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Cursinho defensoria

Direito Administrativo
Aula 1: Atos Administrativos
- Bibliografia: - Se quiser comprar um s: Jos dos santos carvalho filho - Man-
ual de direito administrativo. O mais completo do Brasil.
- Atos administrativos SEMPRE cai.
- O ato administrativo sempre vai existir quando houver uma FUNAO adminis-
trativa. Nao necessariamente um cargo, mas sim funao administrativo. Ex.: Fun-
cionarios de cartrio, que tem funao publica.
- Ato administrativo bem amplo. A sentena tb ato administrativo.
- Se o ato for administrativo, as regras sao de direitos publicos. Esta a grande
diferena. Todos os principios do direito publico estarao presentes: publicidade,
supremacia do interesse publico, moralidade, etc. Tais ideias nao estarao pre-
sentes no ato civil/privado. A importancia na diferenciaao o direito aplicavel.
- Nem sempre se pode dizer que atos de interesse publico implicam no exerci-
cio da funao administrativa. Ex.: ONGs. O interesse publico existe, mas o ato
privado. A natureza do ato que define a sua essencia, nao a finalidade do ato.
- O ato administrativo esta ligado ao exercicio de uma funao administrativa.
Traz a ideia de competencia para praticar o ato. Competencia, em direito publico,
decorre sempre de lei.
- Lei em sentido estrito gera competencia. Competencia possibilita o ato. O ato
leva aplicaao do direito administrativo.
- Validade, vigencia e eficacia:
- Validade pertinencia s regras do sistema. O ato ou lei que seguiu a re-
ceita do bolo. Todos os criterios para a produao do ato foram observados. Vali-
dade verdadeiro ou falso. Se tem problemas nulo. uma analise pr produao
do ato. Quando o ato produzido, o principio da publicidade exige que ele seja
entregue aos destinatarios.
- Quando o ato publicado, inicia a vigencia. Vigencia TEMPO. pressupoe
a entrada no sistema e sada ou manutenao no sistema. O ato foi produzido de
forma correta e esta no sistema. Prevalece o principio da incidencia: vale a norma
ao tempo da conduta. Esta a regra geral. Quando eu fao o que a lei manda,
ocorre o ato juridico perfeito - segurana juridica. Irretroatividade, especialmente
para prejudicar o cidadao. Possivel a irretroabilidade benefica na parte sanciona-
toria.
- Vigencia o ato no sistema vigente e dispinivel. Todos os atos vigentes
produzem efeitos juridicos? nao. Pois existe diferena entre vigencia e eficacia.
- Eficacia quando o ato consegue alcanar concretude.
- Todas as leis de impacto social relevante TEM que trazer o prazo para o
inicio de vigencia. Os 45 dias da LICC de aplicaao subsidiaria
- Vigente e eficaz possibilita 4 possibilidades:
- Vigente e eficaz: possivel
- Nao esta em vigor e nao tem eficacia: possivel.
- Vigente e nao eficaz: possivel. Ex.: Vacatio legis. Vacatio legis em dire-
ito tributario se chama anterioridade - se eu crio um tributo hj talvez so possa co-
brar ano que vem, daki 90 dias, etc.
- Nao vigente e eficaz: possivel, pois prevalesce o momento da conduta.
Ex.: meus pais casaram sob o codigo antigo. Pra eles a regra era a comunhao
universal de bens. Se eles resolverem se separar agora, sera aplicada a co-
munhao universal, pois segue eficaz a regra nao mais vigente para eles.
- Requisitos/Elementos do Ato Administrativo
- Teoria Classica (Hely):
- Competencia do sujeito: tem que ter norma. A norma vai determinar
a competencia. A norma pode derivar de forma mediata ou imediata de uma lei,
mas sempre havera uma lei por traz da competencia. Quanto maior o cargo, mais
perto da lei esta a competencia. Ex.: o Presidente tem sua competencia na CF.
Principio da organicidade da administraao publica: a adm funciona como um
organograma, com outorgas de competencia nos varios niveis. Esta teoria signifi-
ca que um sistema fechado e que precisa de uma hierarquia. Quando o servidor
atua, ele atua em nome da uniao e nao em nome proprio ou de seu superior hier-
arquico. Imputaao volitiva a transferencia de competencia/vontade, onde o titu-
lar da competencia (uniao, etc) vai espalhando a competencia at chegar ao
servidor que realiza o ato. Os orgaos sao os centros de competencia, que espalha
a competencia aos agentes.
- Impedimentos ou impossibilidades:
- Impedimento a ideia de que eu tenho competencia, mas nao
devo exerce-la, normalmente em virtude de interesse invidual. Ex.: numa repar-
tiao tem A e B. Os dois emitem alvaras de construao. Se A pega um processo
de um parente ou amigo, deveria passar para B. Se, de boa f, ele despacha o
processo de um amigo, isto, automaticamente, invalida o ato? NAO. Existe a pos-
sibilidade de convalidaao do ato. Se ficar provado que nao houve prejuizo ad-
ministraao ou a 3s, ou seja, se o ato de A seria identico ao ato de B, o ato deve
ser convalidado. Principio da eficiencia, economicidade.
- Impossibilidade: Quando a pessoa tem a competencia, mas
naquele momento nao pode exerce-la. "interrupao" da competencia. Ex.: Frias e
licenas. Quase todos os livros dao a aposentadoria compulsoria como exemplo
de impossibilidade. Isso NAO impossibilidade. A aposentadoria tira de forma
definitiva a competencia.
- Finalidade: Deve possuir conexao imediata ou mediata com o inter-
esse publico.
- Forma
- Motivo
- Objeto
- Teoria Contemporanea (Celso Antonio): Uma coisa o ATO, outra
coisa oq orbita o ato. Para o concurso nao muito relevante saber quantos ele-
mentos tem o ato. O que importante saber o que realmente pertence ao ato e
aquilo que faz parte do contexto, mas nao pertence ao ato.
- Conteudo
- Forma
- De modo geral, o ato um papel (forma) que tem um conteudo (o co-
mando que tem dentro). Forma e conteudo sao elementos naturais do ato admin-
istrativo.
- A teoria classica, quando fala em competencia, esta se referendo a
quem pratica o ato e nao competencia do ato. A competencia faz parte do contex-
to, mas nao o ato. Se quem pratica incompetente, o ato ainda existe.
- Motivo o antecedente do ato. a razao pela qual eu preciso realizar
o ato. Ex.: Se o aviao cair, isto um motivo. Existem varios atos administrativos
necessarios em razao deste motivo, mas o motivo nao elemento do ato. Posso
ter motivos sem ato, mas nao posso ter ato sem motivo.
- Todo ato tem finalidade. A finalidade obrigatoria para o ato. Se a fi-
nalidade nao se concretizar, isto invalida o ato? nao. Pois a finalidade futurolo-
gia. Pratico o ato na esperana que ele produza os efeitos que eu quero, mas nao
ha garantias de que estes efeitos serao alcanados. Ex.: O governo faz uma cam-
panha de vacinaao contra uma epidemia de Gripe suina, porem nao tem vacina
para toda a populaao. O governo editou um ato administrativo informando quais
grupos de risco seriam vacinados. A finalidade disso evitar que a doena se
manifeste. Se alguem foi infectado, isto nao invalida o ato. A finalidade concretiza-
da nao elemento sine qua non do ato. A finalidade declarada .
- Atentar: se a pergunta perguntar normal, 2 elementos. Se indicar que
se refere teoria classica, citar os 5 elementos.

Aula 2
- Vicios: desvio de poder ou desvio de finalidade: Decorrente de dolo ou culpa. O
agente, mediante dolo ou culpa, praticou o ato dissonante da finalidade.
- O agente praticou o ato visando uma finalidade incompatvel com o interesse
publico. Ex.: Cassaao de de alvara por motivo pessoal. Isto desvio ou abuso de poder.
