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Amicus Curiae V.8, N.

8 (2011), 2011
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Do constitucionalismo social ao desconstitucionalismo neoliberal: uma
anlise da historicidade do movimento constitucional no incio do sculo
XXI sob uma perspectiva da reconstruo fraternal do humanismo

Maurcio Muriack de Fernandes e Peixoto
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Resumo
A relevante evoluo histrica, ideolgica e poltica do movimento constitucionalista, cujo
vigor e persuaso revolucionaram o mundo ocidental, no final do sculo XVIII, atravs da
revogao do modelo absolutista por um modelo de limitao do poder por uma Carta
Constitucional; as caractersticas e limitaes do constitucionalismo liberal-clssico e o
surgimento do constitucionalismo social, atravs do novo perfil de valores assumidos pela
Constituio no sculo XX e o papel que se reservou ao Estado e ao indivduo como
instrumentos dinmicos da histrica constitucional; o retrocesso do constitucionalismo de
cunho neoliberal da ltima dcada do sculo XX e da primeira dcada do sculo XXI; as
grandes fases constitucionalistas: o constitucionalismo liberal, o constitucionalismo social e o
constitucionalismo neoliberal ou regulador. O exsurgir de um novo direito constitucional.

Palavras-chave: histria; constitucionalismo; reconstruo; humanism; sculo XXI.

Abstract
The relevant historical, ideological and political evolution of the constitutionalist movement,
whose force and persuasion revolutionized the Occident, at the end of the 18th century,
through the revocation of the absolutist model for a limitation model of power by a
Constitutional Charter; the characteristics and limitations of the liberal-classical
constitutionalism and the emergence of the social constitutionalism, through the new profile
of values assumed by the Constitution in the 20th century and the role reserved to the State
and to the individual as dynamic instruments of the constitutional history, the regression of
the neo-liberal constitutionalism in the last decade of the 20th century and first decade of 21st
century; the great constitutional periods: the liberal constitutionalism, the social
constitutionalism and the neoliberal or regulator constitutionalism. The rise of a new
Constitutional Right.

1
Advogado da Unio de Categoria Especial. Mestre em Ordem Constitucional pela Universidade Federal do
Cear (2000), Ex-professor substituto da UFC (1996/1998) e ex-Professor da Universidade Catlica de Braslia
(1999.2 a 2010.1).Professor do curso de direito da UNESC. Professor do Curso de Ps-Graduao Lato Sensu
em Direito Pblico da ATAME-GO. E-mail: muriack@yahoo.com
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Keywords: history; constitutionalism; reconstruction; humanism andtwenty-first century.

Introduo
Neste trabalho cientfico estudaremos a evoluo histrica no mbito do movimento
poltico, social e jurdico denominado de constitucionalismo, ou seja, a busca pela edio de
Constituies que viessem a regular as relaes entre o Estado e os indivduos e, em relao a
estes ltimos, tambm entre si.
Visualizaremos que o primeiro constitucionalismo histrico foi o liberal, veremos quais
foram suas virtudes e desacertos e estudaremos qual o atual movimento constitucionalista no
comeo deste sculo XXI, no mundo ocidental.
Este texto, por perfunctrio, tem por escopo situar os influxos de idias e valores que
fundamentaram a edies de Constituies na histria universal e na brasileira, em particular.

1. O constitucionalismo clssico-liberal e a histria das constituies no sculo XIX

Constitucionalismo o movimento histrico de tentativa e efetivao de implantao da
idia de se ter uma Constituio a regular, limitar, organizar e ditaras relaes de poder e a
estrutura e atuao do Estado perante a sociedade e os indivduos.
Sob esta perspectiva histrica, constitucionalismo foi o movimento doutrinrio e
ideolgico que encontrou na promulgao de constituies escritas - ou na elaborao
paulatina de constituies costumeiras ou consuetudinrias, a possibilidade de limitao dos
poderes arbitrrios de umEstado Absolutista, garantindo-se assim uma esfera jurdica de
liberdade para o indivduo e partindo da premissa de que era necessrio uma norma
fundamental que fosse obedecida por todos, imposta pelo Poder Estatal ao prprio Poder
Estatal, representando, assim, uma espcie de auto-limitao consentida e formalizada dos
Poderes Institucionais do Estado.
Segundo Kildare Gonalves Carvalho,
[...] o constitucionalismo, como doutrina, envolve a necessidade de uma
Constituio escrita para limitar o poder e garantir a liberdade, seja porque esta
Constituio deve proclamar os direitos fundamentais do homem e apresentar-se
como uma norma imposta aos detentores do poder estatal, seja porque elaobter o
equilbrio necessrio a que nenhum deles possa acumular poderes e eliminar a
liberdade. Nesse sentido, o constitucionalismo dotado de um conjunto de
princpios bsicos destinados limitao do poder poltico em geral e do domnio
sobre os cidados em particular. O constitucionalismo um arranjo institucional que
assegura a diversificao da autoridade, para a defesa de certos valores
fundamentais, como a liberdade, a igualdade e outros direitos individuais. Como
ideologia, pode-se dizer que o constitucionalismo compreende os vrios domnios da
vida poltica, social e econmica: neste sentido o liberalismo constitucionalismo.
(GONALVES, 2006, p.167)

