Constituies- Norma mxima de um Estado se sobrepe a qualquer
ordenamento jurdico. Sentidos ou concepes de Constituio: Sociolgico: Ferdinand Lassale Poltico: Carl Schimitt Jurdico: Hans Kelsen
1. Contedo: Material - O importante apenas o contedo, a matria. No precisa estar formalizado em uma constituio para ser um assunto constitucional. Formal- Independe do contedo tratado. Se estiver no corpo da Constituio ser um assunto constitucional, j que o importante to somente a forma. 2. Forma: Escrita ou no escrita 3. Elaborao: Dogmtica (consolida o pensamento que uma sociedade possui naquele determinado momento por isso necessariamente escrita, pois precisa esclarecer estas situaes que ainda no esto "maduras", solidificadas no pensamento da sociedade.) HIstrica ou Costumeira - Diferentemente da dogmtica, a histrica no elaborada em um momento especfico, ela surge ao longo do tempo. Desta forma, ela no precisa ser escrita, pois possui seus fundamentos j solidificados. - 4. Origem: Promulgada- Popular ou democrtica- Legitimada pelo povo atravs de uma Assembleia Constituinte. Outorgada- Imposta pelo governante.
5. Estabilidade: Imutvel- No podem ser alteradas. Rgida- somente pode ser alterada por um procedimento especial. Flexvel- Pode ser alterada por leis de status ordinrio. Prescinde de procedimento especial para ser alterada. Semirrgida- Possui uma parte rgida e outra flexvel.
6. Extenso: analtica ou sinttica 7. Finalidade: Garantia (ou negativa) - aquela que se limita a trazer elementos limitativos do poder do Estado. Dirigente - Possui normas programticas traando um plano para o governo. Balano - Utilizada para ser aplicada em um determinado estgio poltico de um pas. De tempos em tempos revista para se adequar o texto realidade social, ou criar uma nova Constituio.
Elementos da Constituio I) Elementos orgnicos renem os dispositivos constitucionais relacionados organizao, ao funcionamento e estrutura do poder e do Estado. II) Elementos limitativos abrangem os dispositivos referentes aos direitos e garantias fundamentais (com exceo dos direitos sociais), que, como se sabe, visam a limitar o poder do Estado. III) Elementos scio-ideolgicos incluem as normas relacionadas noo de Estado de bem-estar social, que indicam o carter intervencionista e social das constituies modernas. So exemplos os direitos sociais e os ttulos VII (ordem econmica e financeira) e VIII (ordem social); IV) Elementos de estabilizao constitucional consubstanciam normas destinadas a assegurar a soluo de conflitos constitucionais, a defesa da Constituio, do Estado e das instituies democrticas. V) Elementos formais de aplicabilidade normas que estatuem regras de aplicao das constituies. So exemplos o prembulo, as disposies constitucionais transitrias (ADCT); bem como o 1 do art. 5, segundo o qual as normas definidoras dos direitos e garantias fundamentais tm aplicao imediata.
Espcies de poder constituinte Obs: O titular do Poder Constituinte o "povo". As assemblias so apenas os exercentes do Poder. Originrio vem de origem, expressa a VONTADE INICIAL DO POVO o poder que organiza o Estado. Poder Constituinte de primeiro grau. Inicial - pois d incio a um novo ordenamento jurdico; Ilimitado, irrestrito, ou soberano - No reconhece nenhuma limitao material; Incondicionado - No existe nenhuma limitao ou procedimento formal pr- estabelecido; Derivado- o que "DERIVA" DO INICIAL, ele criado pelo poder constituinte originrio, que lhe d o poder de modificar as coisas que foram anteriormente estabelecidas ou estabelecendo coisas que no foram inicialmente previstas, o chamado poder constituinte de segundo grau. Derivado reformador- o poder de fazer EMENDAS constitucionais. Trata-se da reforma da constituio. 1- Poder Jurdico - Pois foi institudo pelo PCO dentro da ordem jurdica. 2- Derivado - Pois no o inicial, e sim deriva do PCO. 3- Condicionado - Pois sua manifestao se condiciona ao rito estabelecido pelo art. 60 4- Limitado - Deve respeitar os limites impostos pela Constituio. Derivado decorrente- o poder que os Estados possuem para elaborarem as suas Constituies Estaduais. a faceta da autonomia estatal chamada de "auto-organizao". Derivado Difuso - o poder de se promover a mutao constitucional. Mutao constitucional a alterao do significado das normas constitucionais sem que seja alterado o texto formal. Ela se faz atravs das novas interpretaes emanadas principalmente pelo Poder Judicirio. Assim, diz-se que a mutao provoca a alterao informal da Constituio. Informal porque no altera a "forma", ou seja, a estrutura do texto, mas somente a sua interpretao.
Estrutura e elementos da Constituio: A CF/88 possui 2 partes (Permanente e Transitria): 1- Parte Permanente: Formada pelo Prembulo + Parte Dogmtica (250 artigos) dividida em 9 ttulos: Ttulo I: Princpios Fundamentais Ttulo II: Dos Direitos e Garantias Fundamentais Ttulo III: Da Organizao do Estado Ttulo IV: Da Organizao dos Poderes Ttulo V: Da Defesa do Estado e das Instituies Democrticas Ttulo VI: Da Tributao e do Oramento Ttulo VII: Da Ordem Econmica e Financeira Ttulo VIII: Da Ordem Social Ttulo IX: Das Disposies Constitucionais Gerais; 2- Parte Transitria: ADCT (at a EC 64/10 possui 97 artigos) A Constituio pode segundo Jos Afonso da Silva ser dividida em elementos. Baseados nas suas definies tm os seguintes elementos na Constituio: 1- Orgnicos: Normas que regulam a estrutura do Estado e do Poder. Organizam a estruturao do Estado. Ex. Ttulo III - Da Organizao do Estado; Ttulo IV - Da organizao do poderes e do Sistema de Governo; Foras Armadas; Segurana pblica; Tributao, Oramento; 2- Limitativos: Limitam a atuao do poder do Estado, so os direitos e garantias fundamentais (exceto os direitos sociais = eles so scios ideolgicos); 3- Scio-ideolgicos: Tratam do compromisso entre o Estado individualista, que protege a autonomia das vontades, com o Estado Social, onde as pessoas fazem parte de uma coletividade a ser respeitada como um todo. Ex. Direitos Sociais, Ttulo VII - Da ordem econmica e financeira; Ttulo VIII - Da Ordem Social; 4-De Estabilizao Constitucional: So os elementos que tratam da soluo de conflitos constitucionais, defesa do Estado, Constituio e instituies democrticas como o Controle de Constitucionalidade, os procedimentos de reforma, o estado de stio, estado de defesa e a interveno federal; 5- Formais de aplicabilidade: Regras de aplicao da Constituio, como o ADCT e normas como o art. 5 1 - "As normas definidoras dos Direitos e Garantias Fundamentais tm aplicao imediata". Tambm podemos inserir nesta classificao o "prembulo", que embora no tenha fora de norma jurdica, pode servir de base para interpretar e aplicar as normas constitucionais. Regras X Princpios: As regras so mais concretas, so definidoras de condutas, elas no admitem o cumprimento parcial. J, os princpios so mais abstratos, no so definidores de condutas, so os chamados "mandados de otimizao". Devido a esta abstrao dos princpios, eles admitem um cumprimento parcial. Quando duas regras entram em conflito, apenas uma pode ser cumprida pelo aplicador, j que uma regra exclui a outra. J quando dois princpios entram em conflito dizemos que houve uma "coliso" de princpios (nunca uma contradio) e, desta forma,ambos podero ser cumpridos, embora em graus diferentes de cumprimento. Em concursos, costuma-se cobrar, com bastante frequncia, os princpios constitucionais que se referem aos direcionamentos aplicveis aos diversos entes (Estados, Municpios e DF) que formam a nossa federao. So eles: Os princpios sensveis - so aqueles presentes no art. 34, VII da Constituio Federal, que SE NO RESPEITADOS podero ensejar a interveno federal. Os princpios federais extensveis (ou comuns) - so aqueles princpios federais que SO APLICVEIS PELA SIMETRIA FEDERATIVA AOS DEMAIS ENTES POLTICOS, como por exemplo, as diretrizes do processo legislativo, dos oramentos e das investiduras nos cargos eletivos. So tambm chamados de "princpios comuns", pois se aplicam a todos os entes da federao, de forma comum. OBS. - As normas que esto presentes na Constituio Federal podem estar presentes na Constituio Estadual de duas formas: Normas de Reproduo Obrigatria - So aquelas normas da Constituio da Repblica que so de OBSERVNCIA OBRIGATRIA PELAS CONSTITUIES ESTADUAIS. Normas de Imitao - So as normas que podem, facultativamente, estar presentes na Constituio Estadual. Os princpios estabelecidos - so aqueles que esto expressamente ou implicitamente no texto da Constituio Federal limitando o poder constituinte do Estado-membro. Normas Materiais X Normas Formais: O termo "materiais" vem de matria, contedo. Formais vem de forma, estrutura, roupagem. Normas materiais so aquelas que tratam de assuntos, contedos, essenciais a uma Constituio moderna: organizao do Estado e limitao dos seus poderes face ao povo (no pacfica a exatido do que e o que no materialmente constitucional). Normas formais so todas aquelas que foram aladas a um status constitucional, independentemente do contedo tratado. No Brasil, todas as normas da Constituio so formais, independente de seu contedo. Porm, algumas, alm de formais, tambm so materiais. Assim, importante destacar que a classificao entre normas materialmente constitucionais e normas formalmente constitucionais no so excludentes, j que uma norma pode ser ao mesmo tempo materialmente e formalmente constitucional. Assim temos: Normas formalmente e materialmente constitucionais - So as normas da Constituio que, alm de formais, tratam de assuntos essenciais a uma Constituio. Normas apenas formalmente constitucionais - So as normas da Constituio que no tratam de assuntos essenciais a uma Constituio, porm, no deixam de ser formais j que possuem a roupagem de Constituio, apenas no so materiais.
