Direito Empresarial II - Prof.

Denis Domingues Hermida

Material de Apoio - Aula 1
Temas: - Conceito de Sociedade
- Personalizao das Sociedades
Obs.: a leitura do presente material de apoio no supre a leitura
detalhadas da bibliografia bsica sobre o tema. Obrigatria ! a leitura
da obra "#urso de Direito de Empresa$% de &bio 'lh(a #oelho% no
cap)tulo referente aos temas da presente aula
I O #O*#EI+O DE ,O#IEDADE
- a atividade econmica em!resarial !ode ser e"ercida !elo em!res#rio
solitariamente $%ue & denominado 'em!res#rio individual( ou 'em!res#rio em
firma individual() ou atrav&s de sociedades em!res#rias
* conceito de sociedade em contra!osio ao conceito de associao
- +u,ens +e%uio a!onta %ue o c-digo comercial de ./01 no definiu sociedade
comercial. 2# o antigo c-digo civil $de .3.4) conceituava genericamente5 no seu
artigo ..6465 %ue 'cele,ram contrato de sociedade as !essoas %ue mutuamente se
o,rigam a com,inar seus esforos ou recursos5 !ara lograr fins comuns(
- Im!ortante & %ue se desta%ue %ue o c-digo civil de .3.4 no fazia distino
entre sociedade e associao5 mesmo !or%ue5 a Seo III do Ca!7tulo II de seu
livro I & intitulada como 'Das Sociedades ou 8ssocia9es civis(5 utilizando esses
dois voc#,ulos como sinnimos
- Se de um lado o termo gen&rico 'sociedade( nos remete invariavelmente !ara a
e"ist:ncia de unio de esforos de um gru!o de !essoas !ara a realizao e um
fim comum5 de outro lado temos %ue o termo 'sociedade( & utilizado !elo atual
c-digo civil com um significado es!ec7fico5 significado esse %ue deve ser
com!reendido frente ; diferenciao com o instituto da 'associao(.
.
- <azer a com!arao entre 'sociedade( e 'associao( no c-digo civil de =11= &
!roceder a an#lise con>unta do constante dos seus artigos 06 e 3/.5 %ue a,ai"o
transcrevemos :
'8rt. 06. Constituem-se as associa9es !ela unio de
!essoas %ue se organizem !ara fins no econmicos.(
'8rt. 3/.. Cele,ram contrato de sociedade as !essoas
%ue reci!rocamente se o,rigam a contri,uir5 com ,ens ou
servios5 !ara o e"erc7cio de atividade econmica e a
!artil?a5 entre si5 dos resultados(
- Da leitura dos artigos acima transcritos5 resta claro %ue a formao e
funcionamento da sociedade e da associao esto ,aseadas na unio de esforos
entre !essoas !ara a realizao de um fim comum. @o entanto5 en%uanto na
associao esse fim & 'no econmico( $isto &5 no o,>etiva lucro5 no o,>etiva
gan?ar din?eiro mas5 sim5 fins filantr-!icos5 culturais5 sociais5 !ol7ticos ou de
%ual%uer outro g:nero)5 na sociedade o fim da unio de esforos entre as !essoas
& 'econmico( $isto &5 a a%uisio de lucro !ara ser re!artido entre todos os
s-cios).
- ,ociedade !% assim% para o atual cdigo ci-il% a agrega.o de pessoas /ue
possuem um ob0eti-o em comum e se re1nem 2contribuindo com bens ou
ser-i.os3 para consegui-lo com menor dificuldade% ob0eti-ando um conte1do
econ(mico.
As!&cies de sociedade
- 8s sociedades !revistas no direito civil !odem ser %ualificadas de acordo com
a atividade econmica %ue desenvolvem5 surgindo5 a !artir da75 =$duas)
categorias de sociedade : as sociedades sim!les e as sociedades em!res#rias
- Como 'sociedades( am,as as categorias se en%uadram na descrio a,strata do
artigo 3/. do C-digo Civil5 isto &5 am,as so reuni9es de !essoas com o o,>etivo
de5 contri,uindo com ,ens ou servios5 realizarem uma atividade econmica5 isto
&5 o,ter lucro atrav&s da realizao de uma atividade econmica.
=
- * %ue diferencia esses duas categorias & a atividade econmica %ue e"ercem.
<aremos a diferenciao entre sociedades sim!les e sociedades em!res#rias
conceituando esta Bltima
- Sociedade em!res#ria & a es!&cie de sociedade %ue e"!lora uma atividade de
em!resa5 isto &5 %ue tem como o,>eto o e"erc7cio de atividade !r-!ria de
em!res#rio.
- Cem,remos %ue o artigo 344 considera em!res#rio %uem e"erce
!rofissionalmente atividade econmica organizada !ara a !roduo ou circulao
de ,ens ou de servios5 e"cluindo5 em seu !ar#grafo Bnico5 da condio de
em!res#rio %uem e"erce !rofisso intelectual5 de natureza cient7fica ou art7stica5
com ou sem au"iliares ou cola,oradores $salvo se o e"erc7cio da !rofisso
constituir elemento de em!resa).