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E, por fim, arremata de forma contundente o mesmo autor: O constitucionalismo
consiste na diviso do poder, para que se evite o arbtrio e a prepotncia, e representa o
governo das leis e no dos homens, da racionalidade do direito e no do mero poder
(GONALVES, 2006, p.167).
Portanto, o constitucionalismo - na medida em que representou a presso histrica pela
adoo de uma tcnica jurdica de limitao do poder estatal e de garantia de esfera jurdica
individual para o cidado, atravs da concepo de Constituio nos diversos pases -, trata-se
de um movimento que repercutiu no mundo e fez com que, a partir das Constituies
Estadunidense e Francesa, do final do sculo XVIII, o ser humano passasse a visualizar uma
efetiva e concreta opo institucional de poder em contraste com o absolutismo real.
No entanto, no obstante sua relevncia histrica, como o constitucionalismo foi um
movimento patentemente liberal em sua origem inicial - haja vista que na sua gnese
mantinha recndito o interesse poltico, econmico e social da burguesia, classe social ento
em ascenso, pois com a imposio da Constituio se impunha a segurana jurdica
necessria garantia do direito de propriedade e de liberdade econmica e contratual
imprescindveis para os negcios -, relevante salientar que, posteriormente, apenas em
meados do sculo XX, com a Constituio mexicana de 1917 e a Constituio Alem de
Weimar, em 1919, surgiu um novo tipo de constitucionalismo, exatamente voltado a
preencher as lacunas e omisses que o constitucionalismo inicial ou liberal no quisera ou
no pudera (por suas limitaes ideolgicas) colmatar e preencher.
Ora, com efeito, podemos sintetizar desta forma as caractersticas das Constituies
Liberais-Clssicas produzidas com base no movimento constitucionalista clssico do sculo
XIX, ou seja, eis as Caractersticas bsicas das Constituies Liberais:
1 - Declarao de Direitos fundamentais de cunho meramente individualista e limitada
a enunciar direitos civis e polticos, garantidores, principalmente, dos direito de liberdade e
propriedade;
2 - Enumerao de um Princpio da Separao de Poderes com um vis neutro (o poder
estatal dividido em trs: executivo, legislativo e judicirio, com instrumentos limitados de
atuao) - criava-se um Estado neutro.
3 - Reduzida parcela de atribuies designadas ao Estado (criava-se para o Estado o
mnimo possvel de tarefas, ou seja, dado o mnimo de poder e obrigaes).
Enfim, estas caractersticas eram evidentemente insuficientes para as necessidades da
sociedade como um todo, embora fossem elogiosas para o ponto de vista da ideologia liberal
dos grandes empresrios do sculo XIX e at mesmo para a acomodao dos interesses
polticos entre as antigas classes dominantes (nobreza e clero) e a nova predominncia (a
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burguesia), motivo pelo qual se fez continuamente necessrio um novo movimento
doutrinrio e ideolgico que teve por funo tentar complementar os pontos fracos do
primeiro movimento constitucionalista, o constitucionalismo liberal-clssico, o qual, no
obstante tenha afastado o absolutismo estatal-monrquico, que vigia at o fim do sculo
XVIII, no era eficaz em resolver outros problemas relevantes para a sociedade, criando-se
um hiato entre a realidade e a previso constitucional liberal e clssica que predominou
durante todo o sculo XIX e incio do sculo XX.
Podemos, assim, falar de um movimento ulterior e complementar, de transio e de
transformao: do constitucionalismo liberal-clssico para o constitucionalismo social, que
trouxe a efetiva mudana no perfil das Constituies Ocidentais, desde Weimar-1919, que, se
no foi a primeira Constituio Social, foi a mais influente, deixando seu legado de
preocupao com a efetivao de direitos sociais, econmicos e culturais e a assuno, pelo
Estado, de atribuies interventivas na ordem social, poltica e econmica que no se
coadunaram com movimento constitucionalismo clssico inicial do final do sculo XVIII,
todo o sculo XIX e incio do Sculo XX.
O Mundo evolura, e as necessidades do constitucionalismo tambm: surgiu o
constitucionalismo social e o WelfareState o Estado Providncia, o Estado de Bem-Estar-
Social.

2. O longo caminho para a implementao do constitucionalismo social no sculo II: da
funo social da propriedade ao Welfare State(Estado de Bem-estar Social)