Doutrina clssica x Normas Programticas: A doutrina clssica dividia as normas em autoaplicveis (autoexecutveis) e no autoaplicveis (no autoexecutveis), estas, diferentemente das primeiras exigiam a complementao do legislador para produzirem efeitos. Essa classificao no aceita no Brasil, pois o entendimento que todas as normas so autoaplicveis. As normas programticas so aquelas que definem planos de ao para o Estado, como combater a pobreza, a marginalizao e os direitos sociais do art. 6. As normas programticas possuem o que se chama de eficcia diferida, ou seja, sua aplicao se dar ao longo do tempo, na medida em que forem sendo concretizadas. Assim, so normas "no autoaplicveis". Lembrando que, geralmente, as normas programticas dependem muito mais do que uma simples regulamentao legislativa para serem concretizadas, elas dependem tambm de uma ao administrativa para tal. Eficcia e aplicabilidade segundo a Jos Affonso da Silva: As normas constitucionais dividem-se em trs diferentes graus de eficcia: 1- Eficcia Plena - so aquelas que j esto aptas para produzirem os seus plenos efeitos com a simples entrada em vigor da Constituio, independentemente de regulamentao por lei. No necessitam de nenhuma ao do legislador para que possam alcanar o destinatrio, e por isso so de aplicao direta e imediata, pois independem de uma lei que venha mediar os seus efeitos. As normas de eficcia plena tambm no admitem que uma lei posterior venha a restringir o seu alcance. Ex.: Ningum poder ser compelido a associar-se ou permanecer associado (CF, art. 5, XX) 2- Eficcia Contida - aquela norma que, embora no precise de qualquer regulamentao para ser alcanada por seus receptores tambm tem aplicabilidade direta e imediata, no precisa de lei para mediar os seus efeitos - poder ver o seu alcance limitado pela supervenincia de uma lei infraconstitucional. Enquanto no editada essa lei, a norma permanece no mundo jurdico com sua eficcia de forma plena, porm no futuro poder ser restringida pelo legislador infraconstitucional. Ex.: livre o exerccio de qualquer trabalho, ofcio ou profisso, atendida s qualificaes profissionais que a lei estabelecer (CF, art. 5, XIII). Ou seja, As pessoas podem exercer de forma plena qualquer trabalho, ofcio ou profisso, salvo se vier uma norma estabelecendo certos requisitos para conter essa plena liberdade. 3- Eficcia Limitada - a norma que, caso no haja regulamentao por meio de lei, no capaz de gerar os efeitos para os quais foi criada, pode ter aplicao indireta ou mediata, pois h a necessidade da existncia de uma lei para "mediar" a sua aplicao. Como vimos, errado dizer que no possui fora jurdica, ou que incapaz de gerar efeitos concretos, pois manifesta a inteno dos legisladores e capaz de tornar normas posteriores inconstitucionais. Desta forma, sua aplicao mediata, mas sua eficcia jurdica (ou seja, seu carter vinculante) imediata. Ex.: O estado promover, na forma da lei, a defesa do consumidor (art. 5, XXXII). Se a lei no estabelecesse o Cdigo de Defesa do Consumidor, no se poderia aplicar essa norma por si s. Observao: O prof. Jos Afonso da Silva, ainda divide as normas de eficcia limitada em dois grupos: a) Normas de princpio programtico - Que como vimos, so as que direcionam a atuao do Estado INSTITUIndo programas de governo. b) Normas de princpio institutivo - So as normas que trazem apenas um direcionamento geral, e ordenam o legislador a organizar ou instituir rgos, instituies ou regulamentos, observando os direcionamentos trazidos. O professor ressalta as expresses "na forma da lei", "nos termos da lei", "a lei estabelecer"... Como meios de identificao destas normas. A Observao: Baseado na doutrina da Eficcia e aplicabilidade segundo a Maria Helena Diniz: A classificao das normas, segundo esta autora, muda pouco se comparado a Jos Affonso da Silva. Maria Helena Diniz aborda mais um tipo em sua classificao, e segundo ela teramos a seguinte classificao: OBS: Desconstitucionalizao uma teoria no aceita no direito brasileiro Interpretao da Constituio Correntes interpretativistas x no interpretativistas As correntes interpretativistas vo, de certa forma, limitar um pouco o poder de interpretao do juiz. Considera-se que os juzes, ao interpretarem a Constituio, deve limitar-se a captar o sentido dos preceitos expressos na Constituio, ou, pelo menos, nela claramente implcitos. J as correntes no interpretativistas vo defender a possibilidade de os juzes invocarem e aplicarem valores e princpios substantivos princpios da liberdade, igualdade e da justia contra atos da responsabilidade do Legislativo em desconformidade com o projeto da Constituio. Em suma, num caso, o juiz est limitado ao texto da norma e vontade do legislador (interpretativistas); no outro, o juiz pode extrapolar esse limite, invocando outros valores e princpios (no interpretativistas).
Princpios de Interpretao da Constituio
Mtodos de Interpretao
A organizao do estado brasileiro Institutos da organizao do Estado: Forma de Governo: Repblica (Repblica Federativa)- Como se d a relao entre governantes e governados. Basicamente so as repblicas (todos exercem o poder) e as monarquias (s um exerce o poder).