- Incluem-se como sociedade em!res#ria5 inde!endentemente de e"ercerem ou
no atividade em!resarial5 as sociedades annimas5 !or e"!ressa dis!osio do
!ar#grafo Bnico do artigo 3/= do C-digo Civil $'Inde!endentemente de seu
o,>eto5 considera-se em!res#ria a sociedade !or a9esD e5 sim!les5 a
coo!erativa()
- Dessa forma5 sociedade empresria ! a/uela /ue e4erce ati-idade
econ(mica de produ.o ou circula.o de bens ou de ser-i.os% ati-idade essa
/ue no se0a o e4erc)cio de profisso intelectual% de nature5a cient)fica%
literria ou art)stica /ue no se0a elemento de empresa. 6or disposi.o legal
2artigo 789 do ##3% toda sociedade an(nima% independentemente de seu
ob0eto% so sociedades empresrias.
- Como e"em!lo de sociedade em!res#ria5 !odemos citar =$duas) !essoas %ue se
unem $com ,ens ou servios) !ara a atividade econmica de !roduo ou
comercializao de rou!as.
- *utro e"em!lo %ue !odemos citar & a unio de um advogado e um
contador !ara a !restao de servios de assessoria em!resarial $nesse
caso5 a!esar de serem a advocacia e a conta,ilidade !rofiss9es intelectuais
de natureza cient7fica5 esto sendo e"ercidas como elemento de uma
em!resa5 %ue &5 no caso5 a atividade organizada de assessoria >ur7dico-
cont#,il a em!resas

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- 2# na categoria de sociedade simples se en/uadram todas as sociedades /ue
no e4ercem ati-idade econ(mica t)pica de empresrio. Isto !% todas as
sociedades /ue no forem empresrias so% por e4cluso% sociedades simples.
Incluem-se na categoria de sociedade simples% por disposi.o e4pressa do
pargrafo 1nico do artigo 789 do ##% as cooperati-as% independentemente
de seu ob0eto.
- Como ensina +u,ens +e%uio5 o !erfil >ur7dico da sociedade sim!les se faz !or
e"cluso ou !or determinao legal no ritmo do artigo 3/= do C-digo Civil
- Como e"em!lo de sociedade sim!les5 !odemos citar =$dois) advogados %ue
unem seus esforos !ara a !restao de servio de advocacia. Como a advocacia
& uma !rofisso intelectual de natureza cient7fica5 e no est# servindo como
elemento de em!resa $en%uadrando-se no !ar#grafo Bnico do artigo 344 do CC)5
a sociedade no & em!res#ria e5 !ortanto5 & sim!les.
- Assa diferenciao entre sociedade em!res#ria e sociedade sim!les consta do
artigo 3/= do C-digo Civil :
' 8rt. 3/=. Salvo as e"ce9es e"!ressas5 considera-se
em!res#ria a sociedade %ue tem !or o,>eto o e"erc7cio de
atividade !r-!ria de em!res#rio su>eito a registro $art.
34E)D e5 sim!les5 as demais.(
- 8 forma como o c-digo civil trata as sociedades sim!les e em!res#rias &
totalmente com!at7vel com a adoo do sistema italiano de direito comercial %ue5
numa tentativa de unificao do direito o,rigacional5 no faz diferenciao entre
atividades comerciais e civis5 mas adota a teoria da em!resa como forma de
reagru!ar as sociedades5 destinando tratamento diferenciado a algumas atividades
de im!ortFncia econmica marginal $no em!res#rias)5 %ue so a%uelas %ue
constituem as sociedades sim!les.
II : A 6E;,O*A<I=A>?O DA, ,O#IEDADE,
- as sociedades !odem ser !ersonalizadas e5 assim5 so !essoas distintas dos
s-cios5 titularizam os seus !r-!rios direitos e o,riga9es
G
@atureza e conceito de !essoa 2ur7dica
- Conceito :a !essoa >ur7dica & o su>eito de direito inanimado e !ersonalizado
- a natureza >ur7dica da '!essoa >ur7dica( & o,>eto de v#rias teorias5 destacando-se
=$duas) : a teoria orgFnica e a teoria da fico ou realidade o,>etiva
- a 'teoria orgFnica( defende %ue a !essoa >ur7dica tem uma !ree"ist:ncia ao
direito. Isto &5 !ara esta teoria5 o direito no cria a !essoa >ur7dica5 somente a
recon?ece
- a 'teoria da fico( afirma %ue a !essoa >ur7dica & criao do direito5 no
!ree"istindo ao direito
- <a,io Hl?oa Coel?o a!onta %ue a !essoa >ur7dica no !ree"iste ao direito5 &
a!enas uma id&ia5 con?ecida dos advogados5 >u7zes e demais mem,ros da
comunidade >ur7dica5 %ue au"ilia a com!osio de interesses ou a soluo de
conflitos
- * su>eito de direito !ersonalizado tem a!tido !ara a !r#tica de %ual%uer ato5
e"ceto o e"!ressamente !roi,idoD ># o su>eito de direito des!ersonalizado $do
%ual so e"em!los a massa falida universalidade formada !elos direitos e
o,riga9es de falido - e o es!-lio - universalidade formada !elos direitos e
o,riga9es de !essoa falecida -) somente !ode !raticar ato essencial ao
cum!rimento de sua funo ou o e"!ressamente autorizado
- a sociedade !ersonificada em!res#ria e a sociedade !ersonificada sim!les so5
assim5 su>eitos de direito5 tendo a!tido !ara a !r#tica de %ual%uer ato5 ; e"ceo
da%ueles e"!ressamente !roi,idos !elo direito !ositivo5 !ossuindo autonomia
o,rigacional5 !atrimonial e !rocessual5 no se confundido com a !essoa dos seus
s-cios.