A pessoa tem o poder, mas nao tem a finalidade
- Ja o desvio de finalidade ocorre quando a finalidade existe, mas o caminho
para encontra-la nao alcanado. O ato deve ser praticado, existe interesse publico, mas
a forma do ato tem defeitos. Ex.: remoao de servidor como forma de puniao. Existe o in-
teresse publico na remoao, mas o criterio utilizado para a escolha que defeituoso.
- Poder tambm dever. Se voce provoca a minha atuaao como servidor, eu
tenho poder, mas nao fao, trata-se de abuso de poder. Se esta abusando do direito/dever
de atuar.
- Forma:
- O ato administrativo predominantemente escrito, mas posso ter casos de atos
por meio verba. Os atos administrativos escritos tem a vantagem de manter os interesses
juridicos. Posso exercer o contraditorio e a ampla defesa. Ex.: quando o policial pede pra
voce parar o carro, um ato administrativo. Se voce parou, voce atendeu ao ato. O guar-
da, entao, pede os documentos: um ato administrativo verbal. Aps, o policial libera e
voce segue viagem. Este ato administrativo nao possui qualquer registro escrito, isto pois
nao ha efeitos juridicos. Se a carteira estiver vencida e ele for aplicar multa, o ato tera
efeitos juridicos, entao tera que ter registro escrito. Os atos gestuais ou verbais se perdem
no tempo
- A hora do Brasil ao dar comunicados, nao existe a eficacia juridica.
- Assim, quando o ato tenha potencial efeito juridico, ele deve ser escrito.
- Se eu tenho que escrever, eu preciso de uma formalizaao complementar, que
a divulgaao (publicidade).
- Principio da Publicidade: 2 aspectos: transparencia. O Estado presta conta
das suas atividades. O outro efeito a eficacia do ato administrativo. Somente com a pub-
licidade que havera a eficacia do ato juridico.
- Motivo:
- o processo de cogniao interno que deve guardar pertinencia logica e causal
com o ato praticado, ou seja, o motivo o antecendente do ato administrativo. Devo en-
tender o que aconteceu e praticar o ato de acordo com o que aconteceu.
- Motivo estatico o que aconteceu. Motivo dinamico a percepao do que acon-
teceu. Ex.: Se a prova da defensoria esta em russo, eu consigo ver, mas nao consigo en-
tender. Motivo o que eu percebi da realidade.
- Ex.: O aviao da TAM que aquaplanou e entrou no galpao. Eu tenho que decidir
mandar ajuda ou nao, pois ha risco do predio desabar e matar tambem quem foi ajudar. A
realidade o aviao pegando fogo. Este "o que eu fao?" entender o que aconteceu. En-
tendendo, havera um motivo para tomar a decisao. O motivo entender. o "com base
no que eu tomei a decisao". Se voce entendeu de forma correta e fundamentou com base
no que voce entendeu, voce nao podera sofrer consquencias desta decisao.
- Motivaao diferente. Motivaao fundamentaao. dizer o porque da decisao.
- Finalidade um objetivo.
- Teoria dos Motivos Determinantes: Elencar os motivos condiao sine qua non
da validade do ato. Portanto, para esta teoria, na medida em que eu declaro motivos, eu
posso produzir efeitos juridicos. Se eu nao declaro os motivos, o efeito juridico fica prejudi-
cado. Entende que os motivos integram a validade juridica do ato administrativo, de modo
vinculante. Atualmente a doutrina majoritaria entende neste sentido. Ex.: o medico me di-
agnostica com uma doena e me medica. Eu tinha outra doena, mas o remedio me
curou. Na teoria dos motivos relevantes, deve-se reverter a cura ter o diagnostico correto
para que se de o remedio e eu alcance a cura. Ele disse que a modulaao dos efeitos
vem da teoria dos motivos determinantes. Se eu descrevi os fatos corretamente, os atos
sao validos. Se eu nao descrevi corretamente, podem ser invalidados.
- Objeto ou conteudo:
- aquilo que o ato veicula. a determinaao ou execuao prevista no ato admin-
istrativo. A atividade jurisdicional mais ligada a determinaao e a adm execuao.
- Deve ser compativel com as normas de regencia sob pena de nulidade (moti-
vaao).
- Implica o exercicio da funao administrativa, que tambem pode alcanar o partic-
ular em exercicio de funao publica.
- Cuidado com os adverbios. Grife as palavras mais importantes das alternativas.
Os adverbios de modo que fecham a porta, dizem que nao ha exceao. Na duvida, estas
alternativas estao erradas. Quando tem o muito embora, quase sempre esta errado.
- Atributos do Ato Administrativo: Os elementos sao essenciais para que o ato exista
e seja valido. Os atributos sao as caracteristicas do ato.
- Presunao de legitimidade:
- Presunao juris tantum, de modo a produzir efeitos juridicos tao logo o ato
seja publicado. Nao razoavel que o Estado produza atos antijuridicos, ilegitimos. Esta
presunao inverte o onus da prova. Deve-se provar que o ato nao valido.
- Isto, pois inviavel que o Estado deve ficar comprovando a validade de todos
os seus atos, uma vez que sao inumeros atos.
- A ideia de legitimidade vinculante e o poder judiciario pode revisar o que foi
decidido. Para a maior parte da doutrina, o judiciario nao deve ingressar no merito admin-
istrativo. Ele pode determinar que o agente publico se manifeste, mas nao pode manifes-
tar-se no lugar dele. Ex.: Eu sou auditor da receita e nao despacho um processo. O con-
tribuinte vai justia e pede que o judiciario determine que eu decida e nao que ele deci-
da em meu lugar.
- Imperatividade: ideia de fora.
- O Estado produz um ato e voce deve aquiescer a ele, mesmo nao concordan-
do. Nao afasta contraditorio e ampla defesa. Voce pode discutir eventual prejuizo, mas
deve aceitar a imperatividade.
- uma questao de premissa. O Estado mais forte e o cidadao menos forte.
- Auto-executoriedade: A partir da fora, o Estado ganha o poder de resolver seus
problemas sem precisar do judiciario.
- Eu determino a conduta e voce aceita. Voce podera questiona-la, mas naque-
le momento deve obedecer. Ex.: Lei do silencio. Se voce esta fazendo uma festinha e a
autoridade comparece de determina que a festa se encerre, voce tem que obedecer. Caso
entenda haver alguma ilegalidade, devera procurar reparaao posteriormente. Com o
cidadao diferente. ele deve procurar o judiciario antes. Ex.: O inquilino nao paga. Eu pre-
ciso do judiciario para que seja determinado o despejo.
- Teoria da Invalidaao: o desfazimento, pela propria administraao, de ato anteri-
or, por defeito em sua formaao. ha uma ideia de desencontro entre o que eu quis e o que
a lei previa.
- O ato pode ser convalidado.
- Revogaao diferente de invalidaao. A revogaao tira do sistema um ato per-
feito. A invalidaao retira um ato defeituoso.
- Ato invalido nao ato ilicito. Posso ter os dois juntos ou separados. O ato ilicito
esta previsto na lei. A lei descreve a ilicitude. Se o ato se encaixa na ilicitude, deve ser re-
tirado do sistema. O ato invalido nao encontra respaldo na norma. O ato ilicito acarreta
uma sanao. Um servidor emite um alvara mediante vatagem pecuniaria. O ato ilicito e
invalido, pois a pessoa nao tinha condioes de ter o alvara. Se o dinheiro pago para "por
na frente" a concessao de alvara, o ato ilicito, mas nao invalido.
- Nulos e anulaveis:
AULA 3: Responsabilidade Civil da Administraao Publica
- No sex XVIII nao existia a responsabilidade civil da administraao. Isso per-
durou at a revoluao francesa.
- No comeo do Sec. XX, ficou claro que o Estado mais forte, o particular se
submete vontade do estado, e justamente por ser mais forte, quando causa
um dano ao particular, ele deve indenizar. Teoria da Hiposuficiente.
- Como a nossa const. uma das mais recentes, esta ideia veio para a const.,
no 6 do Art. 37. Pessoas juridicas de direito publico e as de direito privado
prestadora de servios publicos, responderao pelos danos que seus agentes,
NESTA QUALIDADE, causarem prejuizos a 3s, assegurado direito de regresso
nos casos de dolo ou culpa.
