, la transparencia y la rendicin de cuentas. 5or lo anterior, a1adi 4
Proceso: 110010326000201400035 00 Actor: Martn Bermdez Muoz Demandado: Nacin ! Presidencia de "a #e$%"ica ! De$artamento Naciona" de P"aneacin !ue la norma re!uiere simpli-icacin y actuali0acin para dotar al sistema de compras y contratacin p%.lica de la -le7i.ilidad necesaria para operar con una estructura legal en la cual los principios est"n en la ley, las estructuras en los decretos y los detalles operacionales y procedimentales est"n en los manuales, gu#as y los documentos estndar. Concluy !ue el Decreto demandado cumple con tales propsitos, por lo cual no puede ser reci.o la medida cautelar de suspensin provisional. 4not !ue no e7iste una oposicin de la norma reglamentaria -rente al ordenamiento 2ur#dico* a su 2uicio, el cargo planteado se asocia a percepciones de carcter particular acerca de la e7istencia de la competencia para de-inir o no las entidades y las categor#as de .ienes y servicios re!ueridos para la de-ensa y seguridad nacionales. 41adi !ue el Decreto (eglamentario 1)10, en sus disposiciones acusadas, trans-orma los preceptos generales !ue consagra la 3ey 11)0 de 200&, en normas operativas para reglamentar la situacin especial originada con la creacin de Colom.ia Compra ,-iciente, como ente rector del sistema de compras y contratacin p%.lica. 5or ende se re!uiera la categori0acin de las entidades y los .ienes y servicios !ue comprende el concepto de de-ensa y seguridad nacional. Sostuvo, adems, !ue el Decreto aludido no elimin para la contratacin directa la o.ligacin de 2usti-icar la modalidad de seleccin. 5or otro lado, adu2o !ue la competencia de o-erentes es la regla general pero encuentra su e7cepcin en la contratacin directa, !ue puede no ser un proceso competitivo pero nunca desprovisto de la valoracin o.2etiva de o.tener un .ien o servicio re!uerido en condiciones de mercado y !ue satis-ace las necesidades de la entidad. )
Proceso: 110010326000201400035 00 Actor: Martn Bermdez Muoz Demandado: Nacin ! Presidencia de "a #e$%"ica ! De$artamento Naciona" de P"aneacin *,&,8 Co3o"5ia Co"4ra E6iciente, 3a entidad coadyuvante mani-est su incon-ormidad -rente a la medida cautelar solicitada. ,n orden a e7presar su desacuerdo aleg !ue de con-ormidad con la 2urisprudencia del Conse2o de ,stado, la potestad reglamentaria es una -uncin administrativa !ue -aculta al 8o.ierno para la -ormulacin de los actos indispensa.les y las medidas necesarias para la e-ectividad prctica de los preceptos legales, de manera !ue el ,2ecutivo no podr esta.lecer una clusula a.ierta !ue no responda a los parmetros restrictivos y ta7ativos de la ley, sino !ue de.e producir un acto administrativo para concretar el enunciado a.stracto de la ley. ,n ese sentido, a-irm !ue el Decreto 1)10 trans-orm el precepto legal general relacionado con la causal de seleccin a.reviada '"a contratacin de %ienes ( ser)icios *ue se re*uieran $ara "a de+ensa ( se,uridad naciona" >, en una norma operativa. ,n este caso la cumplida e2ecucin de la ley re!uer#a la categori0acin de las entidades y los .ienes y servicios !ue comprend#an el concepto de de-ensa y seguridad nacionales. 5or otra parte, se1al !ue el art#culo 20 del Decreto 1)10 de 201$ esta.lec#a !ue todas las entidades estatales de.#an incluir en los estudios y documentos previos, la modalidad de seleccin del contratista, por lo cual se desvirtua.a la supuesta ilegalidad acusada por el demandante. 5or %ltimo, mani-est !ue la competencia de o-erentes es la regla general pero encuentra su e7cepcin en la contratacin directa la cual si .ien de.e o.servar la seleccin o.2etiva, no supone la necesidad de competencia entre los proponentes. +
Proceso: 110010326000201400035 00 Actor: Martn Bermdez Muoz Demandado: Nacin ! Presidencia de "a #e$%"ica ! De$artamento Naciona" de P"aneacin *,),8 Presidencia de 3a Re4053ica. 3a entidad demandada, al re-erirse a los cargos de violacin e7puestos en la solicitud de suspensin provisional, sostuvo !ue de los mismos no se desprende una ar.itrariedad mani-iesta, lo cual adems de o.edecer a la -alencia en la argumentacin de la demanda se de.e a la te7tura a.ierta de las normas legales presuntamente vulneradas. 4s# mismo, advirti !ue la reali0acin de un listado de entidades y .ienes y servicios para la de-ensa y seguridad nacionales no transgrede en -orma alguna la 3ey 11)0 de 200&, por cuanto tal categori0acin constituye una -acultad del 8o.ierno 9acional. ,n igual direccin argumentativa !ue la desarrollada por las dems entidades intervinientes, indic !ue en o.servancia a la 2urisprudencia del Conse2o de ,stado, el Decreto 1)10 de 201$ simplemente trans-orm el precepto legal en una norma operativa. 4dvirti !ue el demandante conci.e el concepto de de-ensa y seguridad nacionales como un aspecto ligado a cuestiones ."licas sin tener en cuenta !ue las entidades enlistadas en el reglamento tam.i"n cumplen tareas de esta #ndole. 4 ello agreg !ue el comprador p%.lico no puede 6acer lo !ue no est" e7presamente determinado y, en este caso, de-inido conceptualmente pues la li.ertad de con-iguracin contractual no puede atender a la discrecionalidad del contratante. ,n l#nea con lo e7puesto concluy !ue el 8o.ierno 9acional en ning%n momento e7cedi su -acultad reglamentaria, puesto !ue le otorg un alcance operativo a las normas reglamentarias en punto a la contratacin de .ienes y servicios re!ueridos para la de-ensa y seguridad nacionales !ue en la prctica van ms all de la compra de armas y elementos de guerra. &
Proceso: 110010326000201400035 00 Actor: Martn Bermdez Muoz Demandado: Nacin ! Presidencia de "a #e$%"ica ! De$artamento Naciona" de P"aneacin De otro lado, advirti !ue el art#culo &$ del Decreto demandando no vulnera el pargra-o 1?del art#culo 2 de la 3ey 11)0 de 200& por!ue en ning%n momento se e7imi a las entidades estatales de 2usti-icar la modalidad de seleccin del contratista, en cuanto esta 2usti-icacin de.e -ormar parte de los estudios y documentos previos, de acuerdo con el numeral $ del citado art#culo &$ del censurado (eglamento. 5recis !ue el art#culo &' del Decreto 1)10 no vulnera el art#culo 24 de la 3ey '0 de 1<<$ por!ue esta norma no consagra el principio de seleccin o.2etiva, sino !ue esta.lece unas reglas generales relacionadas con el principio de transparencia, siendo el art#culo ) de la 3ey 11)0 de 200& el !ue consagra el principio de seleccin o.2etiva. So.re el particular, adems, adu2o !ue el principio de seleccin o.2etiva supone !ue las entidades de.en seleccionar el o-recimiento ms -avora.le para la entidad sin !ue ello impli!ue la e7istencia de un proceso competitivo, como la recepcin de varias o-ertas.
:inalmente, para el Departamento 4dministrativo demandado no e7isti vulneracin alguna a un precepto constitucional o legal, sino pleno apego a las reglas de interpretacin previstas en el Cdigo Civil, por lo !ue no se re%nen las e7igencias m#nimas necesarias para ordenar la suspensin provisional de las normas acusadas. II, C O N S I D E R A C I O N E S $,8 Co"4etencia de3 Des4ac9o 4ara reso37er acerca de 3a 4etici!n de sus4ensi!n 4ro7isiona3 res4ecto de 3os e6ectos de 3os actos ad"inistrati7os: en 7i;encia de 3a Le< $)&= 2CPACA2, 4ntes de determinar si la medida cautelar !ue se solicit en la demanda est llamada, o no, a prosperar, se estima necesario determinar la competencia para resolver la peticin de suspensin provisional de los numerales $.1, $.$ y $.) del art#culo 4 del Decreto demandado en -orma parcial. '
Proceso: 110010326000201400035 00 Actor: Martn Bermdez Muoz Demandado: Nacin ! Presidencia de "a #e$%"ica ! De$artamento Naciona" de P"aneacin 3a 3ey 14$& de 2011 contempla la posi.ilidad de !ue en relacin con un mismo litigio se puedan y de.an adoptar en -orma separada dos decisiones trascendentes para el proceso !ue se pretende promover, as#@ i) a!uella !ue admite la demanda y ii) la !ue resuelve la suspensin provisional, a lo cual se de.e adicionar !ue la nueva codi-icacin modi-ic tam.i"n lo relacionado con el 2ue0 competente para pronunciarse acerca de la medida cautelar de suspensin provisional, tal como se pasa a e7poner. 4l respecto conviene se1alar, en primer lugar, !ue seg%n las determinaciones contenidas en el art#culo 12) del C54C4, la decisin !ue decrete una medida cautelar de.er#a ser adoptada por la Sala respectiva, por cuanto dic6a disposicin esta.lece !ue entratndose de Corporaciones Audiciales, las decisiones a !ue 6ace re-erencia el art#culo 24$, en sus numerales 1, ', $ y 4, de.en ser adoptadas en -orma colectiva por la Sala correspondiente y ocurre !ue el siguiente es el tenor literal de dic6o numeral 2@ 'A#-./012 2433 AP41A/56N3 7on a$e"a%"es "as sentencias de $rimera instancia de "os -ri%una"es ( de "os 8ueces3 -am%i9n ser:n a$e"a%"es "os si,uientes autos $ro+eridos en "a misma instancia $or "os ;ueces administrati)os: '<<<<<<<<<33 23 El que decrete una medida cautelar ( e" *ue resue")a "os incidentes de res$onsa%i"idad ( desacato en ese mismo tr:mite=3 (Se destaca). 9o o.stante lo anterior, tam.i"n ocurre !ue las normas especiales !ue en esa misma codi-icacin se ocupan de regular la materia relacionada con las medidas cautelares, con toda claridad determinan !ue la decisin por medio de la cual se tramita y decide lo concerniente a la peticin de una medida cautelar de.e ser adoptada por el 2ue0 o /agistrado 5onente respectivo. ,n e-ecto, la 3ey 14$&, en su art#culo 2$$, prev"@ '1a medida caute"ar $odr: ser so"icitada desde "a $resentacin de "a demanda ( en cua"*uier estado de" $roceso3 <
Proceso: 110010326000201400035 00 Actor: Martn Bermdez Muoz Demandado: Nacin ! Presidencia de "a #e$%"ica ! De$artamento Naciona" de P"aneacin El Juez o Magistrado Ponente a" admitir "a demanda> en auto separado> ordenar: correr tras"ado de "a so"icitud de medida caute"ar $ara *ue e" demandado se $ronuncie so%re e""a en escrito se$arado dentro de" t9rmino de cinco ?5@ das> $"azo *ue correr: en +orma inde$endiente a" de "a contestacin de "a demanda3 Esta decisin> *ue se noti+icar: simu"t:neamente con e" auto admisorio de "a demanda> no ser: o%;eto de recursos3 De "a so"icitud $resentada en e" curso de" $roceso> se dar: tras"ado a "a otra $arte a" da si,uiente de su rece$cin en "a +orma esta%"ecida en e" artcu"o 10A de" /di,o de Procedimiento /i)i"3 El auto que decida las medidas cautelares de%er: $ro+erirse dentro de "os diez ?10@ das si,uientes a" )encimiento de" t9rmino de *ue dis$one e" demandado $ara $ronunciarse so%re e""a3 En este mismo auto el Juez o Magistrado Ponente de%er: +i;ar "a caucin3 1a medida caute"ar so"o $odr: Bacerse e+ecti)a a $artir de "a e;ecutoria de" auto *ue ace$te "a caucin $restada3 /on todo> si "a medida caute"ar se so"icita en audiencia se correr: tras"ado durante "a misma a "a otra $arte $ara *ue se $ronuncie so%re e""a ( una )ez e)a"uada por el Juez o Magistrado Ponente $odr: ser decretada en "a misma audiencia3 /uando "a medida Ba(a sido ne,ada> $odr: so"icitarse nue)amente si se Ban $resentado BecBos so%re)inientes ( en )irtud de e""os se cum$"en "as condiciones re*ueridas $ara su decreto3 /ontra e" auto *ue resue")a esta so"icitud no $roceder: nin,n recurso=3 (9egrillas y su.rayas adicionales). De con-ormidad con la disposicin legal transcrita se tiene, de un lado, !ue la peticin de una medida cautelar By la suspensin provisional de los e-ectos de los actos administrativos lo es por!ue as# lo dispone en -orma precisa el numeral $ del art#culo 2$0 de la 3ey 14$&, tal como ms adelante se determinarB se de.e resolver mediante una decisin distinta al auto admisorio de la demanda* de otro lado se encuentra !ue tal determinacin, seg%n el aludido art#culo 2$$ i%dem, de.e ser pro-erida por el /agistrado 5onente, lo cual encuentra plena concordancia con lo previsto en las normas !ue le preceden, a sa.er@ 'A#-./012 22C3 P#2/4D4N/5A D4 M4D5DA7 /A0-41A#473 4n todos "os $rocesos dec"arati)os *ue se ade"anten ante esta ;urisdiccin> antes de ser noti+icado> e" auto admisorio de "a demanda o en cua"*uier estado de" $roceso> a $eticin de $arte de%idamente sustentada> $odr: el Juez o Magistrado Ponente decretar> en $ro)idencia moti)ada> "as 10
Proceso: 110010326000201400035 00 Actor: Martn Bermdez Muoz Demandado: Nacin ! Presidencia de "a #e$%"ica ! De$artamento Naciona" de P"aneacin medidas caute"ares *ue considere necesarias $ara $rote,er ( ,arantizar> $ro)isiona"mente> e" o%;eto de" $roceso ( "a e+ecti)idad de "a sentencia> de acuerdo con "o re,u"ado en e" $resente ca$tu"o3 1a decisin so%re "a medida caute"ar no im$"ica $re;uz,amiento3 PA#DE#AF23 1as medidas caute"ares en "os $rocesos *ue ten,an $or +ina"idad "a de+ensa ( $roteccin de "os derecBos e intereses co"ecti)os ( en "os $rocesos de tute"a de" conocimiento de "a 8urisdiccin de "o /ontencioso Administrati)o se re,ir:n $or "o dis$uesto en este ca$tu"o ( $odr:n ser decretadas de o+icio=3 (Se destaca). '<<<<<<<<<33 'A#-./012 2303 /2N-4N5D2 G A1/AN/4 D4 1A7 M4D5DA7 /A0-41A#473 1as medidas caute"ares $odr:n ser $re)enti)as> conser)ati)as> antici$ati)as o de sus$ensin> ( de%er:n tener re"acin directa ( necesaria con "as $retensiones de "a demanda3 Para e" e+ecto> e" 8uez o Magistrado Ponente $odr: decretar una o )arias de "as si,uientes medidas: '<<<<<<<<<33 '33 Suspender provisionalmente los efectos de un acto administrativo. '<<<<<<<<<33 PA#DE#AF23 7i "a medida caute"ar im$"ica e" e;ercicio de una +acu"tad *ue com$orte e"ementos de ndo"e discreciona"> e" 8uez o Magistrado Ponente no $odr: sustituir a "a autoridad com$etente en "a ado$cin de "a decisin corres$ondiente> sino *ue de%er: "imitarse a ordenar su ado$cin dentro de" $"azo *ue +i;e $ara e" e+ecto en atencin a "a ur,encia o necesidad de "a medida ( siem$re con arre,"o a "os "mites ( criterios esta%"ecidos $ara e""o en e" ordenamiento )i,ente=3 (Se destaca). '<<<<<<<<<33 'A#-./012 2323 /A0/56N3 4" so"icitante de%er: $restar caucin con e" +in de ,arantizar "os $er;uicios *ue se $uedan ocasionar con "a medida caute"ar3 4" 8uez o Magistrado Ponente determinar la modalidad> cuanta ( dem:s condiciones de "a caucin> $ara "o cua" $odr: o+recer a"ternati)as a" so"icitante3 1a decisin *ue +i;a "a caucin o "a *ue "a nie,a ser: a$e"a%"e ;unto con e" auto *ue decrete "a medida caute"arH "a *ue ace$te o recBace "a caucin $restada no ser: a$e"a%"e3 No se re*uerir: de caucin cuando se trate de "a sus$ensin $ro)isiona" de "os e+ectos de "os actos administrati)os> de "os $rocesos *ue ten,an $or +ina"idad "a de+ensa ( $roteccin de "os derecBos e intereses co"ecti)os> de "os $rocesos de tute"a> ni cuando "a so"icitante de "a medida caute"ar sea una entidad $%"ica=3 (Se destaca). 11
Proceso: 110010326000201400035 00 Actor: Martn Bermdez Muoz Demandado: Nacin ! Presidencia de "a #e$%"ica ! De$artamento Naciona" de P"aneacin 4s# las cosas, en punto de la de-inicin del 2ue0 competente para resolver una solicitud de medida cautelar, resulta evidente !ue a pesar de las previsiones generales contenidas en el art#culo 12) de la 3ey 14$&, estn llamadas a prevalecer las disposiciones especiales !ue go.iernan el trmite y la resolucin de tales medidas cautelares, normas !ue aun!ue se encuentran en una misma codi-icacin adems de ser especiales por ra0n de la materia tam.i"n resultan posteriores, todo de con-ormidad con los dictados de los numerales 1 y 2 del art#culo ) de la 3ey )& de 1''&, a cuyo tenor@ 'Articu"o 5I3J /uando Ba(a incom$ati%i"idad entre una dis$osicin constituciona" ( una "e,a"> $re+erir: a*u9""a3 7i en "os /di,os *ue se ado$tan se Ba""aren a",unas dis$osiciones incom$ati%"es entre s> se o%ser)ar:n en su a$"icacin "as re,"as si,uientes: 1K3 La disposicin relativa a un asunto especial prefiere a la que tenga carcter generalH 2K3 /uando "as dis$osiciones ten,an una misma es$ecia"idad ,enera"idad> y se allen en un mismo !digo" preferir la disposicin consignada en articulo posterior ?<@=3 (Se destaca). De esta manera, se reitera entonces !ue con su2ecin a los dictados de los art#culos 2$0 y siguientes de la 3ey 14$&, normas especiales y posteriores respecto del art#culo 12) de la misma codi-icacin, la determinacin acerca de la procedencia, el decreto, el levantamiento, etc., de una medida cautelar de.er ser pro-erida por el /agistrado 5onente B!ue no por la SalaB cuando la competencia para ello radi!ue en una Corporacin como ocurre con los =ri.unales 4dministrativos o con el Conse2o de ,stado. 5or si lo anterior no -uese su-iciente, se tiene !ue de acuerdo con la e7cepcin prevista en el propio art#culo 12) de la 3ey 14$&, cuando se trata de procesos de %nica instancia Bcomo sucede en el caso en estudioB, el auto !ue decrete la medida cautelar de.e ser adoptada por el /agistrado 5onente 1 . 1 ,n e-ecto, la disposicin legal en mencin prev"@ 12