Caractersticas da Monarquia: Vitaliciedade - O governante ter o governo em suas mos por toda a sua vida. No h temporariedade. Hereditariedade - No h eletividade. O governo passado de pai para filho, como herana. Forma de Estado: Federao- modo de exerccio do poder poltico em funo do territrio. O Brasil adota como forma de Estado a federao, ou seja, o modo de distribuio geogrfica do poder poltico se d com a formao de entidades autnomas (vide art. 18). Essa autonomia se manifesta atravs de trs ou quatro facetas (dependendo do doutrinador): Autogoverno: capacidade de os entes escolherem seus governantes sem interferncia de outros entes; Auto-organizao: capacidade de institurem suas prprias constituies (no caso dos estados) ou leis orgnicas (no caso dos municpios e do DF); Autolegislao: capacidade de elaborarem suas prprias leis atravs de um processo legislativo prprio, embora devam seguir as diretrizes do processo em mbito federal; Autoadministrao: capacidade de se administrarem de forma independente, tomando suas prprias decises executivas e legislativas. Sabendo que o Brasil um pas soberano, importante saber que, a soberania definida como o poder supremo que o Estado brasileiro possui, no se sujeitando a nenhum outro poder de igual ou superior magnitude e tornando-se um pas independente de qualquer outro no mbito internacional.
Organizao Poltico-Administrativa Forma de Estado (Federao) Estado unitrio ou simples - aquele em que h centralizao poltica. Estado federado (composto, complexo ou federal) formado pela unio indissolvel de entidades regionais dotadas de autonomia poltica. Centralizado ou puro (quando o poder poltico central define e tambm executa diretamente, de forma centralizada, as polticas pblicas). Por outro lado, pode ser descentralizado ou regional (quando o poder poltico define as polticas pblicas, mas no as executa diretamente, criando entidades administrativas para esse fim) Forma de Governo Brasileira: Repblica - caractersticas: eletividade, temporalidade, responsabilidade ou dever de prestar contas (j que os administradores tm o dever de prestar contas sobre a gesto da coisa pblica). A monarquia, que no se faz presente no Brasil, possui as seguintes caractersticas: Os entes federativos - a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios - so dotados de autonomia poltica (no soberania).
Estados simples X Estados complexos: Um Estado pode se desenhar territorialmente com o reconhecimento ou no de autonomias regionais. Quando houver reparties regionais dotadas de autonomia, estaremos diante de um Estado complexo ou composto. Quando no houver autonomias regionais com poder de se auto-organizarem, estaremos diante de um estado simples ou unitrio. Os estados complexos so basicamente as federaes e as confederaes (embora existam outros tipos menos comuns como a Unio real ou Unio Pessoal). Federao x Confederao: Em uma federao temos um Estado fracionado em unidades autnomas. Nas confederaes as unidades no so simplesmente autnomas, elas so soberanas. Assim, a federao uma unio indissolvel, ou seja, os entes no tm o direito de secesso. J nas confederaes, os Estados podem se separar do bloco. Regime de Governo ou Poltico: forma pela qual se d a regncia das decises polticas do Estado. Democracia (mista ou semidireta) - foi eleita como o regime poltico brasileiro (vide prembulo e art. 1), assim, quem responsvel por reger a poltica brasileira o povo, o detentor do poder, que direciona as aes do governo de duas formas: Diretamente, atravs do uso do plebiscito, referendo e da iniciativa popular, ou Indiretamente, atravs dos representantes eleitos pelo prprio povo. Sistema de Governo: Presidencialismo (art. 84 da CF). Existem basicamente dois sistemas de governo: o presidencialismo e o parlamentarismo.
No Presidencialismo, o Poder Executivo tem uma grande independncia em relao ao Legislativo. Chefia monocrtica ou unipessoal (as chefias de Estado e de Governo esto concentradas numa mesma pessoa). No parlamentarismo ocorre uma maior dependncia entre estes poderes j que eles atuam em colaborao. Chefe de Estado o membro do Poder Executivo que exerce o papel de representante do Estado, principalmente no mbito externo, mas tambm como representante moral perante o povo, no mbito interno. Chefe de Governo e o membro do Poder Executivo responsvel por chefiar o governo, ou seja, a direo das polticas pblicas em mbito interno. A chefia de Governo exercida pelo Primeiro Ministro.
Elementos do Estado 1. Territrio- O territrio o limite para o exerccio do poder de um Estado 2. Povo - constitudo somente por aquelas pessoas efetivamente ligadas ao Estado. Os nacionais daquele lugar. No se confunde com "populao" que qualquer um que esteja no territrio. 3. Soberania- poder mximo em uma federao representado por um governo soberano. Fundamentos do Estado A Constituio adotou expressamente como os Fundamentos do Estado Democrtico de Direito no qual se constitui a Repblica Federativa do Brasil: A soberania; A cidadania; A dignidade da pessoa humana; Os valores sociais do trabalho e da livre iniciativa; O pluralismo poltico.
Entidades federativas 1. Unio 2. Estados 3. Municpios 4. Distrito Federal Separao dos poderes Os Poderes so independentes, porm harmnicos, e esse poder "correicional" que o Judicirio exerce justamente uma das facetas do que chamamos de sistemas de "freios e contrapesos", o que no fere a independncia dos poderes. 1. Poder Executivo 2. Poder Legislativo 3. Poder Judicirio
Poder Funo tpica Funo Atpica
Executivo Administrar Julgar e Legislar
Legislativo Legislar e fiscalizar atravs do controle externo
Julgar e Administrar
Judicirio Julgar
Legislar e Administrar
Formao de Estados, Municpios e Territrios
Interveno federal
Caractersticas do Poder Poltico: Unicidade - Ele apenas um, indivisvel. Impede-se, assim, que haja conflitos ou fracionamentos criando interesses diversos daquele que o real interesse do povo. Titularidade do Povo - "Todo o poder emana do povo" - O povo o titular da soberania e so os seus interesses que iro prevalecer. Imprescritibilidade - Este poder permanente, no se acaba com o tempo. Indelegabilidade - O povo no pode abrir mo de seu poder. Embora haja representantes, estes sempre agem em nome do seu povo. TABELA DE COMPETNCIAS DA CMARA, SENADO E CONGRESSO
Prerrogativas parlamentares
Fases do processo legislativo
Direitos e garantias fundamentais A Constituio Federal de 1988 estabeleceu cinco espcies de direitos e garantias fundamentais: 1a - direitos e deveres individuais e coletivos (CF, art. 5); 2a - direitos sociais (CF, art. 6 ao 11); 3a - direitos de nacionalidade (CF, art. 12 e 13); 4a - direitos polticos (CF, art. 14 a 16); e 5a - direitos relativos existncia e funcionamento dos partidos polticos (CF, art. 17).