- A responsabilidade na CF (Teoria do risco administrativo) somente alcana
atos comissivos (Fazer) de seus agentes. Quando o Estado deixa de fazer
algo, ele responderia por omissao, mas nao com base na CF (Teoria da culpa
administrativa. Entra no merito subjetivo, tenho que ver se houve dolo ou
culpa). Nos concursos cai mais a teoria da culpa.
- Aplica-se a todas as pessoas juridicas de direito publico e privadas presta-
doras de servios publicos, exceto as empresas publicas e sociedades de
economia mista que nao PRESTEM SERVIOS (tem que ter usuario e, normal-
mente, tem remuneraao. O prestador cobra uma tarifa pelo servio prestato).
Ex.: BB, sociedade de economia mista. Se alguem sofrer um dano de um
veculo do BB, responsabilidade civil. O BB nao um prestador de servio. J
a Infraero e Correios sao prestadoras de servios e ha a responsabilidade civil
administrativa. Antes se dizia que apenas seria responsabilidade civil adminis-
trativa para quem fosse usuario do servio prestado. Ex.: Um onibus capota e
mata pedestres. Os passageiros teria resp. civil. adm e pros pedestres seria
resp. civil normal. Este entendimento caiu por terra. Hoje se entende que qual-
quer pessoa afetada pelo dano causado pela empresa publica ou privada con-
cessionria tem a res. civil adm.
- Teoricamente o Estado nao responde se o agente nao estiver no exercicio
da funao ou nao proceder como se estivesse a exerce-la. Teoria da aparencia.
Quando eu me deparo com um suposto agente publico, na medida em que ele
da uma ordem valida, eu devo obedecer. O Cidadao comum nao tem o discern-
imento e nem a necessidade de perceber se o agente publico, agindo como tal,
estava no exercicio da funao. Ex.: Um guarda municipal, que usa farda, esta
de folga, mas fardado, e toma medias para aplacar uma discussao. Neste inter-
im, ele faz com que uma pessoa fora da confusao caia e quebre a perna. Neste
caso o Estado responde. Aps, sera aberto inquerito administrativo para apurar
a conduta do agente. Destaca-se que nao se indaga se o agente estava ou nao
se folga. No momento eu nao posso alegar o vicio relativo ao agente. Eu posso
questionar depois. Se, por outro lado, o Policial se envolve em uma briga e em
nenhum momento alega ou se utiliza do seu cargo, nao ha a resp. civil adm.
- Resp. fica excluida quando demonstrada culpa exclusiva do particular, to-
davia o onus da prova da ADM. Se for culpa concorrente, a jurisp. entende
que avalia-se os danos de ambos e se houver dano excedente a alguma das
partes, tera que ser analisado.
- Responsabilidade em caso de omissao: A falta de atividade estatal pode ter
causado, ensejado ou majorado o dano.
- Nos danos causados por 3s ou por fenomenos naturais, a responsabili-
dade subjetiva, o Estado responde mediante culpa. Quase sempre negli-
gencia. Se tiver historinha na pergunta, a teoria das provas
Ex.: Presos em uma penitenciaria fazem uma rebeliao. Presos es-
capam e um destes foragidos mata uma pessoa. Neste caso o Estado re-
sponde? NAO. Falta nexo causal. Em nada tem nexo o fato de alguem ter sido
morto pelo fato de o outro ter escapado. Se na fuga o preso toma um refem, a
negociaao falha e o refem morto, ter que se analisar se houve culpa pelo
fracasso na negociaao.
Ex2: Dona Maria estava num hospital publico em uma cirurgia. Durante
a cirurgia a luz foi cortado pela concessionaria de energia, pois o hospital nao
havia pagado a conta. Por este motivo, a Dona Maria morre. O filho dela entra
contra o Estado pela culpa do Hospital. Errado. Ele deveria entrar contra a con-
cessionria. Os tribunais entendem que nao ha solidariedade presumida. O Es-
tado esta afastado da lide. Quem responde a concessionaria. Isso ocorrem
em 99,99% dos casos.
- Casos fortuitos ou fora maior, de modo geral, sao excludentes de re-
sponsabilidade. Trata-se de algo imprevisivel. A doutrina majoritaria entende
que caso fortuito a causa de 3s privados (greves, etc) e fora maior eventos
naturais (furacao, maremoto, etc). Outra parte diz que caso fortuito algo intrin-
seco atividade. Fora maior algo exogeno/estranho atividade. Ex.: Eu ten-
ho uma operaao em uma plataforma de petroleo. Se ocorre um acidente em
virtude dos riscos da atividade, seria caso fortuito. Se ocorrer um furacao, sera
fora maior. Quando fora maior, com certeza o Estado nao responde. Se for
uma tragedia recorrente, ex. enchente em SP, Para que os Estado seja respon-
sabilizado necessario que se comprove que o Estado, tendo mecanismos,
nao tomou as medidas necessarias. O complicado que na pratica dificil
demonstrar esta omissao do Estado. Pode haver tambem uma indenizaao pro-
porcional. Imaginemos que, se o Estado tivesse tomado as providencias pos-
siveis, ao inves de encher 1,5m, encheria 30cm, o indenizavel s o que foi
causado por ter enchido mais de 30cm. Ex.: Um Sr. de idade estava em sua
casa em New Orleans e o furacao se aproxima. A defesa civil diz para o Sr. sair
e ele se recusa e fica. Aqui, o Estado nao responde. A mesma coisa se as pes-
soas estao morando em um lugar irregular, o Estado manda sair e elas nao
saem, nao ha a responsabilidade do Estado. Mas, tambem, o Estado deve dar
uma alternativa digna de moradia para estas pessoas. Dignidade da pessoa
humana.
- Aao de Regresso contra o servidor
- S pode propor aao de regresso contra o servidor se ja indenizou o
particular pelo dano.
- S cabe em casos de dolo ou culpa do agente
- Os efeitos da aao alcanam os herdeiros do agente, bem como aquele
cujo vinculo com a administraao ja se esgotou.
- Nao se aplica a denunciaao da lide pela administraao a seus agentes
(posiao majoritaria na doutrina).
AULA Poderes e Deveres Administrativos
- Dever de probidade
- Exige conduta pautada pela moralidade e honestidade. Art. 37, CF
- Lei de Improbidade, 8429/92. Classificou as condutas de improbidade em 3
nveis:
a) Os que dao ensejo a enriquecimento ilcito. Mais graves.
b) Os que causam prejuzo ao errio. Menos graves.
c) Os que ofendem princpios da Administraao Pblica. Este mais dificil
de ser provado que houve a ofensa, mas nao houve dano e nem enriquecimen-
to.
- Sujeitos ativos: agentes publicos em sentido amplo, incluindo aqueles que
exeram, transitoriamente ou sem remuneraao, por eleiao designaao ou
outra forma de investidura ou vinculo, cargo ou funao publica. Posiao do
STF: a lei nao se aplica a agentes politicos sujeitos ao regime de crime de re-
sponsabilidade. A ideia que a CF deu a estas pessoas o foro previlegiado,
nao faz sentido a lei retirar delas este foro.
- Enriquecimento Ilcito:
- Conceito: auferir qualquer vantagem patrimonial indevida em funao de
cargo, emprego, funao ou atividade pblica.
- Punibilidade: As sanoes sao cumuladas.
- Perda dos bens ou valores acrescidos. Ex.: Alguem recebeu R$ 1 mil-
hao para fazer uma conduta. A primeira coisa que deve haver a perda deste 1
milhao, mesmo que nao tenha havido prejuzo administraao ainda.
- Ressarcimento integral do dano, se houver. O ato de improbidade
pode nao causar prejuzo, mas se causar, este prejuzo deve ser ressarcido.
- Perda da funao publica. Sempre perde o cargo ou funao. Se for
servidor concursado, se abre um processo administrativo disciplinar, que tem
como pena mais grave a demisso.
- Suspensao dos direitos politicos durante oito a dez anos. O juiz fixa
entre 8 e 10. No entanto, na iminencia de ser condenado, a pessoa desiste do
cargo e pode concorrer na eleiao seguinte.