Proceso: 110010326000201400035 00 Actor: Martn Bermdez Muoz Demandado: Nacin ! Presidencia de "a #e$%"ica ! De$artamento Naciona" de P"aneacin =am.i"n ca.e agregar !ue de con-ormidad con el art#culo 2$+ de la 3ey 14$&, '4" auto *ue decrete una medida caute"ar ser: susce$ti%"e de" recurso de a$e"acin o del de s#plica> se,n e" caso <=, es decir, en atencin a la instancia del proceso y al Aue0 !ue la pro-iere. 5or consiguiente, si la decisin emanada de una Corporacin Audicial por medio de la cual se decreta una medida cautelar dentro de un proceso !ue cursa en la Aurisdiccin de lo Contencioso 4dministrativo resulta pasi.le del recurso de s%plica, ello o.edece precisamente a !ue la propia ley parte del supuesto de !ue esa clase de decisiones de.an ser adoptas por el respectivo /agistrado 5onente, pues de lo contrario, esto es si -ueren adoptadas por la Sala de decisin, dic6o medio de impugnacin resultar#a invia.le como!uiera !ue el recurso de s%plica procede '< contra "os autos *ue $or su natura"eza seran a$e"a%"es> dictados por el Magistrado Ponente en e" curso de "a se,unda o #nica instancia <= (4rt#culo 24+ C54C4) B ("n-asis a1adido). 4s# las cosas resulta da.le rea-irmar !ue el auto !ue resuelve so.re la peticin de una medida cautelar de.e ser dictado por el respectivo /agistrado 5onente. De con-ormidad con todo lo e7puesto, la presente decisin ser adoptada por el respectivo /agistrado 5onente, en Sala Cnitaria. ',8 La "edida caute3ar de sus4ensi!n 4ro7isiona3 de 3os actos ad"inistrati7os 5ajo 3a 7i;encia de 3a Le< $)&= de '%$$, De con-ormidad con lo dispuesto en el art#culo 2$' de la Constitucin 5ol#tica, la Aurisdiccin de lo Contencioso 4dministrativo podr suspender provisionalmente, por los motivos y con los re!uisitos !ue esta.le0ca la ley, A#-./012 1253 D4 1A 4LP4D5/56N D4 P#2M5D4N/5A73 7er: com$etencia de" ;uez o Ma,istrado Ponente dictar "os autos inter"ocutorios ( de tr:miteH sin em%ar,o> en e" caso de "os ;ueces co"e,iados> "as decisiones a *ue se re+ieren "os numera"es 1> 2> 3 ( 4 de" artcu"o 243 de este /di,o ser:n de "a sa"a> e$cepto en los procesos de #nica instancia3 /orres$onder: a "os ;ueces> "as sa"as> secciones ( su%secciones de decisin dictar "as sentencias3 1os autos *ue resue")an "os recursos de s$"ica ser:n dictados $or "as sa"as> secciones ( su%secciones de decisin con e&c"usin de" Ma,istrado *ue Bu%iere $ro+erido e" auto o%;eto de "a s$"icaNN3 1$
Proceso: 110010326000201400035 00 Actor: Martn Bermdez Muoz Demandado: Nacin ! Presidencia de "a #e$%"ica ! De$artamento Naciona" de P"aneacin los e-ectos de los actos administrativos !ue sean suscepti.les de impugnacin por v#a 2udicial. ,s as# como el art#culo 2$0 de la 3ey 14$& de 2011, contempla el procedimiento de suspensin provisional de los e-ectos de un acto administrativo entre las medidas cautelares de posi.le aplicacin en los 2uicios !ue cursan ante la Aurisdiccin de lo Contencioso 4dministrativo 2 , en tanto !ue el art#culo 2$1 consagra los re!uisitos de procedencia de la aludida medida cautelar, en los siguientes t"rminos@ 'A#-./012 2313 #4O0575-27 PA#A D4/#4-A# 1A7 M4D5DA7 /A0-41A#473 /uando se $retenda "a nu"idad de un acto administrati)o> "a sus$ensin $ro)isiona" de sus e+ectos $roceder: por violacin de las disposiciones invocadas en la demanda o en la solicitud que se realice en escrito separado" cuando tal violacin sur%a del anlisis del acto demandado y su confrontacin con las normas superiores invocadas como violadas o del estudio de las prue&as allegadas con la solicitud. /uando adiciona"mente se $retenda e" resta%"ecimiento de" derecBo ( "a indemnizacin de $er;uicios de%er: $ro%arse a" menos sumariamente "a e&istencia de "os mismos=3 (Se destaca). 5ues .ien, las anteriores disposiciones del citado C54C4, en particular el art#culo 2$1 de la 3ey 14$&, permiten determinar una variacin signi-icativa en cuanto a la regulacin de la medida cautelar de suspensin provisional de los e-ectos de los actos administrativos en relacin con a!uella !ue conten#a el ,statuto anterior (CC4), tanto en aspectos de trmite o de procedimiento, como en las cuestiones sustantivas o de -ondo, los cuales conviene destacar. 2 'A#-./012 2303 /2N-4N5D2 G A1/AN/4 D4 1A7 M4D5DA7 /A0-41A#473 1as medidas caute"ares $odr:n ser $re)enti)as> conser)ati)as> antici$ati)as o de sus$ensin> ( de%er:n tener re"acin directa ( necesaria con "as $retensiones de "a demanda3 Para e" e+ecto> e" 8uez o Ma,istrado Ponente $odr: decretar una o )arias de "as si,uientes medidas: '<<<<<<<<<< 33 7us$ender $ro)isiona"mente "os e+ectos de un acto administrati)o=3 14
Proceso: 110010326000201400035 00 Actor: Martn Bermdez Muoz Demandado: Nacin ! Presidencia de "a #e$%"ica ! De$artamento Naciona" de P"aneacin ',$,8 As4ectos 4rocedi"enta3es: a).' O4ortunidad 4ara so3icitar 3a "edida caute3ar, Con .ase en el Cdigo Contencioso 4dministrativo, la suspensin provisional de los e-ectos de un acto administrativo slo se pod#a solicitar con la demanda o en escrito separado a ella, pero siempre antes de su admisin, es decir !ue slo pod#a decretarse antes de !ue se tra.ara la relacin 2ur#dico procesal* por el contrario, con la entrada en vigencia del nuevo ,statuto de lo Contencioso 4dministrativo, la mencionada medida podr decretarse, a peticin de parte, '< antes de ser noti+icado e" auto admisorio de "a demanda o en cualquier estado del proceso=, lo cual a.re paso, adems, a !ue la peticin pueda elevarse incluso dentro de la segunda instancia del proceso. &).' Tras3ado de 3a so3icitud a 3a 4arte de"andada, ,n relacin con este punto, la doctrina 6a precisado $ @ 'Dada "a am$"itud de medidas *ue se $ueden ado$tar> ( $or estar $resente e" inter9s $%"ico en todos "os $rocesos contencioso administrati)os> se decidi *ue de "a so"icitud de medidas caute"ares siem$re se "e diera tras"ado a "a $arte demandada> %uscando con e""o )arios +ines: *ue $on,a de $resente a" ;uez "os derecBos o intereses *ue resu"taran a+ectados con "a medida caute"ar so"icitada> ( *ue adem:s re+"e&ione so%re "a )ia%i"idad de o$onerse a "as $retensiones de" $roceso ante medidas tan ,ra)es como "a antici$acin de" derecBo u otras simi"ares=3 =am.i"n resulta pertinente adicionar !ue el mencionado traslado a la parte demandada es un asunto de la mayor importancia, toda ve0 !ue de esa manera se logra la e-ectiva o.servancia del Derec6o :undamental al De.ido 5roceso y de las garant#as !ue de "l -orman parte, tema respecto del cual se 6a e7puesto@ $ ,nri!ue Aos" 4r.oleda 5erdomo* Comentarios al 9uevo Cdigo de 5rocedimiento 4dministrativo y de lo Contencioso 4dministrativo* 3egis* Segunda ,dicin* pg. $++. 1)
Proceso: 110010326000201400035 00 Actor: Martn Bermdez Muoz Demandado: Nacin ! Presidencia de "a #e$%"ica ! De$artamento Naciona" de P"aneacin '< con e" +in de ,arantizar e" de%ido $roceso ( en $articu"ar e" derecBo de contradiccin < $ara *ue e""a P"a entidad demandadaQ ten,a "a $osi%i"idad de e&$oner sus ar,umentos> sus $untos de )ista ( *ue e" ;uez> a" $ronunciarse res$ecto de "a $eticin de am$aro caute"ar> "o Ba,a so%re "a %ase de Ba%er"e %rindado esa o$ortunidad a "a entidad demandada $ara as conocer "as dos caras de "a moneda !artcu"o 233! ( ,arantizar "a e+ecti)idad $"ena de" derecBo +undamenta" a" de%ido $roceso> consa,rado como rector de "a actuacin ;udicia" en e" artcu"o 2C de "a /onstitucin Po"tica> cu(as dimensiones a" derecBo de de+ensa ( a" $rinci$io de contradiccin emer,en con +uerza ( c"aridad en este $unto= 4 3 ,n tanto !ue en el C.C.4., el mencionado traslado a la parte demandada, previa de-inicin de la procedencia de la medida cautelar, no se encontra.a previsto, por manera !ue dic6a parte slo o.ten#a conocimiento de la solicitud de la medida y de su consiguiente decreto o denegacin, seg%n -uere el caso, con la noti-icacin mismas del propio auto admisorio de la demanda, una ve0 dic6a decisin ya 6u.iere sido pro-erida y en relacin con la cual, por tanto, slo conta.a con el recurso respectivo para controvertirla o impugnarla* en el panorama de la nueva normativa, se repite, la parte destinataria de la medida cautelar tendr oportunidad de conocer la respectiva solicitud y pronunciarse so.re la misma antes de !ue el Aue0 del proceso pro-iera la decisin !ue corresponda acerca de su procedencia. c).' Decreto o6icioso de 3a "edida caute3ar, 9o menos signi-icativa es la -acultad consagrada en el pargra-o del art#culo 22< de la 3ey 14$&, por cuya virtud se autori0a e7presamente al 2ue0 de la causa, dentro de los procesos !ue tengan por -inalidad la de-ensa y proteccin de los derec6os e intereses colectivos y dentro de las acciones de tutela de competencia de la Aurisdiccin de lo Contencioso 4dministrativo, para decretar en -orma o-iciosa medidas cautelares, -acultad !ue 2ams contempl el ,statuto anterior. 4 Seminario ;nternacional de presentacin del 9uevo Cdigo de 5rocedimiento 4dministrativo y de lo Contencioso 4dministrativo, 3ey 14$& de 2011 D /emorias* 3a regulacin legal de las medidas cautelares en el 9uevo Cdigo de 5rocedimiento 4dministrativo y de lo Contencioso 4dministrativo* pg. $)0. 1+
Proceso: 110010326000201400035 00 Actor: Martn Bermdez Muoz Demandado: Nacin ! Presidencia de "a #e$%"ica ! De$artamento Naciona" de P"aneacin ',',8 As4ectos sustancia3es: a-,8 Procedencia de 3a sus4ensi!n 4ro7isiona3 en 7irtud de 3as nor"as su4eriores enunciadas co"o trans;redidas tanto en 3a 4etici!n de 3a "edida caute3ar: co"o en 3a de"anda, Seg%n se e7puso, el art#culo del 22< C54C4 permite !ue la peticin de la medida cautelar se eleve en cual!uier momento del proceso, incluida la segunda instancia, lo cual evidencia el signi-icado !ue la nueva ley atri.uye a la -igura Binciso primero del art#culo 2$1 demB al esta.lecer !ue la suspensin provisional de un acto administrativo puede proceder por la violacin de la disposiciones invocadas en la demanda o por la de a!uellas !ue se se1alen en el escrito !ue se presente separado de dic6a demanda, mientras !ue en el anterior r"gimen legal, la suspensin provisional de los actos administrativos slo pod#a e7aminarse a la lu0 de las disposiciones cuya violacin se invoca.a %nicamente dentro de la peticin de la medida cautelar, cuestin !ue naturalmente ampl#a el campo de anlisis !ue puede adelantar el 2ue0 competente al momento de decidir, as# como e7tiende el 6a0 de -undamentos normativos o cargos -ormulados en contra del acto administrativo demandado !ue podrn servir de apoyo a la decisin de suspensin provisional, dando e-ectivamente prelacin al -ondo so.re la -orma o so.re aspectos eminentemente su.2etivos, tal como lo dispone el art#culo 22' de la Carta 5ol#tica, pero sin !ue esa mayor amplitud redu0ca, limite o a-ecte los derec6os de de-ensa y de contradiccin de la parte destinataria de la medida cautelar solicitada, puesto !ue ella igual siempre estar en posi.ilidad By con la cargaB de conocer y e7aminar tanto las normas cuya violacin se invoca como las argumentaciones !ue se -ormulen acerca del sentido de las alegadas violaciones, ora !ue o.ren en el escrito separado contentivo de la solicitud de suspensin provisional, ora !ue se encuentren consignadas en la demanda. 1&
Proceso: 110010326000201400035 00 Actor: Martn Bermdez Muoz Demandado: Nacin ! Presidencia de "a #e$%"ica ! De$artamento Naciona" de P"aneacin 5-, Para 3a 4rocedencia de 3a sus4ensi!n 4ro7isiona3 de 3os actos ad"inistrati7os: 3a 7io3aci!n de 3as nor"as su4eriores no re>uiere ser "ani6iesta o e7idente, Eui0 el cam.io mas signi-icativo !ue introdu2o el nuevo ,statuto respecto de la suspensin provisional de los e-ectos de los actos administrativos dice relacin con la eliminacin del re!uisito consistente en !ue para la prosperidad de la medida se e7ig#a !ue la vulneracin de la norma superior -uese directa y palmaria. Ciertamente, el art#culo 1)2 del C.C.4., dispon#a !ue la Aurisdiccin de lo Contencioso 4dministrativo pod#a decretar la suspensin provisional de actos administrativos demandados, pero tal medida se encontra.a supeditada al ca.al cumplimiento de los siguientes presupuestos@ '13 Oue "a medida se so"icite ( sustente de modo e&$reso en "a demanda o $or escrito se$arado> $resentado antes de *ue sea admitida3 23 7i "a accin es de nu"idad> %asta *ue Ba(a manifiesta infraccin de una de "as dis$osiciones in)ocadas como +undamento de "a misma> $or con+rontacin directa o mediante documentos $%"icos aducidos con "a so"icitud3 33 7i "a accin es distinta de "a de nu"idad> adem:s se de%er: demostrar> aun*ue sea sumariamente> e" $er;uicio *ue "a e;ecucin de" acto demandado causa o $odra causar a" actor=. (Se destaca). F en ese sentido, la Aurisprudencia reiterada y consolidada de la Seccin =ercera del Conse2o de ,stado, desarrollada .a2o el imperio del Cdigo Contencioso 4dministrativo, siempre -ue slida y consistente al determinar !ue para la procedencia de la suspensin provisional de los e-ectos de un acto administrativo el !ue.ranto de.#a ser evidente, resultante de una Gmani-iesta in-raccin> !ue, por lo tanto, pudiera detectarse -cil y palmariamente, por con-rontacin directa entre el acto demandado y las normas superiores invocadas como vulneradas o respecto de los documentos p%.licos aportados con la solicitud, es decir !ue la transgresin al ordenamiento superior de.#a aparecer $rima +acie, sin necesidad de 1'
Proceso: 110010326000201400035 00 Actor: Martn Bermdez Muoz Demandado: Nacin ! Presidencia de "a #e$%"ica ! De$artamento Naciona" de P"aneacin lucu.racin alguna, por la sola comparacin, pues en caso contrario la medida de.#a denegarse para !ue durante el de.ate pro.atorio, propio del proceso, se determinara si las decisiones administrativas cuestionadas adolec#an, o no, de ilegalidad y, por ende, ello slo pod#a esta.lecerse en la sentencia3 Sin em.argo, la nueva normativa suprimi a!uel presupuesto esencial, en cuya virtud la procedencia de la suspensin provisional pend#a del 6ec6o consistente en !ue la vulneracin directa de la norma superior apareciera de .ulto, por cuanto el transcrito art#culo 2$1 de la 3ey 14$& dispone !ue tal medida cautelar estar llamada a proceder cuando la violacin deprecada '< sur;a de" an:"isis de" acto demandado ( su con+rontacin con "as normas su$eriores in)ocadas como )io"adas o de" estudio de "as $rue%as a""e,adas con "a so"icitud=3 4l respecto se 6a sostenido !ue la '< e&i,encia de una in+raccin ca"i+icada> de una in+raccin mani+iesta *ue e" ;uez "a $ueda ad)ertir con +aci"idad de" sim$"e cote;o entre e" acto demandado ( "as normas su$eriores> no a$arece (a en "a 1e( 143R de 2011 ( +ue de"i%eradamente e"iminada de "a nue)a codi+icacin $ara e)itar *ue "a sus$ensin $ro)isiona" de "os e+ectos de "os actos administrati)os *uede a%so"utamente restrin,ida a casos e&ce$ciona"es= ) . 5or su parte, la Aurisprudencia del Conse2o de ,stado 6a considerado@ 'De esta manera> "o *ue en e" nue)o /di,o re$resenta )ariacin si,ni+icati)a en "a re,u"acin de esta +i,ura ;urdicoJ$rocesa" de "a sus$ensin $ro)isiona" de "os e+ectos de" acto administrati)o acusado> con re"acin a" estatuto anterior> radica en *ue antes era e&i,encia sine *uanon *ue "a o$osicin normati)a a$areciera mani+iesta $or con+rontacin directa con e" acto o mediante "os documentos $%"icos adiciona"es con "a so"icitud3 4ntonces e""o e&c"ua *ue e" o$erador ;udicia" $udiera incursionar en an:"isis o estudio $ues "a tras,resin de%a a$arecer $rima +acie3 ABora> "a norma da "a a$ertura de autorizar a" ;uez ) Seminario ;nternacional de presentacin del 9uevo Cdigo de 5rocedimiento 4dministrativo y de lo Contencioso 4dministrativo, 3ey 14$& de 2011 D /emorias* 3a regulacin legal de las medidas cautelares en el 9uevo Cdigo de 5rocedimiento 4dministrativo y de lo Contencioso 4dministrativo* pg. $44. 1<