Como explicamos no item anterior, no obstante sua relevncia histrica contra o
absolutismo estatal e monrquico, o pensamento liberal-clssico se imps no plano
ideolgico, adentrando no domnio econmico, poltico, social e no das finanas pblicas,
caracterizando, pelo constitucionalismo clssico, uma atividade estatal a ser exercida de um
modo estril, amorfo, inteiramente desvinculada de qualquer outra finalidade que no fosse a
garantia da propriedade, da liberdade e da segurana jurdica, militar e da ordem pblica
interna. A atuao do Estado deveria ser mnima, a ponto de no embaraar a livre atuao do
capital, o acmulo de rendas e as prprias necessidades econmicas, porquanto somente os
particulares encontrar-se-iam aptos a conduzir, de modo espontneo, interna corporis, o
prprio mercado e tal seara da existncia humana, bem ao estilo da teoria do
espontanesmo da mo invisvel de Adam Smith e a idia fisiocrata do laissezfaire e
laisssezpasser (deixa fazer e deixa passar).
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O Estado limitava o poder absoluto dos reis, mas no tinha instrumentos efetivos reais
para combater as novas formas de dominao poltica apresentadas pelo liberalismo poltico
clssico.
Portanto, dominava a cena, no plano poltico-constitucional, um formalismo esprio que
procurou alar a liberdade individual como ponto nodal da atividade estatal, econmica e
poltica, independente de outros conceitos jurdicos defendidos durante a revoluo francesa e
que foram ento escanteados, tais como a igualdade e a fraternidade/solidariedade.
A conseqncia de tal ordem constitucional liberal era a prevalncia nica de direitos
fundamentais de primeira gerao, de cunho civil e poltico, que se apresentavam como
direitos contra o Estado, limitadores da atuao do Estado, tal como o direito de liberdade de
contrastar, levado a suas ltimas conseqncias contra um exrcito de desempregados da
revoluo industrial que se submetiam s mais nefastas condies sociais e de trabalho,
chegando a laborar sete dias da semana, por dezoito horas consecutivas.
Assim, vigia na estrutura poltica do constitucionalismo vigente e nas prprias finanas
pblicas um formalismo constitucional que presumia serem iguais perante a lei o capitalista
e o proletariado/assalariado, uma falsa liberdade para contratar a seu bel-prazer - que recebeu
de Anatoli France uma reprimenda por demais irnica e reveladora e uma absolutamente
inverdica auto-regulao do mercado em um ambiente de livre concorrncia ideal - que
nunca existiu - e de uma lei de oferta e procura(Lei de Say), a qual no levava em
considerao a super-produo e o sub-consumo, descritos de modo milenar pela filosofia
no-liberal.
Nesse sentido, a atividade poltica do Estado seria correta na medida em que no
permitia qualquer poltica intervencionista ou mesmo reformista-redistributiva da sociedade e
dos meios de produo e de riqueza/renda: o oramento neutro e o absentesmo estatal eram a
grande panacia para a pureza, espontaneidade, atuao eficiente e incolumidade do prprio
mercado, como se no existissem problemas de exageros no prprio ambiente mercadolgico.
A estrutura jurdica deste constitucionalismo liberal era marcada pela prevalncia da
preocupao enfocada unicamente na liberdade jurdica e na proteo absoluta do direito de
propriedade visto como perptuo e ilimitado -, e at mesmo a estrutura judiciria se cingia
garantia do individualismo processual.
No entanto, a prpria realidade, paulatinamente, foi-se demonstrando
incompatvel/incompossvel com as formulaes idealizadas pelos clssicos liberais. Alguns
dos liberais, inclusive, j fomentaram as primeiras dvidas a respeito da plausibilidade da
construo filosfico-econmica do liberalismo, como David Ricardo e Stuart Mil
(FALCO, 1981).
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Destarte, a prpria explorao econmica e social dos assalariados, de uma forma
contundente e verdadeiramente acintosa, aos poucos, tornou-se injustificvel, to dantescas
eram as mazelas trabalho infantil dirio, ausncia de frias e repouso semanal, jornada de
trabalho de dezoito horas, salrios aviltados, ms condies de segurana, higiene e
salubridade nos locais de labuta, a representarem ameaas sade dos trabalhadores, etc ,
oriundas da falsa premissa de que os assalariados aceitavam livremente/contratualmente as
condies impostas pelos patres.
Logo, a doutrina cientfica de Marx e Engels, sucedendo ao socialismo utpico de
vrios autores que no lograram firmar uma teoria sistemtica a respeito do assunto -, com o
seu manifesto comunista de 1848, e a obra O Capital, atravs de um diagnstico correto e
bem delimitado, augurou desencadear uma reao terica de resistncia realidade e
pensamento liberal clssicos, ensejando-se, naquela oportunidade, uma verdadeira profecia
maledicente ao capitalismo: as crises seriam imanentes ao modo de produo capitalista,
porquanto este ltimo, ao privilegiar de modo absoluto a concentrao de renda e capital,
possuiria em seu cerne um inevitvel subconsumo, fruto de uma superproduo, o que
acarretaria a quebra do ciclo produtivo, porque, em algum momento, a oferta se tornaria maior
do que a procura(os consumidores-assalariados no teriam meios pecunirios de adquirir os
produtos - que eles mesmos produziram); o mercado encontrar-se-ia exaurido, esgotado, e a
recesso ou retrao da advindas provocariam falncias mltiplas, desemprego, fome e
mortes e, mediatamente, at conflitos blicos, como se verificou, realmente, entre outros
eventos, com a grande crise do capitalismo mundial com a quebra da bolsa de Nova York em
1929.
At mesmo da Igreja Catlica, pelas mos do Papa Leo XIII, e sua magnnima
encclica RerumNovarum - que culminou naquilo que a doutrina denomina de doutrina social
da Igreja, vieram crticas acerbas realidade e doutrina liberal clssica, salientando, no caso,
que tal investida se resumia a propagar uma maior cooperao harmnica entre as classes
sociais, restando subjacente uma condenao aos exageros do capitalismo-liberal sem, no
entanto, aceitar as idias comunistas, consideradas anti-democrticas.
Assim, quer no campo puro dos entrechoques de idias, quer no terreno sofrido da
realidade das classes proletrias, a denominada questo social foi sendo incorporada de tal
problemtica, que ficou impossvel ao Estado e Constituio Liberal perdurarem um
comportamento absentesta ou meramente observador das atividades privadas.
Estvamos diante da modificao ou passagem do Estado Liberal para o Estado Social,
cuja interveno no domnio econmico foi a reao imediata e mediata s revoltas e ao
sangue derramado no mundo inteiro pelas classes espoliadas.
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Obviamente, tal processo de substituio do constitucionalismo liberal-clssico por um
constitucionalismo social, mais voltado ao bem-estar das pessoas que ao bem-estar dos
negcios, no ocorreu de modo instantneo, modificando-se a profuso e velocidade de
acordo com casusmos geogrficos e culturais.
Destarte, j na Alemanha de Oto Von Bismark, no ltimo quartel do sculo XIX,
encontraremos as primeiras concesses previdencirias aos trabalhadores, historicamente, em
face da realidade, historicamente constatvel, da sempre maior presena do Estado Alemo.
A prpria Despesa Pblica, em um oramento que deixou de ser neutro, nesse diapaso,
tomou a indeclinvel tendncia ao aumento e inchao, quando o Estado passa a desenvolver
atividades nos planos econmicos e sociais que requisitavam, outrossim, uma maior
arrecadao, incrementando-se assim a atividade financeira do Estado, como constatado por
Cludio Martins:


