Demanda de La Pampa contra Mendoza por

el Corte del Ro Atuel

Los siguientes son extractos de la demanda de 400 pginas:




Excma. Corte Suprema:


OSCAR MARIO J ORGE, en representacin de la
PROVINCIA DE LA PAMPA, de acuerdo a lo establecido por el artculo 81 de la
Constitucin Provincial y los artculos 121 y 122 de la Constitucin Nacional, con
domicilio real en su despacho sito en el segundo piso de la Casa de Gobierno de la
Ciudad de Santa Rosa, Provincia de La Pampa, con el patrocinio letrado del Fiscal de
Estado de la Provincia, J OS ALEJ ANDRO VANINI , y de los DRES. GREGORIO
BADENI y CARLOS J OS LAPLACETTE constituyendo domicilio en calle
Reconquista 609 piso 8vo. (Estudio Badeni, Cantilo, Laplacette & Carricart) de esta
ciudad, a V.E. me presento y muy respetuosamente digo:

II.-
PERSONERA
Que acredito la representacin invocada mediante
copia del Certificado de la Secretaria Electoral Provincial del que surge
haber sido electo Gobernador de la Provincia de La Pampa y copia del acta
de asuncin; y, la del Fiscal de Estado con la copia del Decreto de
designacin N 11/03.

III.-
OBJETO
En el carcter invocado, vengo por el presente a
promover demanda, en los trminos del artculo 127 de la Constitucin
Nacional, en contra de la Provincia de Mendoza, con domicilio en la calle
Peltier piso 4, de la Ciudad de Mendoza (Mdza).

A travs de esta presentacin, solicita que V.E. dicte sentencia con los siguientes
alcances:

- Se declare el incumplimiento de la Provincia de Mendoza al punto 3ro. de la sentencia
dictada el 8 de diciembre de 1987 en la causa L 195 (LA PAMPA, Provincia de c/
MENDOZA, Provincia de s/ Accin posesoria de aguas y regulacin de usos), es decir,
a la obligacin de negociar y celebrar de buena fe convenios para regular los usos del
ro Atuel.

- Se declare el incumplimiento de la Provincia de Mendoza a distintos puntos de los
convenios celebrados en los aos 1989 y 1992, y se considere la maliciosa demora en el
tratamiento y el posterior rechazo del convenio marco de 2008, como un nuevo
incumplimiento a la sentencia de la V.E. en el expediente L 195 y a las obligaciones
asumidas en los convenios anteriores.

- Se declare el incumplimiento, por parte de la Provincia de Mendoza, a distintas
normas constitucionales y de derecho internacional aplicables a la relacin que las
Provincias de La Pampa y Mendoza mantienen por la cuenca del Atuel (v.gr., afectacin
del derecho humano al agua, del principio de crecimiento armnico y equilibrado entre
las provincias, etc.).

- Se declare la presencia de dao ambiental como consecuencia de los anteriores
incumplimientos y se ordene el cese y su recomposicin.

- Se fije un caudal fluvioecolgico en forma inmediata, estableciendo al efecto cantidad
y calidad mnima del agua a ingresar al territorio pampeano, teniendo en cuenta el
derecho humano al agua, el principio de crecimiento armnico y equilibrado entre
Provincias y los derechos que le corresponden a la Provincia de La Pampa sobre sus
recursos naturales.

- Se fije un caudal ambiental, tanto en lo que hace a la cantidad como a la calidad del
agua que debe ingresar al territorio pampeano, y se disponga la realizacin de las obras
para alcanzar el mismo, as como los plazos de ejecucin.

- Se ordene a la Provincia de Mendoza la realizacin de obras para optimizar la
utilizacin del recurso agua en su sistema de riego.

- Se condene a indemnizar los perjuicios sufridos con motivo de los citados
incumplimientos en los que incurri la provincia de Mendoza, tomando como base el
estudio de la UNLPam., denominado Cuantificacin del Dao Ambiental, que se ofrece
como prueba, y aquellos que se padezcan hasta la efectiva concrecin del caudal
ambiental.

