Que Hacen Los Civilistas en Mexico

QU HACEN LOS CIVILISTAS EN MXICO?
El derecho privado es un fenmeno penetrante en nuestra vida

social, un silencioso pero omnipresente participante en la
mayora de nuestras transacciones cotidianas. ste regula la
propiedad que poseemos y que usamos, los daos que
causamos o evitamos causar, los contratos que celebramos o
incumplimos. Es el lugar pblico donde depositamos la
mayora de nuestras intuiciones ms arraigadas sobre la nocin
de justicia y responsabilidad personal. El derecho privado es
adems de las primeras materias con la que los abogados
aspirantes se encuentran al comenzar el estudio de su carrera.
La posicin que ocupa en el plan de estudios de las escuelas de
derecho muestra el nivel de consenso existente entre profesores
de derecho acerca de que el derecho privado es la
manifestacin ms elemental del derecho, y de que su
razonamiento es paradigmtico del pensamiento jurdico, y que
sus conceptos sirven de supuestos en aquellas formas ms
complejas de organizacin legal. (Ernest J. Weinrib).

PLANTEAMIENTO.

Tal vez este artculo debera titularse Lo que no hacen los civilistas en Mxico porque trata
en realidad de un olvido. (Ms adelante explicar a qu me refiero con ello). Es un artculo
esencialmente descriptivo (lo que hacen o no hacen los civilistas), aun cuando en su
segunda parte tiene algn componente prescriptivo (lo que creo deberan hacer) al menos
implcitamente al explicar la idea que tengo del derecho privado, en general, y del derecho
civil en particular.

Supongo que el lector compartir conmigo que si en algn momento decidiramos adquirir
un departamento, o una oficina, en uno de los modernos y cada vez ms elevados edificios
que se construyen en Reforma o en Santa Fe, y algn buen samaritano nos explicara que la
tecnologa con la cual se construy, que el clculo estructural de sus muros y que la
mecnica de suelo utilizada, eran las que se aplicaban en el siglo XIX o a comienzos del
XX, dudaramos seriamente en materializar la referida adquisicin. Lo mismo se me ocurre,
si acudiramos con algn odontlogo a una extraccin de algn molar en malas condiciones
y el odontlogo en cuestin, luego de tomar un alicate, nos diera un vaso de un buen whisky
para mitigar el dolor que se avecina, saldramos, supongo, raudos de su consulta todava
con el molar en su posicin original; lo mismo, en fin, si decidiramos consultar a algn
economista sobre el complejo comportamiento de los mercados globales, de cara a una
futura inversin que estamos pensando realizar, y ste nos diese una catlogo de cmo lo
entendan David Ricardo y algn contemporneo suyo, creo que abandonaramos su

Juan Carlos Marn G. Profesor de tiempo completo e investigador del ITAM. El presente trabajo es una
versin preliminar de un trabajo de mayor extensin que estoy desarrollando en el marco del Programa de
responsabilidad civil y patrimonial del Estado, bajo mi direccin, con mis ayudantes del ITAM alumnos
Hctor Flores Sentes y Rolando Garca Mirn, sin cuya labor nada de lo que el lector tiene en sus manos
sera posible. A ellos mis ms sinceros agradecimientos, quienes quedan, desde luego, excluidos de todos los
errores que el trabajo contenga, los cuales son de mi exclusiva responsabilidad.
2
consulta con la sensacin de que all no nos van a responder las dudas que, en relacin con
los mercados globalizados, se tenan.

Pues bien, quiero creer que en Mxico los estudiantes de odontologa, ingeniera y
economa, por seguir con las profesiones del relato anterior, estudian sus respectivas
profesiones con libros actuales, esto es, con libros que no tienen una antigedad superior a,
digamos, uno o dos aos. Y supongo que en esos libros se trata y estudia de los avances y
tcnicas que sus respectivas disciplinas han desarrollado fuera y dentro de Mxico en los
ltimos aos
1
. Si esto no fuere as, creo que el mercado se encargara de desplazar
rpidamente a estos profesionales, o al menos nosotros razonablemente no los volveramos
a consultar.

Ahora bien, si volvemos los ojos sobre nuestra disciplina comprobaremos que al menos
tratndose del derecho civil
2
, una asignatura particularmente importante en todas las
currculas de las facultades de derecho del pas, los estudiantes trabajan con libros cuyo
contenido dogmtico fue establecido, principalmente, en el siglo XIX y comienzos del XX,
y en el que sus autores, algunos ya desaparecidos, en el mejor de los casos trabajaron
alguna doctrina comparada de esos mismos siglos, en que en casi ninguno de ellos se alude
a la jurisprudencia principalmente la publicada despus del ao 2000 , y en el que el
manejo de los actuales problemas, por ejemplo, del derecho de la responsabilidad civil,
brillan ms bien por su ausencia. Por qu, entonces, tratndose de la consulta a un abogado
que se forma con estos libros no se produce la alarma que recin describ respecto de las
otras profesiones?

Supongo que en parte estas interrogantes se responden sealando que el derecho, a
diferencia de las otras profesiones ejemplificadas, culturalmente sigue siendo muy local.
Por ello alguien puede pensar que para escribir derecho civil en Mxico slo hay que
remitirse a lo que sobre el particular ha dicho el legislador local y el resto de la propia
doctrina mexicana. Pero si esto ltimo pudo, tal vez, comprenderse con algo de buena
voluntad hacia mediados del siglo pasado, hoy da no encuentra mayor justificacin. En un
mundo tan relacionado, en el que los avances tcnicos han destruido las fronteras que no
permitan la comunicacin entre los pases, y en el que para saber lo que est sucediendo
hoy da en el derecho civil francs, por ejemplo, no hay que esperar a que cada cinco o seis
meses llegue un barco al puerto de Veracruz, no se justifica el pensamiento al que hace un
rato me refer.

I. PRIMERA PARTE.

En este apartado, con una metodologa elemental, he analizado en tres mbitos del derecho
civil (personas y familia; bienes y derechos reales; y derecho de las obligaciones) los
principales textos de derecho civil que utilizan los estudiantes de derecho en las
Universidades Mexicanas.

1
Ya no se diga de los estudiantes de informtica mexicanos que si no saben lo que est pasando en
su campo hoy en Japn o en EE.UU. no podran siquiera dialogar con los futuros colegas de aquellos pases.
2
Tengo la sensacin, en todo caso, que lo mismo podemos predicar del derecho administrativo,
mercantil, laboral, penal y otras asignaturas de las carreras de derecho.
3

La metodologa utilizada en esta primera parte del trabajo fue la siguiente:

1. Los libros de derecho civil utilizados para obtener las respectivas estadsticas fueron
seleccionados en base a la bibliografa obligatoria del programa de Derecho de la
Universidad Nacional Autnoma de Mxico, vigente desde el 2004 a la fecha
3
. La
razn parece obvia: es la principal universidad del pas, sus programas con ligeros o
nulos cambios han sido copiados por el resto de las universidades mexicanas, casi
todos los dogmticos de derecho civil all fueron formados y de all fueron o son
profesores. Son los libros, en definitiva, con los que se estudia y trabaja en Mxico.

2. Se busc la primera edicin de cada uno de los libros, para tener certeza de la fecha
en que cada uno de ellos fue escrito. Sin embargo, se busc trabajar con la ltima
edicin publicada, para incluir en los datos estadsticos todas aquellas
actualizaciones y modificaciones hechas con posterioridad a la primera publicacin
del libro.

3. La informacin recopilada, como se avanz, fue estructurada en tres materias:
Personas y Familia como primer grupo; Bienes y Derechos Reales como un
segundo conjunto; y Obligaciones como tercer rubro.

4. A su vez, la informacin en cada uno de estos tres grupos de materias fue ordenada
de la siguiente manera:

a) Cada una de ellas comienza con un cuadro que contiene los siguientes datos:
autor, libro, primera edicin, edicin de trabajo, ao y editorial. A este
cuadro le sigue un grfico que muestra la fecha de la primera edicin de los
libros seleccionados.

b) Posteriormente viene un grfico que indica la fecha de las fuentes
bibliogrficas principalmente libros utilizadas por los autores de los
textos seleccionados. Ella pretende mostrar que tan recientes o antiguas son
dichas fuentes.

c) En seguida el lector se encontrar con una clasificacin de las fuentes
bibliogrficas en base al idioma en que han sido escritas, distinguiendo, por
un lado, los libros escritos en espaol y, por la otra, los libros escritos en
otro idioma. Posteriormente cada distincin se divide en dos subconjuntos:

i. Las fuentes escritas en idioma espaol se agrupan en aquellas
editados en Mxico, Espaa, Argentina y en cualquier otro
lugar del mundo.

ii. Las fuentes escritas en idioma distinto al espaol se dividen, a
su vez, en aquellas editadas en alemn, francs, italiano, ingls

3
En general la bibliografa adicional sugerida en dichos programas es todava ms antigua.
4
y en cualquier otro idioma extranjero distinto de los
mencionados.

d) Finalmente, se acompaan dos grficos que se concentran en dos especficas
fuentes: (i) tesis (aisladas o de jurisprudencia) de la Suprema Corte de
Justicia de la Nacin o de los Tribunales Superiores de Justicia; y (ii)
revistas jurdicas mexicanas. En relacin con esta grfica (por ser estas
fuentes en general de rpida y actual publicacin
4
) se tom como patrn
divisin aquellos libros de derecho civil que citan algunas tesis y/o revistas
publicadas despus del ao 2000, de aquellos que no lo hacen.
e) Al final de las tres materias se acompaan los respectivos Totales, tomado
en la elaboracin de los respectivos grficos slo los rubros referidos en las
letras b), c) y d) precedentes.