[...] conseqncia inevitvel da evoluo dos povos , sem dvida, a hipertrofia dos
gastos pblicos, a qual se observa em todos os pases civilizados do globo, qualquer
que seja a sua forma de governo. Explica-se: o crescimento incessante das
populaes, o desenvolvimento da riqueza, o progresso colossal da arte da guerra, os
servios pblicos de grande monta, a assistncia social, as medidas preventivas de
toda ordem e tudo o mais caracteriza o Estado arquiempreendedor de nossos dias
tm acarretado um aumento considervel das necessidades coletivas, dando lugar
este fato a um aumento igualmente considervel da despesa pblica. (MARTINS,
1988, p, 57)


Tal tendncia, entretanto, somente veio a se solidificar de uma maneira profunda e
arraigada aps os acontecimentos histricos da primeira guerra mundial, da Constituio
Mexicana de 1917 e da Constituio de Weimar de 1919, e, finalmente, com a crise capitalista
advinda da quebra da bolsa de Nova Iorque, em 1929, quando se tornou impossvel,
ideolgica e materialmente, continuar a executar um iderio puramente capitalista-liberal nas
regras constitucionais clssicas at ento estabelecidas.
O Estado passa a intervir nas relaes sociais e econmicas, concebendo a criao de
autarquias, de sociedades de economia mista e empresas pblicas, assim como procurando
dilargar de modo assaz detectvel a sua prestao de servios pblicos, diretamente ou por
intermdio de concessionrios das atribuies estatais. Esta ampliao das atividades estatais,
nos campos do servio pblico, do poder de polcia e da interveno no campo econmico,
deram espao ao fenmeno do Welfare State, o Estado de Bem-Estar Social, que no se
eximia de atuar diretamente no frontispcio do mercado, para dom-lo e mesmo salv-lo.
O surgimento do Estado de Bem-Estar Social, fruto de gradual evoluo, com a
complexidade que o caracterizou, augurou um dinamismo crescente da atividade financeira do
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Estado. Em suma, o agigantamento das dimenses social, econmica, jurdica e administrativa
do Estado repercutiram sobremaneira na ento inexorvel medida do fenmeno do aumento,
concomitante, da faceta constitucional-poltica, na medida em que este aumento era oriundo
deste novo movimento constitucionalista social.
Logo, o novo Constitucionalismo Social absorvia todas as transformaes da
humanidade, com a implantao do voto universal derrocada do voto censitrio, capacitrio
e sexista, quando o sufrgio restrito cede espao para o sufrgio universal, permitindo a
participao poltica de todos os eleitores, independe do sexo, do grau de instruo e da
capacidade econmica de cada um-, com as novidades tecnolgicas na produo e em todos
os campos do conhecimento humano; tais fatores desembocaram nas inmeras presses
sociais, inclusive revolues, revoltas, greves e protestos da mais variada ordem, forando o
Estado Liberal Clssico a desistir de sua atitude neutra e absentesta, para passar a atuar de
forma mais significativa para os cidados, com o intuito de promover a distribuio de renda e
de melhores condies de vida para todos.
Na verdade, uma correta exegese do posicionamento constitucional pusilnime do
estado desvela que a aparente neutralidade apenas ocultava uma opo ideolgica pelo
conservadorismo e a manuteno integral da sociedade da maneira como assim a aprovava as
classes privilegiadas; ocorria, naturalmente, uma influncia das idias liberais no campo da
concepo poltica das Constituies Clssicas do sculo XIX, que se tornou insustentvel no
ento novel sculo XX.
Assim, o verdadeiro golpe de misericrdia no constitucionalismo liberal clssico foi
dado pelas Constituies mexicana, de 1917, e alem, de 1919 (Weimar), as quais
consagraram a funo social da propriedade como contraponto do direito de propriedade
absoluto, perptuo e ilimitado. A tese da funo social da propriedade foi a relevante inflexo
no plano constitucional para submeter os interesses individuais supremacia do interesse
coletivo, abrindo espaos para que o foco nos direitos de liberdade fosse substitudo pela
busca da igualdade, da igualao, atravs de vrios mecanismos jurdicos, sociais, polticos e