A A doutrina costuma salientar que: embora "direitos humanos" e "direitos fundamentais" sejam termos comumente utilizados como sinnimos, a distino ocorre pelo fato de que o termo "direitos humanos" de aspecto universal, supranacional, enquanto "direitos fundamentais" so aqueles direitos do ser humano que foram efetivamente reconhecidos e positivados na Constituio de um determinado Estado. A doutrina tambm costuma elencar como caractersticas destes direitos: Historicidade e mutabilidade - So histricos porque que foram conquistados ao longo dos tempos. Esse carter histrico tambm remete a uma ideia cclica de nascimento, modificao e desaparecimento, o que nos impede de considerar tais direitos como imutveis. Inalienabilidade - pois so intransferveis e inegociveis; Imprescritibilidade - podem ser invocados independentemente de lapso temporal, eles no prescrevem com o tempo; Irrenunciabilidade - podem at no estar sendo exercidos, mas no podero ser renunciados; Universalidade - so aplicveis a todos, sem distino. Relatividade ou Limitabilidade - Os direitos fundamentais no so absolutos, so relativos, pois existem limites ao seu exerccio. Este limite pode ser de ordem constitucional (decretao de Estado de Stio ou de Defesa) ou encontrar-se no dever de respeitar o direito da outra pessoa. Indivisibilidade, Concorrncia e Complementaridade - Os direitos fundamentais formam um conjunto que deve ser garantido como um todo, e no de forma parcial. Um direito no excluiu o outro, eles so complementares, se somam, concorrendo para dotar o indivduo da ampla proteo; Interdependncia - Pode ser empregada em dois sentidos: 1 - Em um primeiro momento levaria noo de indivisibilidade, j que a garantia de um direito fundamental dependeria da garantia conjunta de outro direito fundamental (exemplo: no se pode querer garantir os direitos sociais, sem garantir os direitos econmicos); comum que a doutrina classifique os direitos fundamentais em dimenses, principalmente em 1, 2 e 3 dimenses (antes o termo usado era geraes, mas atualmente o uso deste termo e repudiado pelo fato de induzir ao pensamento de que uma gerao acabaria por substituir a outra - o que e incorreto - e, ainda, que os direitos foram conquistados exatamente na ordem exposta, o que no e exatamente verdade em muitos pases). Abaixo, veremos a especificao de cada um delas: A primeira dimenso dos direitos so as chamadas liberdades negativas, clssicas ou formais, pois foram as primeiras conquistas de libertao do povo em face do Estado. Eram protetoras. Eram formais, pois via o homem como um ser genrico, abstrato, todos iguais, mas sem enxergar as verdadeiras diferenas materiais (econmica, cultural...) entre as pessoas. So eles: Direitos fundamentais de primeira gerao: Isonomia Legalidade Direito vida Proibio de tortura Direito de opinio Direito de expresso Direito de informao Direito de informao jornalstica Direito de resposta Direito de informao pblica Direito de intimidade e privacidade Direito honra Direito imagem Inviolabilidade de domiclio Inviolabilidade de correspondncia Liberdade de profisso Direito de locomoo Direito de reunio Direito de propriedade Direito de petio Direito de certido Princpio da inafastabilidade da jurisdio Limites reatroatividade da lei Princpio do juiz natural Princpio do devido processo legal Princpio da presuno de inocncia Pressupostos constitucionais para a privao de liberdade Garantia constitucional do jri Princpio da no- extradio Proibio da priso civil
A segunda dimenso reflete a busca da igualdade material, tambm o que se chama das liberdades positivas, pois pressupem no s uma proteo individual em face do Estado, mas uma efetiva ao estatal para que se concretizassem a igualdade econmica, social e cultural. Na Constituio Federal de 1988, os direitos sociais encontram-se catalogados entre os arts. 6 e 11. Segundo o art. 6, so direitos sociais:
A terceira dimenso enxerga o homem em sociedade. Desta forma, se preocupa com os direitos coletivos (pertencentes a um grupo determinado de pessoas) e os direitos difusos (pertencentes a uma coletividade indeterminada). So exemplos destes direitos o direito paz, ao meio ambiente equilibrado, ao progresso e desenvolvimento, o direito de propriedade ao patrimnio comum da humanidade, o direito de comunicao, entre outros. Nesta 3 dimenso podemos incluir ainda o que se chama de "direitos republicanos". Estes seriam os direitos do cidado pensando no patrimnio pblico comum (res publica - coisa pblica). Assim, o cidado age ativamente para defender as instituies da sociedade reprimindo danos ao meio ambiente, ao patrimnio histrico-cultural, prticas de corrupo, nepotismo, e imoralidades administrativas. Podemos expor aqui, ainda, posicionamentos sobre a quarta e quinta dimenses: 4 dimenso - O professor Paulo Bonavides tambm props que j existiria a 4a dimenso dos direitos, ou seja, os direitos que se vinculam ideia de democracia, especialmente a democracia direta, incluindo o direito informao e o direito ao pluralismo. 5a dimenso - O professor Bonavides ainda vislumbra a quinta dimenso dos direitos fundamentais, segundo ele, pela necessidade de se colocar em maior destaque o direito paz, principalmente devido aos recentes atentados terroristas a partir do 11 de Setembro nos Estados Unidos. Outros diversos autores tratam dos direitos de quinta gerao como os direitos "virtuais" ou "cibernticos", ou seja, aqueles relativos ao comrcio e contratos eletrnicos, publicidade virtual, e os interligados defesa da honra e da dignidade da pessoa humana no meio da internet, entre outros correlatos. Teorias envolvidas com os direitos sociais: Princpio da vedao ao retrocesso No h como retroceder a aplicao de uma lei que prejudicasse direito social j concretizado. No pode um ato do poder pblico afastar ou revogar um direito plenamente exercitvel. Reserva do financeiramente possvel A concretizao dos direitos sociais demanda recursos e, portanto, est sujeito reserva do possvel (tm seu atendimento condicionado existncia de recursos suficientes). Participao do Poder Judicirio na implementao de polticas pblicas Compete aos Poderes Legislativo e Executivo definir e implementar as polticas pblicas. Afinal, so os legtimos representantes do povo. Entretanto, imagine aqueles casos em que os rgos estatais competentes deixam de cumprir suas funes poltico-jurdicas impostas pela Constituio. Se essa inrcia injustificada est inviabilizando a concretizao de direitos sociais, cabvel a atuao judicial visando reparar essa situao. Afinal, est havendo desrespeito Constituio.
Tratados e convenes internacionais sobre direitos humanos: 3 Os tratados e convenes internacionais sobre direitos humanos que forem aprovados, em cada Casa do Congresso Nacional, em dois turnos, por trs quintos dos votos dos respectivos membros, sero equivalentes s emendas constitucionais. A regra que os tratados internacionais so equivalentes s leis ordinrias. A exceo essa acima - eles vo estar equiparados s Emendas Constitucionais caso cumpram estes requisitos acima, ou seja, versem sobre direitos humanos e o decreto legislativo relativo a ele seja aprovado pelo mesmo rito exigido para as emendas Constituio. Esquematizando, um tratado pode adquirir 3 status hierrquicos: 1- Regra: Status de lei ordinria. Caso seja um tratado que no verse sobre direitos humanos. 2- Exceo 1: Status Supralegal. Caso seja um tratado sobre direitos humanos no votados pelo rito de emendas constitucionais, mas pelo rito ordinrio; 3- Exceo 2: Status constitucional. Caso seja um tratado sobre direitos humanos votado pelo rito de emendas constitucionais (3/5 dos votos, em 2 turnos de votao em cada Casa). Essa possibilidade s passou a existir com a EC 45/04.
Direitos e deveres individuais e coletivos: Esses direitos esto presentes no art. 5 da Constituio Federal. A Constituio d o nome de "Direitos e Deveres", porm, no h "deveres individuais" propriamente ditos expressos no texto, os deveres so, na verdade, o de respeitar o direito do outro. Tambm no h segregao expressa daqueles que seriam direitos individuais e os que seriam direitos coletivos. Os direitos individuais so uma clusula ptrea de nossa Constituio (CF, art. 60 4) - isso quer dizer que no podem ser abolidos ou ter a sua eficcia reduzida por uma emenda constitucional. Eles so "de pedra", permanentes, uma modificao poder fortalec-los, mas nunca enfraquec-los. Cabe-nos agora, expor uma outra discusso doutrinria relevante para concursos: a diferenciao dos termos "legalidade" e "reserva legal" (reserva de lei). Embora, no seja pacfica tal distino, muitos juristas consideram importante diferenciar tais institutos: 1- Reserva legal - um termo mais especfico. Ocorre quando a Constituio estabelece um comando, mas faz uma "reserva" para que uma lei (necessariamente uma lei formal - emanada pelo Poder Legislativo - ou ento, uma lei delegada ou medida provisria) estabelea algumas situaes. Ex. Art. 5, XIII - livre o exerccio de qualquer trabalho, ofcio ou profisso, atendidas as qualificaes profissionais que a lei estabelecer. Veja que a Constituio garantiu uma liberdade, porm, reservou lei, e somente lei (formal), a possibilidade de estabelecer restries norma. Esta reserva feita lei pode ocorrer de duas formas: Reserva legal absoluta - Quando ser a prpria lei que ir atender o mandamento. Ex. Os casos constitucionais que venham com as expresses "a lei estabelecer", "a lei regular", " a lei dispor"... Veja que a prpria lei, diretamente, que atender o comando constitucional; Reserva legal relativa - Quando no a lei que ir, diretamente, atender ao comando constitucional, mas estabelecer os limites, ou os termos, dentro dos quais um ato infralegal ir atuar. Ex. Os casos constitucionais que venham com as expresses "nos termos da lei", "na forma da lei", "nos limites estabelecidos pela lei"... veja que no ser a lei que atender ao comando, porm, esta estar traando os limites para tal. 2- Legalidade - um termo mais genrico. Grosso modo, a legalidade pode ser atendida tanto com o uso de leis formais, quanto pelo uso de atos infralegais emanados nos limites da lei. Legalidade, ento, seria simplesmente "andar dentro dos limites traados pelo Legislador". Seja com o uso direto de uma lei, seja o uso de um ato, nos limites da lei, ambos conseguiriam perfeitamente cumprir o comando da "legalidade".