Proceso: 110010326000201400035 00 Actor: Martn Bermdez Muoz Demandado: Nacin ! Presidencia de "a #e$%"ica ! De$artamento Naciona" de P"aneacin administrati)o $ara *ue desde este momento $rocesa"> o%ten,a "a $erce$cin de si Ba( "a )io"acin normati)a a"e,ada> $udiendo a" e+ecto: ()) rea"izar anlisis entre e" acto ( "as normas in)ocadas como trans,redidas> ( *)) *ue tam%i9n $ueda estudiar "as $rue%as a""e,adas con "a so"icitud= + 3 (9egrillas y su.rayas del original). '<<<<<<<<<<<<3 '4" /di,o /ontencioso Administrati)o ?Decreto 01 de 1CA4@> esta%"eca *ue esta medida esta%a su;eta a *ue "a contradiccin con "as dis$osiciones in)ocadas como +undamento de "a so"icitud de sus$ensin +uera mani+iesta ( a$reciada $or con+rontacin directa con e" acto demandado> de esa manera> se im$eda *ue e" 8uez $udiera rea"izar un estudio $ro+undo de" caso> $ues "a tras,resin de%a ser ostensi%"e ( como ta"> no $oda im$"icar es+uerzo ana"tico a",uno3 A" res$ecto ca%e resa"tar *ue "a nue)a normati)a $resenta una )ariacin si,ni+icati)a en "a re,u"acin de esta +i,ura> $or cuanto "a norma o%"i,a a" ;uez administrati)o $ara rea"izar e" an:"isis entre e" acto ( "as normas in)ocadas como trans,redidas> ( estudiar "as $rue%as a""e,adas con "a so"icitud= & 3 4s# las cosas, con -undamento en la nueva normativa resulta da.le concluir !ue si el 2ue0 de la causa, a peticin de parte Bsalvo a!uellos asuntos en los cuales las medidas cautelares puedan decretarse de o-icioB, encuentra la alegada violacin de la ley, podr 6acer e-ectiva entonces la tutela 2udicial mediante la suspensin provisional de los e-ectos del acto demandado, sin necesidad de esperar 6asta la -inali0acin del proceso. &,8 Funda"entos de 3a so3icitud de "edida caute3ar en e3 caso concreto, 3a parte actora, en este acpite de la demanda, se1al@ '1as razones con %ase en "as cua"es de%e dis$onerse "a sus$ensin $ro)isiona" est:n e&$uestas en "a $resente demanda3 /on e""as se demuestra P*ueQ "a i"e,a"idad de "as dis$osiciones demandadas sur,e de su con+rontacin con "as normas "e,a"es in)ocadas como )io"adas3 '4n e+ecto: + Conse2o de ,stado, Sala de lo Contencioso 4dministrativo, Seccin Euinta, providencia de 24 de enero de 201$, e7p. 11001D0$D2'D000D2012D000+'D00* /.5. Dra. Susana Buitrago Halencia. & Conse2o de ,stado, Sala de lo Contencioso 4dministrativo, Seccin 5rimera, auto de $ de diciem.re de 2012, e7p. 11001D0$D24D000D2012D002<0D00* /.5. Dr. 8uillermo Hargas 4yala, en Sala Cnitaria. 20
Proceso: 110010326000201400035 00 Actor: Martn Bermdez Muoz Demandado: Nacin ! Presidencia de "a #e$%"ica ! De$artamento Naciona" de P"aneacin 'a3J 1a 1e( 1150 de 200R dis$uso *ue "os contratos '*ue se re*uieran $ara "a de+ensa ( se,uridad naciona"= est:n sometidos a "a moda"idad de "a contratacin a%re)iada ( orden *ue '"a entidad de%er: ;usti+icar de manera $re)ia "a a$ertura de" $roceso de se"eccin de *ue se trate> "os +undamentos ;urdicos *ue so$ortan "a moda"idad se se"eccin *ue se $ro$one ade"antar=3 1os artcu"os 3 ( 65 de" decreto 1510 de 2013> desconocen "a anterior dis$osicin a" esta%"ecer *ue determinadas entidades estata"es> siem$re *ue sus contratos )ersen so%re determinados %ienes o ser)icios de%en acudir a esta moda"idad de se"eccin> sin *ue a*u resu"te re"e)ante cu:" es "a causa o "a +ina"idad de" contrato3 '%3J 4" artcu"o R3 de" decreto> en re"acin con "os contratos sometidos a reser)a> e&imi a "as entidades estata"es a cum$"ir "a o%"i,acin de ';usti+icar de manera $re)ia a "a a$ertura de" $roceso de se"eccin de *ue se trate> "os +undamentos ;urdicos *ue so$ortan "a moda"idad de se"eccin *ue se $ro$one ade"antar= dis$uesta en e" artcu"o 2 PdeQ "a 1e( 1150 de 200R $ara todos "os contratos estata"es3 'c3J 4" artcu"o RA de" decreto 1510 de 2013 dis$one *ue "a contratacin directa de "os %ienes sometidos a reser)a 'de%e Bacerse en condiciones de mercado> sin *ue sea necesario reci%ir )arias o+ertas= con "o cua" )io"a e" $rinci$io de se"eccin o%;eti)a $re)isto en e" artcu"o 24 de "a "e( A0 de 1CC3> con+orme con e" cua" "as dis$osiciones *ue re,"amenta "a contratacin directa de%en ,arantizar ( desarro""ar> "os $rinci$ios de economa> trans$arencia ( se"eccin o%;eti)a3= d3J 4" artcu"o 2 de "a "e( 1150 de 200R inc"u( dentro de "a moda"idad de contratacin directa a '1a contratacin de %ienes ( ser)icios en e" sector De+ensa ( en e" De$artamento Administrati)o de 7e,uridad> DA7 *ue necesiten reser)a $ara su ad*uisicin= ( e" artcu"o RA de" decreto 1510 de 2013 sea"a %ienes ( ser)icios *ue de%en ser contratados $or reser)a desconociendo *ue "o *ue "a necesidad de reser)a es una circunstancia )incu"ada a "a +ina"idad *ue se $ersi,a con "a ce"e%racin de" contrato *ue no $uede determinarse e& ante de manera ,enera" ( a%stracta3 'A" ado$tar esta dis$osicin e" decreto $ermite *ue> $ara "os contratos a"" determinados> se acuda a "a contratacin directa de manera autom:tica sin esta%"ecer> como "o sea"a "a "e(> "a necesidad de reser)a3= 21
Proceso: 110010326000201400035 00 Actor: Martn Bermdez Muoz Demandado: Nacin ! Presidencia de "a #e$%"ica ! De$artamento Naciona" de P"aneacin ),8 Reso3uci!n de 3a so3icitud de 3a "edida caute3ar, ),$,8 De3 a4arte de3 art.cu3o & de3 Decreto $*$% a tra7?s de3 cua3 se deter"inan 3as entidades >ue de5en acudir a3 4rocedi"iento de se3ecci!n a5re7iada < de3 art.cu3o (* de3 "is"o cuer4o re;3a"entario 4or e3 cua3 se en3istan 3os 5ienes < ser7icios >ue de5en contratarse "ediante dic9a "oda3idad de se3ecci!n, ,l tenor literal del inciso s"ptimo del art#culo $ del Decreto 1)10, re0a@ 'Bienes ( 7er)icios $ara "a De+ensa ( 7e,uridad Naciona" son "os ad*uiridos $ara ese $ro$sito $or e" De$artamento Administrati)o de "a Presidencia de "a #e$%"ica> "as entidades de" 7ector De+ensa> "a Direccin Naciona" de 5nte"i,encia> "a Fisca"a Eenera" de "a Nacin> e" 5NP4/> "a 0nidad de 7er)icios Penitenciarios ( /arce"arios 7P/> "a 0nidad Naciona" de Proteccin> "a #e,istradura Naciona" de" 4stado /i)i" ( e" /onse;o 7u$erior de "a 8udicatura en "as cate,oras $re)istas en e" artcu"o 65 de" $resente decreto3= 5or su parte, el art#culo +) dispone@ +rt,culo -.. Seleccin a&reviada para la adquisicin de &ienes y servicios para la /efensa y Seguridad 0acional3 1as entidades estata"es *ue ad*uieren %ienes ( ser)icios $ara "a De+ensa ( 7e,uridad Naciona" de%en uti"izar e" $rocedimiento de se"eccin a%re)iada de menor cuanta $ara "as si,uientes cate,oras: 13 Materia"es e&$"osi)os ( $irot9cnicos> materias $rimas $ara su +a%ricacin ( accesorios $ara su em$"eo3 23 Paracadas ( e*ui$os de sa"to $ara unidades aerotrans$ortadas> inc"uidos "os e*ui$os ( $artes necesarios $ara su mantenimiento3 33 1os e*ui$os de %uceo ( de )o"aduras su%marinas> sus re$uestos ( accesorios3 43 1os e"ementos necesarios $ara mantener e" orden ( "a se,uridad en "os esta%"ecimientos de rec"usin naciona" de" sistema $enitenciario ( carce"ario co"om%iano> ta"es como sistemas de se,uridad> armas ( e*ui$os inc"u(endo m:*uinas de ra(os L> arcos detectores de meta"es> detectores manua"es de meta"es> )isores nocturnos ( dem:s3 53 1os %ienes ( ser)icios re*ueridos $or "a #e,istradura Naciona" de" 4stado /i)i" $ara ade"antar e" $roceso de modernizacin de "a cedu"acin> identi+icacin ciudadana> "os re*ueridos $or "as entidades 22
Proceso: 110010326000201400035 00 Actor: Martn Bermdez Muoz Demandado: Nacin ! Presidencia de "a #e$%"ica ! De$artamento Naciona" de P"aneacin estata"es $ara acceder a "os sistemas de in+ormacin de "a #e,istradura Naciona" de" 4stado /i)i" ( "os re*ueridos $ara "as e"ecciones $o$u"ares3 63 1a a"imentacin de" $ersona" de "as Fuerzas Mi"itares ( de "a Po"ica Naciona" *ue com$rende "as raciones de cam$aa> e" a%astecimiento de "as unidades en o$eraciones> en :reas de instruccin ( entrenamiento> cuarte"es> ,uarniciones mi"itares> escue"as de +orJ macin mi"itar ( $o"icia" ( cua"*uier ti$o de insta"acin mi"itar o $o"icia"H inc"u(endo su ad*uisicin> suministro> trans$orte> a"macenamiento> mani$u"acin ( trans+ormacin> $or cua"*uier medio econmico> t9cnico (So ;urdico3 R3 4"ementos necesarios $ara "a dotacin de )estuario o e*ui$o indi)idua" o co"ecti)o de "a Fuerza P%"ica3 A3 Medicamentos e insumos m9dicosJ*uirr,icos de estrecBo mar,en tera$9utico> $ara en+ermedades de a"to costo3 C3 1a $restacin de ser)icios m9dicos asistencia"es ( $rioritarios $ara en+ermedades de a"to costo3 103 4*ui$os de Bos$ita"es mi"itares ( esta%"ecimientos de sanidad de" sistema de sa"ud de "as Fuerzas Mi"itares ( de "a Po"ica Naciona"> e*ui$os de sanidad de cam$aa ( e*ui$os mi"itares de cam$aa destinados a "a de+ensa naciona" ( a" uso $ri)ati)o de "as Fuerzas Mi"itares3 113 4" diseo> ad*uisicin> construccin> adecuacin> insta"acin ( mantenimiento de sistemas de tratamiento ( suministro de a,ua $ota%"e> $"antas de a,ua residua" ( de desecBos s"idos *ue re*uieran "as Fuerzas Mi"itares ( "a Po"ica Naciona"3 123 1os %ienes ( ser)icios *ue sean ad*uiridos con car,o a "as $artidas +i;as o asimi"adas de "as unidades mi"itares ( a "as $artidas $resu$uesta"es asi,nadas en "os ru%ros de a$o(o de o$eraciones mi"itares ( $o"icia"es ( comicios e"ectora"es3 133 Ad*uisicin> adecuacin de "as insta"aciones de "a #ama 8udicia"> de" Ministerio P%"ico ( e&ce$ciona"mente de "a 0nidad Naciona" de Proteccin> *ue se re*uieran $or moti)os de se,uridad> en razn de ries,os $re)iamente ca"i+icados $or "a autoridad com$etente3 143 Ad*uisicin de )eBcu"os $ara %"indar> re$uestos $ara automotores> e*ui$os de se,uridad> motocic"etas> sistemas de comunicaciones> e*ui$os de ra(os L de deteccin de armas> de e&$"osi)os $":sticos> de ,ases ( de corres$ondencia> $ara "a 2$
Proceso: 110010326000201400035 00 Actor: Martn Bermdez Muoz Demandado: Nacin ! Presidencia de "a #e$%"ica ! De$artamento Naciona" de P"aneacin se,uridad ( $roteccin de "os ser)idores ( e& ser)idores de "a #ama 8udicia" de" Ministerio P%"ico3 153 4" mantenimiento de "os %ienes ( ser)icios sea"ados en e" $resente artcu"o> as como "as consu"toras *ue $ara "a ad*uisicin o mantenimiento de "os mismos se re*uieran> inc"u(endo "as inter)entoras necesarias $ara "a e;ecucin de "os res$ecti)os contratos3 163 Bienes ( ser)icios re*ueridos directamente $ara "a im$"ementacin ( e;ecucin de" 7istema 5nte,rado de 4mer,encia ( 7e,uridad ?7547@ ( sus 7u%sistemas3 1R3 1os contratos ce"e%rados $or "a Fisca"a Eenera" de "a Nacin o e" /onse;o 7u$erior de "a 8udicatura *ue re*uieren reser)a3 1A3 1os contratos ce"e%rados $or e" 5nstituto Naciona" de Mas ?5n)as@ $ara e" desarro""o de" Pro,rama de 7e,uridad de /arreteras> siem$re *ue "a ad*uisicin de %ienes> o%ras o ser)icios se Ba,a con recursos *ue administra con destinacin es$ec+ica $ara e" sector de+ensa3 /uando "os %ienes ( ser)icios $ara "a De+ensa ( 7e,uridad Naciona" sean Bienes ( 7er)icios de /aractersticas -9cnicas 0ni+ormes> "as entidades estata"es de%en uti"izar "a su%asta in)ersa> e" Acuerdo Marco de Precios o "a %o"sa de $roductos3 Considera el demandante !ue las disposiciones reglamentarias transcritas vulneran el contenido de la letra i) del numeral segundo del art#culo 2 de la 3ey 11)0 de 200&, en cuyo te7to se se1al@ 1+rt,culo *). De "as moda"idades de se"eccin3 1a esco,encia de" contratista se e+ectuar: con arre,"o a "as moda"idades de se"eccin de "icitacin $%"ica> se"eccin a%re)iada> concurso de m9ritos ( contratacin directa> con %ase en "as si,uientes re,"as: '?<@3 '23 Seleccin a&reviada. 1a 7e"eccin a%re)iada corres$onde a "a moda"idad de se"eccin o%;eti)a $re)ista $ara a*ue""os casos en *ue $or "as caractersticas de" o%;eto a contratar> "as circunstancias de "a contratacin o "a cuanta o destinacin de" %ien> o%ra o ser)icio> $uedan ade"antarse $rocesos sim$"i+icados $ara ,arantizar "a e+iciencia de "a ,estin contractua"3 '4" Eo%ierno Naciona" re,"amentar: "a materia3 24
Proceso: 110010326000201400035 00 Actor: Martn Bermdez Muoz Demandado: Nacin ! Presidencia de "a #e$%"ica ! De$artamento Naciona" de P"aneacin '7er:n causa"es de se"eccin a%re)iada "as si,uientes: '?<@3 'i@ 1a contratacin de %ienes ( ser)icios *ue se re*uieran $ara "a de+ensa ( se,uridad naciona"3= ,n criterio del actor, las re-eridas normas del Decreto (eglamentario vulneran la disposicin legal !ue !ued transcrita por cuanto el 8o.ierno carece de competencia para determinar cules son las entidades y las categor#as de contratos !ue puedan su2etarse a esta causal de seleccin a.reviada, en la medida en !ue tal determinacin resulta innecesaria para la aplicacin de la ley y, por ende, des.orda la potestad reglamentaria* argument !ue mientras el legislador esta.leci el -actor -inal#stico Dentendido como -inD la de-ensa y seguridad nacionales para acudir a la modalidad de seleccin a.reviada, el e2ecutivo distorsion dic6o mandato para en su lugar esta.lecer el supuesto consistente en !ue la re-erida modalidad de seleccin se puede e7tender a determinadas entidades y para determinados contratos, de2ando de lado el propsito perseguido por el legislador, pues varias de las entidades all# enlistadas no guardan relacin alguna con la de-ensa y seguridad nacionales o con el sector de-ensa el cual co.i2a e7clusivamente y en estricto rigor a las :uer0as /ilitares y a la :uer0a de 5olic#a, al igual !ue sucede con varios de los contratos all# enunciados !ue nada tienen !ue ver con ese o.2etivo. De entrada el Despac6o advierte !ue el mandato legal en cita esta.leci, de manera clara e ine!u#voca, !ue 6a.r lugar a acudir a la re-erida modalidad de seleccin a.reviada cuando se trate de la '< contratacin de %ienes ( ser)icios que se requieran para "a de+ensa ( se,uridad naciona"=, te7to !ue evidencia y re-le2a, sin es-uer0os y sin necesidad de e-ectuar lucu.raciones al respecto, !ue el criterio B%nico, ademsB !ue el legislador consagr en esa disposicin para !ue se pudiera acudir a dic6a modalidad de seleccin indiscuti.lemente -ue el -inal#stico, esto es a!uel !ue o.liga a desentra1ar la 2)
Proceso: 110010326000201400035 00 Actor: Martn Bermdez Muoz Demandado: Nacin ! Presidencia de "a #e$%"ica ! De$artamento Naciona" de P"aneacin 6ina3idad: el 4ro4!sito o el "!7i3 !ue en cada caso concreto 6u.iere determinado la cele.racin del contrato correspondiente. ,n una pala.ra, la aplicacin de la causal de seleccin a.reviada !ue consagra la re-erida letra i@ del numeral 2 del art#culo 2 de la 3ey 11)0, o.liga a identi-icar la causa del contrato en cuestin. 4s# pues, slo cuando el 4ro4!sito: el "!7i3 o la 6ina3idad de un determinado contrato, esto es cuando su causa la constituya la ad!uisicin de .ienes y servicios re>ueridos 4ara 3a de6ensa < se;uridad naciona3es: podr operar entonces la aplicacin de la norma legal en comento, independientemente de la entidad estatal !ue concurra a su cele.racin. ,n este punto resulta pertinente se1alar !ue cuando la respectiva entidad estatal contratante proceda a cumplir el mandato legal consistente en motivar yIo e7poner la 2usti-icacin !ue determine la aplicacin de esa modalidad de seleccin, de.er revelar y sustentar, precisamente, la -inalidad !ue persigue con la cele.racin del respectivo contrato, tal y como lo ordena el pargra-o 1J del art#culo 2? de la 3ey 11)0 de 200&, seg%n el cual '1a entidad de%er: ;usti+icar de manera $re)ia a "a a$ertura de" $roceso de se"eccin de *ue se trate> "os +undamentos ;urdicos *ue so$ortan "a moda"idad de se"eccin *ue se $ro$one ade"antar=3 4cerca de la satis-accin de este re!uisito legal 6a de aclararse !ue la sola e7istencia del acto administrativo 2usti-icativo de la modalidad de seleccin escogida, pro-erido por la entidad estatal contratante, as# como las motivaciones, e7plicaciones yIo 2usti-icaciones !ue en "l se plasmen, si .ien constituir un elemento importante en la identi-icacin de la 6ina3idad: del 4ro4!sito: del "!7i3: de la causa del respectivo contrato, no es menos cierto !ue su sola e7istencia no garanti0a, $er se> !ue la aludida -inalidad !ue impulsa la cele.racin del respectivo contrato e-ectivamente se encuentre orientada a satis-acer requerimientos de &ienes y servicios para la defensa y seguridad nacionales" puesto !ue en relacin con el criterio 2+