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econmicos, consagrando-se no apenas os direitos fundamentais de primeira gerao, mas
tambm as suas novias dimenses
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.
Surgem, nesse esteio, no novo Constitucionalismo Social, os direitos fundamentais de
segunda gerao, impondo ao Estado que promovesse a sade, a educao, a moradia, o lazer,
o trabalho, o desenvolvimento econmico, a proteo do meio-ambiente e outras atividades
bem distantes de uma feio absentesta ou neutra.
No plano terico da poltica econmica, Jonh Maynard Keynes pregava o oramento
deficitrio - para o horror dos puristas neutrais -, porquanto somente com uma cooperao
estatal extra no campo da despesa pblica seria possvel reequilibrar o mercado, o qual, a
despeito das teorias liberais clssicas, no poderia per si resolver os seus problemas internos e
que culminaram na indescritvel e inolvidvel crise da quebra da bolsa de Nova York, em
1929.
Deveras, o aumento das despesas pblicas era previamente compensado com o
planejado endividamento pblico, o que trouxe a dvida pblica, como mola-mestre do
mecanismo keynesiano, a um patamar de relevncia nunca dantes afervel na atividade

2
Geraes ou Dimenses dos direitos fundamentais: so as diversas tipologias de direitos fundamentais que
foram sendo reconhecidos na histria poltica universal. Segundo Paulo Bonavides (Curso de Direito
Constitucional, 2010, pp.560-580) existem as seguintes geraes ou dimenses:
1
a
gerao dos direitos fundamentais (direitos civis e polticos; direitos da liberdade) Oriundos do Liberalismo
poltico e cultural, tm cunho marcantemente individualista, eram protees bsicas ao indivduo, sua liberdade
e propriedade; direitos polticos e civis, direito propriedade, direito vida e liberdade em suas vrias facetas.
Esses direitos tm um status negativo perante o Estado, porque eles so basicamente limitaes ao estado,
porque impem proibies e abstenes ao Estado, ao qual resta vedado agir de forma a limitar a esfera jurdica
do indivduo.
2
a
gerao dos direitos fundamentais (direitos econmicos, sociais e culturais; direitos da igualdade ou da
igualao) Oriundos do constitucionalismo social do sculo XX, so caracterizados pelo valor igualdade, da
busca pela justia concreta para todos, de igualdade material e real e no apenas a igualdade na forma da lei.
Tm um cunho coletivista, repercutem para vrias coletividades, so direitos coletivos que extrapolam a noo
meramente individual. Tm status positivo perante o Estado, porque no apenas representam limitaes
atuao do Estado(como os direitos da primeira gerao), mas, adicional e diferentemente, exigem prestaes
positivas por parte do Estado para concretizar o bem estar do indivduo. Exigem prestaes de fazer por parte do
Estado, se quer um Estado atuante, pr-ativo. Exemplos de direitos de segunda gerao: direito educao e
sade. Exige que o Estado tome a iniciativa.
3
a
gerao dos direitos fundamentais (direitos da solidariedade ou fraternidade) - Tm por fundamento mais
relevante a busca da fraternidade ou da solidariedade. Tambm so detentores de um status positivo que
alcanam os direitos difusos, so aqueles que no podem ser determinados a um nico indivduo a uma
coletividade determinada, pois atingem a todos: so exemplos: o direito paz, direito a autodeterminao dos
povos, direito ao desenvolvimento econmico, direitos de conservao do meio ambiente e do patrimnio
histrico e cultural mundial e, finalmente, o direito comunicao (o direito de acesso aos meios de
comunicao).
4
a
gerao de direitos fundamentais So direitos de existncia ainda polmica. Interessariam a toda
humanidade. Seriam os direitos universais a serem ainda alcanados no sculo XXI: So exemplos: o Direito
informao (direito no apenas a ter meios de comunicao, mas de receber informaes verdicas da mdia
eletrnica), o Direito ao pluralismo (direito de tolerncia s multiplicidades, polticas, culturais, ideolgicas,
sexuais, tnicas), Direito Democracia semidireta (participao mais ativa do povo, utilizao mais freqente de
plebiscitos e referendos).
5 Gerao: relacionada universalizao do direito paz, visto como a sntese dos direitos de todos os povos,
em outro patamar, auto-determinaoe soberania, efetivando-se de maneira fraternal, justa e livre o
desenvolvimento humano e nacional.