5. Cabe realizar algunos comentarios adicionales:
a) Los libros extranjeros traducidos al espaol fueron considerados como libros
en espaol. Ejemplo: Marcelo Planiol y George Ripert, Tratado Prctico de
Derecho Civil Francs, trad. Mario Daz Cruz, editorial Cultura, La Habana
1940.
b) Respecto a la fecha de edicin de las fuentes bibliogrficas citadas:
i. El lector debe tomar en cuenta que en innumerables ocasiones
las citas realizadas por los autores de los libros de trabajo, son
de obras re-editadas o re-impresas, por lo que las grficas
respectivas deben ser estudiadas con esta aclaracin en mente.
Es decir, numerosas fuentes bibliogrficas son libros escritos
en fechas muy anteriores a las que aparecen en la grfica.
Ejemplo: la mayora de los autores trabajados citan la obra de
Manuel Borja Soriano, Teora General de las Obligaciones, de
Porra, escrita en la dcada de los aos treinta, pero lo hacen
poniendo como fecha no la primera edicin de dicha obra sino
la ltima edicin o re-impresin existente, como si el libro
hubiese sido publicado en los noventa, por ejemplo.

ii. Respecto a las re-ediciones y re-impresiones de las obras
trabajadas, habr que tomar en cuenta que a pesar de las
numerosas revisiones y actualizaciones de los libros
trabajados, prcticamente no ha existido cambio alguno
respecto a la fuentes bibliogrficas utilizadas para su
elaboracin. Ejemplo: la fecha de publicacin del libro de
Manuel Borja Soriano, Teora General de las Obligaciones, de
Porra, es 1939; la edicin trabajada fue la de 2006. A pesar de
ello, resulta relevante constatar que la fuente bibliogrfica ms
reciente citada en dicha obra es de la dcada de los cincuenta.

4
As, por ejemplo, el Semanario judicial de la federacin, que como se sabe publica las tesis de los
tribunales referidos, lo hace con un retraso no mayor a dos o tres meses en relacin con la fecha en que se
resolvi el asunto y en que se elabor la respectiva tesis.
5
A) Personas y Familia.

Autor Libro Primera edicin Edicin de trabajo Ao Editorial
Baqueiro Rojas, Edgard y Buenrostro
Bez, Rosala Derecho Civil Introduccin y Personas 2004 Primera 2004 Oxford
Chvez Asencio, Manuel F.
La familia en el Derecho Relaciones
jurdicas conyugales 1985 Sexta 2003 Porra
De Ibarrola, Antonio Derecho de Familia 1978 Quinta 2006 Porra
De la Mata Pizaa, Felipe y Garzn
Jimnez, Roberto Derecho Familiar 2004 Segunda 2005 Porra
De Pina, Rafael
Elementos de Derecho Civil mexicano
(Introduccin, Personas, Familia) 1956 Vigesimotercera (actualizada) 2004 Porra
Domnquez Martnez, Jorge Alfredo
Derecho Civil: Parte general, personas,
cosas, negocio jurdico e invalidez 1990 Novena (actualizada) 2003 Porra
Galindo Garfias, Ignacio
Derecho Civil (Parte General. Personas y
Familia) 1981 Vigsimosegunda 2003 Porra
Garca, Trinidad
Apuntes de Introduccin al Estudio del
Dderecho 1938 Vigesimotercera (actualizada) 1974 Porra
Magalln Ibarra, Jorge Mario
Instituciones de Derecho Civil (Atributos de
la personalidad) 1987 Segunda 1998 Porra
Montero Duhalt, Sara Derecho de Familia 1984 Quinta 1992 Porra
Ortz-Urquidi, Ral Derecho Civil. Parte General 1977 Segunda 1982 Porra
Rico lvarez, Fausto, Patricio Garza
Bandala y Claudio Hernndez de
Rubn
De la persona y de la familia en el Cdigo
Civil para el Distrito Federal 2006 Primera 2000 Porra
Rojina Villegas, Rafael
Derecho Civil mexicano Introduccin y
personas Tomo I 1959 Tercera 1980 Porra
Derecho Civil mexicano Derecho de
familia Tomo II 1962 Sexta 1983 Porra

1900
1920
1940
1960
1980
2000
2020
1
Libros
Fecha de la primera edicin de los libros trabajados en Personas
Baqueiro Rojas, Edgard y Buenrostro Bez, Rosala
Chvez Asencio, Manuel F.
De Ibarrola, Antonio
De la Mata Pizaa, Felipe y Garzn Jimnez, Roberto
De Pina, Rafael
Domnquez Martnez, Jorge Alfredo
Garca, Trinidad
Montero Duhalt, Sara
Ortz-Urquidi, Ral
Rico lvarez, Fausto, Patricio Garza Bandala y Claudio
Hernndez de Rubn
6
0
50
100
150
200
250
300
Antes de
1910
1910s 1920s 1930s 1940s 1950s 1960s 1970s 1980s 1990s 2000s
Distribucin de las fuentes por fecha

El presente grfico muestra, con las observaciones hechas al explicitar la metodologa empleada,
que la mayora de las fuentes que nutren los textos de derecho civil mexicanos se concentran entre
los aos 1940 y 1970, no siendo despreciable aquellas fuentes editadas antes de 1910, superior, por
ejemplo, a las de los aos 1990 y 2000.

Distribucin fuentes en espaol y en otros idiomas
82%
18%
Subtotal Espaol
Subtotal Otros idiomas

Este grfico seala la relacin que existe entre las fuentes escritas en espaol y las escritas en otro
idioma. Es palmario que la dogmtica civil mexicana lee preponderantemente slo fuentes
divulgadas en espaol.

7
Distribucin de las fuentes en espaol
46%
15%
33%
6%
Mxico
Argentina
Espaa
Otros
Dentro de las fuentes consultadas en idioma espaol son tres los pases relevantes: Mxico, que casi
ocupa el 50%, Espaa y Argentina.

Distribucin de las fuentes en idiomas diferentes al espaol
1%
55%
38%
6%
0%
Alemn
Francs
Italiano
Ingls
Otros

El francs es el gran dominador de las fuentes extranjeras. (El idioma universal del siglo XIX!). Si
tenemos presente que la mayora de estas fuentes se refieren a los clsicos franceses, se
comprender que ellas no pasan de 1950. Lo mismo se puede predicar de las fuentes en italiano. La
cita de fuentes escritas en alemn e ingls es completamente marginal.
8

Cita de tesis (aisladas o de jurispruencia) del 2000 a la fecha
86%
14%
Autores que NO citan tesis del 2000 a
la fecha
Autores que citan tesis del 2000 a la
fecha

La grfica seala que slo un 14% de los libros consultados se encuentran relativamente
actualizados con las resoluciones emanadas de los tribunales de justicia en Mxico.

Citas de Revistas Jurdicas del 2000 a la fecha
93%
7%
Autores que NO citan revistas del
2000 a la fecha
Autores que citan revistas del 2000 a
la fecha

Esta grfica nos indica que slo un 7% de los autores que escriben de derecho civil en
Mxico consultan, con relativa actualidad, las revistas jurdicas que se editan y publican en
el pas.

9
B) Bienes y Derechos Reales.

Autor Libro Primera edicin Edicin Ao Editorial
Aguilar Carvajal, Leopoldo
Segundo curso de Derecho Civil Bienes,
Derechos reales y Sucesiones 1960 Cuarta 1980 Porra
Araujo Valdivia, Luis
Derecho de las cosas y derecho de las
sucesiones Segunda 1972 Jos M. Cajica
Arce y Cervantes, Jos De los Bienes 1990 SEPA 2005 Porra
Aza Reyes, Sergio Los derechos reales 2004 Primera 2004 Porra
De Ibarrola, Antonio Cosas y Sucesiones 1957 Quinta 2006 Porra
De la Mata Pizaa, Felipe y
Roberto Garzn Jimnez Bienes y derechos reales 2005 Segunda 2007 Porra
De Pina, Rafael
Elementos de Derecho Civil mexicano Bienes
y Sucesiones 1958
Vigsimo
segunda 2002 Porra
Elias Azar, Edgar
Personas y Bienes en el Derecho Civil
mexicano 1995 Primera 1995 Porra
Gallegos Alcntara, Eridani Bienes y derechos reales 2004 Primera 2004 Iure editores
Gutirrez y Gonzlez,
Ernesto El Patrimonio 1971 Octava 2004 Porra
Magalln Ibarra
Morineau, Oscar Los Derechos Reales y el Subsuelo en Mxico 1948 Primera 1998 FCE
Derecho Civil mexicano Tomo III Bienes,
Derechos reales y posesin 1962 Undcima 2003 Porra
Vlez Somarriba, Anbal Personas, Bienes y Derechos reales 1995 Primera 1995
Universidad Jurez
Autnoma de Tabasco
1910
1920
1930
1940
1950
1960
1970
1980
1990
2000
2010
1
Libros
Fecha de la primera edicin de los libros trabajados en Bienes
Aguilar Carvajal, Leopoldo
Araujo Valdivia, Luis
Arce y Cervantes, Jos
Aza Reyes, Sergio
De Ibarrola, Antonio
De la Mata Pizaa, Felipe y Roberto Garzn Jimnez
De Pina, Rafael
Elias Azar, Edgar
Gallegos Alcntara, Eridani
Gutirrez y Gonzlez, Ernesto
Magalln Ibarra
Morineau, Oscar
Vlez Somarriba, Anbal
10
0
20
40
60
80
100
120
Antes de
1910
1910s 1920s 1930s 1940s 1950s 1960s 1970s 1980s 1990s 2000s
La mayora de las fuentes consultadas por los autores de los libros que tratan de bienes y derechos
reales se concentra entre los aos 1940 y 1990, no siendo despreciable el nmero fuentes editadas
antes de 1910, muy superior, por ejemplo, a las de los aos 2000.