Proceso: 110010326000201400035 00 Actor: Martn Bermdez Muoz Demandado: Nacin ! Presidencia de "a #e$%"ica ! De$artamento Naciona" de P"aneacin -inal#stico en mencin 6a de ponerse de presente !ue lo !ue importa acerca del mismo es su concrecin e-ectiva y real, !ue no %nicamente -ormal o aparente, lo cual no impide agregar !ue la ausencia de tal motivacin o 2usti-icacin, adems de constituir un desconocimiento -lagrante del citado pargra-o 1J del art#culo 2J de la 3ey 11)0 Bpor dems aplica.le a todos los procedimientos de seleccin contractualB, indu.ita.lemente di-icultar#a en e7tremo la identi-icacin de dic6a 6ina3idad, 4s# pues, retomando el punto medular en discusin, resulta claro, tal como lo sostiene el demandante, !ue en el caso particular de la causal de seleccin a.reviada !ue se anali0a, la ley no esta.leci un criterio su5jeti7o u or;@nico en virtud del cual se pudieran identi-icar algunas entidades estatales espec#-icas como directa y e7clusivamente destinatarias de la autori0acin legal impartida para !ue pudieran optar por esa modalidad de seleccin. 9tese, a t#tulo puramente ilustrativo, !ue cuando las normas legales B incluidas, de manera especial, las !ue integran el ,statuto de Contratacin ,statalB 6acen descansar su aplicacin en el criterio su5jeti7o u or;@nico: as# lo re-le2an sin am.ages, tal como lo evidencia el te7to del pargra-o 1J del art#culo $2 de la 3ey '0, modi-icado por el art#culo 1) de la 3ey 11)0, en cuanto determin, por ra0n del tipo o naturale0a de las correspondientes entidades estatales contratantes B!ue no por la -inalidad de los contratos respectivosB !ue 'KlLos contratos *ue ce"e%ren "os esta%"ecimientos de cr9dito> "as com$aas de se,uros ( "as dem:s entidades +inancieras de car:cter estata"> no estar:n su;etos a "as dis$osiciones de" 4statuto Eenera" de /ontratacin de "a Administracin P%"ica ( se re,ir:n $or "as dis$osiciones "e,a"es ( re,"amentarias a$"ica%"es a dicBas acti)idades=> criterio su5jeti7o u or;@nico B!ue no -inal#stico B !ue igual se re-le2a en el art#culo 1+ de la misma 3ey 11)0 al determinar !ue 'KlLos contratos *ue ce"e%ren 7atena> 5ndumi"> 4" Tote" -e*uendama> "a /or$oracin de /iencia ( -ecno"o,a Para e" Desarro""o de "a 5ndustria Na)a"> Martima ( F"u)ia" J/otecmarJ ( "a /or$oracin de "a 5ndustria Aeron:utica /o"om%iana J/5A/J> 2&
Proceso: 110010326000201400035 00 Actor: Martn Bermdez Muoz Demandado: Nacin ! Presidencia de "a #e$%"ica ! De$artamento Naciona" de P"aneacin no estar:n su;etos a "as dis$osiciones de" 4statuto Eenera" de /ontratacin de "a Administracin P%"ica ( se re,ir:n $or "as dis$osiciones "e,a"es ( re,"amentarias a$"ica%"es a su acti)idad=3 ,n consecuencia, se impone concluir !ue en el caso concreto de la previsin normativa contenida en la mencionada letra i@ del numeral segundo del art#culo segundo de la 3ey 11)0, para e-ectos de alcan0ar su recta y adecuada aplicacin se necesita desentra1ar, en cada caso, la -inalidad o la causa !ue 6u.iere impulsado o motivado la cele.racin del respectivo negocio 2ur#dico, por manera !ue slo se alcan0ar esa adecuada aplicacin normativa si se pone en evidencia !ue el mismo e-ectivamente 6u.iere tenido como -in, como propsito o como mvil el de contratar .ienes y servicios que se requieran para la defensa y seguridad nacionales. =eniendo en cuenta entonces !ue la letra i@ del numeral segundo del art#culo 2 de la 3ey 11)0 de 200& no consagr un criterio su.2etivo u orgnico para optar por la re-erida modalidad de seleccin a.reviada, puesto !ue su aplicacin se reserv, de manera %nica y e7clusiva, al aludido -actor -inal#stico, igual se impone concluir !ue el 8o.ierno 9acional al e7pedir el inciso s"ptimo del art#culo $ del Decreto (eglamentario 1)10 de 201$, mediante el cual determin !ue las entidades estatales all# enlistadas, en su contratacin, de.#an acudir al procedimiento de seleccin a.reviada, sin duda se apart del sentido y el alcance de la norma legal !ue se reglamenta ' , al desarrollar su aplicacin con .ase en un criterio distinto al %nico !ue en esa espec#-ica causal de-ini y adopt el legislador. 4ceptar la valide0 de la norma reglamentaria, adems, llevar#a -cilmente a la conclusin e!uivocada de !ue las entidades estatales enlistadas en el ' ,sta consideracin se soporta en las reglas generales so.re valide0 y aplicacin de las leyes, contenidas en la 3ey 1)$ de 1''&, en cuanto !ue la norma reglamentaria no puede disponer una aplicacin contraria a la 3ey reglamentada, de acuerdo con el art#culo 12, a cuyo tenor@ AARTBCCLO $'. 1as rdenes ( dem:s actos e;ecuti)os de" ,o%ierno, tienen +uerza o%"i,atoria> ( ser:n a$"icados mientras no sean contrarios a "a /onstitucin P( a Q3"as "e(es3= 2'
Proceso: 110010326000201400035 00 Actor: Martn Bermdez Muoz Demandado: Nacin ! Presidencia de "a #e$%"ica ! De$artamento Naciona" de P"aneacin inciso s"ptimo del art#culo $J del Decreto 1)10 ser#an las %nicas autori0adas para, en su contratacin, acudir a la modalidad de seleccin a.reviada, con lo cual, se estar#an de2ando por -uera de esa opcin legal a otras tantas entidades estatales !ue .ien pudieren necesitar la contratacin de &ienes y servicios que se requieran para la defensa y seguridad nacionales pero !ue, por no estar enlistadas en el demandado reglamento no podr#an optar por la re-erida modalidad simpli-icada de seleccin contractual < .
Con todo, siguiendo el lineamiento tra0ado, el Despac6o estima necesario precisar !ue no comparte los argumentos del demandante en cuanto sostiene !ue la potestad reglamentaria se e7cedi por cuanto en este caso no e7ist#a necesidad de reglamentar la norma en comento. 4l respecto ca.e se1alar, contrario a lo sugerido por el actor, !ue no resulta 2ur#dicamente vlido sostener !ue la norma legal transgredida no re!uiera reglamentacin o menos !ue el 5residente de la (ep%.lica, en e2ercicio de su -uncin reglamentaria con-erida por la Carta 5ol#tica, no pueda disponer de las directrices necesarias para su correcta e2ecucin a trav"s del respectivo reglamento. 3o !ue ocurre, sin em.argo, es !ue el e2ercicio de dic6a potestad constitucionalmente atri.uida e7ige y supone el -iel desarrollo de los criterios se1alados por el rgano legislativo, de tal suerte !ue el respectivo reglamento de.e consultar y a2ustarse de manera #ntegra al marco legal !ue se pretende reglamentar, por lo cual ca.e puntuali0ar !ue si la norma legal instaura un criterio -inal#stico para su aplicacin, ser ese, y no otro distinto, el criterio !ue de.a desarrollar el 8o.ierno para su aplicacin, cuestin !ue di-iere de lo sucedido en el escenario reglamentario !ue se anali0a, en el cual el ,2ecutivo, en el inciso s"ptimo del art#culo $ del Decreto 1)10 de 201$, de2 de lado el criterio eminentemente -inal#stico !ue adopt la norma legal en estudio para !ue se pudiera acudir al procedimiento administrativo de seleccin a.reviada y en su lugar decidi adoptar y desarrollar un criterio di-erente, el cual no -ue previsto, ni acogido, ni autori0ado en esa norma por el legislador. < 2<
Proceso: 110010326000201400035 00 Actor: Martn Bermdez Muoz Demandado: Nacin ! Presidencia de "a #e$%"ica ! De$artamento Naciona" de P"aneacin 4 las misma conclusiones !ue a!u# se 6an e7puesto, arri.a el Despac6o en lo !ue concierne al tam.i"n demandado art#culo +) del Decreto (eglamentario 1)10 de 201$, a trav"s del cual el 8o.ierno 9acional enlist, por su o.2eto contractual B!ue no por su -inalidadB, varios negocios !ue, en -orma imperativa e ineludi.le, de.er#an su2etarse al procedimiento de seleccin a.reviada de menor cuant#a en cuanto se trate de '< "a contratacin de %ienes ( ser)icios *ue se re*uieran $ara "a de+ensa ( se,uridad naciona"3= ,n este punto el Despac6o estima pertinente traer a colacin, de manera gen"rica, los ampliamente conocidos desarrollos conceptuales !ue ponen en evidencia la di-erencia e7istente entre el o5jeto por un lado y por el otro la causa: am.os considerados como elementos indispensa.les de todo contrato. 5ara una parte importante de la doctrina -ornea 10 , el o.2eto del contrato lo constituye un .ien suscepti.le de valoracin econmica !ue corresponde a un inter"s de los contratantes. Mtros autores e7tran2eros 11 sostienen !ue el o.2eto del contrato no es una parte del contrato, sino algo so.re lo cual recae, o so.re la cosa vendida o so.re el precio, o so.re la prestacin consistente en entregar una y otro, o so.re las relaciones o intereses rec#procos !ue los contratantes esta.lecen. 4 su turno, los tratadistas Mspina :ernnde0 y Mspina 4costa al de-inir lo !ue de.e entenderse como o.2eto de los actos 2ur#dicos, precisan !ue@ '< $ara *ue se con+i,ure un acto ;urdico no %asta cua"*uier mani+estacin de )o"untad> sino *ue es necesario *ue e" a,ente o a,entes $ersi,an un o%;eto ;urdico> cua" es "a creacin> modi+icacin o e&tincin de re"aciones de ta" ndo"e> aun*ue no se ocu$en en sea"ar $ormenorizadamente todo e" contenido es$eci+ico de dicBo acto> (a 10 D;,ND5;C4NM F 8C33O9. G7istema de DerecBo /i)i"= . ,ditorial Civitas, /adrid, 1<'0. +P edicin. 11 43B434D,AM, / GDerecBo /i)i"= -omo 53 Mo"3 2I. ,ditorial Bosc6. Barcelona, 1<'<, 1$P edicin. $0
Proceso: 110010326000201400035 00 Actor: Martn Bermdez Muoz Demandado: Nacin ! Presidencia de "a #e$%"ica ! De$artamento Naciona" de P"aneacin *ue "as normas ;urdicas $ertinentes a" reconocer"o se $onen en mo)imiento ( se encar,an> $or )a im$erati)a o su$"eti)a> de ""enar "os )acos de *ue ado"ezca3 1o anteriormente dicBo $ermite esta%"ecer "a distincin entre e" o%;eto ,en9rico ( e" o%;eto es$ec+ico de "os actos ;urdicos3 4" $rimero consiste en esa intencin a%stracta de $artici$ar en "a re,u"acin de "as re"aciones socia"es> en e" e;ercicio de "a +acu"tad *ue $ara e""o con+iere a "os $articu"ares e" $ostu"ado de "a autonoma de "a )o"untad $ri)ada> o sea *ue es un re*uisito tam%i9n ,en9rico de todo acto ;urdico3 4" se,undo> *ue es e" *ue a*u nos interesa> esta constituido $or e" contenido es$ec+ico de cada acto> determinado $or "as re,u"aciones )o"untarias de "os a,entes o> en su de+ecto> $or "as normas destinadas a com$"ementar o a su$"ir "a )o"untad de+iciente o +a"tante> se,n "a natura"eza de" mencionado acto3 As $ara *ue e&ista una com$ra)enta es su+iciente *ue "as $artes mani+iesten su intencin de o%"i,arse rec$rocamente ( *ue con)en,an en "a cosa )endida ( en e" $recio ?e"ementos esencia"es@> $or*ue "a "e( (a se Ba ocu$ado en sea"ar todos "os e+ectos $ro$ios de dicBo contrato ?e"ementos natura"es@> ta"es como e" r9,imen de saneamiento $or e)iccin o $or )icios redBi%itorios de "a cosa )endida> etc3> a "o *ue se a,re,a *ue dicBas $ates tam%i9n $ueden descartar o modi+icar estos e+ectos "e,a"es> en cuanto "as normas res$ecti)as sean de ndo"e su$"eti)a ?e"ementos accidenta"es@ ?<@3 De suerte *ue e" o%;eto de "os actos ;urdicos se identi+ica con e" contenido ;urdico es$ec+ico de e""os ?o%;eto es$eci+ico@> o sea> con "os e+ectos de dicBa ndo"e *ue est:n ""amados a $roducirse> %ien sea en razn de "a )o"untad de "os a,entes> o %ien $or ministerio de "a "e(3= 12 ,sos mismos autores se encargan de e7plicar !ue los re!uisitos legales del o.2eto son, a sa.er@ la posi.ilidad del o.2eto, entendida como la correspondencia del mismo con las leyes de la naturale0a y la imposi.ilidad de contrariarlas* la determinacin del o.2eto conce.ida como la estipulacin de las prestaciones de 6acer o no 6acer, dar o entregar !ue son materia de acto 2ur#dico* la determinacin de la naturale0a de las cosas, re-erida a la indicacin de las o.ligaciones y las prestaciones de especie o cuerpo cierto y las o.ligaciones y las prestaciones de g"nero* la determinacin de la cantidad de las cosas* la determinacin de o.2eto il#cito, .a2o el entendido de 12 MS5;94 :,(949D,N, 8uillermo y MS5;94 4CMS=4, ,duardo. =eor#a 8eneral del Contrato y del 9egocio Aur#dico. ,ditorial =emis, Euinta ,dicin. Bogot 1<<'. 5ags. 2$&D2$'. $1
Proceso: 110010326000201400035 00 Actor: Martn Bermdez Muoz Demandado: Nacin ! Presidencia de "a #e$%"ica ! De$artamento Naciona" de P"aneacin !ue e7iste o.2eto il#cito en todos los contratos pro6i.idos por las leyes y en a!uellos contrarios al orden p%.lico o a las .uenas costum.res. Con miras a ilustrar en !u" casos se presenta un o.2eto il#cito, el doctrinante Cri.e Qolgu#n 6a sostenido@ '/uando e" o%;eto consiste en entre,ar PunaQ cosa materia" *ue no e&iste ni ""e,a a e&istir> o *ue no est: determinada> ni es determina%"e> ( cuando consiste en e;ecutar o a%stenerse de e;ecutar un BecBo +sicamente im$osi%"e> "a o%"i,acin es ine&istente3 /uando "a cosa materia" esta +uera de" comercio> o e" BecBo o "a a%stencin son mora"mente im$osi%"es> "a o%"i,acin es in):"ida3 4n estos dos "timos casos e" o%;eto se ""ama 515/5-23 = 13
F al e-ectuar el e7amen de la legislacin nacional se o.serva !ue aun cuando en el Cdigo Civil no se de-ini de manera precisa en !u" consiste el o.2eto de un contrato, por tal de.e entenderse el contenido del mismo, en cuanto comprende todas las cosas o .ienes so.re los cuales recaen el li.re acuerdo de las partes, as# como todas a!uellas estipulaciones de estirpe o.ligacional !ue lo integran, esto son las prestaciones de dar, 6acer o no 6acer a cuyo cumplimiento rec#procamente se o.ligan los e7tremos del negocio 5or su parte, la causa, mvil o -inalidad se encuentra de-inida en el art#culo 1)24 del Cdigo Civil, en los siguientes t"rminos@ '4rt. 1)243J No $uede Ba%er o%"i,acin sin una causa rea" ( "citaH $ero no es necesario e&$resar"a3 1a $ura "i%era"idad o %ene+icencia es causa su+iciente3 7e entiende $or causa e" moti)o *ue induce a" acto o contratoH ( $or causa i"cita "a $roBi%ida $or "a "e(> o contraria a "as %uenas costum%res o a" orden $%"ico3 As> "a $romesa de dar a",o en $a,o de una deuda *ue no e&iste> carece de causaH ( "a $romesa de dar a",o en recom$ensa de un crimen o de un BecBo inmora"> tiene una causa i"cita=3 1$ C(;B, QM38C;9, (icardo. De las M.ligaciones y del Contrato en 8eneral. ,diciones (osaristas.1<'0. 5ag.12. $2