- Pagamento de multa civil de at trez vezes o valor do acrscimo patri-
monial. No exemplo supra, a multa poderia chegar at a 3 milhes de reais.
- Pribiao de contratar com o Poder Pblico por at dez anos.
- Dano ao Errio
- Conceito: qualquer aao ou omisso (quase sempre negligncia),
dolosa ou culposa, que implique perda patrimonial ou dilapidaao de bens ou
direitos do poder pblico.
- Punibilidade:
- Ressarcimento integral do dano
- Perda da funao publica
- Suspensao dos direitos politicos por 5 a 8 anos
- Pagamento de multa civil de at 2 vezes o valor do dano
- Proibiao de contratar com o poder publico por cinco anos.
- Ofensa a principios do poder publico
- O caso mais frequente a legalidade.
- De modo geral nao existe improbidade em pareceres juridicos. Seria
apenas se o parecer fosse muito absurdo.
- Conceito: qualquer aao ou omissao incompativel com os principios
norteadores da Administraao publica
- Punibilidade
- Ressarcimento integral do dano, se houver. Nao faz sentido esta, pois
se houve dano se enquadra na possibilidade supra de DANO AO ERRIO. Se-
ria cabivel apenas se o dano fosse de valor nfimo.
- Perda da funao publica.
- Suspensao dos direitos politicos por um periodo entre 3 e 5 anos.
- Pagamento de multa civil de at cem vezes a remuneraao do agente.
- Proibiao de contratar com o Poder pblico por at 3 anos.
- Observaoes:
- A aplicaao das sanoes legais independe da efetiva ocorrencia do dano
e da aprovaao ou rejeiao das contas pelo Tribunal de Contas ou conselho
correspondente.
- Perda da funao publica e a suspensao dos direitos politicos s se efeti-
vam com o transito em julgado da sentena condenatoria.
- As aoes destinadas a aplicao das sanoes administrativas pre-
screvem em at 5 anos aps o trmino do mandato, do desligamento do cargo
em comisso ou equivalente.
- As aoes civis de ressarcimento ao errio sao imprescritiveis, art. 37, 5
da CF.
- ADM Direta e Indireta
- Entidades Paraestatais. Nao sao ADM direta e nem Indireta
- Sao pessoas juridicas privadas que, sem integrarem a Administraao Pbli-
ca, colaboram com o Estado no desempenho de atividades nao lucrativas e de
interesse pblico.
- Exemplos:
- Servios sociais autonomos: SESI, SESC, SENAI. Elas cobram con-
tribuioes paralelas ao estado. Como um tributo, quem o cria o Estado.
- Organizaoes da Sociedade Civil de Interesse Publico: OSCIP
- Organizaoes nao governamentais: ONG
AULA 5
Autarquia
- Natureza jurdica das agencias reguladoras: autarquia. As autarquias sao as
extenses da administraao publica. A longa manus do Estado.
- As autarquias normalmente seguem o regime do prprio Estado. A unica
diferena a personalidade jurdica. Nao consegue enxerganar na autarquia
quase nada de natureza privada.
- Autarquias so pessoas juridicas de direito pblico, criadas por lei, com patri-
monio prprio e atribuioes especficas. Sao criadas diretamente por lei e nao
atravs de lei que autoriza decreto que cria. A lei vai ter que conferir o patrimo-
nio e as atribuioes especficas. Ex.: Banco Central. Presta servios de na-
tureza pblica e nao o proprio Estado.
- Regra geral, recebem outorga de servios pblicos. Hoje esta regra parcial-
mente verdadeira. A CF de uma poca em que o Estado era muito interven-
cionista. Hoje o Estado presta poucos servios. Hoje se encontra muitas autar-
quias com carater regulamentar. Ex.: Anatel, aneel. Agencias reguladoras.
- Gozam de imunidade tributria em relaao a impostos. Art. 150, VI, 1 e 2
da CF. Se a autarquia ultrapassar as suas atribuioes, pode perder a imu-
nidade. Se ha concorrencia com empresas privadas, nao pode haver a imu-
nidade. O que est por traz o principio da livre concorrencia, art. 170 ss CF.
Ex.: Se o BC comprasse aoes de uma empresa, o lucro destas aoes seria
tributado.
- Possuem os mesmos privilgios processuais da Fazenda Pblica (como con-
tagem de prazos em quadruplo e em dobro para recorrer). A garantia que o
Estado nao ir perder demandas por problemas processuais, pois o dinheiro
que o Estado perde patrimonio pblico.
- Possuem natureza jurdica de direito pblico interno e sua personalidade ju-
rdica nasce com a vigencia da lei que a criou, sem necessidade de registro. O
cartrio serva para dar publicidade e ser oponvel a 3s. A lei j possui estas
caracteristicas e seria redundante levar estes documentos a registro.
- O patrimonio formado mediante transferencia da entidade criadora e os
bens que o integram sao considerados bens pblicos.
- Os agentes pblicos das autarquias federais podem ser estatutarios (servi-
dores pblicos, de acordo com a lei 8112/90) ou celetista. Existe uma tendencia
de terceirizar os servios que nao sao considerados de "nucleo".
- As demandas judiciais sao de competencia da justia federal (CF, art. 109, I).
Isto pois o interesse federal, o patrimonio federal.
- Os atos praticados no ambito das autarquias sao considerados atos adminis-
trativos e os contratos exigem licitaao. Podem ser objeto de improbidade para
aqueles que tem poder de decisao, que mexem com o patrimonio publico. Por
isso que a autarquia precisa licitar, lei 8666, nao importa se a autarquia es-
tadual ou municipal.
- As autarquias seguem o regime de responsabilidade por danos causados a
terceiros. Respondem por aao e por omissao (este caso bem raro). Se a Au-
tarquia causar dano material ou moral ao particular, responde de forma objeti-
va.
- Nao estao sujeitas a concurso de credores ou habilitaao de crditos em fa-
lencia, recuperaao judicial, concordata ou inventrio. Ela segue a regra da
fazenda pblica.
- Nao ha subordinaao entre a autarquia e a entidade que a criou, mas sim vin-
culaao. Ex.: O BC nao subordinado ao ministrio da fazenda, mas o presi-
dente do BC senta mesa com o ministro da fazenda para discussoes. Por
isso que ela tem capacidade processual.
- O oramento das autarquias segue a regra constitucional da entidade que a
criou. Ex.: o BC presta contas ao Tribunal de Contas da Uniao. A USP presta
contas ao TCE.
- A investidura dos dirigentes ser de acordo com a lei instituidora da autarquia,
com nomeaao privativa do Presidente da Repblica, Governador ou prefeito e
poder exigir prvia autorizaao do respectivo Poder Legislativo (no caso da
uniao, o senado federal). Ex.: O presidente do BC indicado pelo Presidente
sabatinado pelo senado. A lei que manda se tem ou nao a necessidade da
sabatina pelo poder legislativo.
- Algumas autarquias sao denominadas, pelo legislador, como "autarquias de
regime especial" (dotadas, em geral, de certos privilegios especficos, no intuito
de gozarem de maior autonomia em relaao ao ente que as criou). Sao mais in-
dependentes de quem as criou. Quase todas autarquias que foram objeto de
questionamento foram considerads de regime especial. Prestar atenao na
questao da autonomia. a diferena entre as autarquias que prestavam
servios publicos e as que sao agencias reguladoras. Estas ultimas seriam as
mais autonomas.
Fundaoes Publicas
- Sao entidades dotadas de personalidade juridica e instituidas pelo poder pub-
lico com finalidade social, sem fins lucrativos e dotadas de patrimonio especfi-
co.
- Sua criaao se da por ato do poder executivo, mediante autorizaao legal.
Primeiro vem a lei que autoriza a criaao e o poder executivo, quando achar
necessario, cria. ato discricionario, a nao ser que a lei estabelea prazo para
criar.
- Ex.: Fundaao IBGE, Fundaao Nacional da Sade, etc.
- At para o direito internacional melhor ter uma entidade do que o pas inteiro
envolvido na questao especfica.