84%
16%
Subtotal Espaol

La grfica muestra que en materia de bienes y derechos reales la proporcin de fuentes en espaol
no slo es abrumadoramente mayoritaria sobre las fuentes extranjeras, sino que, incluso, es
levemente superior a la misma relacin existente en personas y familia.

11
59%
10%
28%
3%
Mxico
Argentina
Espaa
Otros

La proporcin de fuentes editadas en Mxico crece a casi el 60% del total de textos. Se mantiene la
tendencia ya vista en personas y familia en cuanto a que los otros dos pases cuyas fuentes se
leen en Mxico son Espaa y Argentina. La proporcin de libros escritos en otros pases distintos de
los mencionados cae dramticamente al 3%.

0%
59%
34%
6%
1%
Alemn
Francs
Italiano
Ingls
Otros

La cita de fuentes en francs, al igual que sucedi en materia de personas, es el gran
dominador en bienes y derechos reales. Si tenemos presente que la mayora de estas fuentes
se refieren a los clsicos franceses, se comprender que ellas no pasan de 1950. Lo mismo
se puede predicar de las citas en italiano. Una vez ms las citas de libros escritos en alemn
e ingls es insignificante.

12

93%
7%
la fecha
fecha
El presente grfico nos muestra que en materia de bienes y derechos reales las citas de tesis
(publicadas despus del ao 2000) slo alcanza al 7% de los libros mexicanos del rubro, esto es,
exactamente la mitad de la que vimos en personas y familia.

Cita de Revistas Jurdicas del 2000 a la fecha
93%
7%
2000 a la fecha
la fecha
Se mantiene la tendencia vista en personas y familia en cuanto a la cita de revistas jurdicas:
escasamente un 7% de los autores de derecho civil consulta las revistas jurdicas en Mxico
publicadas entre el ao 2000 y el actual.

13
C. Obligaciones.

Autor Libro Primera edicin Edicin de trabajo Ao Editorial
Aza T. Reyes, Sergio Teora General de las Obligaciones 1993 Cuarta 2004 Porra
Bejarano Snchez, Manuel Obligaciones Civiles 1999 Quinta 2004 Oxford
Borja Soriano, Manuel Teora General de las Obligaciones 1939 Vigsima 2006 Porra
De la Peza Muoz Cano, Jos Luis De las Obligaciones 1997 Cuarta 2006 Porra
Galindo Garfias, Ignacio Teora de las Obligaciones 2000 Segunda 2002 Porra
Gutirrez y Gonzlez, Ernesto Derecho de las Obligaciones 1961 Dcimosexta 2006 Porra
Instituciones de Derecho Civil (El Sistema
de las Obligaciones) 1997 Segunda 2002 Porra
Martnez Alarcn, Javier Teora General de las Obligaciones Segunda 2000 Oxford
Martnez Alfaro, Joaqun Teora de las Obligaciones Dcima 2005 Porra
Derecho Civil Mexicano. Tomo Quinto Vol.
I 1962 Cuarta 1981 Porra
Derecho Civil Mexicano. Tomo Quinto Vol.
2 1962 Tercera 1976 Porra
1900
1910
1920
1930
1940
1950
1960
1970
1980
1990
2000
2010
1
Libros
Fecha de la primera edicin de los libros trabajados en Obligaciones
Aza T. Reyes, Sergio
Bejarano Snchez, Manuel
Borja Soriano, Manuel
De la Peza Muoz Cano, Jos Luis
Gutirrez y Gonzlez, Ernesto
Martnez Alarcn, Javier
Martnez Alfaro, Joaqun
14
0
20
40
60
80
100
120
140
160
Antes de
1910
1910s 1920s 1930s 1940s 1950s 1960s 1970s 1980s 1990s 2000s

La mayora de las fuentes ledas por los autores de los textos de obligaciones en Mxico se
concentran entre los aos 1920 y 1960. Ntese que en este caso estamos hablando del corazn
mismo del derecho civil, nada menos que del derecho de las obligaciones. La cita de fuentes cuya
edicin es anterior a 1910 es muy superior, por ejemplo, a las de los aos 2000 que prcticamente
no se leen.

Distribucin de fuentes en espaol y otros idiomas
72%
28%
Subtotal Espaol

En materia de obligaciones la proporcin de libros editados en espaol si bien sigue siendo
abrumadoramente mayoritaria, es la menor relacin que existe con los libros escritos en idioma
extranjero.

15

48%
14%
27%
11%
Mxico
Argentina
Espaa
Otros

En materia de obligaciones la proporcin de fuentes editadas en Mxico es similar a la vista en
materia de personas, esto es, cerca del 50%. La cita de los libros editados en Espaa y Argentina se
mantiene similar a las de las otras materias. La lectura de libros publicados en pases distintos a los
referidos aumenta a un 11%.

5%
68%
24%
2% 1%
Alemn
Francs
Italiano
Ingls
Otros

En materia de obligaciones, como muestra la grfica, y sin perjuicio de mantenerse la
tendencia abrumadora en favor de los clsicos franceses, llama la atencin que la cita de
libros en ingls slo sea de un 2%. Las citas de fuentes en alemn alcanza un digno 5%.

16
100%
0%
la fecha
fecha

No deja de ser sorprendente que en una materia tan importante como es el derecho de las
obligaciones, el corazn mismo de la formacin de los estudiantes de leyes en el pas, los autores
mexicanos no citen ni trabajen lo que sobre el particular han dicho los tribunales de justicia desde el
ao 2000 a la fecha.

Citas de Revistas Jurdicas del 2000 a la fecha
100%
0%
2000 a la fecha
la fecha

Similar comentario al referido en la grfica inmediatamente anterior se puede efectuar de la
actual. Resulta inverosmil que en esta materia los libros de obligaciones no contengan
alusin alguna a lo que se ha publicado en las revistas jurdicas en el presente milenio.

17
D) Totales.

0
100
200
300
400
500
600
Antes de
1910
1910s 1920s 1930s 1940s 1950s 1960s 1970s 1980s 1990s 2000s

Como no poda ser de otra manera, el cuadro resumen de las tres materias que comprende este
trabajo nos muestra que la mayora de las fuentes que lee la dogmtica civil mexicana fueron
editadas entre los aos 1920 y 1970. Las fuentes publicadas antes de 1910 son superiores en una
gran proporcin a las publicadas en los aos 1990 y 2000. Razonablemente creo que la proporcin
debiera ser, al menos, la opuesta.

80%
20%
Subtotal Espaol

Finalmente, la grfica muestra que en general en las materias trabajadas, los autores mexicanos leen
primordialmente autores en espaol, siendo muy reducido el manejo de fuentes en otros idiomas.

18

50%
13%
30%
7%
Mxico
Argentina
Espaa
Otros

En total las citas de fuentes publicadas en Mxico, alcanza el 50%. Los otros dos pases relevantes
en materia jurdica son Espaa (30%) y Argentina (13%). El resto de los pases de habla hispana no
llega en sus citas por los autores mexicanos al 10%.

2%
60%
32%
5% 1%
Alemn
Francs
Italiano
Ingls
Otros

Se corrobora la preponderancia de los libros jurdicos franceses e italianos y la marginalidad que, en
los trabajos de la dogmtica civil mexicana, tienen los libros publicados en ingls y alemn.
19
92%
8%
la fecha
fecha

Como se aprecia la dogmtica civil mexicana suele no incluir en sus textos las tesis que emiten los
tribunales en Mxico, no al menos las fechadas desde el ao 2000 en adelante.

Citas de Revistas Jurddicas del 2000 a la fecha
95%
5%
2000 a la fecha
la fecha

La grfica muestra que los trabajos publicadas despus del ao 2000 en revistas jurdicas en Mxico
son utilizados marginalmente (5%) por quienes se preocupan de escribir derecho civil en el pas.
20

II. SEGUNDA PARTE.

1.- El derecho privado como derecho individual. En esta segunda parte deseo explicitar
el olvido al que alud al inicio de este ensayo, y que el lector atento a estas alturas ya debe
comprender. Mi trabajo, en ltimo trmino, tiene como propsito llamar la atencin sobre
lo que considero es una peligrosa omisin. Omisin que en mi concepto ha incurrido la
doctrina mexicana respecto del derecho civil. Olvido que se traduce en que hace mucho
tiempo no hay en Mxico un estudio serio y actual sobre las instituciones y conceptos que,
durante aos, ha caracterizado esta disciplina jurdica
5
. Olvido que ha llevado a que existan
determinadas reas del derecho privado que han sido completamente abandonadas
6
. Olvido,
en fin, que ha llevado a que la mayor parte de la dogmtica civil mexicana escriba como
lo hemos visto sin estudiar lo que da con da sealan los tribunales de justicia en
Mxico, y sin molestarse de analizar lo que hoy da est sucediendo fuera de sus fronteras.
La pregunta que subyace a este planteamiento es por qu se ha producido esta situacin?
Cmo hemos llegado a este desolador panorama?