Direitos e garantias fundamentais Diferena entre direitos, garantias e remdios constitucionais:
Direitos So as disposies declaratrias. o que se atribui a algum. O que se pretende proteger. Direitos so disposies contidas em normas que atribuem a algum a titularidade de uma prerrogativa sobre um bem, um valor ou ainda sobre faculdades reconhecidas pela ordem jurdica.
Garantias fundamentais gerais Correspondem s garantias genricas, atribudas pela ordem jurdica como forma de proteo a diversos tipos de direitos declarados. Procuram proteger os indivduos contra o arbtrio estatal e so basicamente: A. Art. 5 II: ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei Princpio da legalidade: Assegura aos sujeitos da ordem jurdica a proteo contra exigncia de conduta que no esteja prevista em lei. O princpio da legalidade, conforme ser analisado de forma mais profunda em seguida, gera aos particulares a liberdade de poderem atuar conforme ou no contrrio ordem jurdica estabelecida.
B. Art. 5 XXXV: a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito; - Princpio do amplo acesso ao Poder Judicirio: Assegura s pessoas a proteo de que os direitos podero ser exigidos e tutelados em juzo, de que a lei no poder afastar a leso ou ameaa ao direito declarado, da proteo pelo Poder Judicirio que goza de autoridade suficiente para impedir a leso ou repar-la. C. Art. 5 LIII: ningum ser processado nem sentenciado seno pela autoridade competente Princpio do juzo natural (tambm do promotor natural): Significando que a possibilidade da jurisdio ser exercida em desfavor do sujeito s se dar em razo de um rgo de acusao e de julgamento previamente investidos e com previso constitucional. Impede, principalmente, a formao de tribunais de exceo (5 XXXVII) porque o juiz natural aquele que detm competncia constitucional para julgar e imparcialidade necessria para julgar de forma justa. D. Art. 5 LIV: ningum ser privado da liberdade ou de seus bens sem o devido processo legal Princpio do devido processo legal: Princpio de grande contedo jurdico e de essencialidade indiscutvel. Analisado em vertente formal ou judicial mostra que o processo deve ser um encadeamento de atos capaz de invadir a liberdade ou a propriedade de algum de maneira justa, previsto em lei e conduzido de forma imparcial. O devido processo legal impe o direito que todos tm de no serem privados da liberdade e da propriedade, ambos em sentido amplo, sem um processo em que se assegure s partes a igualdade, o conhecimento, o contraditrio, a defesa, a capacidade de provar as alegaes... E. Art. 5 LV: aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos acusados em geral so assegurados o contraditrio e ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes Princpio do contraditrio e da ampla defesa: Permite que todos possam interagir no processo (judicial ou administrativo) tomando cincia e tendo direito de intervir para formar a convico do julgador com elementos probatrios lcitos, s assim o processo poder ser devido. F. Art. 5 LX: a lei s poder restringir a publicidade dos atos processuais quando a defesa da intimidade ou o interesse social o exigirem Princpio da publicidade dos atos processuais: Permite que todos tenham a garantia de que o processo conduzido de forma devida, legal, honesta, imparcial. Quando o povo ou os interessados podem tomar cincia dos atos processuais maior a possibilidade de evitarem-se fraudes e abusos. Garantias fundamentais especficas Remdios Constitucionais Tem por funo proteger os direitos declarados de forma singular ou pelo menos de forma mais direta. A prpria ordem jurdica instrumentaliza os meios e procedimentos para que se busque tutelar os direitos por ela declarados. Podendo ser mencionados o habeas corpus, habeas data, mandado de segurana, mandado de injuno e ao popular. Habeas corpus: Protege a liberdade de locomoo (em sentido amplo) embora seja necessrio perceber a locomoo como direito fim e no como direito meio. A locomoo o direito de ir, vir e permanecer ainda que de modo reflexo, indireto ou oblquo. O HC Pode ser preventivo (para prevenir a ofensa, quando h apenas ameaa ao direito de locomoo) ou repressivo (para reparar ofensa ocorrida ao direito de locomoo). O HC pode ser restringido durante o estado de defesa e de stio. Nestes estados excepcionais cabero prises administrativas. Ademais, o habeas corpus pode ser impetrado tanto contra ato de autoridade pblica, quanto contra ato de particular, para fazer cessar uma coao ilegal (por exemplo, admite-se a impetrao de HC contra um hospital que esteja ferindo o direito de locomoo de um paciente). No cabe habeas corpus nos seguintes casos( de acordo com as smulas do STF):
A garantia constitucional do habeas corpus no cabvel em relao a punies militares, conforme previso expressa da Carta de 1988. Habeas data Art. 5 LXXII - conceder-se- "habeas-data": a) para assegurar o conhecimento de INFORMAES relativas pessoa do impetrante, ou seja, no cabvel para informaes de terceiros, constantes de registros ou bancos de dados de entidades governamentais ou de carter pblico; b) para a retificao de dados, quando no se prefira faz-lo por processo sigiloso,judicial ou administrativo;
Exemplo: Seria a impetrao de habeas data para acesso ao banco de dados do Servio de Proteo ao Crdito (SPC). Interessa, por fim, observar que se trata de ao gratuita, como tambm ocorre com o habeas corpus e a ao popular (e no h pagamento de nus de sucumbncia honorrios advocatcios). Entretanto, necessrio advogado para a impetrao.
Objeto de proteo O HD utilizado para informaes pessoais, ou seja, para obter ou retificar informaes relativas pessoa do impetrante. Possui natureza mista, pois se admite o uso para o conhecimento (prazo de 48h para decidir sobre a concesso do acesso e mais 24h para comunicar a deciso ao solicitante) e retificao (prazo de 10 dias para se proceder modificao) Natureza jurdica Ao Constitucional de carter civil, gratuita e com contedo e rito sumrio. Possui preferncia processual quanto aos demais feitos, exceto quanto HC e MS. uma ao personalssima porque somente a prpria pessoa do impetrante que poder utilizar o HD. Porm, admite-se que parentes de pessoa morta utilizem HD para obter dados do morto ou retificar informaes incorretas. A jurisprudncia tem negado para informaes sigilosas ou imprescindvel segurana da sociedade e do Estado, porm, h doutrina indicando que como a informao pessoal no h que se falar em segredo para o prprio interessado.