- Sao, na pratica, assemelhadas s fundaoes privadas, oque enseja, na doutri-
na e jurisprudencia, divergencias acerca da sua natureza jurdica. Posiao ma-
joritaria: podem ser pessoas de direito pblico ou de direito privado, de acordo
com o veculo instituidor e determinaao do poder pblico. Ex.: Foi criada por
decreto estabelecido em lei. publica. Foi criada por estatuto registrado em tal
lugar. privada.
- O STF e STJ entendem que se forem criadas por lei especifica (o que nao
necessario), e nao por lei que autoriza decreto, seriam espcies do genero au-
tarquia.
- Quando dotadas de personalidade de direito pblico, gozam dos mesmos
benefcios e prerrogativas das autarquias. Ex.: imunidade tributaria, privilegios
processuais. Pelo mesmo motivo, por serem formadas por patrimonio publico.
- No caso de possuirem personalidade de direito privado, alguns procedimentos
serao regidos pela lei civil (registros, licenas) e outras pelo regime administra-
tivo (licitaoes). Sempre que envolver dinheiro, tera licitaao.
- Quando ao controle direto das fundaoes pelo MP, a doutrina majoritaria nao
o aceita, ao contrario do que ocorre em razao das fundaoes privadas, art. 66
do CC.
Empresas Pblicas
- Sao pessoas juridicas de direito privado, integrantes da administraao indire-
ta, institudas pelo Poder Pblico, com autorizaao de lei especfica. Ex.: Cor-
reios, infraero. Basicamente esta em extinao, em razao das privatizaoes.
- Podem ser constituidas sob qualquer forma (Ltda., S/A, capital fechado), mas
possuem capital exclusivamente pblico.
- Objetivos: atividades de natureza economica ou prestaao de servios pbli-
cos. Hoje ela estao mais proximas dos servios pblicos. Servios publicos ex-
clusivos e irrenunciaveis.
Sociedades de Economia Mista
- Sao pessoas juridicas de direito privado, integrantes da administraao indire-
ta, institudas pelo Poder Pblico, com autorizaao de lei especfica. Ex.: Cor-
reios, infraero. Basicamente esta em extinao, em razao das privatizaoes.
- So constituidas sob a forma de sociedade anonima (tem aoes em bolsas,
mas nunca em quantidade superior, pois o Estado tem sempre a maioria) com
a utilizaao de capitais publicos e privados.
- Objetivos: atividades de natureza economica ou prestaao de servios publi-
cos
Regras comuns s empresas publicas e Sociedades de economia mista
- Possuem personalidade juridica de direito privado
- A extinao, em ambos os casos, efetivada pelo Poder Executivo, mediante
previa lei autorizadora especfica.
- O regime jurdico aplicavel depende da atividade exercida pela entidade.
Como empresa, varias questoes sao resolvidas pelo codigo civil, direito do
trabalho.
AULA 6
Contratos Administrativos, Lei 8666
- Conceito: o ajuste que a administraao pblica, agindo nesta qualidade, fir-
ma com o particular ou outra entidade administrativa para a consecuao de ob-
jetivos de interesse publico, nas condioes estabelecidas pela propria adminis-
traao. Hely Lopes Meireles. Hely muito bom pra conceitos.
- Exceoes: quando a administraao celebra contratos em regime privado,
como locaao, hipoteses de compra e venda, seguros, etc. Normalmente de-
nominados "contratos da administraao".
- Diferena com os contratos civis: Nos contratos civis existe a autonomia d
vontade e o equilibrio (comutatividade). No direito adm, as relaoes sao, por
definiao desequilibradas. O Estado tem um rol de direitos que o particular nao
tem, chamadas clausulas exorbitantes ou prerrogativas.
- Caracteristicas:
- Finalidade Publica: implica predominancia do interesse publico na cele-
braao do contrato. o Interesse pode ser mediato ou imediato.
- Formalismo: Os contratos administrativos sao escritos, sob pena de nuli-
dade, exceto os de pequenas compras de pronto pagamento. Nao que o
contrato deixa de ser escrito. que nestes casos o contrato dispensavel,
pois ele se perfaz no documento da nota fiscal. Nao tem contrato verbal no
direito administrativo.
- Menao expressa s partes, finalidade, ato autorizador, processo de lici-
taao e outras clausulas previstas na lei 8.666/93. controle de legalidade,
saber se as partes tinhas competencia para assinar aquele contrato.
- Publicaao do resumo do contrato na imprensa oficial no prazo maximo de
20 dias contados do 5 dia util do mes seguinte assinatura (condiao de
efocacia - produao de efeitos jurdicos). Publicidade transparencia e efic-
cia. S produz efeitos depois de devidamente publicado.
- Adesao: em regra, os contratos administrativos sao por adesao, ou seja, ao
particular cabe, apenas, a aceitaao dos termos estabelecidos pela adminis-
traao. O contrato espelho do edital. Nao pode inovar. A palavra adesao
nao uma analogia perfeita com a adesao dos contratos civis.
- Pessoalidade: os contratos administrativos sao intuitu personae, sendo ex-
cepcional a possibilidade de subcontrataao parcial, desde que haja pre-
visao no edital e no proprio contrato, com autorizaao especfica e sem pre-
juzo da responsabilidade original. O contrato pessoal, mas os principios
que regem o contrato sao baseados na impessoalidade. A causa impes-
soalidade, o efeito pessoal. O subcontratado segue as mesmas regras que
o vencedor da licitaao. S pode subcontratar o servio principal, apenas os
servios acessorios.
- Observaao: no caso de servios tcnicos especializados expressamente
vedada a subcontrataao, art. 13, 3.
- Clausulas Exorbitantes:
- Sao prerrogativas da Administraao Publica, decorrentes, em regra, do
principio da prevalencia que o regime de direito publico estabelece.
- Exceao: quando a Administraao contrata com base nas regras de dire-
ito privado.
- Exigencia de garantia: tem por objetivo assegurar a execuao do contrato
ou recebimento de eventual multa em caso de descumprimento. O particular
que vai prestar o servio quem presta garantia, que o contrario do con-
trato civil.
- Poder de alteraao unilateral: trata-se de variante ao classico principio
pacta sunt servanda; alcana as chamadas clausulas regulamentares ou de
servios (alteraoes quantitativas em relaao ao objeto), mas nao as clausu-
las economico-financeiras do contrato.
- Possibilidade de rescisao unilateral: caracteristica tipica do regime adminis-
trativo, devido inexistencia de paridade entre o poder publico e o particular.
Existem diversas hipteses previstas no art. 78 da Lei 8.666/93 - descumpri-
mento, lentidao ou atraso injustificado, paralisaao na execuao, subcon-
trataao ilegal, faltas reiteradas, dissoluao da sociedade ou falecimento do
contrato, razoes de interesse publico, caso fortuito ou fora maior.
- Observaao: nos casos de interesse publico, caso fortuito ou fora maior ,
sem culpa do contratado, cabe ressarcimento dos prejuizos decorrentes, os
chamados danos emergentes. Todavia, a lei nao contempla, a favor do inter-
essado, a figura dos lucros cessantes (indenizaao com base no valor esti-
mado que seria recebido caso houvesse a rescisao do contrato). A rescisao
deve ser motivada, com a garantida do contraditorio e da ampla defesa.
- Manutenao do equilibrio economico-financeiro do contrato: Unica garantia
do particular. Trata-se, na verdade, de um direito do contratado, de forma
que alteraoes na formula original do vinculo ensejam revisao do contrato,
ou seja, a administraao devera garantir a equivalencia em relaao aos
parametros originais.
- Pode haver reajuste periodico de preos, que difere da reviso, pois
decorre de fatores externos ao contrato (inflaao, por exemplo), enquanto
esta deriva de alteraao de clausulas pela administraao.