Lgicamente mi planteamiento esconde algo que considero valioso. Creo que sera mejor
para los estudiantes de derecho en Mxico estudiar por libros actualizados, sobretodo en el
plano jurisprudencial. No citan acaso los abogados constantemente en sus alegatos las
tesis que da a da pronuncian los tribunales de justicia? Podra alguien razonablemente
considerar que los estudiantes de derecho salen mejor preparados si no conocen lo que, por
ejemplo, en materia de familia ha sostenido la Suprema Corte en los ltimos cinco aos?
Tambin creo que es mejor que estudien por libros que hagan referencia a la doctrina
comparada moderna (no slo a los clsicos franceses del siglo XIX) y que se acostumbren a
resolver los problemas jurdicos con antecedentes de derecho comparado, y no slo con una
visin local del derecho
7
.

Antes de esbozar alguna hiptesis que en parte pueda explicar el desolador panorama al que
hace un instante me refer, aclarar cul es mi visin del derecho privado.

5
Jorge Adame Goddard expresa en relacin con una investigacin desarrollada a propsito del
derecho de familia que para llevar adelante la referida investigacin procur analizar todos los libros
publicados en Mxico que sean de carcter monogrfico sobre el matrimonio y tambin los que sean obras
generales de derecho civil. Aade que para ello utiliz el catlogo de la biblioteca del Instituto de
Investigaciones Jurdicas de la UNAM, as como la bibliografa de derecho civil de Manuel Borja Martnez.
Al respecto Seala: Con pena debo confesar que solo hay una obra monogrfica publicada en el perodo, lo
cual demuestra el poco desarrollo que tiene todava la investigacin jurdica en Mxico en un tema tan
importante. El matrimonio en la legislacin civil del Distrito Federal, Ars Iuris, t. 28 (2002), pg. 12.
(nfasis aadido).
6
Me refiero a la denominada responsabilidad civil extracontractual o derecho de daos. Pinsese que
en el pas no existe una sola monografa que se dedique a tratar sistemticamente esta materia.
7
Escribe Borja Martnez, al prologar el libro de Jorge Domnguez Martnez, Derecho civil, parte
general, personas, cosas, negocio jurdico e invalidez: De all la importancia de los buenos maestros y de los
buenos textos. Si lo aprendido es correcto, el alumno estar formado con un criterio slido que le permitir
emprender su camino como jurista con una base firme sobre la que podr acumular, sin perder orden y
sistema, los nuevos conocimientos. Si el cimiento es endeble, no resistir el peso de lo que con los aos se le
aada y producir algo semejante a un derrumbe con una inevitable confusin de ideas incoherentes y
desordenadas imposibles de ser armonizadas y encuadradas dentro de un esquema bien planteado. (nfasis
aadido). Pg. XI.
21

En mi concepto el derecho privado se entiende mucho mejor desde es una perspectiva
esencialmente individual. En mi opinin el derecho civil tiene una dinmica propia,
autnoma, basada en relaciones esencialmente de justicia conmutativa, que se pueden
entender y explicar bien desde una perspectiva interna de esta disciplina jurdica, con
conceptos e instituciones propias, sin acudir a un enfoque funcionalista, propio, por
ejemplo, del anlisis econmico del derecho o a una visin social del mismo. La
caracterstica ms llamativa del derecho privado es que conecta directamente dos partes
particulares a travs del fenmeno de la obligacin. Tanto la doctrina como el proceso
expresan esta conexin. Procesalmente, el litigio en el derecho privado toma la forma de un
reclamo que un actor presenta contra un demandado particular. Doctrinalmente, requisitos
como el ocasionar un dao sirven de prueba de la dependencia del reclamo del actor en un
dao sufrido por mano del demandado. Al destacar a ambas partes y juntarlas de esta
forma, el derecho privado no ve a los litigantes individualmente ni tampoco a los intereses
de la comunidad como un todo, sino a una relacin bipolar de responsabilidad civil
8
.

Esta es la concepcin que ha seguido la tradicin jurdica que se remonta a la filosofa
clsica y a los ancestros romanos del derecho privado moderno. A pesar de su esencial
publicidad, al derecho privado subyace una manera de pensar que difiere de la tpica de las
regulaciones. Su perspectiva corresponde a la forma ms intuitiva de la justicia, que se
centra exclusivamente en el tipo o naturaleza de la relacin. Lo esencial desde el punto de
vista de esta justicia correctiva o conmutativa es el vnculo entre las partes, y no un fin
social ms general que resulta ajeno a esa precisa relacin. Si alguien causa un dao a otro,
la justicia correctiva exige atender al hecho y al dao, a las exigencias de reparacin o de
liberacin de responsabilidad que resultan de las caractersticas tpicas de la relacin entre
las partes. Y en los contratos, la atencin se pone en el vnculo normativo que nace del
acuerdo o intercambio en los deberes que para ellas surgen de cumplir lo recprocamente
prometido
9
.

Creo que esta concepcin individual ha sido seriamente cuestionada en Mxico. Y creo que
este cuestionamiento fruto de diversas razones, entre ellas histricas e ideolgicas ha
producido en definitiva una suerte de hipertrofia del derecho civil. La concepcin que ha
imperado en Mxico ha sido la de concebir al derecho privado como un derecho social, lo
que en definitiva ha terminado por ahogar sus instituciones produciendo una suerte de
vulgarizacin de las mismas
10
. Creo que esto mismo ha producido una suerte de

8
Ernest J. Weinrib, The idea of private law, Harvard University Press, Cambridge, 1995, pgs. 1 y 2.
Aun cuando crtico de alguna de las ideas de Weinrib, vase tambin en este mbito Peter Cane: The
anatomy of private law theory: a 25th. anniversary essay, en Oxford Journal of Legal Studies, v. 25, number
2 summer (2005), pgs. 203-217.
9
Enrique Barros, Lo pblico y lo privado en el derecho, en Estudios pblicos, 81(2001), pg. 19.
10
Creo a esta situacin tambin ha contribuido, en buena medida, lo irreflexivo que se ha sido en la
utilizacin directa de las normas constitucionales. No se han percatado del enorme dao que en su conjunto
provoca el disparar siempre con la artillera pesada. En Mxico, a diferencia por ejemplo de los pases de
Sudamrica, no se desarroll un recurso de casacin para atender problemas de estricta legalidad. Crearon una
casacin propia en el juicio de amparo, pero siempre util izando los artculos 14 y 16 de la Carta Magna. Esto
ha provocado una suerte de vulgarizacin de las categoras e instituciones del derecho civil, por la aplicacin
directa del texto constitucional poco sensible a los problemas finos y sutiles del derecho privado. Sobre el
22
desincentivo en las mejores cabezas jurdicas mexicanas que, en mi opinin, se han
dedicado a desarrollar otras reas del conocimiento jurdico, como la filosofa del derecho
o el constitucional, por ejemplo.

2.- El derecho privado-social. La hipertrofia del derecho privado en Mxico en parte se
justifica por la concepcin ideolgica que hay detrs del Cdigo Civil de 1928. Sabido es
que no es un cdigo liberal a la usanza de los del siglo XIX. Esta situacin se puede ver en
algunas concretas instituciones: por ejemplo en la regulacin del derecho de propiedad
(artculos 830 y siguientes), en la existencia de la denominada responsabilidad civil
objetiva (artculo 1913) y en la institucin del abuso de derecho. Este marcado carcter
social, aun cuando no se vio reflejado en un nmero importante de disposiciones en
verdad la gran mayora de ellas son una mera trascripcin de las contenidas en los cdigos
de 1870 y 1884
11
s marc la forma como las instituciones tradicionalmente liberales (por
ejemplo, la propiedad, la autonoma privada, la culpa en la responsabilidad civil) fueron
reguladas y entendidas.

Como se sabe, el Cdigo Civil de 1928 fue producto de una autorizacin genrica dada por
el Congreso al Ejecutivo, para reformar los cdigos de la poca y adaptarlos a los principios
y postulados que la Revolucin triunfante exiga de su legislacin secundaria. Era
necesario, como se expres en aquella oportunidad, que las conquistas revolucionarias se
cristalicen en los nuevos cdigos, porque en caso contrario dichas conquistas slo existiran
en nuestras mentes y en nuestros deseos. Pues bien, el 10 diciembre de 1925 se discuti en
la Cmara de Diputados el proyecto de ley que contena la referida autorizacin:

Desde el ao de 1910 han evolucionado las ideas y teoras adoptadas por nuestra
legislacin fundamental y del liberalismo clsico nos hemos separado poco a poco
para acercarnos a los principios de justicia social que estn reidos con el laisser
faire, laisser passer; vemos ya en nuestra Carta Magna el ncleo principal del
ideario revolucionario cristalizado en los artculos 27 y 123.