- Se disponga la creacin de un Comit Interjurisdiccional para la cuenca del Ro Atuel,
con la participacin del Estado Nacional, a fin de administrar, como autoridad mxima,
la utilizacin del agua en la cuenca, a los efectos ambientales y productivos, y con cargo
de suministrar informacin en forma peridica a la Corte Suprema de J usticia sobre el
cumplimiento de su sentencia y secuelas necesarias.

- Se prohba a la provincia de Mendoza llevar adelante cualquier tipo de accin u obra
sobre el Ro Atuel y sus afluentes, que implique una alteracin de la cantidad o calidad
del agua que debe llegar a la Provincia de La Pampa, sin la previa autorizacin del
Comit de cuenca a crearse.

- Se ordene al Estado Nacional brindar colaboracin econmica, financiera, tcnica y
toda otra asistencia que resulte necesaria, para implementar las obras cuya realizacin se
disponga tanto en la sentencia definitiva como en la etapa de ejecucin.

El conflicto que traemos hoy a conocimiento de V.E. tiene antecedentes lejanos. Desde
el desvo del Ro Diamante a principios del siglo XIX, pasando por los diques y/o
tapones ilegales realizados por particulares, con la permisividad de las autoridades
mendocinas, durante la primera mitad del siglo XX, y luego el corte total del ro Atuel
al darse inicio al llenado de Los Nihuiles, la Provincia de La Pampa sufri, de modo tan
constante como grave, el aprovechamiento que la Provincia de Mendoza ha realizado de
las aguas del Atuel.

El impacto humano, econmico y social que de todo ese proceso se encuentra descripto
con claridad en los informes de la UNLPam que se ofrecen como prueba. En ellos se
constata de qu manera se despobl toda una regin de la provincia, convirtiendo un
lugar con cierta gloria, en uno de los sitios con peores indicadores de calidad de vida
de todo el continente americano.

El proceso judicial que culmin en la sentencia de V.E. de 1987 constituye uno de los
hitos ms relevantes de este conflicto. All se reconoci el carcter interjurisdiccional
del Atuel, as como la necesidad de que ambas provincias negociaran, de buena fe, a fin
de regular la futura utilizacin del ro.

El relato efectuado en el aparado B de este captulo demuestra que la Provincia de
Mendoza incumpli la obligacin de negociar de buena fe impuesta por la sentencia de
V.E.. Los incumplimientos de la provincia demandada tambin alcanzan a diversos
aspectos del deber jurdico de colaboracin (como las obligaciones de informacin y
aviso) y, concretamente, a obligaciones surgidas de los convenios de 1989 y de 1992
(este ltimo ratificado por su legislatura y homologado por V.E.), las que fueran citadas
en esta demanda. Otro tanto ocurri con aquellos pocos aspectos acordados en el mbito
de la C.I.A.I., como los Estudios sobre la cuenca.

Dentro de esos incumplimientos se puede mencionar, como ejemplo y no el ms grave,
la conducta de Mendoza cuando ofreci reactivar el mecanismo de control previsto en el
artculo 8 del Convenio de 1992 para la liquidacin de las regalas, al mismo tiempo que
procuraba en secreto ante Nacin, dejar sin efecto ese mismo convenio en lo que hace a
las regalas.

Finalmente, su mala fe y falta de consideracin de Mendoza para con mi representada
(impropia de la relacin entre cualquier Estado, pero mucho ms tratndose de
provincias hermanas), se ve refrendada con el tratamiento otorgado al Convenio del ao
2008. A pesar de haberse previsto el comienzo inmediato de las obras y el
aseguramiento de la escorrenta, Mendoza nunca lo ejecut, tard seis aos en someterlo
al conocimiento de su legislatura, y luego lo desech en unos pocos das.

Esa conducta de la Provincia de Mendoza, antijurdica por incumplir la sentencia de este
Tribunal, as como los compromisos asumidos con posterioridad y diversas normas de
orden pblico, ha sido la principal causante de un inmenso impacto social en el noroeste
pampeano; regin que fue condenada al atraso en su desarrollo y al xodo de su
poblacin por la conducta de la demandada, quien, adems, afect de modo grave el
derecho humano al agua de los habitantes de la cuenca del Atuel en el territorio
pampeano.