Proceso: 110010326000201400035 00 Actor: Martn Bermdez Muoz Demandado: Nacin ! Presidencia de "a #e$%"ica ! De$artamento Naciona" de P"aneacin Del te7to normativo se desprende con claridad !ue la causa de un contrato est constituida por el "!7i3 o la 6ina3idad !ue determina u orienta su cele.racin, adems de lo cual agrega !ue no 6a.r o.ligacin sin causa real y l#cita. 4s# mismo, los tratadistas Mspina :ernnde0 y Mspina 4costa al re-erirse a la causa del negocio 2ur#dico se1alan !ue la misma se identi-ica con 'R"os m)i"es *ue inducen a "as $ersonas a "a ce"e%racin de "os actos ;urdicos= 14 3 5ara Cri.e Qolgu#n 1) la causa, entendida como el mvil del contrato, de.e reunir cuatro re!uisitos consistentes en@ !ue la cono0can y la 6ayan aceptado am.as partes* !ue el motivo 6aya sido determinante, es decir !ue sin "l no se 6u.iera contratado* !ue el mvil sea real, esto es de e7istencia verdadera y e-ectiva, y !ue el mvil sea licito, es decir no pro6i.ido por la ley, ni contrario a las .uenas costum.res o al orden p%.lico. Seg%n lo e7puesto se tiene !ue si .ien resulta posi.le, desea.le y 6asta indispensa.le encontrar relacin entre el o5jeto de un contrato y su causa o -inalidad, en cuanto es esta %ltima la !ue re-le2a yIo constituye en s# misma la motivacin !ue dio lugar a su cele.racin, no es menos cierto !ue los elementos en mencin no pueden con-undirse ni reducirse a uno solo, sino !ue corresponden a dos (2) elementos de cada contrato per-ectamente di-erencia.les entre s#, no o.stante su necesaria y estrec6a interrelacin. 4s# pues, el o5jeto de un determinado contrato, individualmente considerado, no contiene, en s# mismo, la causa !ue determin su cele.racin y, por tanto, por s# solo no e7plica su -inalidad, aun!ue su contenido o alcance pueda servir para e7traer algunos elementos !ue ayuden a identi-icarla, pero sin agotarla ni encerrarla en su totalidad, puesto 14 MS5;94 :,(949D,N, 8uillermo y MS5;94 4CMS=4, ,duardo. =eor#a 8eneral del Contrato y del 9egocio Aur#dico. ,ditorial =emis, Euinta ,dicin. Bogot 1<<'. 5ag. 2&&. 1) C(;B, QM38C;9, (icardo. De las M.ligaciones y del Contrato en 8eneral. ,diciones (osaristas.1<'0. 5ag.2&$D 2&'. $$
Proceso: 110010326000201400035 00 Actor: Martn Bermdez Muoz Demandado: Nacin ! Presidencia de "a #e$%"ica ! De$artamento Naciona" de P"aneacin !ue a trav"s de un mismo o.2eto contractual .ien pueden alcan0arse, perseguirse yIo satis-acerse distintas -inalidades. ,s tan clara la distincin y di-erenciacin !ue en torno a esas dos -iguras esta.lece el ordenamiento 2ur#dico nacional, !ue por ello mismo contempla !ue la ilicitud de cual!uiera de ellas, de manera autnoma y separada la una de la otra, dar lugar a la nulidad a.soluta de todo el v#nculo, ora por ilicitud en el o&%eto" ora por ilicitud en la causa. Qec6as las anteriores precisiones, el Despac6o concluye !ue el demandado art#culo +) del Decreto (eglamentario 1)10 de 201$, al igual !ue ocurri al e-ectuar el e7amen preliminar del tam.i"n demandado art#culo $, no desarroll el criterio -inal#stico !ue adopt la 3ey 11)0 de 200& al regular la aludida causal de seleccin a.reviada* en este caso particular, se tiene con claridad !ue el ,2ecutivo, al esta.lecer un listado de o.2etos contractuales !ue por su relacin material con la de-ensa y seguridad nacionales determinar#an la aplicacin de dic6a causal, acudi a de-inir y desarrollar un criterio o.2etivo o material !ue no coincide con el tantas veces re-erido criterio -inal#stico contemplado en la norma legal !ue se reglamenta. 5or %ltimo, en relacin con el argumento de los intervinientes !ue de-ienden la legalidad de la norma demandada, seg%n el cual para la de.ida operatividad y cumplida e2ecucin de la disposicin legal resulta.a necesario una categori0acin de las entidades estatales Bcriterio su.2etivo u orgnicoD y una identi-icacin de los .ienes y servicios suscepti.les de contratacin B criterio o.2etivo o materialD para entender !ue la con2ugacin de unos y otros asegurar#an !ue los contratos respectivos ser#an los !ue corresponder#an a la ad!uisicin de .ienes y servicios para la seguridad y de-ensa nacionales, se impone reiterar !ue la reglamentacin de los mandatos legales slo puede atender a los lineamientos y criterios !ue el mismo legislador 6u.iere adoptado o autori0ado so.re la materia. ,n consecuencia, dado !ue el criterio !ue consagr el legislador para acudir a dic6a modalidad de seleccin -ue el de la -inalidad, resulta evidente !ue la reglamentacin no $4
Proceso: 110010326000201400035 00 Actor: Martn Bermdez Muoz Demandado: Nacin ! Presidencia de "a #e$%"ica ! De$artamento Naciona" de P"aneacin puede 6acerse e7tensiva o desarrollarse a partir de criterios distintos a los consagrados por el imperativo legal. =odo cuanto 6a sido e7puesto .asta para !ue en esta oportunidad el Despac6o acceda a decretar la medida cautelar de suspensin provisional solicitada en relacin con el inciso s"ptimo del art#culo $ y del art#culo +), am.os preceptos del Decreto (eglamentario 1)10 de 201$. ),',8 De 3a 3etra +c- de3 inciso 6ina3 de3 art.cu3o =& de3 Decreto $*$% e3 cua3 eDi"e a 3a entidad estata3 contratante de 3a o53i;aci!n de eD4edir e3 acto ad"inistrati7o en e3 >ue se justi6ica 3a "oda3idad de se3ecci!n, ,l te7to del Decreto (eglamentario dentro del cual se encuentra el aparte demandado es el siguiente@ 1+rt,culo 23. +cto administrativo de %ustificacin de la contratacin directa. 1a entidad estata" de%e sea"ar en un acto administrati)o "a ;usti+icacin $ara contratar %a;o "a moda"idad de contratacin directa> e" cua" de%e contener: 13 1a causa" *ue in)oca $ara contratar directamente3 23 4" o%;eto de" contrato3 33 4" $resu$uesto $ara "a contratacin ( "as condiciones *ue e&i,ir: a" contratista3 43 4" "u,ar en e" cua" "os interesados $ueden consu"tar "os estudios ( documentos $re)ios3 4ste acto administrati)o no es necesario cuando e" contrato a ce"e%rar es de $restacin de ser)icios $ro+esiona"es ( de a$o(o a "a ,estin> ( $ara "os contratos de *ue tratan "os "itera"es a@> %@ y c) de" artcu"o R5 de" $resente decreto3= ?4" a$arte destacado $or e" Des$acBo es so%re e" cua" recae "a censura@3 4 su turno, la letra c) del art#culo &), esta.lece@ 1+rt,culo 2.. 0o pu&licidad de estudios y documentos previos3 1os estudios ( documentos $re)ios e"a%orados $ara "os si,uientes $)
Proceso: 110010326000201400035 00 Actor: Martn Bermdez Muoz Demandado: Nacin ! Presidencia de "a #e$%"ica ! De$artamento Naciona" de P"aneacin $rocesos de contratacin no son $%"icos: a@ "a contratacin de em$r9stitosH %@ "os contratos interadministrati)os *ue ce"e%re e" Ministerio de Tacienda ( /r9dito P%"ico con e" Banco de "a #e$%"ica> ( c@ "os contratos a "os *ue se re+iere e" numera" 1R de" artcu"o 65 ( e" artcu"o RA de" $resente decreto= (se su.raya el segmento normativo demandado)3 Como resulta apenas natural, para e-ectos de determinar el alcance de la demandada letra c@ del transcrito art#culo &) se impone acudir a las normas de ese mismo Decreto (eglamentario a las cuales se 6ace e7preso reenv#o, esto es al te7to del numeral &) del art#culo +) y a la parte pertinente del art#culo &'. 4s# re0a el aludido numeral 1& del art#culo +) del e7aminado Decreto 1)10 de 201$@ '1R3 1os contratos ce"e%rados $or "a Fisca"a Eenera" de "a Nacin o e" /onse;o 7u$erior de "a 8udicatura *ue re*uieren reser)a=3 F por %ltimo, su art#culo &' re0a@ G4rt#culo &'. /ontratacin de Bienes ( 7er)icios en e" 7ector De+ensa> "a Direccin Naciona" de 5nte"i,encia ( "a 0nidad Naciona" de Proteccin *ue necesiten reser)a $ara su ad*uisicin3 1as entidades estata"es no est:n o%"i,adas a $u%"icar "os documentos de" $roceso $ara ad*uirir %ienes ( ser)icios en e" sector De+ensa> "a Direccin Naciona" de 5nte"i,encia ( "a 0nidad Naciona" de Proteccin *ue re*uieren reser)a3 4n estos $rocesos de contratacin "a ad*uisicin de%e Bacerse en condiciones de mercado sin *ue sea necesario reci%ir )arias o+ertas3 '1os si,uientes %ienes> o%ras ( ser)icios re*uieren reser)a $ara su ad*uisicin: '13 Armas> sistemas de armamento ( sus re$uestos> municiones> e"ementos $ara "a instruccin de "as mismas> mane;o> inc"u(endo "os e"ementos contra motines> tor$edos ( minas> Berramientas ( e*ui$os $ara $rue%as ( mantenimiento de estos ( estas3 '23 4*ui$os o$trnicos ( de )isin nocturna> sus accesorios> re$uestos e im$"ementos necesarios $ara su +uncionamiento3 $+
Proceso: 110010326000201400035 00 Actor: Martn Bermdez Muoz Demandado: Nacin ! Presidencia de "a #e$%"ica ! De$artamento Naciona" de P"aneacin '33J #edes> sistemas de in+ormacin ( comunicaciones> inc"u(endo BardUare ( so+tUare> ser)icios ( accesorios> in+raestructura $ara "a ci%erde+ensa ( ci%erse,uridad in+orm:tica ( +sica> inc"u(endo "a consu"tora> e" diseo> "as metodo"o,as de an:"isis> im$"ementacin ( con+i,uracin> re*ueridos $ara e" sector de+ensa ( "a direccin naciona" de inte"i,encia3 '43 Na)es> arte+actos na)a"es ( +"u)ia"es> ( aerona)es> ( cua"*uier otro e*ui$o $ara e" trans$orte a9reo> martimo o +"u)ia" re*uerido $ara "a de+ensa naciona"> as como sus accesorios> re$uestos> e"ementos de su o$eracin ( +uncionamiento> com%usti%"e ( "u%ricantes3 '53 MeBcu"os mi"itares ( $o"icia"es de trans$orte terrestre> martimo> +"u)ia" ( a9reo con sus accesorios re$uestos> com%usti%"es> "u%ricantes ( ,rasas> necesarios $ara e" trans$orte de $ersona" ( materia" de" 7ector De+ensa> de "a Direccin Naciona" de 5nte"i,encia3 '63 7er)icios de trans$orte es$ecia"izado *ue re*uieren reser)a $ara ,arantizar "a )ida ( "a inte,ridad de $ersonas $rote,idas $or "a 0nidad Naciona" de Proteccin3 'R3 Materia" %"indado ( "a ad*uisicin de )eBcu"os $ara %"indar $ara e" 7ector De+ensa> "a Direccin Naciona" de 5nte"i,encia ( "a 0nidad Naciona" de Proteccin *ue re*uieren reser)a3 'A3 4*ui$os de deteccin a9rea> de su$er+icie ( su%marinas> sus re$uestos ( accesorios> e*ui$os de sintona ( ca"i%racin $ara e" 7ector De+ensa3 'C3 1os %ienes> o%ras ( ser)icios re"acionados con "a sea"izacin ( "as a(udas de na)e,acin a9rea> martima ( +"u)ia"> con sus accesorios> re$uestos ( dem:s insumos $ara su o$eracin> in+ormacin t9cnica tendiente a $rote,er ( sa")a,uardar "os "mites ( +ronteras ( ,arantizar "a so%erana> "a inte,ridad de" territorio naciona" ( e" orden constituciona"> as como "as com$ras ( "os contratos re"acionados con $ro(ectos de ciencia ( tecno"o,a destinados a esta%"ecer "a con+ormacin +sica ( mor+o",ica de" territorio naciona" $ara su de+ensa3 '103 1os %ienes> o%ras ( ser)icios *ue ten,an $or +ina"idad ,arantizar "a )ida e inte,ridad de" /omandante 7u$remo de "as Fuerzas Armadas de "a #e$%"ica3 '113 1os %ienes ( ser)icios $ara "a administracin> conser)acin> c"asi+icacin> ordenacin> ,uarda ( sistematizacin de "os arcBi)os ,enera"es como de inte"i,encia *ue Bacen $arte de" De$artamento Administrati)o de 7e,uridad en su$resin ( de "a Direccin Naciona" de 5nte"i,encia3 $&
Proceso: 110010326000201400035 00 Actor: Martn Bermdez Muoz Demandado: Nacin ! Presidencia de "a #e$%"ica ! De$artamento Naciona" de P"aneacin '123 1os %ienes ( ser)icios *ue $or razn de su es$eci+icacin t9cnica $ermiten mantener "neas "o,sticas estandarizadas con e*ui$amiento e&istente de "a Fuerza P%"ica> sin consideracin de marcas u ori,en3 '133 4*ui$o ( )estuario con +unciona"idades orientadas a "a $roteccin $ersona"> %a"stica> nuc"ear> %io",ica o *umica ( te&ti"es con aca%ados +unciona"es es$ecia"es $ara "a con+eccin de )estuario3 '143 1as o%ras $%"icas *ue ten,an re"acin directa con "a de+ensa ( se,uridad naciona"> inte"i,encia ( contrainte"i,encia> "a se,uridad de "as insta"aciones> "a inte,ridad de" $ersona" ( de "as o$eraciones de "a Fuerza P%"ica ( de "a Direccin Naciona" de 5nte"i,encia> as como "as consu"toras e inter)entoras re"acionadas con "as mismas3 '153 1os %ienes> o%ras ( ser)icios re"acionados con "a ca$acitacin> instruccin ( entrenamiento de" $ersona" de "a Fuerza P%"ica> de "a 0nidad Naciona" de Proteccin ( de "a Direccin Naciona" de 5nte"i,encia> as como $ara e" diseo de estrate,ias re"acionadas con "a de+ensa> "a se,uridad naciona"> inte"i,encia ( contrainte"i,encia3 '163 1os %ienes> o%ras ( ser)icios deri)ados de "a com$ensacin a car,o de $ases ( $ro)eedores de "os %ienes ( ser)icios $re)istos en e" artcu"o 65 ( en e" $resente artcu"o3 4stos %ienes ( ser)icios de%en ser ad*uiridos a tra)9s de con)enios de coo$eracin industria" ( socia"> ""amados o++set> *ue tienen como $ro$sito incenti)ar "a trans+erencia de tecno"o,a tanto a" sector $%"ico como a" sector rea"> as como +a)orecer e" desarro""o industria" ( socia" de" $as3 '1R3 1os %ienes> o%ras ( ser)icios $ara ,arantizar "a de+ensa ( se,uridad de "a in+raestructura $etro"era> minera> ener,9tica> )ia"> de comunicaciones ( $ara "a erradicacin de cu"ti)os i"citos> inc"u(endo "a dotacin de "as unidades mi"itares com$rometidas en esta tarea ( "os e*ui$os> e"ementos ( ser)icios necesarios $ara ,arantizar su $ermanencia ( o$eracin en "as :reas o%;eto de $roteccin3 '1A3 1os ser)icios de mantenimiento de "os %ienes> o%ras ( ser)icios sea"ados en e" $resente artcu"o ( "as inter)entoras necesarias $ara "a e;ecucin de "os res$ecti)os contratos3 '1C3 1os e*ui$os de inte"i,encia> "os estudios de con+ia%i"idad ( credi%i"idad $ara $ersona" de inte"i,encia ( "a consu"tora e inter)entora en materia de inte"i,encia3 '203 1os %ienes ( ser)icios enumerados en e" $resente artcu"o contratados con $ersonas e&tran;eras de derecBo $%"ico> o con $ro)eedores autorizados $or estas3= $'
Proceso: 110010326000201400035 00 Actor: Martn Bermdez Muoz Demandado: Nacin ! Presidencia de "a #e$%"ica ! De$artamento Naciona" de P"aneacin 3a simple lectura de las normas transcritas, palmariamente contrario a lo !ue sostienen algunas de las intervenciones de varias de las entidades !ue se oponen a la prosperidad de las peticiones del demandante, re-le2a con claridad !ue el Decreto (eglamentario e7imi de la o.ligacin legal de e7pedir acto administrativo 2usti-icativo de la modalidad de seleccin de contratacin directa, en cuanto esa decisin administrativa -orma parte de los 'documentos $re)ios e"a%orados $ara "os < $rocesos de contratacin=> en los siguientes casos@ +).' Cuando se trate de 'KlKos contratos ce"e%rados $or "a Fisca"a Eenera" de "a Nacin o e" /onse;o 7u$erior de "a 8udicatura *ue re*uieren reser)a=H 4).' /uando se trate del $roceso $ara ad*uirir %ienes ( ser)icios en e" sector De+ensa> "a Direccin Naciona" de 5nte"i,encia ( "a 0nidad Naciona" de Proteccin *ue re*uieren reser)a> en relacin con los .ienes y servicios enlistados en los numerales 1 al 20 del art#culo &' del Decreto demandado. 4 2uicio del Despac6o, tal como lo sostiene la parte demandante, la disposicin cuestionada transgrede de manera ostensi.le la previsin legal contenida en el pargra-o 1 del art#culo 2 de la 3ey 11)0 de 200&, por cuya virtud se dispuso@ 1+rt,culo *). De "as moda"idades de se"eccin3 1a esco,encia de" contratista se e+ectuar: con arre,"o a "as moda"idades de se"eccin de "icitacin $%"ica> se"eccin a%re)iada> concurso de m9ritos ( contratacin directa> con %ase en "as si,uientes re,"as: '<<<<<<<<<< 1Pargrafo (V3 1a entidad de%er: ;usti+icar de manera $re)ia a "a a$ertura de" $roceso de se"eccin de *ue se trate> "os +undamentos ;urdicos *ue so$ortan "a moda"idad de se"eccin *ue se $ro$one ade"antar=3 $<
Proceso: 110010326000201400035 00 Actor: Martn Bermdez Muoz Demandado: Nacin ! Presidencia de "a #e$%"ica ! De$artamento Naciona" de P"aneacin 4s# pues, emerge de manera di-ana !ue las normas legales !ue integran el ,statuto de Contratacin ,statal, al regular el principio de transparencia !ue de.e imperar en la actividad contractual, no esta.lecen distincin alguna orientada a relevar a una o a varias entidades estatales, en ciertos eventos, del de.er !ue les asiste 2usti-icar la modalidad de seleccin escogida previamente a su apertura y por contera a la cele.racin del contrato producto de la misma. 5or manera !ue la necesidad de 2usti-icar el procedimiento administrativo de escogencia del contratista constituye un imperativo legal vigente !ue e7cluye de plano el otorgamiento de alg%n tipo de autori0acin por cuya virtud el reglamento -aculte a las entidades estatales contratantes para prescindir de la e7pedicin del acto previo 2usti-icativo del procedimiento administrativo de seleccin !ue 6a de o.servarse, cuestin !ue impone concluir !ue la previsin reglamentaria !ue en ese sentido se e7pidi des.ord el marco normativo reglamentado al consagrar reglas e7ceptivas en punto al de.er legal de 2usti-icar la escogencia de la modalidad de seleccin de contratacin directa !ue la norma legal no autori0a.a. 4l respecto conviene reiterar !ue@ '1a $otestad re,"amentaria se caracteriza $or*ue "os actos e&$edidos est:n su%ordinados a "a "e( *ue re,"amentan> de modo que no pueden modificar las disposiciones contenidas en ella3 7i e" e;ecuti)o des%orda "a +acu"tad re,"amentaria ( se arro,a una com$etencia de "a *ue carece> termina $or in)adir "a r%ita de" "e,is"ador> a" $unto de co"e,is"ar con;untamente con 9"= 16 3 (Se destaca). ,n este punto resulta preciso recordar !ue en pasada oportunidad la Seccin =ercera de esta Corporacin al pronunciarse so.re la solicitud de suspensin provisional del pargra-o 2 del art#culo 2 del Decreto (eglamentario 24&4 de 200', mediante el cual se suprimi la o.ligacin de e7pedir acto administrativo para 2usti-icar la modalidad de seleccin escogida en los casos en !ue se contratara la prestacin de servicios y apoyo a la gestin, si .ien suspendi los e-ectos de la norma impugnada tras encontrarla ilegal por 1+ Conse2o de ,stado, Seccin =ercera, sentencia de 2$ de noviem.re de 200), e7p. 14.)01* /.5. Dr. (amiro Saavedra Becerra, reiterada en auto de 12 de diciem.re de 200&, e7p. $4.144. 40