- Poder de fiscalizaao, acompanhamento e ocupaao temporria: a exe-
cuao de contrato dever ser acompanhada por representante da Adminis-
traao especialmente designado. Excepcionalmente a administraao poderia
ocupar provisoriamente bens moveis, imoveis, pessoal e servios vinculados
ao objeto do contrato (medida acautelatoria), no caso de faltas cometidas
pelo particular ou mesmo rescisao do contrato administrativo (ocupaao ime-
diata, em defesa do principio da continuidade dos servios publicos). A ideia
o Estado ocupar para continuar a prestaao do servio. possivel, mas na
pratica nao acontece.
- Aplicaao direta de penalidades contratuais: a administraao pode pe-
nalizar o particular, por descumprimento de clausulas contratuais, sem a ne-
cessidade de intervenao do Poder Judicirio (regra geral).
- As primeiras formas de sanao sao: multa de mora, por atraso na exe-
cuao; advertencia; multa, por inexecuao total ou parcial; suspensao tempo-
raria na participaao de licitaoes ou novas contrataoes com a Adminis-
traao (maximo 2 anos); declaraao de inidoneidade para licitar ou contratar
com a Administraao.
- O nivel das sanoes pode ultrapassar o objeto do contrato. Isto acontece
varias vezes no "mundo real"
AULA 7
- Garantias para execuao do contrato:
- A exigencia de garantias integra a fase de habilitaao da licitaao. A pes-
soa, ao se habilitar, j oferece a garantia. Evidente que esta garantia nao
para prazos muito longos.
- De acordo com a lei, as garantias sao percentuais sobre o valor do contrato
e podem ser exigidas dos licitantes ou contratados. Como regra geral a
garantia vai at 5% do valor do contrato.
- Sao modalidades de garantia:
- Cauao em dinheiro ou ttulos da dvida pblica. Nao a mais comum.
- Seguro-garantia, para o fiel cumprimento das obrigaoes assumidas.
interessante, pois o ttulo nao perde o valor ao longo do tempo.
- Fiana Bancria. a forma mais comum.
- A exigencia de garantia ato discricionrio da autoridade competente, SE o
edital der esta faculdade. Na pratica, para projetos de menor valor, o edital
pode dizer que a exigencia da garantia ficar cargo da autoridade adminis-
trativa.
- O Estado pode recusar a garantia, motivadamente, se achar que ela nao
muito confiavel.
- Se exigivel, a garantia deve constar no edital de licitaao
- O contratado pode optar pela modalidade que lhe convier
- Regra geral, a garantia nao pode ultrapassar 5%, exceto grande risco ou
complexidade. Ex.: Trem Bala.
- No caso de entrega de bens pela Administraao, o contratado ficar como
depositario destes, alem do valor da garantia. A garantia referente ao con-
trato e a entrega de bens torna o contratante fiel depositrio. Ex.: Um estadio
que ser reformado. Os bens que serao reaproveitados estaram sob deposi-
to para a empresa.
- Variaoes no Contrato
- A administraao pode alterar as bases financeiras do contrato, por meio de
acrescimos ou supressoes unilaterais, limitados por lei.
- Regra geral, o limite de 25% do valor inicial do contrato, para mais ou
para menos.
- Pode ser de 50% nos casos de reforma de edificio ou equipamento (so-
mente acrscimos). Este limite existe para emergencias
- Mediante acordo entre as partes, a supressao pode chegar a qualquer per-
centual. Ou seja, para reduzir abaixo de 25%, deve ocorrer a concordancia
da empresa. Se a empresa nao concordar, o Estado pode rescindir o contra-
to, apurando-se os danos emergentes.
- Recebimento do Objeto do Contrato
- Encerrada a execuao do contrato, a Administraao deve atestar seu corre-
to cumprimento pelo particular. Esta a comprovaao do recebimento do ob-
jeto.
- Regra geral, h um recebimento provisorio (para obras ou servios, medi-
ante termo circunstanciado assinado pelas partes e nos casos de compras
ou locaao de equipamentos por meio de recibo). Normalmente, quando nao
da para saber de imediato se o objeto foi integralmente cumprido.
- Ja o recebimento definitivo, na primeira hipotese, realizado por servidor
ou comissao em at 90 dias e no segundo caso depende de verificaao da
qualidade e quantidade dos materiais entregues. Ex.: Entrega de 1000 note-
books. O servidor tem 90 dias para verificar todos os aparelhos para ver se
estao 100% dentro das especificaoes.
- Existem casos, especificos, que dispensao o recebimento provisorio (baixo
valor, menor que R$ 80.000,00, servios profissionais, pereciveis e alimentos
preparados). Ex.: Compra de 50 canetas. Ex.2: Uma palestra de um profis-
sional com notrio conhecimento.
- Responsabilidade pelos encargos
- O contratado responsavel pelos danos causadoa Administraao ou ter-
ceiros decorrentes de culpa ou dolo na execuao do contrato.
- Juridicamente, o contratado tambm responsavel pelos encargos trabal-
histas, tributarios, civis e previdenciarios resultantes do contrato (comente na
ultima hipoteses, encargos previdenciarios, a Administraao responde soli-
dariamente com o contratado. Entendimento jurisprudencial recente).
- Extinao do Contrato
- o termino do vinculo obrigacional e decorre da conclusao do objeto, do
encerramento do prazo estipulado ou, ainda, de rescisao ou anulaao do
contrato. mais comum o contrato ser rescindido ou anulado por vcios na
licitaao.
- A anulaao decorre de ilegalidade e pode ser realizada a qualquer tempo,
pela via administrativa ou judiciaria. Pode haver intenizaao, mas somente
em razao de danos emergentes, nao na figura de lucros cessantes, e desde
que o particular nao tenha concorrido para a nulidade.
- J os casos de rescisao por culpa da administraao devem ser resolvidas
no ambito judicial ou mediante acordo entre as partes.
- Prorrogaao do Contrato
- As prorrogaoes devem ser justificadas e previamente autorizadas pela au-
toridade compentente. Sao possiveis nas seguintes hipoteses:
- Alteraao, pela Administraao, do projeto ou especificaoes. Ex.: O gov-
erno faz uma licitaao para compra notebooks com o windows 7. A lici-
taao demora muito e sai o windows 8. Como houve alteraao, o contrato
pode ser prorrogado.
- Superveniencia de fato excepcional e imprevisivel, que altere as cib-
duoes de execuao do contrato. Teoria da imprevisao. Ex.: Chuvas torren-
ciais imprevisiveis.
- Interrupao ou diminuiao do ritmo de execuao no interesse da adminis-
traao. Deve ser motivada.
- Aumento nas quantidades contratadas, dentro dos limites legais de 25%.
- Impedimento por ato de terceiro. Ex.: invasao do MST
- Omissao ou atraso de providencia a cargo da administraao. Ex.: O Es-
tado deve entregar algo para que a obra comece.
- Nenhuma destas hipoteses por vontade do particular. O particular nunca
tem justificativa para prorrogar o contrato. Ele pode justificar por fato super-
veniente, mas dai nao a sua vontade.
- Inexecuao do Contrato
- o inadimplemento total ou parcial das clausulas pactuadas, com ou sem
culpa de qualquer das partes.
- modalidade culposa: exige aplicaao das sanoes contratuais e legais, di-
retamente pela administraao. A administraao pode encampara obra, mas
isso nunca acontece.
- Nas hipoteses de culpa da administraao, deve o contratado pleitear a
rescisao (judicial ou por meio de acordo) e ser ressarcido dos prejuzos sofri-
dos. Normalmente descamba para a esfera judicial.
- Modalidade sem culpa: aplica-se a teoria da imprevisao, por fora de even-
tos supervenientes.
- Teoria da Imprevisao
- a ideia do equilibrio original.
- Reconhece a ocorrencia de fatos imprevisiveis e extraordinarios que impes-
sa, retardem ou tornem insupertavel a execuao do contrato.
- Decorre da famosa clausula rebus sic stantibus, aplicavel aos acordos de
longo prazo, que provoca desequilibrios nas hipoteses de:
- Fora maior e caso fortuito: de acordo com a ocorrencia de eventos ex-
ogenos ou internos aos contratos, com os mesmos efeitos praticos, quais
sejam a revisao (caso seja possivel reequilibrar) ou rescisao do contrato
(quando nao possivel o reequilibrio ou conclusao do objeto). Ex.: Se o
objeto ficou muito caro, o particular pede para a Administraao revisar. Se
a administraao nao puder revisar, por nao ter recursos, ocorre a rescisao.