Pero conjuntamente con los perjuicios sufridos por los habitantes del oeste pampeano, el
incumplimiento de Mendoza a la sentencia de V.E. y a los compromisos asumidos en
1989, en 1992 y en el marco de la C.I.A.I., ha producido un inmenso dao ambiental
que sufren, no slo los actuales pobladores, sino tambin padecern las generaciones
futuras y que, por las caractersticas de los ecosistemas que han sido alterados
(humedales), amenaza con derramar sus efectos sobre la humanidad en su conjunto.

Ese dao ambiental resulta per se una conducta antijurdica a la luz de lo establecido en
la reforma constitucional de 1994, as como del desarrollo que han tenido el derecho
internacional ambiental, aplicable a la relacin entre las provincias. Frente a ese dao,
se erige la obligacin constitucional, y tambin contractual -segn lo reconocido y
pactado en 1989 y 1992-, de remediarlo e indemnizarlo.

A la obligacin de remediacin no podr ser ajena la colaboracin del Estado Nacional,
ya sea que se considere su responsabilidad histrica en el desarrollo y administracin
hasta 1992 del complejo Los Nihulies o, ms directamente, sus responsabilidades
ambientales frente a una cuenca interprovincial, segn lo dispone la ley general del
ambiente (arts. 2, 4 y ccds. ley 25.675).

A lo largo de la demanda hemos visto de qu manera el desarrollo del sur de Mendoza
se realiz a costa de destruir el ecosistema pampeano. Ese dao ambiental, como bien lo
indic V.E. en su sentencia pronunciada el 17 de marzo de 2009 en la causa L 195, no
form parte del objeto de debate en ese proceso. Adems, ese dao fue motivo de un
reconocimiento expreso por Mendoza en el Protocolo de Entendimiento Interprovincial
de 1989305, ratificado luego de modo expreso en el convenio de 1992.

La situacin crtica en la que se encuentra el ecosistema pampeano puede y debe
revertirse. No existen argumentos jurdicos, y mucho menos ticos, para sostener que la
destruccin de los humedales pampeanos sea una alternativa vlida a fin de asegurar
los actuales niveles de produccin en el sur de Mendoza.

Menos an se puede continuar blandiendo una supuesta prioridad de la Provincia de
Mendoza para aumentar en un 50% la superficie actualmente regada con agua del Atuel
y que, mientras tanto, la Provincia de La Pampa no tenga derecho a servirse del ro, ni
siquiera en lo mnimo e indispensable para proteger el medio ambiente, mantener los
humedales y realizar un mnimo de actividades productivas.

La Provincia de La Pampa no le desconoce a la Provincia de Mendoza el derecho de
intentar regar la mayor cantidad de hectreas posibles. Pero para ello deber cambiar su
sistema de produccin y permitir tanto un uso equitativo del recurso interprovincial
como, muy especialmente, la recuperacin y subsistencia de los ecosistemas destruidos
por su propia conducta. En otras palabras, el mantenimiento y ampliacin de la
superficie efectivamente regada slo podr tener lugar una vez que se aseguren caudales
fluvioecolgicos y ambientales en todo el curso del ro, y en el marco de una regulacin
conjunta de la cuenca interprovincial.

Por el contrario, continuar aferrados a un supuesto derecho perpetuo al riego de 75.651
hectreas, a costa del ecosistema y medio ambiente pampeano, es, adems de incorrecto
en razn de los alcances de la sentencia anterior, groseramente incompatible con el
derecho vigente y con las normas de orden pblico y con jerarqua constitucional que
integran el sistema jurdico argentino tras la reforma de 1994.

La Provincia de La Pampa ha hecho todo lo posible para evitar el presente juicio. Ha
procurado por todos los medios lograr algn tipo de acuerdo con la Provincia de
Mendoza. Sin embargo, el desinters de la provincia vecina por el ecosistema y por los
habitantes del oeste pampeano, han obligado a promover esta accin. En el estado actual
del conflicto, la intervencin de V.E. aparece como la nica alternativa vlida para la
defensa de los legtimos derechos de la Provincia de La Pampa y de todos los
habitantes de su territorio.

La Provincia de La Pampa solicita la citacin a juicio del Estado Nacional, con
domicilio en calle Balcarce 50 de la Capital Federal, a fin de que la sentencia a dictarse
en el presente proceso pueda serle opuesta.