Proceso: 110010326000201400035 00 Actor: Martn Bermdez Muoz Demandado: Nacin ! Presidencia de "a #e$%"ica ! De$artamento Naciona" de P"aneacin contemplar e7cepciones no previstas en la ley !ue se reglamenta.a, lo cierto es !ue al decidir el -ondo del asunto la Seccin =ercera 1& se a.stuvo de declarar su nulidad con -undamento en el 6ec6o de !ue la o.ligacin de 2usti-icar la modalidad de seleccin de todas maneras su.sist#a por cuenta del art#culo $.$ del citado reglamento mediante el cual se e7ig#a !ue al reali0ar los estudios previos de.#an e7presarse los -undamentos 2ur#dicos !ue soportaran la modalidad se seleccin escogida. 9o o.stante, como acertadamente lo advierte el actor, tales consideraciones no resultan e7tensivas a la presente causa si se tiene en cuenta !ue de con-ormidad con el art#culo &) 1' del Decreto 1)10, no e7iste la o.ligacin de pu.licar los estudios y documentos previos para ese tipo de contratos (a los !ue se re-ieren el numeral 1& del art#culo +) y el art#culo &' del Decreto en e7amen), de tal manera !ue la norma reglamentaria tendr#a el e-ecto de relevar o e7imir a la entidad estatal contratante !ue corresponda, del de.er impuesto por la ley consistente en tener !ue 2usti-icar p%.licamente las ra0ones !ue la 6u.ieren llevado a adoptar en esos eventos la modalidad de seleccin de contratacin directa, por lo cual se desvanecer#a la motivacin !ue se de.e so.re el particular en cuanto la e7presin del sustento !ue le dio origen ya no 6a.r#a de darse a conocer a la colectividad. 4l respecto, el Despac6o considera pertinente aclarar !ue aun cuando varias de las entidades intervinientes sostuvieron !ue no e7ist#a vulneracin alguna del pargra-o primero del art#culo 2 de la 3ey 11)0 por cuanto el reglamento en su art#culo 20, numeral $, esta.lec#a !ue todas las entidades estatales de.#an incluir en los estudios y documentos previos la modalidad de seleccin del contratista y su 2usti-icacin, lo cierto es !ue esta regla, por lo menos en cuanto a la pu.licacin de los mismos, como se advirti, -ue e7ceptuada por cuenta del art#culo &) del mismo Decreto, circunstancia !ue 1& Seccin =ercera del Conse2o de ,stado, & de mar0o de 2011, e7pediente $&.044, C.5. ,nri!ue 8il Botero. 1' 4rt#culo &). 0o pu&licidad de estudios y documentos previos3 3os estudios y documentos previos ela.orados para los siguientes procesos de contratacin no son p%.licos@ a) la contratacin de empr"stitos* .) los contratos interadministrativos !ue cele.re el /inisterio de Qacienda y Cr"dito 5%.lico con el Banco de la (ep%.lica, y c) los contratos a los !ue se re-iere el numeral 1& del art#culo +) y el art#culo &' del presente decreto. 41
Proceso: 110010326000201400035 00 Actor: Martn Bermdez Muoz Demandado: Nacin ! Presidencia de "a #e$%"ica ! De$artamento Naciona" de P"aneacin impone concluir !ue a pesar de !ue su.sista el de.er de 2usti-icar en los estudios previos la modalidad de seleccin escogida, la eliminacin del de.er de pu.licarlos y con ello de revelar su motivacin en este preciso evento, impide la cristali0acin del principio de transparencia !ue entre otras reglas para su materiali0acin supone el de.er de pu.licidad de todos los actos y procedimientos, tal y como lo dispone el pargra-o segundo, numeral primero, del art#culo 2 de la 3ey 11)0 de 200& 1< , precepto legal !ue en esta materia no 6ace ms !ue dar desarrollo al principio constitucional de pu.licidad, erigido e7presamente por el art#culo 20< 20 supremo en uno de los rectores de la -uncin administrativa, dentro de la cual se encuentra incorporada, claro est, la actividad contractual del ,stado. 21
,n consecuencia, al 6allarse con-igurada la violacin directa del pargra-o primero del art#culo 2 de la 3ey 11)0 de 200&, para el Despac6o resulta procedente suspender, de manera provisional y parcial, los e-ectos de la letra c) del inciso -inal del art#culo &$ del Decreto 1)10 de 201$, en cuanto dispone !ue no ser necesario e7pedir acto administrativo de 2usti-icacin de la contratacin para 'c@ "os contratos a "os *ue se re+iere e" numera" 1R de" artcu"o 65 ( e" artcu"o RA de" $resente decreto3= 4l respecto resulta de la mayor importancia destacar !ue la suspensin provisional !ue se dispondr en relacin con los e-ectos de la demandada letra c@ del inciso -inal del art#culo &$ del Decreto 1)10 de 201$, no co.i2a la 1< Par@;ra6o '?. ,l procedimiento aplica.le para la e2ecucin de cada una de las causales a !ue se re-iere el numeral 2? del presente art#culo, de.er o.servar los principios de transparencia, econom#a, responsa.ilidad y las siguientes reglas@ 1. Se dar pu.licidad a todos los procedimientos y actos. 20 4rticulo 20< Constitucin 5ol#tica. 3a -uncin administrativo esta al servicio de los intereses generales y se desarrolla con -undamento en los principios de igualdad, moralidad, e-icacia, econom#a, celeridad, imparcialidad y pu.licidad, mediante la descentrali0acin, la delegacin y la desconcentracin de -unciones. 21 So.re el particular ver sentencia de la Seccin =ercera del Conse2o de ,stado, 22 de -e.rero de 200&, e7pediente@ 45 2004D00&2+, C.5. 4lier Qernande0 ,nr#!ue0. GABora %ien> como "a acti)idad contractua" de" 4stado %ien $uede ser)ir de mecanismo de e&$resin de "a +uncin administrati)a> '4" contrato administrati)o no es sino una +orma de "a acti)idad administrati)a> es decir> de a*ue""a acti)idad estata" W*ue tiene $or o%;eto "a rea"izacin de "os cometidos estata"es en cuanto re*uieren e;ecucin $r:ctica> mediante actos ;urdicos J*ue $ueden ser re,"amentarios> su%;eti)os o actosJcondicinJ ( o$eraciones materia"esX ?7a(a,u9s@3 1a acti)idad administrati)a es> en esencia> una acti)idad te"eo",ica> *ue est: enderezada a" "o,ro de una +ina"idad> "a cua" es "a satis+accin de "as necesidades co"ecti)as ( "a o%tencin de "os +ines $ro$ios de" 4stado= 33
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Proceso: 110010326000201400035 00 Actor: Martn Bermdez Muoz Demandado: Nacin ! Presidencia de "a #e$%"ica ! De$artamento Naciona" de P"aneacin totalidad de los alcances de su contenido sino, e7clusivamente, a!uellos !ue coliden de manera directa con el transcrito pargra-o 1J del art#culo 2J de la 3ey 11)0, puesto !ue slo a ese aspecto 6i0o re-erencia la solicitud de la medida cautelar !ue a!u# se resuelve. 5ara mayor claridad conviene se1alar !ue la mencionada letra c@> como no pod#a ser de otra manera, se encuentra a-ectada por las 6iptesis normativas del art#culo &) del Decreto 1)10, las cuales no se contraen a la 2usti-icacin previa a la apertura del proceso de seleccin de los -undamentos !ue soportan la modalidad de seleccin !ue se propone adelantar B!ue es el %nico aspecto so.re el cual versa el anlisis e-ectuado en la presente providencia, as# como la decisin contenida en la mismaB sino !ue comprende muc6as ms, puesto !ue el aludido art#culo &) del cual -orma parte la mencionada letra c@ se ocupa, sin distincin alguna, de e7imir de pu.licidad a la totalidad de 'KlL os estudios ( documen tos $re)ios e"a%orados $ara "os < $rocesos de contratacin= a G*ue se re+iere e" numera" 1R de" artcu"o 65 ( e" artcu"o RA de" $resente decreto=3 ,n consecuencia, se suspender, de manera provisional y parcial, el inciso -inal del art#culo &$ del Decreto (eglamentario 1)10 de 201$, en el aparte !ue re0a '( ?c@ de" artcu"o R5 de" $resente Decreto=, pero slo en cuanto corresponde a la e7oneracin !ue dic6a norma contiene respecto del de.er de ;usti+icar de manera $re)ia a "a a$ertura de" $roceso de se"eccin de *ue se trate> "os +undamentos ;urdicos *ue so$ortan "a moda"idad de se"eccin *ue se $ro$one ade"antar3 ),&,8 De3 a4arte de3 art.cu3o =E de3 Decreto $*$% de '%$&: 4or e3 cua3 en 3os casos de contrataci!n directa de 3os 5ienes >ue re>uieren reser7a 4ara su ad>uisici!n 4ara e3 Sector De6ensa: 3a Direcci!n Naciona3 de Inte3i;encia < 3a Cnidad Naciona3 de Protecci!n: se esta53eci! >ue no ser@ necesario reci5ir 7arias o6ertas, ,l tenor literal del inciso 1J de la norma acusada es el siguiente@ 4$
Proceso: 110010326000201400035 00 Actor: Martn Bermdez Muoz Demandado: Nacin ! Presidencia de "a #e$%"ica ! De$artamento Naciona" de P"aneacin Artcu"o RA3 /ontratacin de Bienes ( 7er)icios en e" 7ector De+ensa> "a Direccin Naciona" de 5nte"i,encia ( "a 0nidad Naciona" de Proteccin *ue necesiten reser)a $ara su ad*uisicin3 1as entidades estata"es no est:n o%"i,adas a $u%"icar "os documentos de" $roceso $ara ad*uirir %ienes ( ser)icios en e" 7ector De+ensa> "a Direccin Naciona" de 5nte"i,encia ( "a 0nidad Naciona" de Proteccin *ue re*uieren reser)a3 4n estos $rocesos de contratacin "a ad*uisicin de%e Bacerse en condiciones de mercado sin que sea necesario reci&ir varias ofertas. (,l aparte !ue se resalta y se su.raya constituye la materia de demanda). Seg%n el demandante, al esta.lecerse en el reglamento !ue no ser necesario reci.ir varias o-ertas para acudir a la contratacin directa de .ienes sometidos a reserva, 6a.r#an !uedado e7cluidos los principios de seleccin o.2etiva y transparencia !ue disciplina la 3ey '0, los cuales conservan plena vigencia, pues, en su sentir, se 6a.r#a autori0ado la contratacin directa sin reglamentar la e7istencia de alg%n procedimiento previo !ue le a.riera paso a la cele.racin del negocio 2ur#dico correspondiente y, en esa medida, se 6a.r#a contrariado a.iertamente lo dispuesto en el pargra-o 2 del art#culo 24 de dic6o ,statuto, de con-ormidad con el cual@ 1Pargrafo *53J 4" Eo%ierno Naciona" e&$edir:> dentro de "os seis ?6@ meses si,uientes a "a $romu",acin de esta "e(> un re,"amento de contratacin directa> cu(as dis$osiciones ,aranticen ( desarro""en "os $rinci$ios de economa> trans$arencia ( se"eccin o%;eti)a $re)istos en e""a3= 5ara el Despac6o, la lectura de la norma reglamentaria, en su parte acusada, 1sin que sea necesario reci&ir varias ofertas6" o-rece dos interpretaciones !ue merecen un especial pronunciamiento. Ciertamente, el te7to completo del inciso 1J del art#culo &' de Decreto 1)10, del cual -orma parte el segmento normativo demandado, permite evidenciar !ue esa disposicin reglamentaria e7onera o autori0a a las entidades estatales del Sector De-ensa, a la Direccin 9acional de ;nteligencia y a la Cnidad 9acional de 5roteccin, para !ue en la contratacin de .ienes y servicios !ue necesiten reserva, no de.an pu.licar los documentos del respectivo procedimiento administrativo de seleccin contractual* as# mismo, 44
Proceso: 110010326000201400035 00 Actor: Martn Bermdez Muoz Demandado: Nacin ! Presidencia de "a #e$%"ica ! De$artamento Naciona" de P"aneacin la norma reglamentaria en cita autori0a a esas mismas entidades estatales para !ue en esos espec#-icos procedimientos administrativos de seleccin contractual Bes decir los !ue versen so.re la contratacin de .ienes y servicios !ue necesiten reservaB puedan proceder, en condiciones de mercado, sin que sea necesario reci&ir varias ofertas. Dentro de ese marco normativo resulta posi.le dar dos (2) interpretaciones di-erentes al segmento normativo demandado, a sa.er@ Cna primera -orma de leer la disposicin en e7amen permite entender !ue a trav"s de ella se autori0a a las entidades estatales del Sector De-ensa, a la Direccin 9acional de ;nteligencia y a la Cnidad 9acional de 5roteccin, para !ue, en la contratacin de .ienes y servicios !ue necesiten reserva, puedan proceder a la cele.racin de los respectivos contratos aun!ue no 6u.ieren reci.ido ms de una sola o-erta. Cna segunda interpretacin, por el contrario, permite in-erir !ue la autori0acin !ue la norma demandada imparte a las entidades estatales mencionadas, en los casos igualmente all# esta.lecidos, a.arca o comprende la posi.ilidad de la cele.racin de los contratos respectivos sin que sea necesario reci&ir varias ofertas pero no por!ue no se 6ayan presentado, -ormulado o entregado varias propuestas, sino por!ue sencillamente podr#a prescindirse de la solicitud, de la invitacin o de la convocatoria encaminada a su o.tencin. Como -cilmente puede apreciarse, seg%n !ue la norma se entienda en uno o en otro sentido, igualmente ser#a di-erente su alcance y, por tanto, distintas tam.i"n de.en ser las conclusiones !ue se adopten acerca de la solicitud de suspensin provisional !ue se 6a -ormulado en relacin con la misma. 4s# pues, si el segmento normativo se entiende dentro de la primera interpretacin e7puesta, esto es !ue el citado art#culo &' del Decreto 1)10 se 6a.r#a limitado a autori0ar la cele.racin de los contratos en "l re-eridos 4)
Proceso: 110010326000201400035 00 Actor: Martn Bermdez Muoz Demandado: Nacin ! Presidencia de "a #e$%"ica ! De$artamento Naciona" de P"aneacin aun!ue no se 6u.iere o.tenido, al -inali0ar el procedimiento administrativo de seleccin contractual correspondiente, ms de una o-erta, no se encuentran ra0ones para acceder al decreto de la medida cautelar deprecada. 4l respecto conviene se1alar !ue en relacin con la posi.ilidad de ad2udicar vlidamente un procedimiento de seleccin contractual tan -ormal y e7igente como la licitacin p%.lica, desde el punto de vista positivo reciente se registr una evolucin normativa muy clara a propsito de lo cual resulta pertinente revisar lo !ue al respecto dispon#a el art#culo 42 del DecretoDley 222 de 1<'$, a cuyo tenor@ 'A#-5/012 423 D4 /0AND2 74 D4/1A#A D4754#-A 1A 15/5-A/52N 2 /2N/0#72 D4 M4#5-273 4" ;e+e de" or,anismo res$ecti)o dec"arar: desierta "a "icitacin o e" concurso de m9ritos: (. !uando no se presente el n#mero de m,nimo de participantes que se aya determinado en el pliego o invitacin. 23 /uando e" $rocedimiento se Bu%iere ade"antado con $retermisin de a",uno de "os re*uisitos $re)istos en este estatuto o en sus normas re,"amentarias3 33 /uando nin,una de "as $ro$uestas se a;ustare a" $"ie,o de condiciones o a "a in)itacin3 43 /uando se Bu%iere )io"ado "a reser)a de "as mismas de manera ostensi%"e ( antes de" cierre de "a "icitacin o concurso3 53 /uando a su ;uicio> "as di+erentes $ro$uestas se consideren incon)enientes $ara "a entidad contratante3 4n "os casos $re)istos en "os numera"es 1> 2> 3 ( 4 de este artcu"o> "a dec"aratoria de%er: Bacerse mediante reso"ucin moti)ada=3 (Se resalta por -uera del te7to original). 5or su parte, dentro de las reglas !ue se e7ig#an para e-ectuar o reali0ar la licitacin p%.lica, de manera e7presa, la letra i) del art#culo $0 del citado DecretoDley 222 de 1<'$ ordena.a !ue en los pliegos de condiciones de.#a indicarse el n%mero m#nimo de o-erentes 6.iles re!ueridos para !ue pudiere e-ectuarse vlidamente la ad2udicacin, seg%n los siguientes t"rminos@ 4+