Pero observamos que la legislacin del orden comn del Distrito Federal y de los
Territorios no ha sido modificada, y est de acuerdo an con las teoras que
inspiraba la constitucin de 57, porque ha sido imposible al Congreso de la unin
legislar sobre los cdigos, los que en muchos Estados han sido ya reformados.

particular vase mi trabajo La vulgarizacin del derecho privado mexicano, en Teora del derecho y
dogmtica jurdica contemporneas, Porra-ITAM, 2005, pgs. 207-228.
11
No son muchas, en realidad las disposiciones del Cdigo de 28 que consagran las nuevas
tendencias. Las ms significativas pueden reducirse a las siguientes : la igualdad jurdica de la mujer, tanto en
lo general (artculo 2) como en situaciones particulares, por ejemplo en el matrimonio (artculo 167); la
materia del abuso del derecho en materia de propiedad (artculos 840, 2751) y en trminos generales (artculo
1912); la teora del riesgo profesional (artculos 1935 al 1937), que estrictamente ya no corresponda al
Cdigo civil, y sobre la cual se legisl en forma separada en 1931 con la Ley Federal del trabajo; la
responsabilidad objetiva resultante del empleo de cosas peligrosas (artculo 1913, 1915, 1916); y diversos
artculos, sobre todo en materia de contratos como la compraventa, el arrendamiento, etc., cuya finalidad
consista en proteger a la parte ms dbil en la relacin. Batiza, Rodolfo, Los orgenes de la codificacin
civil y su influencia en el derecho mexicano, Porra, 1982, pg. 189.
23
[...] Hemos visto que resulta imposible que el Poder Legislativo formule las
reformas anteriormente citadas y todas las dems que sean indispensables a los
cdigos del orden comn, porque los miembros que lo integramos nos dedicamos
con fervor a la poltica, y, adems, pretendemos cristalizar en forma de leyes
nuestras ideas muy avanzadas, que nos llevan en algunos casos a desear la creacin
de repblicas utpicas, como las concepciones de Platn y Campanella. La
legislacin debe hacerse serenamente y por eso creemos que el Ejecutivo de la
Unin se encuentra ms capacitado en los actuales momentos para nombrar
comisiones de tcnicos, siempre que estas comisiones estn presididas por
elementos revolucionarios con objeto de orientar dichas reformas. [nfasis
aadido]
12
.

Por su parte el diputado Simn Neguib seal en la discusin del proyecto de ley que
estamos comentando:

Ser corto, ya que en la exposicin que hago antes del proyecto de decreto, sealo
todos los captulos que hacen indispensable la expedicin de cdigos que estn de
acuerdo con el adelanto o con las ideas avanzadas de la revolucin. Todos nosotros
sabemos que actualmente los cdigos estn de acuerdo con las ideas contenidas en
la constitucin de 57; los principios de justicia social al que hemos llegado, que
hemos conquistado por medio de la revolucin que comenz en 1910, no han
cristalizado an en forma de leyes, porque el Congreso de la unin con dificultad
puede expedir estas leyes y hasta la fecha no se haban concedido facultades al
Ejecutivo de la Unin para que, nombrando comisiones serenas, promulgue las
reformas que sean indispensables, como claramente manifiesta en el proyecto que
estoy fundando [...]. En cuanto al captulo de sucesiones, nosotros sabemos que es
necesario reformar el contenido del Cdigo Civil, porque no ignoramos que el
Cdigo Civil es el cdigo de los ricos, y es necesario hacer que el Cdigo Civil sirva
tambin para los pobres, para los trabajadores [...]. Yo creo que es indispensable que
las comisiones que reformen estos cdigos estn presididas por element os
revolucionarios, porque las reformas que se van a hacer son revolucionarias, y
seguramente que los abogados que no sean revolucionarios no aceptarn, ni las
reformas al Cdigo Penal, ni las reformas al Cdigo Civil. Hemos visto los
comentarios que se han hecho a la ley de Relaciones Familiares, comentarios hechos
por abogados que no se cuentan en las filas de la revolucin, y los comentarios no
pueden ser ms agresivos
13
.

El Ejecutivo de la Unin fruto de la autorizacin legal referida procedi a nombrar la
comisin encargada de redactar el nuevo Cdigo Civil para el Distrito Federal y Territorios
Federales, la cual qued integrada por los seores Fernando Moreno, Francisco H. Ruiz,
Rafael Garca Pea e Ignacio Garca Tllez.

12
Diario de Debates de la Cmara de Diputados del Congreso de los Estados Unidos Mexicanos,
XXXI Legislatura, t. II, 1925, pgs. 10 y 11.
13
Diario de Debates de la Cmara de Diputados del Congreso de los Estados Unidos Mexicanos,
XXXI Legislatura, t. II, 1925, pgs. 11 y 12.
24
La referida comisin redactora, en la Exposicin de Motivos que acompa al proyecto de
Cdigo Civil, luego de hacer un mea culpa por la incompetencia de sus miembros
sinceramente confesada
14
se encarg de hacer una profusa referencia de este espritu
social, poniendo de relieve que si bien no se haba tenido reparo en consultar e inspirarse en
legislaciones extranjeras cuando la necesidad as lo haba demandado, no se haban
descuidado los problemas propios y las necesidades peculiares de Mxico, sobretodo,
procurando que enraizaran en el Cdigo Civil los anhelos de emancipacin econmica de
las clases populares que alent nuestra ltima revolucin social y que cristalizaron en los
artculos 27, 28 y 123 de la Constitucin Federal de 1917
15
.

En dicha Exposicin de Motivos se expres, adems, lo siguiente:

Nuestro actual Cdigo Civil, producto de las necesidades econmicas y jurdicas de
otras pocas, elaborado cuando dominaba en el campo econmico la pequea
industria y el orden jurdico un exagerado individualismo, se ha vuelto incapaz de
regir las nuevas necesidades sentidas y las relaciones que, aunque de carcter
privado, se hallan fuertemente influenciadas por las diarias conquistas de la gran
industria y por los progresivos triunfos del principio de solidaridad.

Para transformar un Cdigo Civil en que predomina el criterio e individualista, en
un Cdigo Privado Social, es preciso reformarlo substancialmente, derogando todo
cuanto favorece exclusivamente al inters particular con perjuicio de la
colectividad, e introduciendo nuevas disposiciones que armonicen con el concepto
de solidaridad. [nfasis aadido].

Es completamente infundada la opinin de los que sostienen que el derecho civil
debe ocuparse exclusivamente de las relaciones entre particulares que no afecten
directamente a la sociedad, y que, por tanto, dichas relaciones, deben ser reguladas
nicamente el inters de quienes las contraen. Son poqusimas las relaciones entre
particulares que no tienen repercusin en el inters social, y que, por lo mismo al
reglamentarlas no deba tenerse en cuenta ese inters. Al individuo, sea que obre en
inters propio o como miembro de la sociedad y en inters comn, no puede dejar
de considerrsele como miembro de la colectividad; sus relaciones jurdicas deben
regularse armnicamente y el derecho de ninguna manera puede prescindir de su
fase social
16
.

14
Vid, Ignacio Garca Tellez, Motivos, colaboracin y concordancias del nuevo cdigo civil
mexicano, Porra, 2. edicin, 1965 pg. 38. El poco tiempo de que se dispone para la formacin de este
Proyecto, aproximadamente 20 meses, y la incompetencia, sinceramente confesada, de los miembros de la
Comisin , para llevar a cabo una obra tan difcil, tan extensa y de tanta trascendencia social, quiz harn que
el proyecto adolezca de gravsimos errores, pues no pretende haber hecho una obra perfecta, sino slo
presentar las soluciones que crey ms convenientes a los importantsimos problemas legislativos con que se
enfrent. Espera la Comisin que de la discusin desapasionada que origine el proyecto surja un buen Cdigo
Civil.
15
dem, pg. 42.
16
Cdigo Civil para el Distrito Federal, quincuagsimo tercera edicin, Porra, 1984, pg. 8.
25
En opinin de Ignacio Garca Tellez
17
uno de los miembros ms influyentes en la
redaccin del Cdigo Civil de 1928 el derecho civil era el que ms fuertemente resista a
la accin renovadora socializante, porque representaba la esencia misma del individuo, de
sus relaciones familiares y patrimoniales. Era, en su opinin, el ltimo reducto de los
intereses creados y la palanca de dominacin ms poderosa del rgimen capitalista que
invocando una de fementida libertad, en franca oposicin con la corriente socializador del
progreso, mantiene los principios de la librrima disposicin de los bienes para conservar
su poder sobre los hombres
18
.

Esta violenta crtica de que fue objeto el derecho civil al momento de redactarse el CC de
1928 sirvi para modificar la manera cmo sus instituciones tradicionales haban sido
entendidas y, sobretodo, la forma cmo hasta entonces haban sido reguladas en los
Cdigos decimonnicos. Lgicamente que el desarrollo que se haba dado de la idea de un
derecho social en el plano constitucional habr de ejercer una enorme presin en esta nueva
concepcin social del derecho privado. Por lo tanto, era ya una necesidad imperiosa que,
puesta en vigor la Constitucin de 1917, en la que aparecen como avanzadas de la nueva
legislacin los preceptos 27, 28 y 123, representativos de las nuevas orientaciones sociales,
se conceptuase indispensable llamar a revisin los postulados del individualismo romanista
y napolenico. Era una obligacin ineludible encauzar la corriente reivindicadora del
proletariado mexicano, cristalizado en un nuevo cdigo civil las conquistas sociales que
insistentemente reclamada y que haban quedado al margen de la ley. Era tambin necesario
que nuestra legislacin civil no permaneca ajena a la trascendentales reformas que otros
pases han llevado a cabo en su legislacin privada, que los descubrimientos cientficos y la
interdependencia econmica han impuesto en las transacciones de la vida diaria
19
.