O particular dever provar o caso fortuito ou fora maior
- Fato do principe: decorre de determinaoes estatais gerais e imprevi-
siveis que oneram substancialmente a execuao do contrato, ferindo-lhe o
equilibrio economico. Ex.: Desvalorizaao do cambio e a empresa neces-
sita de insumos que sao em US$. Esta desvalorizaao geral e nao ape-
nas dentro do contrato. Ex2: Aumento do IPI.
- Fato da Administraao: sao aoes ou omissoes do Poder Publico direta-
mente relacionadas ao contrato como atraso nos pagamentos (maior que
90 dias), suspensao por ordem da administraao (por mais de 120 dias)
ou nao liberaao da area ou local destinado execuao do contrato,
servio ou fornecimento. Nao algo geral, mas dentro do contrato.
- Interferencias imprevistas: antecedem a celebraao do contrato e o
tornam significativamente mais oneroso, como condioes do terreno ou
obstculos desconhecidos pelas partes. Antes da assinatura do contrato.
Servios Pblicos
- Artigo 175 da CF: atribuiao expressao ao Poder Publico
- Prestaao indireta: possibilidade de delegaao, mediante concessao ou per-
misso, com licitaao obrigatria. A CF s fala em concessao ou permissao.
Em livros os autores falam em autorizaao. A autorizaao nao seria uma entre-
ga de servio publico, mas uma atividade com algum tipo de servio publico
pequenino, e nao esta no art. 175.
- Caracterizaao:
- Teoria Essencialista: a natureza da atividade determinaria a natureza publi-
ca do servio. Hoje nao se usa mais esta teoria.
- Teoria Formalista: publico todo e qualquer servio assim definido pela
Constituiao ou lei. A CF trouxe esta rigidez para a caracterizaao. Isto, pois
a analise da essencialidade algo subjetivo. melhor que a lei defina o que
servio publico
- Competencias:
- Uniao (artigo 21 da CF): Servios postais, telecomunicaoes, radiodifusao,
energia eltrica, navegaao e transportes, administraao portuaria, dentre
outros. Sao os grandes servios do Brasil e todos dao lucro. o fil mignon.
- Estados (Art. 25, 1): Competencia remanescente + servioes de gas
canalizado, por disposiao expressa. Isto, pois todas as empresas de gs
eram estaduais. o meio termo entre bom e ruim.
- Municipios (art. 30): atendimento saude, transporte coletivo, programas
de ensino e demais servioes de interesse local. o osso. a eduao fun-
damental. Basicamente saude, educaao e transporte. A saude e educaao
sao gratuitos, portanto dao prejuizo, e os transportes sao por concessao.
- Distrito Federal (Art. 32, 1): competencia cumulativa de estado e munici-
pio.
- Competencia comum (Art. 23): preservaao do patrimonio cultura, meio
ambiente, programas de habitaao e saneamento.
- Classificaoes de servios:
- Posiao adotada pelo STF:
- Tipicamente estatais: sao indelegaveis, como a prestaao judiciaria
- Essenciais: coleta de lixo. delegavel. A difenrena para o nao essen-
cial que este TEM que ser prestado. Se nao for prestado, responsabi-
lizaao do Poder Pblico.
- Nao essenciais: sao delegaveis.
- Posiao doutrinaria, de acordo com os destinatarios
- Servios Gerais (uti universi): alcanam sujeitos indeterminaveis, como
iluminaao publica, policiamento, conservaao, etc. Estes, como nao ha
remuneraao, os particulares nao teriam interesse.
- Servios individuais (uti singuli): sao divisiveis, de modo a identificar os
usuarios, com vistas a remuneraao, como fornecimento de agua, luz,
servios postais. Estes tem remuneraao e os particulares teriam inter-
esse.
AULA 8
- Lei 8987/95- Lei Geral de Concesses
- Traz uma serie de ideias de como devem ser as concesses e a prestaao
de servios pblicos no brasil.
- Trouxe no art. 2 alguns princpios que devem nortear a prestaao de
servios pblicos:
- Regularidade: idia de qualidade do servio, com os mesmos ndices de
desempenho. Manutenao da qualidade ao longo do tempo.
- Continuidade: Manutenao do servio, sem interrupoes
- Eficincia: A mesma ideia do principio da eficiencia da CF
- Segurana: prestar servios com respeito aos direitos metaindividuais.
- Atualidade: manter o carater tcnico. O prestador do servio tem sempre
que atualizar a sua tecnologia.
- Generalidade: O servio tem que ser prestado para todos. Tem que al-
canar o maior nmero possvel de pessoas.
- Cortesia na Prestaao: Atendimento cortez.
- Modicidade das Tarifas: Tarifas baratas, acessveis.
- Concesso: a forma mais importante de delegaao.
-Pode ser de 2 formas:
- Concessao de servio pblico: mediante licitaao por concorrncia,
a pessoa juridica apta a prestar, por prazo determinado. Pega o servio
pronto e j comea a faturar no dia seguinte. Ex.: concesso de rodovia
que j existe.
- Concesso precedida de execuao de obra pblica: mediante lici-
taao por concorrencia, para a pessoa juridica capaz para sua real-
izaao, com remuneraao a amortizaao do investimento mediante a
exploraao do servio. Aqui o servio nao existe ainda. A empresa ter
que constriuir a obra para prestar o servio. Ex.: Concesso de estrada
que ainda nao existe. Como o investimento ter que ser alto, tenho 2
consequencias: a exigencia de garantias ser maior; e, como vai de-
morar para constriuir a obra e ser investido um valor muito maior, o
prazo da licitaao ser maior.
- Permisso de servio pblico: delegaao a ttulo precrio, mediante
licitaao, a pessoas fsicas ou jurdicas que se mostrarem capazes.
Ex.: prefeitura faz uma licitaao para permisso de colocaao de ban-
cas de jornal na cidade.
- Em regra, obrigatoria a ediao de lei nos casos de concesso ou per-
miao. Exceoes:
- Servios de saneamento basico e limpeza previstos na CF, CE, LOM.
Ou seja, se alguma das leis j previr o servio, nao precisa ter uma lei
especfica e j pode abrir o edital. O servio obrigatorio, o ente feder-
ativo obrigado a licitar ou a prestar o servio ele mesmo.
- Transporte de cargas rodovirias ou aquavirias. O transporte areo
nao est incluso. Tem que ter lei sempre.
- Transporte de passageiros (fora de portos organizados; rodovirio ou
aquavirio na atividade de turismo; carater privativo de organizes):
- Procedimentos de Licitaao:
- Licitaao prvia: obrigatoria, na modalidade de concorrencia, de acor-
do com o art. 175 da CF e art. 14 da Lei 8666/93.
- Critrios de julgamento (Art. 15): menor valor das tarifas, maior oferta
pela outorga (quando o servio pode ser fatiado entre varias empresas,
ex: banda de celular), melhor proposta tcnica com preo fixo, combi-
naoes dos criterios.
- Preferencia empresas brasileiras em igualdade de condioes (em-
pate). A questo que qualquer empresa instituda no Brasil consid-
erada brasileira.
- Possibilidade de inverso das fases de habilitaao e julgamento (Art.
18-A, decorrente da Lei 11.196/05): o procedimento, neste caso,
assemelha-se ao pregao, mas nao descaracteriza a modalidade con-
correncia. Ou seja, primeiro ve qual empresa ganha o edital, para de-
pois ver se a empresa preenche os requisitos para habilitaao. Nao
obrigatoria a inversao, apenas possvel.