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financeira estatal, muito embora seja indispensvel salientar que o contrair de emprstimos
pblicos visava a investimentos estatais que deflagariam uma influncia contundente no
campo da economia real, no-especulativa, diminuindo-se a crise econmica e poltica, no
geral, e o desemprego, em particular, com o aumento global da atividade econmica, por
intermdio da execuo direta de obras pblicas, do estmulo pblico direto e indireto de
atividades particulares e de todas as cadeias de reciclagem e reproduo econmicas
desencadeadas e, por fim, pelo inchao do prprio Estado, que, de certa forma, tenta virar
uma espcie de empresrio preocupado com interesses coletivos.
Empreende-se assim uma mudana gradual das atividades constitucionais do Estado,
cujas funes econmicas em geral, deixaram de ser simplesmente garantidoras da segurana
do sistema poltico, para atuar direta e decisivamente na resoluo dos problemas das pessoas.
Surge, assim, o Estado de Bem-Estar-Social (WelfareState), o Estado-Providncia,
principalmente, aps a segunda Guerra Mundial, na Europa Ocidental, tendo, no plano
poltico-econmico, com repercusso social, as seguintes principais funes:
a) a funo alocativa, ou seja, a tarefa de subsidiar a atividade econmica em setores ou
momentos em que a iniciativa privada ou o sistema de mercado no fosse eficiente ou
interessado em agir, quando o Estado provisiona bens e servios, ora os produzindo, ora os
financiando atravs de itens oramentrios pblicos, tentando, desta forma, concretizar
direitos sociais, econmicos e culturais;
b) funo distributiva, retificadora das distores criadas pelo mercado, atravs da qual
o Estado utilizaria de seu oramento pblico para redistribuir a renda, propiciando por
exemplo a educao universal gratuita, a previdncia pblica, a assistncia social contundente
e at a capacitao profissional planejada(com bolsas de estudo em certos setores),
procurando, contudo, melhorar a situao de alguns indivduos, menos felizardos, sem atingir
ou deteriorar a situao dos indivduos mais abastados a nova poltica social do Estado,
prevista expressamente na Constituio Social moderna do welfarestate;
c) funo estabilizadora, manejando o Estado o seu aparato financeiro/oramentrio no
sentido de estabilizar o mercado atravs basicamente de quatro escopos macroeconmicos:
manuteno de elevado nvel de emprego, com busca efetiva da situao ideal de pleno
emprego; estabilidade nos nveis de preos, combatendo a inflao e contribuindo para refrear
impulsos lucrativos exagerados ou mesmo manter a rentabilidade de algumas atividade
econmicas, de modo estrutural ou conjuntural/sazonal; manutenir o equilbrio no balano
de pagamentos, imprescindvel para os setores pblicos e privados lograrem xito; e,
finalmente, a busca de razovel taxa de crescimento e desenvolvimento econmico,
manejando sempre, em todos os quatro objetivos, instrumentos oramentrios-
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financeiros(inclusive, e principalmente, os tributrios e o fomento social e econmico),
monetrios e cambiais
Logo, o constitucionalismo social, que substitui o constitucionalismo liberal-clssico,
produziu uma nova Constituio, chamada por Canotilho (1995) de Constituio-Dirigente
ou Constituio-Programa, medida em que a prpria norma constitucional impe ao
Estado a concreo de metas, tarefas e programas de natureza pblica com o objetivo de
concretizar os direitos fundamentais de segunda gerao (direitos sociais, econmicos e
culturais, mantendo e confirmando os direitos civis e polticos de primeira gerao que j
existiam) e a funo social da propriedade, bem como vem a legitimar a interveno do
Estado na propriedade e nas atividades econmicas, disso resultando o deslocamento do eixo
constitucional da esfera da liberdade para outros dois plos de mesma estatura: os valores
jurdicos da igualdade e da solidariedade.
Exemplo deste novo perfil constitucional o artigo 3, inciso I, da atual Constituio
Republicana de 1988, a qual estabeleceu ser um dos objetivos fundamentais do Estado
Brasileiro a construo de uma sociedade livre, justa e solidria.
O Constitucionalismo social representou importante avano da humanidade, muito
embora se deva reconhecer ter passado o Estado-Providncia uma profunda crise
institucional, simbolicamente representada pelo marco temporal do colapso do bloco sovitico
e a derrubada do muro de Berlim, abrindo espaos e ensanchas para uma nova figura que
representa um Pndulo histrico de certo retorno ao iderio liberal clssico: o Estado
Neoliberal do Sculo XXI.