Proceso: 110010326000201400035 00 Actor: Martn Bermdez Muoz Demandado: Nacin ! Presidencia de "a #e$%"ica ! De$artamento Naciona" de P"aneacin 'A#-5/012 303 D4 /2M2 74 #4A15YA 1A 15/5-A/52N P0B15/A3 1a "icitacin $%"ica se e+ectuar: con+orme a "as si,uientes re,"as: '<<<<<<<< '2K@ 1a entidad interesada e"a%orar: un $"ie,o de condiciones *ue> adem:s de "o *ue se considere necesario $ara identi+icar "a "icitacin> conten,a en +orma e&$resa ( com$"eta: '<<<<<<<< 'i3 El n#mero m,nimo de participantes &iles e$igido para que la licitacin no sea declarada desierta" el cual no podr ser inferior a dos76 (Se de2a resaltado). 4s# pues, seg%n los precisos dictados imperativos del re-erido cuerpo normativo, contentivo del anterior estatuto de contratacin administrativa, resulta.a improcedente ad2udicar una licitacin p%.lica si a su desarrollo %nicamente concurr#a un (1) slo proponente, puesto !ue la norma legal e7ig#a, de manera mandatoria, la presencia del n%mero plural de proponentes 6.iles !ue en cada caso concreto determinase el respectivo pliego de condiciones, sin !ue ese n%mero pudiere ser in-erior a dos (2) o-erentes 6.iles, so pena de tener !ue declararse desierto el correspondiente procedimiento administrativo de licitacin. ,sa e7presa e7igencia !ue conten#a el mencionado DecretoDley 222 de 1<'$ desapareci a partir de la e7pedicin, en el a1o de 1<<$, de la 3ey '0, como!uiera !ue el nuevo ,statuto de Contratacin ,statal, a trav"s de su art#culo '1, derog las normas legales !ue se 6an de2ado transcritas y, adems, 94D4 dispuso acerca de la pluralidad de o-erentes como re!uisito para la ad2udicacin de procedimientos de seleccin contractual. =al aserto encuentra -undamento claro en la e7posicin de motivos !ue sirvi para sustentar y e7plicar el sentido y el propsito del proyecto !ue posteriormente se convirti en la !ue 6oy es la 3ey '0* en dic6a e7posicin de motivos se puso de presente la intencin !ue anim, desde su 4&
Proceso: 110010326000201400035 00 Actor: Martn Bermdez Muoz Demandado: Nacin ! Presidencia de "a #e$%"ica ! De$artamento Naciona" de P"aneacin concepcin, la nueva regulacin contractual para e-ectos de eliminar la e7igencia de la pluralidad de o-erentes para la ad2udicacin vlida de los procedimientos de seleccin, de con-ormidad con los siguientes t"rminos@ '23 1a dec"aracin de desierta de "a "icitacin o concurso '/omo un coro"ario de "a e"iminacin de" re*uisito de "a concurrencia o%"i,atoria de $ro$uestas en "os $rocedimientos de se"eccin> e" $ro(ecto su$rime "a o%"i,acin de dec"arar desierta "a "icitacin o concurso $or esa causa> $ues Ba sido ;usti+icada (> $or "o dem:s> reiterada "a crtica *ue de tiem$o atr:s se Ba +ormu"ado a ese im$erati)o en cuanto *ue $or de+inicin e" $roceso de se"eccin de%e ade"antarse en +orma a%so"utamente trans$arente (> $or consi,uiente> con $"enas ,arantas de in+ormacin ( $u%"icidad *ue ase,uren "a i,ua"dad de o$ortunidades> resu"tando $or e""o carente de toda ;usti+icacin *ue en e" e)ento de $resentarse un so"o $ro$onente *ue de acuerdo con e" criterio de se"eccin o%;eti)a rena "os re*uisitos ( cum$"a "as condiciones e&i,idas $or "a entidad $%"ica contratante> 9sta de%a a%stenerse de contratar con dicBo $ro$onente $or no Ba%er Ba%ido concurrencia> )i9ndose de esa manera a%ocada a "a necesidad de rea"izar un nue)o $roceso "icitatorio> o de concurso *ue> a todas "uces> no se com$adece con "os criterios de a,i"idad> e+iciencia ( o$ortunidad *ue de%en $redominar en "as actuaciones administrati)as3 'Por estas razones ( como un desarro""o es$ec+ico de" $rinci$io de "a economa> e" artcu"o 25> numera" 1R de" $ro(ecto> esta%"ece c"aramente *ue "a dec"aratoria de desierta de "a "icitacin o concurso nicamente $roceder: $or moti)os o causa"es constituti)os de im$edimentos $ara "a esco,encia o%;eti)a> como cuando nin,uno de "os $ro$onentes cum$"e "os re*uisitos ( e&i,encias contem$"ados en e" res$ecti)o $"ie,o de condiciones> de ta" manera *ue si "a administracin se )e en e" caso de Bacer ta" dec"aracin> tiene e" de%er ine"udi%"e de sustentar en +orma $recisa ( deta""ada "as razones o m)i"es determinantes de "a decisin ado$tada en ese sentido=3 4s# pues, a partir de la vigencia de la 3ey '0 las entidades estatales !uedaron -acultadas legalmente para ad2udicar de manera vlida los procedimientos de seleccin contractual contemplados, regulados y autori0ados por ese mismo cuerpo legal, cuando en desarrollo de tales procedimientos administrativos de seleccin se veri-icare la participacin de un (1) solo y %nico proponente, en tanto la propuesta correspondiente se a2uste al pliego de condiciones y, simultneamente, resulte -avora.le para los intereses y propsito de la respectiva entidad contratante. 4'
Proceso: 110010326000201400035 00 Actor: Martn Bermdez Muoz Demandado: Nacin ! Presidencia de "a #e$%"ica ! De$artamento Naciona" de P"aneacin ,se -ue, precisamente, el entendimiento !ue a la regulacin contenida en la 3ey '0 le atri.uy la Aurisprudencia del Conse2o de ,stado, seg%n lo evidencian los pronunciamientos reali0ados so.re la materia por la Seccin =ercera de la Sala de lo Contencioso 4dministrativo, de entre los cuales resulta ilustrativa la sentencia pro-erida en 2unio 24 de 2004, en la cual se puntuali0@ 'Para "a sa"a es c"aro *ue e" numera" 1A de" art3 25 de "a "e( A0 de 1CC3> $retende $oner t9rmino a "a dec"aracin de desierta de "a "icitacin $or +a"ta de concurrencia de o+erentes3 0na inter$retacin sistem:tica de esa norma con "as dem:s de "a "e( *ue se re+ieren a "a se"eccin o%;eti)a de" contratista> $ermiten conc"uir *ue "a $resentacin de una so"a o+erta no es su+iciente $ara *ue se $roceda a "a dec"aratoria de desierta de "a "icitacin3 4n este caso $uede "a administracin ad;udicar e" contrato a" o+erente nico> siem$re ( cuando su $ro$uesta cum$"a con todos "os re*uisitos de" $"ie,o de condiciones ( se a;uste a sus e&i,encias> (a *ue "a o%;eti)idad no "a determina> $or s so"a> "a $"ura"idad de o+ertas3 'Por consi,uiente> a $artir de "a e&$edicin de "a "e( A0 de 1CC3 no es necesaria "a e&istencia de $or "o menos dos $ro$uestas *ue cum$"an con "as condiciones de "a "icitacin $ara *ue $ueda $rocederse a "a ad;udicacin de" contrato3 To( "a $resentacin de una so"a o+erta no es causa" *ue +rustre e" $roceso "icitatorio> como s "o era en )i,encia de" decreto "e( 222 de 1CA3= 22 (Se de2a resaltado y su.rayado). ,sa 2urisprudencia !ue tra0 la Seccin =ercera del Conse2o de ,stado, la cual 6a sido permanentemente reiterada, consistente en reconocer como vlida y a2ustada al r"gimen legal vigente la decisin administrativa de ad2udicar una licitacin a un o-erente %nico, naturalmente in-orma y orienta el proceder !ue vlidamente pueden asumir las entidades estatales contratantes en el campo de otros procedimientos de seleccin contractual. Ba2o este entendido y retomando el e7amen del caso concreto, ca.e concluir en !ue cuando alguna de las entidades a !ue se re-iere el citado art#culo &' del Decreto 1)10 de 201$, pretenda reali0ar la contratacin directa de .ienes o servicios sometidos a reserva y slo se presente una o-erta, esta situacin 22 Conse2o de ,stado. Sentencia del 24 de 2unio de 2004. ,7pediente@ 1)2$). /5@ (icardo Qoyos Du!ue. 4<
Proceso: 110010326000201400035 00 Actor: Martn Bermdez Muoz Demandado: Nacin ! Presidencia de "a #e$%"ica ! De$artamento Naciona" de P"aneacin no tendr#a !ue impedir o a-ectar la posi.ilidad de e-ectuar vlidamente la correspondiente ad2udicacin y la consiguiente cele.racin del respectivo contrato, pues lo !ue co.ra verdadera relevancia es !ue al interior de la entidad se 6ayan agotado todas las 6erramientas tendientes a garanti0ar una invitacin o convocatoria transparente. 5or tanto, en la 6iptesis en !ue luego de reali0ar el respectivo llamado a los interesados se presente una %nica o-erta, siempre !ue la misma satis-aga las necesidades de la entidad, la autori0acin !ue contiene el segmento normativo cuya suspensin provisional se solicita, es una autori0acin !ue no se revela contraria al ordenamiento 2ur#dico vigente, ni a las normas positivas invocadas como violadas por el demandante. 5or el contrario, en cuanto la norma en e7amen contentiva de una autori0acin para !ue las entidades estatales a !ue se re-iere el aludido art#culo &' del Decreto 1)10 de 201$ y en los casos all# previstos, puedan cele.rar los respectivos contratos sin necesidad de reci.ir o-ertas, se entienda comprensiva de la autori0acin para prescindir tam.i"n de la solicitud !ue de.e anteceder a dic6a recepcin, seg%n la modalidad de !ue se trate@ invitacin, convocatoria, llamado, etc., es un entendimiento !ue contrar#a a.iertamente la norma legal invocada como violada as# como los principios !ue ella desarrolla, los principios en los cuales esa misma norma legal se sustenta y los principios !ue de.en consultarse para determinar el alcance de dic6a disposicin. 4nte esta %ltima interpretacin el Despac6o encuentra !ue le asiste ra0n a la parte demandante en cuanto el aparte pertinente de la norma en cuestin impedir#a !ue se materialice el principio de seleccin o.2etiva, cuyo correcto entendimiento solo es posi.le reali0arlo a la lu0 de los principios constitucionales de igualdad y moralidad, as# como de los principios de li.re concurrencia y transparencia. )0
Proceso: 110010326000201400035 00 Actor: Martn Bermdez Muoz Demandado: Nacin ! Presidencia de "a #e$%"ica ! De$artamento Naciona" de P"aneacin 4l respecto se impone destacar !ue, contrario a lo sostenido por las entidades estatales intervinientes, uno de los tantos matices del principio de seleccin o.2etiva y con independencia de !ue la modalidad de seleccin corresponda a la contratacin directa, en cuyo evento dic6o principio, al igual !ue en los casos de las otras modalidades de seleccin, constituye un pilar -undamental de la actividad precontractual, consiste, entre otros, en garanti0ar la e7istencia de un procedimiento administrativo a partir del cual se convo!ue o se invite a los interesados a presentar su o-ertas en condiciones de igualdad y transparencia. '1o anterior si,ni+ica *ue "a Administracin est: o%"i,ada> an en "os e)entos de contratacin directa de+inidos en "a "e(> a ,arantizar "a "i%re concurrencia de "os $artici$antes> +i;ar "as %ases de $artici$acin> determinar "os criterios de e)a"uacin de "as o+ertas> ade"antar "os an:"isis $ertinentes de "as $ro$uestas $resentadas> con criterios de o%;eti)idad ( trans$arencia ,arantizando "a i,ua"dad e im$arcia"idad res$ecto de "os o+erentes> con e" +in de ad;udicar a a*ue"> cu(a $ro$uesta sea "a m:s con)eniente $ara e" inter9s $%"ico ( "a satis+accin de "a necesidades de "a comunidad3 7i,ni+ica entonces *ue "a moda"idad de contratacin directa $re)ista en "a "e(> no $uede ser uti"izada $or "a Administracin $ara se"eccionar a su ar%itrio a" contratista *ue "e sim$atiza> $uesto *ue "a "e( "e im$one e" de%er de res$etar "os $rinci$ios de trans$arencia> se"eccin o%;eti)a> economa> i,ua"dad> im$arcia"idad> $u%"icidad ( "i%re concurrencia> como orientadores de "a acti)idad contractua" ( de esta manera ,arantizar *ue "a se"eccin se cum$"a en condiciones de i,ua"dad $ara *ue "a $ro$uesta esco,ida sea "a m:s +a)ora%"e $ara "os intereses de "a entidad.6 *3 4s# pues, la supresin por v#a del reglamento de la necesidad de solicitar varias o-ertas en el procedimiento de contratacin directa para los .ienes sometidos a reserva, transgrede el principio de seleccin o.2etiva contenido en el ,statuto de Contratacin, 6a.ida consideracin de !ue cercena de plano la li.re concurrencia por cuanto cierra la posi.ilidad de comparecer al procedimiento de seleccin a todo a!uel !ue se encuentre en capacidad de reali0ar un o-recimiento a la entidad, imposi.ilita la comparacin e-ectiva de o-ertas y, por ende, despla0a la escogencia de la propuesta ms -avora.le para la entidad y para los -ines !ue ella persigue. 2$ Seccin =ercera, 2) de -e.rero de 200<, e7pediente@ 1)&<&, C.5. /yriam 8uerrero de ,sco.ar. )1
Proceso: 110010326000201400035 00 Actor: Martn Bermdez Muoz Demandado: Nacin ! Presidencia de "a #e$%"ica ! De$artamento Naciona" de P"aneacin :rente a este punto 6a de aclararse !ue el 6ec6o de !ue la contratacin recaiga so.re .ienes y servicios sometidos a reserva no constituye una 2usti-icacin vlida para !ue la misma se encuentre desprovista de la de.ida convocatoria encaminada a o.tener una pluralidad de o-ertas y as# materiali0ar la negociacin en condiciones de mercado, pues la circunstancia de la reserva se orienta a relevar, por cuestiones de seguridad, a la entidad estatal contratante de 6acer p%.licas las especi-icaciones del o.2eto a contratar, pero no la autori0a, per se, a de2ar de lado su o.ligacin de garanti0ar la li.re comparecencia al procedimiento de seleccin a !uienes les asista inter"s en ello. ,n el escenario de este entendimiento de la norma demandada, le asiste la ra0n al demandante en cuanto mani-iesta !ue el Decreto (eglamentario 9o. 1)10 de 201$, en la parte -inal del primer inciso de su art#culo &', se apart de la o.servancia del principio de seleccin o.2etiva desarrollado por el ,statuto de Contratacin ,statal. ,n l#nea con la conclusin !ue antecede resulta menester entonces !ue la decisin !ue de.e adoptarse en relacin con la solicitada medida de suspensin provisional re!uiere modularse a trav"s del respectivo condicionamiento de !ue de.e ser o.2eto. 4l respecto, la Corte Constitucional al resolver so.re la inconstitucionalidad de una norma, consideraciones !ue para el caso son e7tensivas, naturalmente no por ser el mismo tipo de accin la !ue se conoce sino por versar so.re los e-ectos del retiro del ordenamiento, as# sea de -orma provisional, de una previsin normativa, en este caso, de una disposicin reglamentaria, so.re la respectiva decisin condicionada 6a se1alado !ue 'esta medida de $reser)acin ;urdica> aus$iciada $or e" $rinci$io de conser)acin de" derecBo ( des$"e,ada en torno a "a inter$retacin armnica de "a "e(> e)ita "a su$resin ,raciosa de normas ;urdicas> e" consi,uiente em$o%recimiento de "a normati)idad as )2
Proceso: 110010326000201400035 00 Actor: Martn Bermdez Muoz Demandado: Nacin ! Presidencia de "a #e$%"ica ! De$artamento Naciona" de P"aneacin como $ro$ende a" +orta"ecimiento de" es$ritu democr:tico mediante e" res$eto $or "a )o"untad de" "e,is"ador=3 24 ,n el orden de ideas !ue 6a !uedado e7puesto, el Despac6o proceder a suspender provisionalmente, de manera condicionada, los e-ectos de la parte -inal del primer inciso del art#culo &' del Decreto 1)10, Asin que sea necesario reci&ir varias ofertas6" slo en cuanto se entienda !ue la autori0acin !ue contiene la norma demanda incluya o comprenda tam.i"n la pretermisin del de.er de solicitar varias o-ertas. ,n tanto !ue si la interpretacin !ue se imprime al mismo aparte se identi-ica con a!uella seg%n la cual no ser necesario reci.ir varias o-ertas, por!ue no o.stante 6a.er adelantado la respectiva invitacin y garanti0ado la li.re concurrencia, no se o.tuvo pluralidad de o-ertas, en este caso el sentido de la previsin reglamentaria se encontrar#a a2ustado al ordenamiento 2ur#dico. ),), De3 art.cu3o =E "ediante e3 cua3 se enuncian 3os 5ienes o5ras < ser7icios >ue re>uieren reser7a 4ara su ad>uisici!n, 3a parte actora se1al !ue el art#culo &' del Decreto 1)10 de 201$ contrar#a la letra d) del numeral 4 del art#culo 2 de la 3ey 11)0 de 200&, en la medida en !ue dic6a norma legal simplemente dispone !ue la contratacin directa proceder#a en los casos de contratacin de .ienes y servicios del Sector De-ensa y en el Departamento 4dministrativo de Seguridad, D4S, !ue necesiten reserva para su ad!uisicin, sin !ue el legislador 6aya con-erido -acultades al e2ecutivo para indicar en el Decreto (eglamentario cules contratos de.er#an cele.rarse de este modo, pues la condicin de la reserva constitu#a una particularidad !ue concern#a determinar al representante legal de la entidad, con anterioridad al procedimiento de seleccin, dependiendo de las circunstancias !ue rodeen cada caso concreto. 24 Sentencia CD+)+D0$, /.5. Clara ;n"s Hargas Qernnde0. )$