Iuadro geral das !essoas >ur7dicas
- as !essoas >ur7dicas so divididas em =$dois) grandes gru!os5 %ue so : as
!essoas >ur7dicas de direito !B,lico e as !essoas >ur7dicas de direito !rivado
- o %ue diferencia esses gru!os & o regime >ur7dico a %ue se encontram
su,metidos. An%uanto as !essoas >ur7dicas de direito !B,lico esto su,metidas ao
regime >ur7dico de direito !B,lico $%ue tem como fundamental o !rinc7!io da
su!remacia do interesse !B,licoD neste regime as normas esta,elecem
desigualdade nas rela9es >ur7dicas5 !ara %ue o interesse geral !re!ondere so,re o
!articular) e5 !or -,vio5 as !essoas >ur7dicas de direito !rivado se su,metem ao
0
regime >ur7dico de direito !rivado $cu>os !rinc7!ios vigentes so os da autonomia
da vontade e o da igualdade).
- como !essoas >ur7dicas de direito !B,lico5 temos as entidades estatais $da
administrao !B,lica direta e indireta e fundacionais) e as em!resas !articulares
concession#rias de servios !B,licos)
- como !essoas >ur7dicas de direito !rivado5 temos as funda9es $nas funda9es o
instituidor destaca do seu !atrimnio um ou mais ,ens e manifesta a vontade no sentido
de %ue os frutos da administrao deles se>am em!regados na concretizao de
determinado fim5 normalmente de relevFncia social ou cultural)5 as associa9es $a
agregao de !essoas %ue !ossuem um o,>etivo em comum e se reBnem !ara consegui-
lo com menor dificuldade5 o,>etivando um conteBdo no-econmico) e as sociedades $
agregao de !essoas %ue !ossuem um o,>etivo em comum e se reBnem -contri,uindo
com ,ens ou servios - !ara consegui-lo com menor dificuldade5 o,>etivando um
conteBdo econmico).
Afeitos da !ersonalizao
- o fato de serem !essoas >ur7dicas faz com %ue as sociedades em!res#ria e
sim!les ad%uiram certas caracter7sticas5 %uais se>am :
- titularidade o,rigacional : & su>eito ativo ou !assivo de o,riga9es e
direitos. Isto &5 as o,riga9es e direitos da sociedade no se confundem
com as o,riga9es e direitos dos seus s-cios
- titularidade !rocessual : !ossui legitimidade !ara demandar e ser
demandada em >u7zo. Isto &5 ser 8utora ou +& em a9es >udiciais
- res!onsa,ilidade !atrimonial : ?# se!arao entre o !atrimnio da
sociedade e os !atrimnios de seus s-cios. +es!ondem !elas
o,riga9es da sociedade5 em !rinc7!io5 a!enas os ,ens sociais $,ens da
sociedade)
- Princ7!io da autonomia !atrimonial : esse !rinc7!io tem como ,ase a se!arao
!atrimonial entre os ,ens da sociedade e os ,ens dos s-ciosD res!ondem !elas
o,riga9es da sociedade5 em !rinc7!io5 a!enas os ,ens da sociedade.
- Como e"ceo ao !rinc7!io da autonomia !atrimonial5 temos o instituto da
'desconsiderao da !ersonalidade >ur7dica( %ue !ermite %ue5 em casos
es!ec7ficos !revistos em lei5 os s-cios res!ondam !essoalmente !elas o,riga9es
da sociedade.
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In7cio e t&rmino da !ersonalizao das sociedades
- Incio : a !ersonalizao das sociedades em!resarial e sim!les se inicia com o
registro do contrato ou estatuto social no registro !B,lico com!etente artigo
G0 do C-digo Civil
- * registro com!etente !ara as sociedades sim!les & o +egistro Civil das Pessoas
2ur7dicas do local de sua sede artigo 33/ do C-digo Civil e artigo ...01 do
C-digo Civil
- * registro com!etente !ara as sociedades em!res#rias & o +egistro PB,lico das
Am!resas Jercantis do local de sua sede artigo ....01 do C-digo Civil
- Trmino : atrav&s de !rocedimento dissolut-rio5 %ue !ode ser e"tra>udicial $!or
ato dos s-cios) ou 2udicial $!or deciso >udicial). * !rocesso dissolut-rio tem
,asicamente =$duas) fases : a li%uidao $%ue visa a soluo das !end:ncias
negociais da sociedade) e a !artil?a $%ue visa distri,uir o acervo !atrimonial5 se
?ouver5 aos s-cios
E