Mandado de segurana Art. 5 LXIX - conceder-se- mandado de segurana para proteger direito lquido e certo, no amparado por "habeas-corpus" ou "habeas-data", quando o responsvel pela ilegalidade ou abuso de poder for autoridade pblica ou agente de pessoa jurdica no exerccio de atribuies do Poder Pblico; Pode ser individual ou coletivo. Conceito Ao constitucional para a tutela de direitos individuais sejam de natureza constitucional ou de natureza infraconstitucional. Pode ser repressivo ou preventivo. So legitimadas a impetrar o mandado de segurana tanto pessoas fsicas como jurdicas, nacionais ou estrangeiras, independentemente de residirem no Brasil ou no exterior; at mesmo rgos pblicos podem impetrar essa ao, em defesa de suas prerrogativas e atribuies; Natureza jurdica Ao Constitucional de natureza civil (sempre) mesmo quando interposto em processos penais, ou quando impetrado contra ato de juiz criminal. Rito Especial e sumarssimo. Rito diferenciado que procura fazer com que prestao jurisdicional seja rpida e efetiva. Objeto Direito lquidos e certos no amparados por habeas corpus ou habeas data. Diz-se que tem alcance residual ou encontra seu mbito de atuao por excluso. Direito lquido e certo - Hely Lopes Meirelles Direito lquido e certo o que se apresenta manifesto na sua existncia, delimitado na sua extenso e apto a ser exercido no momento da impetrao. Celso Bastos (Do Mandado de Segurana) utilizvel contra uma pessoa considerada em si mesma autoridade, ou contra algum que tenha praticado um ato de fora prpria de autoridade. Por isso, concluiu o jurista que o mandado de segurana se destina a invalidar a especial fora jurdica que reveste certos atos do poder pblico. Podem ser sujeitos passivos no mandado de segurana as autoridades da Unio, Estados, DF e Municpios, alm das autarquias, empresas pblicas e sociedades de economia mista exercentes de servios pblicos e, ainda, de agentes de pessoas de direito privado no exerccio de funo pblica delegada. Liminar em mandado de segurana direito do impetrante (pede se quiser) e ser concedida discricionariamente pelo juiz. necessrio que se atenda aos dois pressupostos: fumus boni iuris e periculum in mora (verossimilhana das alegaes e o perigo da demora, a urgncia de um situao aparentemente verdadeira). A liminar uma deciso provisria, poder ser reformada posteriormente. A liminar tem prazo normal de validade por 90 dias, prorrogvel por mais 30 dias (prazo desconsiderado pela jurisprudncia); Prazo decadencial A lei determina que o MS tem prazo decadencial para sua interposio de 120 dias a contar da ilegalidade ou abuso de poder que tenha se tomado conhecimento. Sendo prazo decadencial este no se suspende e no se interrompe.O prazo de 120 dias a contar do conhecimento do fato (exclui o dia de incio e conta-se o dia do trmino). O prazo no exigvel se o MS impetrado preventivamente, no h como contar prazo quando o MS preventivo. No caber mandando de segurana contra (Lei 12.016/09, art. 5): I - ato do qual caiba recurso administrativo com efeito suspensivo, independentemente de cauo; II - deciso judicial da qual caiba recurso com efeito suspensivo; III - deciso judicial transitada em julgado; IV - atos de gesto comercial praticados pelos administradores de empresas pblicas, de sociedade de economia mista e de concessionrias de servio pblico (Lei 12.016/09, art. 1, 2). de se observar que os processos de mandado de segurana e os respectivos recursos tero prioridade sobre todos os atos judiciais, salvo habeas corpus (art. 20). Mandado de segurana coletivo Objeto: Direito dos associados, independentemente do vnculo com os fins prprios da entidade impetrante, exigindo-se, entretanto, que o direito esteja compreendido na titularidade dos associados e que exista ele em razo das atividades exercidas pelos associados, mas no se exigindo que o direito seja peculiar, prprio, da classe. Competncia: Depende da categoria da autoridade coatora e sua sede funcional, sendo definida nas leis infraconstitucionais, bem como na prpria CF; Os prprios Tribunais processam e julgam os mandados de segurana contra seus atos e omisses;
Assim, o mandado de segurana coletivo pode ser impetrado por (art. 21): I - partido poltico com representao no Congresso Nacional, na defesa de seus interesses legtimos relativos aos seus integrantes ou finalidade partidria; ou II - organizao sindical, entidade de classe ou associao legalmente constituda e em funcionamento h, pelo menos, 1 (um) ano,( destinado somente s associaes, no se aplicando a organizaes sindicais ou entidades de classe) em defesa de direitos lquidos e certos da totalidade, ou de parte, dos seus membros ou associados, na forma dos seus estatutos e desde que pertinentes s suas finalidades, dispensada, para tanto, autorizao especial.
Mandado de injuno Utilizado nas ocasies em que o exerccio de um direito , de uma liberdade ou de uma prerrogativa inerente nacionalidade, cidadania, ou soberania se tornar invivel ou prejudicado em razo da falta de uma norma regulamentadora, aquele que se sentir prejudicado pode fazer uso do mandado de injuno, a fim de suprir a omisso do poder pblico. No existe referncia a mandado de injuno coletivo na Constituio Federal.
Garantias fundamentais nas prprias normas jurdicas No s de garantias genricas ou de remdios os sujeitos da ordem jurdica obtm proteo aos direitos declarados pelo texto constitucional. No prprio rol de direitos e garantias podem ser citados: Ao direito vida corresponde a garantia da proibio, como regra, de pena de morte; Ao direito liberdade correspondem garantias de Direito Penal e de Processo Penal; liberdade de manifestao do pensamento h a garantia da proibio de censura; inviolabilidade da liberdade de conscincia e de crena e liberdade de exerccio de cultos religiosos exige-se a garantia, na forma da lei, a proteo aos locais de culto e suas liturgias. liberdade de associao existe a proibio do Estado de exigir autorizao para criao de associaes, a proibio de interferncia estatal em seu funcionamento e a exigncia de deciso judicial transitada em julgado para a dissoluo compulsria das associaes.
Ao popular Ao popular assim, um meio do qual se pode valer qualquer cidado do povo, para comparecer perante o estado juiz, referindo-lhe a existncia de ato lesivo ao patrimnio pblico, onde quer que esteja e independentemente de quem o detenha, estendendo-se ao ataque imoralidade administrativa ou que fira qualquer outro bem entre os que pertencem ao grupo dos interesses sociais ou individuais indisponveis. Tipos: Pode ser preventiva ou repressiva e admite concesso de liminar; Pode ser contra ao ou omisso; No cabe contra atos jurisdicionais porque estes possuem meios prprios de impugnao, em outras palavras, os atos de natureza jurisdicional so imunes ao popular (no podem ser atacados na via da ao popular). Mas veja a sutileza do detalhe: alguns atos de magistrados podero ser atacados por ao popular. que eles tambm praticam atos administrativos (por exemplo, nomeao de um servidor ou realizao de licitao para aquisio de novos computadores), e esses atos podero ser normalmente atacados por meio de ao popular (afinal, somente os atos jurisdicionais no podem ser objeto de ao popular). Pode ser utilizada como meio de controle de constitucionalidade incidental ou difuso, mas, no pode ser utilizada como controle abstrato, ou seja, contra lei em tese; Se julgada improcedente haver o duplo grau de jurisdio (remessa obrigatria); Custas: Valores cobrados no curso de um processo judicial. nus da Sucumbncia (consequncias de ser perdedor): Parte perdedora pagar para a parte vencedora os honorrios advocatcios. Competncia: No h prerrogativa de foro para autoridades; Coisa julgada: secundum eventum litis Se a ao for julgada procedente ou improcedente por ser infundada produzir efeito de coisa julgada oponvel erga omnes. Se a improcedncia se der por deficincia de provas, haver apenas a coisa julgada formal, podendo outro cidado intentar outra ao com idntico fundamento, valendo-se de nova prova. A ao popular ao de natureza cvel. Assim, no alcanada pela competncia do foro especial por prerrogativa de funo perante o STF. Direito de certido No podem ser cobradas taxas. Natureza individual; As certides so utilizadas para declarar fatos ou atos registrados em documentos, atas, livros e outros instrumentos utilizados pelo poder pblico. Obteno de certido (somente para situaes j ocorridas) para defesa de um direito ou esclarecimento de situaes de interesse pessoal, desde que demonstrado seu legtimo interesse. O Estado deve fornecer as informaes solicitadas (salvo as de sigilo constitucional) sob pena de responsabilizao civil do Estado e pessoal da autoridade; STF: O MANDADO DE SEGURANA NO SUBSTITUI AO POPULAR (SMULA N 101). Direito de petio O direito de petio, presente em todas as Constituies brasileiras, qualifica- se como importante prerrogativa de carter democrtico. Trata-se de instrumento jurdico-constitucional posto a disposio de qualquer interessado mesmo daqueles destitudos de personalidade jurdica , com a explcita finalidade de viabilizar a defesa, perante as instituies estatais, de direitos ou valores revestidos tanto de natureza pessoal quanto de significao coletiva. STF: ADI 1.247 Peticionar significa solicitar, requerer, pedir, pleitear, tambm pode ser exercido com o propsito de reclamar, denunciar, representar. Legitimados: Pessoa natural, jurdica ou entes sem personalidade jurdica no h, a princpio, limitao quanto idade. Pode ser usada coletivamente (vrios peticionrios) ou em nome coletivo (um ente em nome dos associados); mbito (dimenso) individual e coletivo. um direito poltico; INVOCAR A ATENO DOS PODERES PBLICOS SOBRE UMA QUESTO OU SITUAO. No h necessidade de interesse processual ou leso a direito individual. Direitos Polticos Os direitos polticos dividem-se em positivos e negativos. Os direitos polticos positivos so aquelas normas que garantem ao cidado a participao no processo poltico (em especial, capacidade eleitoral ativa, capacidade eleitoral passiva, iniciativa popular de lei, voto em plebiscito e referendo, ao popular etc.). Por sua vez, os direitos polticos negativos so as normas que impedem ou restringem essa participao nas eleies e no processo poltico (inelegibilidades, hipteses de perda e suspenso dos direitos polticos etc.). Diferena entre referendo e plebiscito Plebiscito anterioridade (antes de tomada a medida) Referendo posterioridade (aps ser tomada a medida)
O direito ao sufrgio, previsto no caput do art. 14, relaciona-se capacidade de votar e de ser votado. Assim, podemos distinguir: I) capacidade eleitoral ativa (alistabilidade): direito de votar (de se alistar como eleitor); e II) capacidade eleitoral passiva (elegibilidade): direito de ser votado (de se candidatar e ser eleito para um cargo). As condies de elegibilidade so (CF, art. 14, 3): I - a nacionalidade brasileira; II - o pleno exerccio dos direitos polticos; III - o alistamento eleitoral; IV - o domiclio eleitoral na circunscrio; V - a filiao partidria; VI - a idade mnima de: a) 35 anos Presidente, Vice e Senador; b) 30 anos Governador e Vice; c) 21 anos Deputados, Prefeito, vice-prefeito e juiz de paz; d) 18 anos Vereador. Por fim, cabe comentar sobre o chamado princpio da anterioridade eleitoral. Segundo a Constituio, a lei que alterar o processo eleitoral entrar em vigor na data de sua publicao, no se aplicando eleio que ocorra at um ano da data de sua vigncia. Perda e suspenso dos direitos polticos De acordo com a Constituio, vedada a cassao de direitos polticos, cuja perda ou suspenso s se dar nos casos de (CF, art. 15): I - cancelamento da naturalizao por sentena transitada em julgado; II - incapacidade civil absoluta; III - condenao criminal transitada em julgado, enquanto durarem seus efeitos; IV - recusa de cumprir obrigao a todos imposta ou prestao alternativa, nos termos do art. 5, VIII; V - improbidade administrativa. OBS: no h mais hiptese de cassao de direitos polticos (admite-se, apenas, a suspenso ou a perda dos direitos polticos, nas hipteses do art. 15 da CF/88). A cassao dos direitos polticos era modalidade de privao arbitrria dos direitos polticos, no mais existente no perodo democrtico do nosso Pas. A suspenso temporria, enquanto a cassao definitiva. A inelegibilidade pode ser absoluta (relacionada a qualquer cargo eletivo- vale para analfabetos e no alistveis) ou relativa (em razo de algumas situaes, em que o candidato no pode se eleger para determinados cargos, podendo ser eleito para outros). Deveres Os deveres constituem obrigaes que a ordem jurdica impe, ou seja, em situaes de fazer ou no fazer algo para a necessria convivncia harmnica na sociedade. Os deveres no precisam ser redigidos de forma tal, posto que quando se atribui um direito ao sujeito da ordem jurdica, como por exemplo, o direito vida privada, est se estabelecendo aos demais sujeitos da ordem jurdica o dever de respeito ao direito declarado ao primeiro. Porm, no se destinam somente ao ser humano, tambm se dirigem aos seres abstratos que o homem cria como forma de serem titulares de direitos, como so as pessoas jurdicas e, se destinam ainda, aos Entes atpicos sem personalidade jurdica prpria. Como regra, os direitos fundamentais devem ser concedidos a todos, excetuando-se regra constitucional em contrrio ou a lgica do sistema. Deve-se interpretar os direitos fundamentais no sentido da concesso, da proteo e no no sentido da restrio. Vale o princpio in dubio" pro concesso de direitos e garantias. O caput do art. 5 em termos de universalidade de direitos fundamentais O artigo 5 caput traz uma redao que se mostra bastante restritiva ao se que refere aos estrangeiros, diz: Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade... Repare que a Constituio procura, claramente, fazer a universalizao ao dizer que Todos so iguais perante a lei, desta forma a interpretao do que vem em sequncia dever ser tendente ampliao, por isso, a natureza restritiva da expresso estrangeiros residentes no Pas j foi devidamente ampliada (interpretao extensiva) pelo STF no sentido de que os estrangeiros de passagem, no territrio brasileiro, tambm possuem direitos fundamentais no Brasil. Existem oito tipos de vistos que o estrangeiro pode receber e, destes, cinco tipos permitem a residncia entretanto o direito se estende a todos que estejam sobre a proteo do Brasil (no territrio ou em suas extenses embaixadas...); HC 74.051 (STF): A teor do disposto na cabea do artigo 5 da Constituio Federal, os estrangeiros residentes no Pas tm jus aos direitos e garantias fundamentais. (HC 74.051, Rel. Min. Marco Aurlio, DJ 20/09/96). Nacionalidade Nacionalidade o vnculo que liga a pessoa ao Estado, fazendo com que aquele indivduo passe a integr-lo, submetendo-se a seu regime de direitos e obrigaes.
A doutrina costuma diferenciar a nacionalidade em I) primria ou originria (involuntria) imposta pelo Estado ao indivduo no momento de seu nascimento, independentemente de sua vontade. II) secundria ou adquirida (voluntria) adquirida por vontade prpria, situao em que o indivduo (estrangeiro ou aptrida) busca o reconhecimento da nacionalidade de determinado pas. A nacionalidade primria pode ser adquirida por dois critrios distintos: ius sanguinis e ius solis. Cada pas estabelece o seu critrio.