- Extinao da Concesso:
- Reverso: decurso do prazo contratual, com o retorno dos bens ad-
ministraao, conforme especificado na concesso (cabe indenizaao
em relaao aos bens ainda nao amortizados ou depreciados). Pode ser
que o Estado nao esteja recebendo de volta, mas recebendo pela
primeira vez. Ex.: concesso para empresa fazer uma nova rodovia. Se
o valor investido pela empresa nao foi recuperado, o Estado pode ter
que indenizar a empresa por esta diferea. A palavra indenizaao, ape-
sar de ser a usada, nao traz bem a ideia, pois o Estado nao causou um
prejuzo empresa. Seria uma contraprestaao, uma compensaao fi-
nanceira.
- Encampaao: a retomada pelo poder concedente durante o prazo
de concesso, mediante autorizaao legal, e indenizaao prvia das
parcelas nao amortizadas, por interesse pblico. uma coisa que
sempre cai em provas, mas nunca acontece no mundo real.
- Caducidade: por inadimplemento da concessionaria, mediante proces-
so administrativo precedido de aviso de descumprimento contratual,
com possibilidade de correao (cabe indenizaao, mas aps o proces-
so). Ex.: a concessionaria nao est respeitando a regularidade e a con-
tinuidade.
- Rescisao: Quando a empresa quer rescindir o contrato. Difere da ca-
ducidade, pois decorre de iniciativa do concessionario. Exige ao judi-
cial especfica, pois o servio publico rege-se pelo princpio da con-
tinuidade, que impede a paralisaao ou suspensao unilateral da
prestaao.
- Anulaao: advm da ilegalidade do procedimento licitatrio e enseja
apuraao de responsabilidade.
- Falncia ou extinao da empresa concessionria. Uma eventual falen-
cia da empresa, implica em responsabilidade do Estado. Culpa in vigi-
lando.
- Subconcesso: possibilidade de contratar terceiros.
- Permisso:
- sempre a ttulo precrio, ou seja, a qualquer momento a permisso
pode ser rescindida. Nao cabe indenizaao, pois o permissionario sem-
pre soube que o direito era precario. claro que o ato administrativo
que rescinde a permisso deve ser motivado. Se o permissionario com-
provar que nao houve fundamentaao para a rescisao da sua permis-
so, caberia indenizaao.
Aula 9 - Licitaoes
- a regra geral do sistema.
- Trata-se de um procedimento obrigatrio balizado pelo principio da igualdade
que tem por objetivo escolher a melhor proposta apresentada pelos partici-
pantes, de acordo com os critrios de julgamento estabelecidos.
- A licitaao traz 3 principios constitucionais principais: impessoalidade, legali-
dade e igualdade. Alm destes, podemos falar no principio da publicidade.
- Condiciona todos os entes da administraao direta e indireta. a Lei 8666 or-
dinria federal, mas se torna obrigatoria para todos os entes, pois a CF diz que
compete uniao legislar sobre licitaoes.
- Para as empresas que tem regulamentaao de licitaao propria por decreto,
desde que obedecidos os principios supra, podem ter licitaao mais flexivel.
Esta a tendencia at o momento. O objetivo deixar tais empresas estatais
competitivas no mercado.
- As propostas apresentadas sao protegidas por sigilo, pelo menos na modali-
dade licitaao por concorrencia. O que nao ocorre na modalidade prego.
- A administraao se vincula aos termos do edital, sob pena de nulidade.
Chamado principio da fora vinculante.
- O julgamento das propostas ocorre de modo objetivo, com base nos seguintes
criterios:
- Menor preo (para o usuario)
- Melhor tcnica
- Tcnica e preo. Ou fixa uma margem de preo e aguarda a melhor tcni-
ca, ou fixa uma margem tcnica e aguarda o melhor preo.
- Maior lance ou oferta (para o ente)
- Principio da adjudicaao compulsoria: estabelece que a administraao s
pode contratar com o vencedor, mas nao assegura a celebraao do contrato,
que pode nao ocorrer por fatores intrinsecos ou supervenientes ao procedimen-
to. Previsibilidade.
- Regra geral, a licitaao, alm de obrigatoria, deve assegurar a competitividade
entre os participantes.
- Inexigibilidade: A inexigibilidade decorre da impossibilidade juridica de com-
petiao, nos seguintes casos:
- Fornecedor exclusivo, vedada a preferencia de marca. Tem que provar que
s uma pessoa pode fornecer o produto necessrio.
- Servios profissionais especializados, de natureza singular (intuito person-
ae), exceto publicidade. Ex.: grandes juristas para dar uma palestra. A pes-
soa nao precisa ser famosa, mas precisa ser comprovadamente excelente, o
que se pode fazer atravs de avaliaao dos participantes.
- Contrataao de artistas consagrados pela crtica ou pelo pblico.
- Dispensa de Licitaao: aplica-se aos casos em que a lei autoriza a nao-real-
izaao da licitaao, embora seja ela teoricamente possivel (dispensavel) ou
hipoteses expressamente previstas (licitaao dispensada).
- As hipoteses de licitaao dispensavel estao no art. 24 da Lei 8666. Em
condioes normais, elas devem acontecer, mas em casos especficos podem
ser dispensadas, bem como em caso de pequenos valores.
- Os casos de licitaao dispensada estao no art. 17 e se referem alienaao
de bens pela administraao.
- Fases da licitaao:
- Audiencia publica: para licitaoes de grande vulto, a dim de que qualquer
interessado possa se manifestar acerca do objeto que ser licitado. Ex.: im-
pactos ambientais. As manifestaoes feitas no curso das audiencias pblicas
nao sao vinculantes, mas podem ocasionar responsabilizaao dos gover-
nantes futuramente.
- Edital: o instrumento de todas as licitaoes, exceto na modalidade con-
vite, que estabelece as condioes e vincula a administraao e os concor-
rentes.
- Na hipotese de convite, faz-se a convocaao dos interessados mediante
carta-convite. O preo mais ou menos estvel em relaao ao fornecedor.
- Devem ser supervisionadas por comisses julgadoras, compostas, no mini-
mo, por 3 membros, que podem ser de nveis diferentes.
- Habilitaao: a etapa que tem por objetivo aferir as qualificaoes tcnicas
(expertise), jurdicas (certidao negativa de dbitos), economico-financeiras
(garantia de at 5% do valor contratado) e a regularidade fiscal dos partici-
pantes, regra geral, mediante a apresentaao de documentos compro-
batrios.
- Julgamento: deve ser objetivo, com base nos criterios fixados, realizado
pela comissao de licitaao. Pode inverter e fazer o julgamento primeiro e de-
pois ver se a melhor propostas preenche os requisitos para habilitaao.
- Modalidades de Licitaao:
- Concorrencia: a forma mais complexa de licitaao, utilizada na con-
trataao de obras, servios ou compras de qualquer valor. Se for concessao
de servios publicos, a concorrencia obrigatoria.
- Tomada de preos: a licitaao entre interessados previamente cadastra-
dos ou que atenderem as condioes exigidas para cadastramento at o ter-
ceiro dia anterior data para recebimento das propostas. Destina-se a
obras, servios ou compras de menor vulto. uma alternativa concorren-
cia. Nao confundir com dispensa de licitaao, que trata de valores ainda
menores.
- Convite: alcana interessados de determinado ramo ou atividade empresar-
ial, cadastrados ou nao, em numero mnimo de tres, para contrataoes mais
simples.
- Concurso: destina-se escolha de trabalhos tcnicos , cientficos ou artsti-
cos, mediante a criaao de premios aos vencedores, de acordo com os crite-
rios do edital.
- Leilao: tem por objetivo a venda de bens mveis inserviveis, produtos
apreendidos ou penhorados e imveis da administraao cuja aquisiao tenha
decorrido de aao judicial ou daao em pagamento.
- Pregao: destina-se aquisiao de bens e servios simples, apesar de ser
utilizado para qualquer valor de contrato. A modalidade se realiza por meio
de propostas e lances em sesso publica. Atualmente, bastante comum a
modalidade de pregao eletronico, realizada pela internet. um leilao s
avessas: vence quem der o menor lance.
- Consulta: modalidade exclusiva para as agencias reguladoras, que tem por
objetivo a aquisiao de bens e servios nao-comuns, exceto as obras de en-
genharia, com julgamento, em regra, com base na relaao custo/benefcio
da proposta.
- Ler a Lei 8666.