Las crticas al contenido del Cdigo Civil de 1884 no se hicieron esperar de quienes
debieron redactar el nuevo orden civil en Mxico:

Nuestro dijo de 84 eran las fiel expresin de la ciencia jurdica contenida en el
famoso cdigo de Napolen, inspirador de los Cdigos Civiles del siglo pasado e

17
Este autor fue uno de los precursores de la seguridad social en Mxico y creador del Instituto
Mexicano del Seguro Social (IMSS). Ocup numerosos cargos pblicos entre los cuales tuvo el honor de ser
rector de la Universidad Nacional Autnoma de Mxico (1929-1932), cuya autonoma universitaria data de 10
de julio de 1929. En relacin con su participacin en la redaccin del CC de 1928 se ha escrito: Es lgico
aventurar la hiptesis de que, como terico del derecho, dada su notable inclinacin poltica y su intachable
congruencia moral, se ocupara slo de los renglones relacionados con el derecho pblico o con las materias
del naciente derecho social (como despus lo hizo). Como que no se puede concebir, de primera intencin,
que un hombre cmo Garca Tllez haya incursionado en los milenarios temas del derecho privado.
Aparentemente resultan inconciliables el ejercicio estricto de una postura social y la preocupacin, aunque
fuere transitoria, por el derecho civil. Empero, el abogado guanajuatense resolvi la paradoja. En efecto,
despus de su dimisin al cargo que desempeaba en el gobierno de su estado natal, se encontraba en el
ejercicio libre de su profesin cuando fue llamado por don Adalberto Tejada, a la sazn secretario de
gobernacin del rgimen callista, para que integrara, y dirigiera, a una comisin encargada de redactar un
Nuevo Cdigo Civil. La tica al servicio de la repblica. Ignacio Garca Tllez. Semblanza de un precursor,
dos tomos, Instituto Mexicano del Seguro Social, 1997 tomo I, pg. 95. Agradezco al profesor Federico
Garca Smano los datos bibliogrficos y la ilustracin sobre el autor referido.
18
Ignacio Garca Tellez, Motivos..., op. cit., pg. 1.
19
Ignacio Garca Tellez, Motivos..., op. cit., pgs. 1 y 2.
26
impregnado de las doctrinas de los eminentes jurisconsultos romanos. El
individualismo se encuentra como piedra angular de la codificacin, y el
movimiento igualitario de la Revolucin Francesa haba hecho en su ley civil la
expresin del dogma de la igualdad ante la Ley, cuyos rgidos principios se aplican
lo mismo al ilustrado que al inculto, al pobre que al rico, al habitante de la ciudad
que al alejado de toda la va de comunicacin. [...] Ms si la ley debe corresponder
fielmente a las necesidades de su medio y de su tiempo, a la vez que constituirse en
un acicate de progreso, es innegable que el Cdigo an en vigor, no cumple ya su
misin, porque una nueva filosofa jurdica a substituido a la antigua, vitalizando,
ampliando, socializando, es decir, modernizando los conceptos de libertad, de
propiedad, responsabilidades, para modificar su estructura de preeminentes
derechos individuales, que deben quedar subordinados a los derechos sociales
20
.

A continuacin veremos de un modo sucinto cmo esta nueva concepcin del derecho
privado, va a influir en la regulacin de las instituciones clsicas del derecho civil en
Mxico.

2.1.1. Propiedad y posesin.
En relacin con uno de los pilares del derecho privado, el derecho de propiedad, se fue
particularmente crtico. La propiedad en el siglo XX slo poda comprenderse en su
dimensin social, todo ello teniendo siempre como espejo el ya referido modelo
constitucional.

Al tratar de la propiedad se separ la comisin de la tendencia individualista que
campeaba en el derecho romano, en la legislacin napolenica y en gran parte en
nuestro Cdigo Civil, y se acept la teora progresista que considera el derecho de
propiedad como el medio de cumplir una verdadera funcin social. [
21
]. Por tanto no
se consider la propiedad como un derecho individual del propietario, sino como un
derecho mutable que debe modelarse sobre las necesidades sociales a las cuales est
llamado a responder preferentemente. A este efecto, y de acuerdo con los preceptos
constitucionales relativos, se impusieron algunas modalidades a la propiedad,
tendientes a que no quedara al arbitrio del propietario dejar improductiva su
propiedad, y a que no usara de su derecho con perjuicio de tercero o con detrimento
de intereses generales
22
.

20
Ignacio Garca Tellez, Motivos..., op. cit., pg. 2.
21
En estos pasajes la influencia de L. Duguit no puede ser ms palmaria: En cuanto a la propiedad,
no es ya en el derecho moderno el derecho intangible, absoluto, que el hombre que posee riqueza tiene sobre
ella. Ella es y ella debe ser; es la condicin indispensable de la prosperidad y la grandeza de las sociedades y
las doctrinas colectivistas son una vuelta a la barbarie. Pero la propiedad no es un derecho; es una funcin
social. El propietario, es decir, el poseedor de esta riqueza tiene, por el hecho de poseer esta riqueza, una
funcin social que cumplir; mientras cumple esta misin, sus actos de propietario estn protegidos. Si no la
cumple o la cumple mal, si por ejemplo no cultiva su tierra , o deja arruinarse su casa, la intervencin de los
gobernantes es legtima para obligarle a cumplir su funcin social de propietario, que consiste en asegurar el
empleo de las riquezas que posee conforme a su destino. Las Transformaciones generales del Derecho
Privado desde el Cdigo de Napolen, trad. de Carlos G. Posada, Madrid, 1912, pgs. 25 y 26.
22
Exposicin de motivos en Cdigo Civil para el Distrito Federal , quincuagsimo tercera edicin,
Porra, 1984, pg. 19.
27
Lgicamente el Cdigo de 1928 fue uno de los pioneros en sancionar explcitamente la
doctrina del abuso de la propiedad cuando perjudica los derechos de terceros. (Vase los
artculos 840 y 1912 del CC). En esta materia, incluso, en la aludida Exposicin de Motivos
que acompa el proyecto de CC de 1928, se justific y foment la apropiacin ilegal de
terrenos que no estaban cumpliendo con la finalidad social que ellos deban cumplir. Luego
de expresar que en materia posesoria se haba optado por la teora objetiva de Ihering, se
aadi: De acuerdo con el proyecto, los llamados detentadores sern poseedores, porque
hay que proteger un estado de hecho que tiene valor social y econmico por s mismo. La
posesin es la consagracin que el derecho hace de una situacin de hecho y no se necesita
averiguar, desde el punto de vista puramente individualista, lo que quiere y piensa el
beneficiario de esta situacin de hecho, sino cmo afecta a la colectividad a la que aqul
pertenece como miembro [...]
23
.

Ms adelante se observ en la Exposicin de Motivos en esta materia:

Pero independientemente de estas posesiones se reglament en la posesin sin
ttulo, es decir, el poder de hecho que se adquiere sobre una cosa
independientemente de toda autorizacin de su dueo. Esa posesin fue garantizada
cuando el poseedor haca producir la cosa poseda, pues el beneficio que con esto
recibe la colectividad amerita que reconozca esa posesin como capaz de producir
efectos jurdicos. Consecuente con ese criterio, la Comisin estableci la posesin
til, es decir, la de aquel que hace producir la cosa, rodeando a esta posesin de ms
garantas y reconocindole mayores efectos jurdicos. En concepto de la Comisin,
merece ms proteccin el individuo que, aunque sea sin ser el propietario, tiene una
cosa en su poder, la beneficia debidamente y la hace producir para satisfacer
necesidades sociales, que el propietario indolente que mantiene ociosa su
propiedad, la abandona o impide que la sociedad obtenga de ella el
aprovechamiento que la colectividad reclama. [...] Se aliviaron los trminos para
las prescripciones, reducindolos al mnimo cuando el poseedor, adems de tener
la posesin necesaria para prescribir, tena la posesin til de que se acaba de
hablar, pues se consider que conviene estimular el esfuerzo productor, ms bien
que la lenidad del propietario, ya que la colectividad recibe un beneficio directo
con el aumento de los productos destinados a su consumo.
24
. (El destacado es
nuestro).

Como se comprender un ordenamiento jurdico que no garantice adecuadamente los
derechos de propiedad de los particulares, que redacte sus disposiciones principalmente
desde una perspectiva de deberes ms que de derechos (vanse, por ejemplo los artculos
16, 832, 833, 834, 835 y 836 del CC del DF) y que, adicionalmente, fomente la apropiacin
ilegal de las tierras, difcilmente puede considerarse un derecho que ayude al progreso de
sus habitantes.

23
dem, pg. 20.
24
dem, pgs. 20, 21 y 23.
28
2.1.2. Obligaciones.
En materia de obligaciones la Comisin redactora del CC tambin alter las reglas de la
llamada paz burguesa contenidas en los cdigos decimonnicos. Al referirse al libro IV
del CC, De las obligaciones, la aludida comisin seal: Principia desarrollando una
teora general de las obligaciones, a diferencia del Cdigo de 84, que hace del convenio la
fuente casi nica de las obligaciones. [...] Ms an, la nueva concepcin del derecho civil
ha roto el crculo estrecho de los intereses meramente individuales y ha hecho de las
relaciones de familia, del goce de los bienes, los convenios, etc., actos en los que el inters
preponderante es el de la sociedad. De esta suerte el derecho civil se va convirtiendo en
derecho Privado-Social, que debe comprender tambin el derecho mercantil, unif icndose
esos ramos de la legislacin, como ya se ha hecho en Suiza. La doctrina orientadora de este
libro sustituye el principio fundamental de la autonoma de la persona para obligarse y
disponer de sus bienes como mejor le parezca, por una norma menos metafsica e
individualista, cul es la sujecin de la actividad humana a los imperativos ineludibles de
interdependencia y comunidad de necesidades [...]
25
. (El destacado es mo).