Cargos privativos de brasileiro nato: I - de Presidente e Vice-Presidente da Repblica; II - de Presidente da Cmara dos Deputados; III - de Presidente do Senado Federal; IV - de Ministro do Supremo Tribunal Federal; V - da carreira diplomtica; VI - de oficial das Foras Armadas; VII - de Ministro de Estado da Defesa. Perda da Nacionalidade I - tiver cancelada sua naturalizao, por sentena judicial, em virtude de atividade nociva ao interesse nacional; II - adquirir outra nacionalidade, salvo nos casos: a) de reconhecimento de nacionalidade originria pela lei estrangeira; b) de imposio de naturalizao, pela norma estrangeira, ao brasileiro residente em estado estrangeiro, como condio para permanncia em seu territrio ou para o exerccio de direitos civis;
Quanto s pessoas naturais Logicamente, os brasileiros, em princpio, natos ou naturalizados so titulares dos direitos fundamentais, at porque, como foi visto pode-se dizer que os direitos fundamentais na Constituio so os direitos humanos dos brasileiros. Tambm foi visto que os estrangeiros (e os aptridas), em princpio, residentes e no residentes tambm so destinatrios de direitos fundamentais enquanto protegidos pelo manto da soberania brasileira. Pessoas jurdicas de direito privado Como regra, os direitos fundamentais das pessoas naturais podero ser estendidos s pessoas jurdicas, porm, aqui existem alguns pegas que o candidato deve ficar atento. As pessoas jurdicas de direito privado, so basicamente: Associaes, sociedades, fundaes, organizaes religiosas, sindicatos e partidos polticos. Alguns direitos fundamentais so tpicos delas, como os incisos XVII a XXI do art. 5 (tratam de associaes), o art. 8 (trata de sindicatos) e o art. 17 (trata de partidos polticos). Nesta qualidade gozam dos direitos: vida: Embora no tenham vida fisiolgica/biolgica. Possuem direito existncia e, por isso, se atribui aos entes jurdicos a capacidade de defender em juzo o direito existncia como prerrogativa do direito vida. Tanto que o artigo 5 XIX diz que: as associaes s podero ser compulsoriamente dissolvidas ou ter suas atividades suspensas por deciso judicial. Igualdade: Possuem prerrogativas de serem tratados com igualdade nos termos constitucionais e legais. Direito honra e ao dano moral ou imagem: A empresa tem uma imagem, um bom nome na praa e por isso pode exigir o respeito sua imagem. Porm, apenas quando as relaes comerciais ficam prejudicadas, ou quando sofre restries de crdito ou outro prejuzo objetivo que se comprova o dano pessoa jurdica. Direito de propriedade: ponto pacfico que a pessoa jurdica pode ter propriedade e exigir o seu respeito. Devido processo legal e suas conseqncias processuais: As pessoas jurdicas podem atuar em juzo e por isso gozam do direito ao devido processo legal, contraditrio, ampla defesa, direito de defesa tcnica. Acesso informao: Tambm a pessoa jurdica tem direito de obter informaes dos rgos pblicos. Assistncia jurdica: Quando demonstrada a insuficincia de recursos para atuar em juzo mediante advogado particular poder a pessoa jurdica utilizar de assistncia jurdica patrocinada pelo Estado. H alguns outro direitos que no so dados s pessoas jurdicas (em razo da impossibilidade ftica): Locomoo: No se locomove, o empreendimento pode ser mvel como o caso de um carrinho de cachorro-quente, porm, a mobilidade sempre da pessoa natural e no da pessoa jurdica. Tambm no h que se falar na mudana da sede, posto que nesta situao no haja propriamente uma locomoo e sim uma alterao no registro da pessoa jurdica em razo da modificao do local do empreendimento. Propor ao popular: Inclusive o teor da Smula 365 do STF: Pessoa jurdica no tem legitimidade para propor ao popular. Pessoas jurdicas de direito pblico A doutrina tem reconhecido que o Estado tambm detentor de direitos fundamentais e, assim como as pessoas jurdicas privadas tem direito propriedade e at mesmo requisio de bens privados para utilizao em caso de iminente perigo pblico (5 XXV). Entes atpicos A doutrina majoritria entende que os entes atpicos (no so pessoa jurdicas nem naturais) podem usar direitos compatveis (de pessoas jurdicas). So exemplos de entes atpicos: Entes morais, sociedades de fato, condomnio, esplio, massa falida e o nascituro. Relaes privadas pacfico que os direitos fundamentais se aplicam em relaes privadas.
Limitao ao legislador Princpio da proibio de excessos Ao regular situaes em que haver necessidade de impor limitaes aos direitos fundamentais, o legislador tambm tem limites que devem ser respeitados sob pena de a lei ser considerada inconstitucional por ausncia de razoabilidade. Os limites aplicados ao legislador no momento de criar leis que cerceiem direitos fundamentais tm recebido o nome de Teoria dos limites aos limites. Outra forma de limitar o legislador criar reserva legal simples (Art. 5o VI ou VII) ou reserva legal qualificada (Art. 5o XII) porque o legislador fica condicionado a certa espcie normativa ou a certa espcie e certos fins (veja sobre o princpio da legalidade nos comentrios aos direitos fundamentais em espcie). O STF entende que o princpio do devido processo legal 5 LIV: ningum ser privado da liberdade ou de seus bens sem o devido processo legal no deve ser visto apenas em sua acepo formal (para o processo judicial), mas, sobretudo, deve ser visto como forma de averiguar se uma lei que interfira na propriedade ou na liberdade das pessoas foi razovel. Caso seja detectada na lei restritiva de direitos fundamentais a sua dispensabilidade (inexigibilidade), inadequao (falta de utilidade para o fim perseguido) ou de ausncia de razoabilidade em sentido estrito (desproporo entre o objetivo perseguido e o nus imposto ao atingido, poder o STF, segundo palavras do Ministro Gilmar Mendes, declarar a lei em questo inconstitucional com base na clusula do devido processo legal em sua acepo substantiva. Portanto, o devido processo legal uma limitao ao legislador no momento de estabelecer limitaes aos direitos fundamentais. Por isso, o STF tem usado tal princpio para declarar a inconstitucionalidade de leis que sejam desarrazoadas. Princpio da proporcionalidade ou limitao ao excesso: Nasce na Frana, decorrente da jurisdio administrativa, ou seja, vem do Direito Administrativo para o Constitucional. Na Frana, caberia recurso administrativo quando o ato tivesse eivado de excesso de poder (desvio de poder). Princpio da proporcionalidade ou proibio de excesso: Na origem alem o princpio da proporcionalidade tambm deriva do Direito Administrativo e visa controlar o poder de polcia que no pode ultrapassar as medidas necessrias para proporcionar o bem comum. O Tribunal Constitucional Alemo elevou o princpio da proporcionalidade matria Constitucional ao decidir que o legislador no deve exceder na sua liberdade de inovao do ordenamento jurdico criando leis que restrinjam excessivamente os direitos fundamentais, ou seja, a base constitucional o prprio Estado de Direito. Princpio razoabilidade: Com este nome os americanos tm-se utilizado da clusula do devido processo legal para que os juzes possam dizer quando uma lei feriu ou no, excessivamente, um direito fundamental. O devido processo legal passou de uma viso adjetiva, processual para uma viso material, substantiva. Quando analisado pelo lado formal, processual o devido processo legal impe a garantia de que o processo ser ordenado conforme a legalidade. J na acepo substantiva, material, o devido processo legal significa que a legislao restritiva de direitos tem de ser necessria adequada e contenha as justas medidas para alcanar o objetivo visado. Subprincpios da Razoabilidade ou Proporcionalidade em sentido amplo A razoabilidade ou proporcionalidade em sentido amplo impe ao legislador que este verifique a legitimidade dos meios utilizados, ou seja, verifique se est atendendo reserva legal e, especialmente: A. Princpio da Adequao: Seja verificada a pertinncia entre a norma a ser produzida e a finalidade que se deseja ver alcanada, ou seja, verificar a utilidade daquela restrio para atingir o resultado desejado. A resposta da pergunta O meio escolhido hbil para a obteno do resultado esperado? Dever ser positiva ou a lei j considerada inconstitucional. Nesta primeira anlise no se verifica se h ou no outro meio e, havendo, se este outro meio seria mais gravoso. A anlise agora somente sobre a possibilidade de resolver o problema que a lei se props. B. Princpio da Necessidade: Seja verificada a real indispensabilidade da restrio a ser implementada e se tal restrio a menos gravosa entre as possveis (princpio da menor leso). Deve ser respondida positivamente a seguinte questo: Este meio indispensvel? e, negativamente, a seguinte questo: No existe outro meio menos gravoso?. Para que uma lei seja declarada inconstitucional por desnecessidade importante que haja outro meio menos gravoso menor restrio e apto a produzir o mesmo efeito ou um efeito melhor meio mais idneo. Lembrando que s se analisa a necessidade aps passar pelo filtro da adequao, algo s pode ser necessrio se for adequado, porm, nem tudo que adequado poder ser necessrio. C. Princpio da Proporcionalidade: Que impe ao legislador a verificao da compatibilizao entre os resultados alcanados e as restries impostas, verificando, em carter pragmtico a proporo entre os fins e os meios, entre resultados e objetivos, entre ganho obtido e restrio realizada. Deve ser respondida positivamente a seguinte pergunta: O bem proporcionado compensou a restrio efetuada?. Em algumas ocasies possvel verificar que ao passar pelo exame da necessidade ainda outros exames podero ser feitos. Controle de Constitucionalidade Estado de exceo Estado de defesa e estado de stio