3. A crise do constitucionalismo social ao final do sculo XX e um novssimo fenmeno: o
constitucionalismo neoliberal do sculo XXI

O Estado Neoliberal, bem como sua filosofia poltico-constitucional, irrompem com
fora nos ltimos anos do sculo XX, na dcada de 90, em decorrncia, basicamente, de trs
fatores: o colapso do bloco de pases socialistas, o que refreou as presses polticas sobre o
modelo capitalista liberal; as dificuldades do Estado de Bem-Estar Social(WelfareState), no
tocante ao financiamento de sua larga base de beneficirios, com a imploso do
assistencialismo estatal na previdncia social, na sade e na educao; a ocorrncia de uma
nova fase de globalizao, desta feita, mais relacionada universalidade dos meios de
comunicao e ampla mobilidade do capital financeiro especulativo e de produo.
Realmente, a queda do muro de Berlim, em 1989, simbolizou o fim da paz armada,
essncia da guerra fria que travaram durante dcadas as duas superpotncias mundiais: os
Amicus Curiae V.8, N.8 (2011), 2011
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EUA e a U.R.S.S., cada qual com suas propostas e modelos estatais, estando o primeiro
relacionado ao grande depositrio das idias de liberdade do capital, e o segundo vinculado
estatizao da economia e dos fatores de produo o modo de produo comunista, que se
provou invlido na prtica histrica, reveladora de seu fracasso.
Ora, no timo em que deixou de existir a natural presso da Cortina de Ferro sobre o
Ocidente capitalista, naturalmente, as idias de expanso e inverses ad infinitumdo capital
econmico voltaram tona com toda a fora, permeando a denominada pax americana com a
caracterstica triunfante das idias que defendiam exatamente a mistificao da auto-
regulamentao do mercado, com o fracasso das idias socialistas de toda ordem, por terem
sido demonstradas, historicamente, inviveis de concreo, criando-se um vcuo ideolgico e
poltico que foi imediatamente ocupado pelo iderio neoliberal, ao ponto de doutrinadores
como Francis Fukuyama decretarem o fim da histria, como se a humanidade j houvesse
chegado ao final de sua evoluo constante e devesse, a partir deste ponto neoliberal, voltar a
ficar inerte.
Alm do fim do modelo socialista, opo exterior ao mundo capitalista, tambm
naufragou a experincia inicial do modelo capitalista interventivo, de base keynesiana, opo
interna do capitalismo dito social, fruto da filosofia poltica mais amena trazida pelo
constitucionalismo social, tendo por base jurdica a funo social da propriedade, a garantia
de direitos fundamentais de cunho social, cultural e econmico e o estabelecimento de metas
estatais de igualao e solidariedade social, jurdica e econmica;nesse sentido, nos estertores
do sculo XX, passou a demonstrar autnticos sinais de esgaramento, a requerer
reformulaes em suas estruturas principiolgicas de universalismo assistencial e cobertura
social para todos, com os problemas atuariais da previdncia social, com as problemticas no
modelo de prestao de sade e educao disseminadas e a falncia do modelo de relaes
sociais trabalhistas.
Ao invs de mudanas especficas no WelfareState, no intuito de adequ-lo nova
realidade e melhorar seus pontos fracos, principalmente, fruto do sucesso do Estado de
Providncia em evoluir a vida das pessoas, resultando na exploso demogrfica e no
envelhecimento de uma populao que passou a ter mais tempo de vida, optou-se em se
desbancar a essncia do regime de bem-estar social intervencionista, desenvolvimentista e
redistribuidor da renda nacional para implementar uma nova estrutura capitalista com
caracteres diferentes, conforme veremos, com importantes reflexos no campo do
constitucionalismo social, o que passou a ser substitudo por um constitucionalismo
neoliberal, o grande fenmeno do incio do sculo XXI.
Amicus Curiae V.8, N.8 (2011), 2011
13
Sobre a crise do Estado de Bem-Estar-Social, observa de forma conclusiva Fernando
Herren Aguillar:

Nos pases centrais, a partir da dcada de 80 passou-se a referir ao Estado
Providncia como instituio em crise. A proviso estatal de seguro-desemprego, de
assistncia social sem custo, incluindo setores como sade e educao, previdncia
social, etc, deu origem, ao longo dos anos, a enorme dficit oramentario, cujas
conseqncias nefastas comearam a se fazer sentir apenas algum tempo aps a sua
instituio. Ainda que se reconhea que tais medidas cumpriram seu papel
conjunturalmente, o sistema generalizadamente tido por inepto, ineficiente,
deformador moral e inibidor do desenvolvimento da economia privada. O fenmeno
da crise do Estado de Bem-Estar Social ocupou lugar preponderante na produo
terica sociolgica, econmica e jurdica dos pases centrais nos ltimos anos.
Fomentou o ressurgimento vigoroso do neo-liberalismo, das teorias autopoiticas,
do discurso privatista, do individualismo metodolgico, coincidindo historicamente,
no por acaso, com o declnio veloz das economias planificadas no painel poltico
do planeta. (AGUILLAR, 1999)