En relacin a la idea de convertir al derecho civil en un derecho privado-social, un jurista
espaol hacia la dcada del treinta del siglo pasado, comentaba, en un trabajo
precisamente dedicado al nuevo Cdigo Civil Mexicano de 1928, que los legisladores
mexicanos, llenos de optimismo y romanticismo jurdico, han querido hacer realidad el
viejo sueo que ya se iba considerando irrealizable de Enrico Cimbali: se han
propuesto al mundo y a su pas un Cdigo de derecho privado social. Lo habrn
conseguido?
26
.

El mismo autor, luego de analizar en detalle las nuevas disposiciones del cdigo mexicano,
observaba:
Hay en la nueva obra legislativa, al igual que en la reciente de los Soviets rusos, un
contrasentido muy comn tambin en las corrientes ideolgicas imperantes. Al lado
derecho patrimonial, si no socialista, cuando menos socializado, se instaura, o se
quiere instaurar, un derecho de familia desenfrenadamente individualista. El
divorcio por consentimiento mutuo, la libertad absoluta de testar, el
desconocimiento de la interdiccin por causa de prodigalidad y tantas otras
soluciones del cdigo mexicano, qu son sino una regresin a las pocas ms
rgidamente individualistas del derecho romano?

Pero si dejamos aparte esta antinomia y el recelo con que la nueva ley mira las
personas colectivas o ciertos grupos de ellas, hay que reconocer que han sabido los

25
Porra, 1984, pgs. 28 y 29.
26
J. Castn Tobeas, El nuevo Cdigo Civil Mexicano. Un ensayo de Cdigo Privado Social, en
Revista general de derecho y jurisprudencia, t. I., (1930), pgs. 48 y 49. Enrico Cimbali parece ser el jurista
italiano que en primer lugar habl del derecho privado-social. Sobre l se ha escrito: Cimbali haba
distinguido muy sutilmente que la evolucin de las relaciones jurdicas de carcter privado deba fatalmente
necesitar, correlativamente a los aspectos modificados de la vida econmica, la formacin de un derecho
privado social que permite al Estado moderno intervenir para atemperar los excesos de egosmo entre las
clases y asegurar a cada particular el grado mximo de cultura y de poder. Citado por Francisco Cosentini,
La reforma de la legislacin civil y el proletariado, Madrid, 1921, pgs. 277 y 278.
29
jurisconsultos mexicanos salir airosos, por la va de la socializacin del derecho
civil, a las posiciones ms avanzadas. Si no han conseguido crear un verdadero
cdigo de derecho privado social, es tal vez porque esta expresin es paradjica y
contradictoria. Le Droit social ha dicho recientemente Bonnecase est un moto,
rien quun mo
27
t. El derecho civil, por mucho que recoja las aspiraciones y
exigencias del medio social, habr de ser siempre individualista en su fundamento.
La etapa del derecho social sera la absorcin del derecho privado por el derecho
pblico, profetizada por algunos escritores; pero, en verdad, bien poco deseable
28
.
(nfasis aadido).

Esta absorcin del derecho privado por el derecho pblico, que muchos publicitas
pregonaron hacia fines del siglo XIX y en las primeras dcadas del siglo XX, finalmente no
se cumpli. Tal cual observa el autor espaol, este fin habra transformado todo el derecho
privado en un derecho social, con el consiguiente ahogo del individuo por parte del Estado
y de la sociedad. La realidad, esa terca realidad!, en cambio, se encarg de demostrar que
la existencia de un derecho privado, siempre individual en su fundamento, es esencial para
el adecuado desarrollo de la persona humana.

2.1.3. Contratos.
En materia contractual, especialmente tratndose de la autonoma privada, tambin se
introdujeron algunas disposiciones que expresaban la idea de proteccin de la parte dbil en
el mbito del derecho civil, tradicionalmente concebido como un derecho igualitario. En la
tantas veces referida exposicin de motivos se expres al respecto lo siguiente:

La necesidad de cuidar de la mejor distribucin de la riqueza, la proteccin que
merecen los dbiles y los ignorantes en sus relaciones con los fuertes y los
ilustrados, la desenfrenada competencia originada por la introduccin del
maquinismo y el gigantesco desarrollo de la gran industria que directamente afecta a
la clase obrera, han hecho indispensable que el Estado intervenga para regular las
relaciones jurdico-econmicas, relegando a segundo trmino al no hace mucho
triunfante principio de que la voluntad de las partes es la suprema ley de los
contratos. [...] En nombre de la libertad de contratacin han sido inicuamente
explotadas las clases humildes y con una declaracin terica de igualdad se quiso
borrar las diferencias que la naturaleza, la educacin, una desigual distribucin de
riqueza, etc.., mantiene entre los componentes de la sociedad. Es preciso socializar
el derecho, porque como dice un publicista [
29
]: Una socializacin del derecho ser

27
El derecho social es una palabra, nada ms que una palabra.
28
dem, pgs. 78 y 79.
29
El publicista al que se alude en la Exposicin de Motivos parece ser el jurista italiano Francisco
Cosentini, quin pese a ser un autor de segunda importancia, tuvo gran influencia en los comisionados que
redactaron el CC de 1928, especialmente en Ignacio Garca Tllez y en Francisco H. Ruiz. (De este ltimo
autor vase: La socializacin del derecho privado y el Cdigo Civil de 1928, en Revista de la escuela
nacional de jurisprudencia, N 31, t. VIII, julio-septiembre (1946), pgs. 45-88). Sobre algunos datos
bibliogrficos de Francisco Cosentini y sobre la influencia que ejerci en la nueva concepcin del derecho
privado en Mxico vase: Jos Ramn Narvez Hernndez, El Cdigo privado-social. Influencia de
Francesco Cosentini en el Cdigo Civil Mexicano de 1928, Anuario Mexicano de Historia del Derecho, XVI
(2004), UNAM, pgs. 201-226.
30
un coeficiente indispensable de la socializacin de toda las otras actividades, en
oposicin con el individuo egosta, haciendo nacer as un tipo de hombre ms
elevado: el hombre social. Socializar el derecho significa extender la esfera del
derecho rico al pobre, del propietario al trabajador, del industrial al asalariado, del
hombre a la mujer, sin ninguna restriccin ni exclusivismo. Pero es preciso que el
derecho no constituye un privilegio o un medio de dominacin de una clase sobre
otra".
30
.

De all, por ejemplo, que el artculo 17 del CC de 1928 dispusiera que cuando alguno
explotando la suma ignorancia, notoria inexperiencia o extrema miseria de otro, obtiene un
lucro excesivo que sea evidentemente desproporcionado a lo que l por su parte se obliga,
el perjudicado tienen derecho de pedir la rescisin del contrato, y de ser sta imposible, la
reduccin equitativa de su obligacin. Disposicin que, como se comprender, pone
normativamente en jaque toda la construccin civilista del contrato en cuanto a que lo
pactado debe cumplirse
31
. O lo dispuesto en el artculo 20 del mismo Cdigo que expresa
que cuando haya conflicto de derechos, a falta de ley expresa que sea aplicable, la
controversia se decidir a favor del que trate de evitarse perjuicios y no a favor del que
pretenda obtener lucro [...].
32

Como se aprecia las dos normas referidas, contenidas en el ttulo preliminar del CC de
1928, fueron muy explcitas en torno al pensamiento que tena el legislador mexicano de
aquel entonces: ambas muestran el recelo que ste tena (tiene?) del lucro como
componente necesario de las relaciones privadas.

2.1.4. Responsabilidad civil.
Las normas de responsabilidad civil extracontractual, en fin, tambin se vieron afectadas en
sus aspectos ms liberarles por esta nueva concepcin. Objeto de un profundo cambio en la
reglamentacin del CC fue precisamente la idea de la culpa, hasta ese entonces dominante
en este mbito; la consagracin de una norma indita por su generalidad en el derecho
comparado sobre responsabilidad objetiva (artculo 1913 del CC), que atiende a los daos y

30
Porra, 1984, pgs. 8 y 9.
31
Conscientes de los riesgos que una disposicin como la transcrita representa para la seguridad del
trfico jurdico, se aadi por quienes redactaron el CC de 1928 lo siguiente: El derecho de que se reduzca a
la obligacin slo se tiene cuando no es posible la rescisin, porque se decidi disminuir los casos de
aplicacin del arbitrio judicial, y se limita a un ao el plazo para el ejercicio de las elecciones, con el objeto de
evitar los peligros que el abuso de este derecho pueden ocasionar, quebrantando la estabilidad de las
transacciones. Exposicin de motivos en Cdigo Civil para el Distrito Federal, quincuagsimo tercera
edicin, Porra, 1984, pg. 14.
32
El mismo referente constitucional se encuentra en esta materia. As se sealaba por los redactores
del Cdigo Civil de 1928 que La nueva Constitucin de 1917 protege los derechos humanos y a los
asalariados contra los abusos de la libre contratacin, llegando a sancionar en los artculos 5, 28 y 123 todo
convenio que tenga por objeto la prdida o el irrevocable sacrificio de la libertad o implique la renuncia de su
lcito ejercicio, as como cualquier acto que constituyese ventaja exclusiva indebida a favor de una o varias
personas determinadas y con perjuicio del pueblo en general y an de alguna clase social. Como consecuencia
de la supremaca de los intereses colectivos sobre los exclusivamente privados, se limita, se declara
modificable y an llegan a nulificarse los actos o acuerdos de los particulares contrarios a las leyes
prohibitivas, al inters y al orden pblico, a las buenas costumbres, a la licitud de los contratos, a los terceros
de buena fe, a la identidad de las personas y a la respetabilidad de las instituciones sociales.
31
perjuicios causados ms que a la intencin daina del actor, y, finalmente, la regulacin en
el CC de la responsabilidad por riesgo profesional (artculos 1935, 1936 y 1937 del CC).
As en la tantas veces referida Exposicin de Motivos, se expres a este propsito lo
siguiente:

De gran trascendencia es la ampliacin de la antigua doctrina de la culpa, inspirada
en la responsabilidad individual, con la del riesgo colectivo, en la que el patrn
responde de los accidentes que sufren sus obreros, independientemente de toda
culpa o negligencia de su parte, pues se considera al accidente como una
eventualidad de la empresa, de que tiene obligacin de responder los que reciben el
beneficio de la misma, y, por lo que atae a los empleados pblicos, se impuso al
Estado la obligacin subsidiaria de responder de los daos por ellos causados en el
ejercicio de sus funciones
33
.