Esta citacin reconoce como fundamento jurdico las obligaciones que el Estado
Nacional tiene en el marco de los principios de subsidiariedad, solidaridad
y cooperacin receptados en las leyes 25.675 y 25.688. A las mismas se le suman las
obligaciones internacionales del Estado Argentino en materia de prevencin y
mitigacin del dao ambiental en su territorio, sus obligaciones constitucionales en
materia de poblamiento, desarrollo humano equilibrado y acceso al agua y al
saneamiento, as como la necesidad de que el Estado Nacional integre la autoridad de
cuenca.

Por otra parte, el Estado Nacional tiene una responsabilidad histrica clara en los
perjuicios sufridos por la Provincia de La Pampa con motivo de la utilizacin que
Mendoza ha realizado del ro Atuel. Ella surge no slo de su omisin en haber evitado
la destruccin del ecosistema pampeano, a pesar de tratarse de una cuenca
interjurisdiccional, sino tambin por su participacin directa y determinante en la
construccin y administracin, hasta el ao 1992, del complejo Los Nihuiles, obra cuya
realizacin y puesta en funcionamiento implic ms de dos dcadas de corte total del ro
Atuel.

Es dable recordar que este Tribunal, en su sentencia definitiva en la causa L 195,
destac que tanto las autoridades nacionales como las provinciales y, en particular, los
integrantes del Congreso de la Nacin que intervinieron en la preparacin y discusin
de la que sera la ley 12.650 [por la cual se sentaron la bases para la construccin de Los
Nihuiles], para nada contemplaron la hiptesis de que el ro Atuel conformara un
recurso compartido entre la Provincia de Mendoza y el gobierno federal como autoridad
que era por entonces en el territorio de La Pampa. En esas intervenciones, como en los
textos legales y administrativos atinentes, consideraron al ro como interior de la
provincia demandada, y la participacin del gobierno federal result, en todo caso,
encuadrada en el marco de las atribuciones del inc. 16 del art. 67 de la Constitucin,
ms que derivada del ejercicio de las que le confera la legislacin sancionada sobre la
base del inc. 14 de esa clusula constitucional.

De all que pueda sostenerse que el Estado Nacional ha tenido una responsabilidad
histrica definida y clara en la produccin del dao ambiental, situacin que contribuye
a justificar en los hechos, su obligacin normativa de colaborar en la recomposicin del
ambiente. Por ello, solicitamos que el Estado Nacional integre el presente proceso, a fin
de que la sentencia le sea oponible y, en su momento, pueda colaborar econmica y/o
financieramente con la recomposicin del medio ambiente, adems de integrar la
autoridad de cuenca a crearse. Adems resulta necesaria la participacin del Estado
Nacional en la conformacin de un Comit Interjurisdiccional para la Cuenca del Ro
Atuel que en esta demanda se solicita y que se encontraba previsto en el convenio del
ao 2008 que se viera frustrado por la posicin intransigente de Mendoza. Necesidades
operativas exigen la intervencin en ella del Estado Nacional a fin de su regular
funcionamiento. Por ltimo, el Estado Nacional debe intervenir en la presente demanda
en razn que debe brindar colaboracin econmica, financiera, tcnica y toda otra
asistencia que resulte necesaria, para implementar las obras cuya realizacin se
disponga tanto en la sentencia definitiva como en la etapa de ejecucin.

Destacamos que a diferencia de lo sucedido en 1987 al momento de dictar sentencia en
la causa L 195, hoy existe un cuerpo normativo ampliamente desarrollado, del cual ser
posible extraer reglas y pautas concretas para la resolucin del presente caso.

Evitando reiteraciones innecesarias, remitimos a lo expuesto en el captulo VII acerca
de la interpretacin y alcance, entre otros, de los artculos 16, 41, 43, 75 y ccds. de la
Constitucin Nacional, de los convenios de celebrados entre las Provincias en 1989 y
1992, de los acuerdos logrados (y no ejecutados) en el marco de la C.I.A.I., de las leyes
24.375, 25.675, 25.688, etc., y de los distintos tratados y resoluciones de organismos
internacionales, as como la costumbre internacional que, ya sea con fuerza imperativa o
de soft law, forman parte del derecho internacional desde la dcada de 1990.