Proceso: 110010326000201400035 00 Actor: Martn Bermdez Muoz Demandado: Nacin ! Presidencia de "a #e$%"ica ! De$artamento Naciona" de P"aneacin Con .ase en los argumentos e7puestos consider el actor !ue en este evento no e7ist#a necesidad de reglamentacin en tanto la norma era muy clara al esta.lecer !ue el criterio para acudir a la contratacin directa para la ad!uisicin de .ienes y servicios del Sector De-ensa y en el Departamento 4dministrativo de Seguridad BD4SB alud#a a la determinacin de si so.re ellos reca#a la necesidad de reserva* adems, se1al !ue el art#culo &' del mencionado Decreto 6a.#a e7cedido la potestad reglamentaria pues a partir del mismo no se propend#a por la e2ecucin de la ley sino por su interpretacin, puesto !ue se esta.a interpretando el alcance de la nocin de Greserva> al enunciar un listado ta7ativo de los casos en !ue esta se con-igura.a, -uncin !ue resulta.a privativa de los rganos legislativo y 2urisdiccional. ,l aparte correspondiente al te7to demandado del art#culo &' es el siguiente@ '1os si,uientes %ienes> o%ras ( ser)icios re*uieren reser)a $ara su ad*uisicin: 13 Armas> sistemas de armamento ( sus re$uestos> municiones> e"ementos $ara "a instruccin de "as mismas> mane;o> inc"u(endo "os e"ementos contra motines> tor$edos ( minas> Berramientas ( e*ui$os $ara $rue%as ( mantenimiento de estos ( estas3 23 4*ui$os o$trnicos ( de )isin nocturna> sus accesorios> re$uestos e im$"ementos necesarios $ara su +uncionamiento3 33 #edes> sistemas de in+ormacin ( comunicaciones> inc"u(endo BardUare ( so+tUare> ser)icios ( accesorios> in+raestructura $ara "a ci%erde+ensa ( ci%erse,uridad in+orm:tica ( +sica> inc"u(endo "a consu"tora> e" diseo> "as metodo"o,as de an:"isis> im$"ementacin ( con+i,uracin> re*ueridos $ara e" 7ector De+ensa ( "a Direccin Naciona" de 5nte"i,encia3 43 Na)es> arte+actos na)a"es ( +"u)ia"es> ( aerona)es> ( cua"*uier otro e*ui$o $ara e" trans$orte a9reo> martimo o +"u)ia" re*uerido $ara "a de+ensa naciona"> as como sus accesorios> re$uestos> e"ementos de su o$eracin ( +uncionamiento> com%usti%"e ( "u%ricantes3 53 MeBcu"os mi"itares ( $o"icia"es de trans$orte terrestre> martimo> +"u)ia" ( a9reo con sus accesorios re$uestos> com%usti%"es> "u%ricantes )4
Proceso: 110010326000201400035 00 Actor: Martn Bermdez Muoz Demandado: Nacin ! Presidencia de "a #e$%"ica ! De$artamento Naciona" de P"aneacin ( ,rasas> necesarios $ara e" trans$orte de $ersona" ( materia" de" 7ector De+ensa> de "a Direccin Naciona" de 5nte"i,encia3 63 7er)icios de trans$orte es$ecia"izado *ue re*uieren reser)a $ara ,arantizar "a )ida ( "a inte,ridad de $ersonas $rote,idas $or "a 0nidad Naciona" de Proteccin3 R3 Materia" %"indado ( "a ad*uisicin de )eBcu"os $ara %"indar $ara e" 7ector De+ensa> "a Direccin Naciona" de 5nte"i,encia ( "a 0nidad Naciona" de Proteccin *ue re*uieren reser)a3 A3 4*ui$os de deteccin a9rea> de su$er+icie ( su%marinas> sus re$uestos ( accesorios> e*ui$os de sintona ( ca"i%racin $ara e" 7ector De+ensa3 C3 1os %ienes> o%ras ( ser)icios re"acionados con "a sea"izacin ( "as a(udas de na)e,acin a9rea> martima ( +"u)ia"> con sus accesorios> re$uestos ( dem:s insumos $ara su o$eracin> in+ormacin t9cnica tendiente a $rote,er ( sa")a,uardar "os "mites ( +ronteras ( ,arantizar "a so%erana> "a inte,ridad de" territorio naciona" ( e" orden constituciona"> as como "as com$ras ( "os contratos re"acionados con $ro(ectos de ciencia ( tecno"o,a destinados a esta%"ecer "a con+ormacin +sica ( mor+o",ica de" territorio naciona" $ara su de+ensa3 103 1os %ienes> o%ras ( ser)icios *ue ten,an $or +ina"idad ,arantizar "a )ida e inte,ridad de" /omandante 7u$remo de "as Fuerzas Armadas de "a #e$%"ica3 113 1os %ienes ( ser)icios $ara "a administracin> conser)acin> c"asi+icacin> ordenacin> ,uarda ( sistematizacin de "os arcBi)os ,enera"es como de inte"i,encia *ue Bacen $arte de" De$artamento Administrati)o de 7e,uridad en su$resin ( de "a Direccin Naciona" de 5nte"i,encia3 123 1os %ienes ( ser)icios *ue $or razn de su es$eci+icacin t9cnica $ermiten mantener "neas "o,sticas estandarizadas con e*ui$amiento e&istente de "a Fuerza P%"ica> sin consideracin de marcas u ori,en3 133 4*ui$o ( )estuario con +unciona"idades orientadas a "a $roteccin $ersona"> %a"stica> nuc"ear> %io",ica o *umica ( te&ti"es con aca%ados +unciona"es es$ecia"es $ara "a con+eccin de )estuario3 143 1as o%ras $%"icas *ue ten,an re"acin directa con "a de+ensa ( se,uridad naciona"> inte"i,encia ( contrainte"i,encia> "a se,uridad de "as insta"aciones> "a inte,ridad de" $ersona" ( de "as o$eraciones de "a Fuerza P%"ica ( de "a Direccin Naciona" de 5nte"i,encia> as como "as consu"toras e inter)entoras re"acionadas con "as mismas3 ))
Proceso: 110010326000201400035 00 Actor: Martn Bermdez Muoz Demandado: Nacin ! Presidencia de "a #e$%"ica ! De$artamento Naciona" de P"aneacin 153 1os %ienes> o%ras ( ser)icios re"acionados con "a ca$acitacin> instruccin ( entrenamiento de" $ersona" de "a Fuerza P%"ica> de "a 0nidad Naciona" de Proteccin ( de "a Direccin Naciona" de 5nte"i,encia> as como $ara e" diseo de estrate,ias re"acionadas con "a de+ensa> "a se,uridad naciona"> inte"i,encia ( contrainte"i,encia3 163 1os %ienes> o%ras ( ser)icios deri)ados de "a com$ensacin a car,o de $ases ( $ro)eedores de "os %ienes ( ser)icios $re)istos en e" artcu"o 65 ( en e" $resente artcu"o3 4stos %ienes ( ser)icios de%en ser ad*uiridos a tra)9s de con)enios de coo$eracin industria" ( socia"> ""amados o++set> *ue tienen como $ro$sito incenti)ar "a trans+erencia de tecno"o,a tanto a" sector $%"ico como a" sector rea"> as como +a)orecer e" desarro""o industria" ( socia" de" $as3 1R3 1os %ienes> o%ras ( ser)icios $ara ,arantizar "a de+ensa ( se,uridad de "a in+raestructura $etro"era> minera> ener,9tica> )ia"> de comunicaciones ( $ara "a erradicacin de cu"ti)os i"citos> inc"u(endo "a dotacin de "as unidades mi"itares com$rometidas en esta tarea ( "os e*ui$os> e"ementos ( ser)icios necesarios $ara ,arantizar su $ermanencia ( o$eracin en "as :reas o%;eto de $roteccin3 1A3 1os ser)icios de mantenimiento de "os %ienes> o%ras ( ser)icios sea"ados en e" $resente artcu"o ( "as inter)entoras necesarias $ara "a e;ecucin de "os res$ecti)os contratos3 1C3 1os e*ui$os de inte"i,encia> "os estudios de con+ia%i"idad ( credi%i"idad $ara $ersona" de inte"i,encia ( "a consu"tora e inter)entora en materia de inte"i,encia3 203 1os %ienes ( ser)icios enumerados en e" $resente artcu"o contratados con $ersonas e&tran;eras de derecBo $%"ico> o con $ro)eedores autorizados $or estas3 ,l tenor literal de la norma !ue se invoc como in-ringida es el siguiente@ 1+rt,culo *). De "as moda"idades de se"eccin3 1a esco,encia de" contratista se e+ectuar: con arre,"o a "as moda"idades de se"eccin de "icitacin $%"ica> se"eccin a%re)iada> concurso de m9ritos ( contratacin directa> con %ase en "as si,uientes re,"as: '?<@3 43 !ontratacin directa. 1a moda"idad de se"eccin de contratacin directa> so"amente $roceder: en "os si,uientes casos: '?<@=3 )+
Proceso: 110010326000201400035 00 Actor: Martn Bermdez Muoz Demandado: Nacin ! Presidencia de "a #e$%"ica ! De$artamento Naciona" de P"aneacin d@ 1a contratacin de %ienes ( ser)icios en e" sector De+ensa ( en e" De$artamento Administrati)o de 7e,uridad> DA7> *ue necesiten reser)a $ara su ad*uisicinH=3 Ciertamente, la letra d) del numeral 4 del art#culo 2 de la 3ey 11)0 de 200& consagr como causal para la modalidad de seleccin de contratacin directa, la contratacin de .ienes y servicios en el sector De-ensa y en el Departamento 4dministrativo de Seguridad BD4SB !ue necesitaran reserva. ,n relacin con este aspecto, el Despac6o estima pertinente advertir, ello no con el nimo de a.ordar un estudio o-icioso del cargo, sino con el propsito de desentra1ar de me2or manera el alcance y el contenido de la letra d) del numeral 4 del art#culo 2 de la 3ey 11)0 de 200&, cuya vulneracin precisamente -ue alegada por el actor, !ue la reserva sin duda constituye una e7cepcin al principio de raigam.re constitucional de pu.licidad !ue, por regla general, de.e regir en toda -uncin administrativa. ,ste principio de pu.licidad de igual manera se encuentra recogido en el ya revisado pargra-o 1J del mismo art#culo 2 de la 3ey 11)0, seg%n el cual 'KlLa entidad de%er: ;usti+icar de manera $re)ia a "a a$ertura de" $roceso de se"eccin de *ue se trate> "os +undamentos ;urdicos *ue so$ortan "a moda"idad de se"eccin *ue se $ro$one ade"antar>, a lo cual se de.e a1adir lo dispuesto en el pargra-o segundo de esa misma norma, seg%n cuyo tenor@ 'Par:,ra+o 2V: 4" $rocedimiento a$"ica%"e $ara "a e;ecucin de cada una de "as causa"es a *ue se re+iere e" numera" 2V de" $resente artcu"o> de%er: o%ser)ar "os $rinci$ios de trans$arencia> economa> res$onsa%i"idad ( "as si,uientes re,"as: 13 7e dar: $u%"icidad a todos "os $rocedimientos ( actos3= ,n este conte7to legal, emerge con claridad !ue en cuanto la circunstancia de la contratacin sometida a reserva constituye una e7cepcin -rente al aludido 5rincipio Constitucional de 5u.licidad 2) !ue constituye la regla 2) 4rt#culo 20< de la Constitucin 5ol#tica. )&
Proceso: 110010326000201400035 00 Actor: Martn Bermdez Muoz Demandado: Nacin ! Presidencia de "a #e$%"ica ! De$artamento Naciona" de P"aneacin general y !ue est llamado a orientar todas las actuaciones de la 4dministracin 5%.lica, el desarrollo de tal e7cepcin y su detallada regulacin acerca de los eventos e 6iptesis en los !ue tiene ca.ida, tal y como lo sostiene el demandante, slo puede estar en ca.e0a del legislador, sin !ue sea posi.le !ue el 8o.ierno 9acional asuma, a trav"s del reglamento, la de-inicin de tales e7cepciones. 9o puede perderse de vista !ue de con-ormidad con las ms elementales reglas de la lgica -ormal y de 6ermen"utica 2ur#dica, se tiene !ue las e7cepciones a una regla general de.en consagrarse de manera e7presa, am"n de !ue la creacin de las e7cepciones %nicamente compete a !uien tiene la capacidad de adoptar, modi-icar o revocar la correspondiente regla general o se encuentra e7presamente -acultado para ello Bcomo suele ocurrir con el legislador respecto de la consagracin de e7cepciones a determinados postulados constitucionalesB y, por tanto, las e7cepciones de.en o.rar en normas de igual o superior 2erar!u#a a a!uella !ue contiene o consagra la regla general. 46ora .ien, en punto a los argumentos e7puestos por el /inisterio de De-ensa en relacin con el tema, resulta imperativo precisar !ue si .ien el pargra-o 2 del art#culo 24 de la 3ey '0 de 1<<$ dispuso !ue el 8o.ierno 9acional de.#a e7pedir el reglamento para la modalidad de contratacin directa, a trav"s del cual se desarrollaran y garanti0aran los principios de econom#a, transparencia y seleccin o.2etiva, lo cierto es !ue la potestad reglamentaria en este caso -ue des.ordada al reglamentar una circunstancia constitutiva de e7cepcin a un principio constitucional cuya competencia recae de manera e7clusiva en el Congreso de la (ep%.lica. ,n consecuencia, la medida de suspensin provisional del art#culo &' del Decreto 1)10 de 201$ de.e ser accedida. :inalmente, se precisa !ue de con-ormidad con lo normado en el inciso -inal del art#culo 2$2 del C54C4, 'KnLo se re*uerir: de caucin cuando se trate de "a sus$ensin $ro)isiona" de "os e+ectos de "os actos administrati)os <=3 )'
Proceso: 110010326000201400035 00 Actor: Martn Bermdez Muoz Demandado: Nacin ! Presidencia de "a #e$%"ica ! De$artamento Naciona" de P"aneacin ,n m"rito de lo e7puesto, se R E S C E L V E : PRIMERO: SCSPENDER, de manera provisional, en su totalidad, el inciso s"ptimo del art#culo $ del Decreto (eglamentario 1)10 de 201$, en el cual se encuentra contenida la de-inicin de las entidades estatales !ue podr#an acudir al procedimiento de seleccin a.reviada para la contratacin de .ienes y servicios re!ueridos para la de-ensa y seguridad nacionales. SECNDO: SCSPENDER: de manera provisional, en su totalidad, el art#culo +) del Decreto (eglamentario 1)10 de 201$, mediante el cual se reali0 un listado de los contratos yIo los .ienes y servicios re!ueridos para la de-ensa y seguridad nacional respecto de los cuales esta.a llamada a operar la causal de seleccin a.reviada. TERCERO: SCSPENDER: de manera provisional y parcial, el inciso -inal del art#culo &$ del Decreto (eglamentario 1)10 de 201$, en el aparte !ue re0a '( ?c@ de" artcu"o R5 de" $resente Decreto=, pero slo en cuanto corresponde a la e7oneracin !ue dic6a norma contiene respecto del de.er de ;usti+icar de manera $re)ia a "a a$ertura de" $roceso de se"eccin de *ue se trate> "os +undamentos ;urdicos *ue so$ortan "a moda"idad de se"eccin *ue se $ro$one ade"antar3 CCARTO: SCSPENDER: de manera provisional y parcial, de -orma condicionada, el segmento del primer inciso del art#culo &' del Decreto (eglamentario 1)10 de 201$ !ue determina Gsin *ue sea necesario reci%ir )arias o+ertas=> pero %nicamente en cuanto se entienda !ue esa norma autori0a a las entidades estatales del Sector De-ensa, a la Direccin 9acional de ;nteligencia y a la Cnidad 9acional de 5roteccin, en los casos de ad!uisicin de .ienes y servicios !ue re!uieren reserva, para !ue cele.ren los correspondientes contratos sin dar cumplimiento al principio de seleccin )<
Proceso: 110010326000201400035 00 Actor: Martn Bermdez Muoz Demandado: Nacin ! Presidencia de "a #e$%"ica ! De$artamento Naciona" de P"aneacin o.2etiva y, por tanto, prescindiendo de cual!uier modalidad encaminada a o.tener pluralidad de o-ertas. 5or el contrario, NIFASE la solicitud de suspensin provisional del aludido segmento normativo del art#culo &' del Decreto (eglamentario 1)10 de 201$, en cuanto se entienda !ue la norma demandada autori0a a e-ectuar la ad2udicacin y consiguiente cele.racin de contratos, a las entidades y en los casos previstos en ese mismo art#culo &', cuando a pesar de 6a.er o.servado las actuaciones encaminadas a solicitar pluralidad de o-ertas solamente se reci.a u o.tenga una sola propuesta. GCINTO: SCSPENDER: de manera provisional, en su totalidad, el segundo inciso del art#culo &' del Decreto (eglamentario 1)10 de 201$, incluyendo sus numerales 1 al 20, en el cual se dispone '1os si,uientes %ienes> o%ras ( ser)icios re*uieren reser)a $ara su ad*uisicin=> as# como se enlistan los .ienes, o.ras y servicios !ue re!uieren reserva para su ad!uisicin. SEHTO: RECONOCER personer#a al 4.ogado Carlos 4l.erto Sa.oya 8on0le0, portador de la =ar2eta 5ro-esional 9o. 1$<.1&& del Conse2o Superior de la Audicatura, para actuar como apoderado de la entidad interviniente, /inisterio de De-ensa, en los t"rminos del poder o.rante a -olio 2) del cuaderno de la suspensin provisional. SEPTIMO: RECONOCER personer#a al 4.ogado 4ndr"s =apias =orres, portador de la =ar2eta 5ro-esional 9o. ''.'<0 del Conse2o Superior de la Audicatura, para actuar como apoderado del Departamento 4dministrativo de la 5residencia de la (ep%.lica, en los t"rminos del poder o.rante a -olio +& del cuaderno de la suspensin provisional. OCTAVO: RECONOCER personer#a al 4.ogado Aos" Camilo 8u0mn Santos, Secretario 8eneral de Colom.ia Compra ,-iciente, como representante 2udicial de la entidad interviniente Colom.ia Compra ,-iciente, de con-ormidad con los documentos aportados a -olios )$D)' del cuaderno +0
Proceso: 110010326000201400035 00 Actor: Martn Bermdez Muoz Demandado: Nacin ! Presidencia de "a #e$%"ica ! De$artamento Naciona" de P"aneacin de la suspensin provisional. NOVENO: 5revio a reconocer personer#a para actuar al apoderado del demandado Departamento 4dministrativo 9acional de 5laneacin, por Secretar#a de la Seccin, REGCIFRASE a dic6a entidad con el -in de !ue aporte copia .nte;ra del 4cta en la cual conste la posesin en el cargo de !uien otorg el poder correspondiente actuando en calidad de Ae-e de la M-icina Aur#dica del Departamento 9acional de 5laneacin. CPIESE: NOTIFBGCESE: PC/LBGCESE < CIMPLASE MACRICIO FAJARDO MEJ Consejero de Estado +1