Ntese que el legislador habla de la antigua doctrina de la culpa, en un tono
inequvocamente peyorativo y como una institucin que claramente deba ir siendo
abandonada del mbito de la responsabilidad civil
34
.

La norma indita a la que hace un instante alud, es el artculo 1913 del CC de 1928 que a
la letra seala. Cuando una persona hace uso de mecanismos, instrumentos, aparatos o
substancias peligrosas por s mismos, por la velocidad que desarrollen, por su naturaleza
explosiva o inflamable, por la energa de la corriente elctrica que conduzcan o por otras
causas anlogas, est obligada a responder del dao que cause, aunque no obre ilcitamente,
a no ser que demuestre que ese dao se produjo por culpa o negligencia inexcusable de la
vctima
35
.

Prcticamente cualquier actividad que se desempee en Mxico, con un poco de buena
voluntad de los jueces, puede ser incluida bajo este mbito de responsabilidad con el
consiguiente desincentivo en su desarrollo
36
. La norma es extraordinaria en el derecho

33
Porra, 1984, pg. 31.
34
Culpa que, incluso, normativamente tiende a desaparecer de este mbito. Vase al respecto el
artculo 1910 del CC que no la prev expresamente como elemento de dicha responsabilidad, sino como
elemento para excluirla cuando ha sido la vctima quien ha incurrido en culpa o negligencia inexcusable.
35
Esta disposicin fue tomada de manera casi literal del artculo 404 del Cdigo Civil de la
Repblica Socialista Federativa Sovitica de Rusia de 1922. Este cdigo estableci en su Libro Tercero
Derecho de las obligaciones, captulo XII, Las obligaciones que surgen de los daos que infringe una
persona a otra, artculo 404, lo siguiente: Las personas fsicas y morales (literal: las personas y
corporaciones/establecimientos), cuya actividad se encuentra vinculada con actividades de alto riesgo para los
dems (literal: alto riesgo para los que los rodean) como son: vas del ferrocarril, tranvas, fbricas y plantas
de maquinaria pesada (literal: establecimientos de fbrica y maquinaria), vendedores de materiales
inflamables, poseedores de animales salvajes, personas que construyen edificios y otras construcciones y
similares, responden por el dao causado por la fuente del alto riesgo, a menos que prueben que el dao es
resultado de una fuerza indefinida, una accin deliberada o de negligencia inexcusable (literal: negligencia
grave) de la vctima. Agradezco a licenciado en derecho del ITAM, Yakov Yurievich Kobets, la traduccin
al castellano de la referida disposicin rusa.
36
Vase la siguiente tesis: RESPONSABILIDAD CIVIL OBJETIVA. ANESTESIA, DEBE
CONSIDERARSE COMO SUSTANCIA PELIGROSA PARA EL CASO DE. Si se toma en cuenta que
dentro de la descripcin que realiza el artculo 1913 del Cdigo Civil, la peligrosidad de las cosas no slo
32
comparado donde la regla general sigue siendo la responsabilidad por culpa, con mbitos
concretos y especficos en los que predomina la responsabilidad objetiva
37
.

Como podemos apreciar, el legislador mexicano muestra en el referido artculo 1913
(tambin en los artculos 1935, 1936 y 1937) el enorme recelo que le produce la doctrina de
la culpa como institucin cardinal de la responsabilidad civil situacin que es una
constante en la historia legislativa mexicana y que, por cierto, ha sido reiterada a propsito
de la denominada Responsabilidad patrimonial del Estado y la preferencia que tenan los
legisladores de aquel entonces y al parecer tambin los actuales por la figura del riesgo
colectivo. Esta situacin de socializacin del riesgo se ir acrecentando en los aos
venideros hasta prcticamente confundir la institucin de la responsabilidad civil con
normas tpicamente asistenciales, de seguridad social, cuya base es la justicia distributiva y
no la conmutativa. Lo anterior, como no poda ser de otra manera, lejos de beneficiar a las
vctimas de los daos en cuyo nombre se hicieron todas las reformas aludidas en este
trabajo los han perjudicado seriamente
38
.

Finalmente, en la exposicin de motivos del Cdigo Civil, como colofn del mismo, se
expres lo siguiente: Se hicieron otras muchas reformas que no se mencionan por no
alargar ms este extenso informe; pero todas inspiradas en la idea capital que tuvo la
Comisin, la de socializar, en cuanto fuere posible, el derecho civil, preparando el camino
para que se convirtiera en un Derecho Privado Social
39
. (nfasis aadido).

depende de su naturaleza o caractersticas inseparables que les son propias, sino tambin por la velocidad que
desarrollan, por la corriente que conduzcan, por su naturaleza explosiva o inflamable o por otras causas
semejantes, de manera que la peligrosidad de las sustancias a que alude el artculo citado, es en razn de la
naturaleza funcional de la cosa y no la cosa independientemente de su funcin; por tanto, la peligrosidad
depende de la funcin que cumpla o del fin que realice. Entonces, la anestes ia es peligrosa en razn de los
efectos que produce, consistentes en la disminucin de las funciones vitales, incidiendo medularmente en el
sistema cardiovascular, respiratorio y cerebral, pudiendo producir, en algunos casos por sus efectos adversos,
hipoxia (falta de oxigenacin), por lo que la sustancia denominada anestesia al producir efectos depresores
intensos del sistema nervioso central, es de considerarse peligrosa por el riesgo que origina su
funcionamiento. Con este criterio cualquier medicamento podra encuadrar en dicha hiptesis y esto s sera
peligroso para el trabajo de los facultativos y para el necesario avance de la ciencia mdica. Los tribunales
deben ser especialmente cautelosos en la aplicacin de esta disposicin porque de lo contrario la
responsabilidad de los hospitales y de los facultativos se va a transformar en Mxico en un puro asunto de
causalidad. De mantenerse una interpretacin tan amplia como la efectuada por el Primer Tribunal Colegiado
en materia civil del Primer Circuit o, tendramos que concluir que cualquier sustancia que se utilice para salvar
la vida de una persona quedar bajo la figura del artculo 1913, lo cual no me parece jurdicamente correcto ni
socialmente deseable.
37
C.fr. Enrique Barros, Tratado de responsabilidad extracontractual , Jurdica de Chile, 2006, pgs.
27-32.
38
Tngase presente que en una materia tan sensible, como es la denominada responsabilidad
patrimonial del Estado, pese a la consagracin en el texto constitucional mexicano de su carcter de
responsabilidad objetiva (artculo 113, prrafo segundo), y a la reiteracin de este carcter en la Ley Federal
de Responsabilidad Patrimonial del Estado (Diario Oficial de la Federacin del 31 de diciembre de 2004), el
Estado Mexicano, en sus distintos niveles, sigue sin pagar los daos que sus funcionarios ocasionan a los
particulares. Para entender, en parte, las razones de este fracaso, vase mi trabajo Responsabilidad
patrimonial del Estado en Mxico, en Documentacin Administrativa, 273, septiembre -diciembre (2005),
pgs. 107-133.
39
Porra, 1984, pg. 40.
33

Creo que esta idea tan profundamente sentida de socializar el derecho privado, termin en
definitiva restndole importancia a una asignatura que, hasta entonces, haba sido cardinal
en el entendimiento del orden jurdico en Mxico, y que, en general, ha sido una de las
asignaturas claves en el desarrollo de otros ordenamientos jurdicos. Creo que esta
concepcin social del derecho privado termin por restarle autonoma a sus instituciones,
las cuales desde ese momento fueron comprendidas esencialmente a la luz del texto
constitucional y de un prisma esencialmente pblico. Creo que esto mismo, como ya lo
adelant, hizo que las personas ms inteligentes de Mxico que se han dedicado al
cultivo y estudio de la ciencia jurdica lo hayan hecho en otras reas y no a propsito del
derecho privado. El resultado ha sido un escaso desarrollo de instituciones esencialmente
privadas y el casi nulo trabajo que a su respecto ha llevado adelante la llamada dogmtica
civil mexicana.

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QU HACEN LOS CIVILISTAS EN MXICO?

El derecho privado es un fenmeno penetrante en nuestra vida

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