Quanto globalizao, como terceiro e ltimo fator de ecloso do novo modelo de
constitucionalismo que nos contemporneo - o constitucionalismo neoliberal, no esteio da
filosofia poltica e econmica do movimento neoliberal -, entendemos que a mesma (a
globalizao) se trata de um fenmeno complexo, a incluir seus tentculos tanto no campo da
gnese causal como no plano dos efeitos.
Ora, ao mesmo passo em que a globalizao foi propiciando o desencadear da ampla
aceitao do modelo neoliberal, se possvel, constitucionalizando seu iderio, em especial, a
teso do Estado Mnimo em vrios pases, concomitantemente, na medida em que vrios pases
aderiam de modo relativo ou absoluto ao novo modelo sempre em tendncia crescente o
fenmeno da globalizao foi se aprofundando, em uma verdadeira profecia auto-realizvel.
No toa que o fenmeno da globalizao est sempre associado s idiasneo-
liberais: parecem, sob o inflexo inicial de uma olhadela superficial, se manifestar em uma
relao de autodependncia. De uma certa forma, ideologicamente, para os neo-liberais,
ressoa interessante que ocorra essa confuso conceitual, porquanto d a impresso de que o
neo-liberalismo, no plano filosfico e constitucional, tambm um dado histrico no-
eventual.
No entanto, como contraponto a esta ideia difundida, notamos que existe uma sutil
impreciso ou equvoco proposital, fartamente utilizado pelo novo constitucionalismo
neoliberal: globalizao e neo-liberalismo no se confundem muito embora se apresentem,
em nossos dias, estreitamente interligados -, sendo teoricamente possvel existir processo de
globalizao em um ambiente mundial infenso ao neoliberalismo.
Entretanto, o constitucionalismo neoliberal apoderou-se do fenmeno de globalizao
das comunicaes e da informtica com nfase no seu aspecto de tecnologia -, instigando-o
Amicus Curiae V.8, N.8 (2011), 2011
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como ferramenta de sua prpria produo ideolgica. Em outras palavras, inexorvel era to-
somente a globalizao, em face do desenvolvimento dos meios de comunicao entre povos
e naes, principalmente, o fenmeno da internet, ocorrendo ntida apreenso do fenmeno
pela filosofia neoliberal.
Nesse sentido, no tocante particularidade de que globalizao e neoliberalismo no se
confundem, proclamamos a mesma lio do conspcuo e nunca assaz louvado Paulo
Bonavides, in verbis:

Tocante globalizao do neoliberalismo, cabe assinalar judiciosamente que se trata
de uma impostura deste final de sculo(...). Nunca deixou de haver globalizao,
antes e depois da era crist. (...). A globalizao em curso no mundo contemporneo
se compreende melhor como espcie, e no como gnero. Posta em termos de
rigidez que exclui alternativas e inculca determinismo e fatalidade, privando a
sociedade da esfera onde ela exercita a autodeterminao, o livre arbtrio e a
soberania, a globalizao absolutamente falsa(...). to-somente expresso do
tempo. E como tal fugaz: traz em si mesma o germe da transitoriedade, nsita a
todas as coisas e situaes que o elemento histrico processa, qualifica e faz
perecvel(...). A concluso bsica que fazemos , portanto, a seguinte: a
globalizao em si ningum pode remover. Mas o seu modelo sim; basta afast-
lo e instituir outro. (bonavides, 1999, pp. 15/16) (grifos nossos)


Portanto, o modelo neoliberal de globalizao, ou simplesmente a utilizao furtiva
dos novos e revolucionrios instrumentos tecnolgicos, por parte dos idelogos neoliberais,
para reforar e reafirmar o predomnio cultural, social, poltico e econmico de um modelo
injusto e passvel de correo, nos faz imaginar um mundo no-neoliberal em que a
globalizao fosse utilizada para harmonizar os povos, e no para espoli-los, ou seja, um
mundo onde a inovao da era digital e dos supercomputadores fosse instrumento de redeno
do ser humano, e no do capitalismo financeiro mundial neoliberal um direito fundamental
de quarta ou quinta gerao
3
!
foroso reconhecer que o liberalismo transitrio e que a globalizao tecnolgica e
da comunicao uma conquista de toda a humanidade, muita embora tenha sido manietada
para a utilizao apenas no seio da ideologia neoliberal, apropriada que foi como integrante de
sua mquina de divulgao, inclusive, midiaticamente planejada.
Alis, impende alinhavar que a grande caracterstica do fenmeno neo-liberal a
excelncia e primazia do capital financeiro. Se ao tempo do mercantilismo a burguesia
comercial foi a classe econmica poderosa; se na filosofia liberal clssica a burguesia

3
O inefvel professor cearense, em sua viso vanguardista e proftica, afirma, na ltima edio de sua obra
essencial Curso de Direito Constitucional, 26 edio, em 2010, que a nova dimenso, fraternal e
universalizante do direito paz, representa a quinta dimenso ou quinta gerao de direitos fundamentais
(Bonavides, 2010, pp. 579-593).
Amicus Curiae V.8, N.8 (2011), 2011
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industrial era sobranceira, ao tempo atual do neo-liberalismo as finanas so o grande ponto
de apoio e poder do capital.
Notadamente, os efeitos polticos da globalizao se fazem sentir de um modo que
causa espcie. O redesenhar das fronteiras nacionais, com o conseqente desprestgio da idia
de soberania nacional na essncia da obra clssica de Machiavelli observado pela
criao de blocos econmicos que se submetem a uma jurisdio transnacional, subvertendo-
se as vetustas estruturas tericas do monismo jurdico. Ademais, a ingerncia dos grandes
conglomerados oligopolsticos transpassam a impresso de que no h como resistir ao
capital. O prprio Estado se transforma em uma simples ferramenta dos oligoplios multi-
nacionais, ao se submeter invariavelmente a seus interesses, mxime, nos pases
emergentes, com especial nfase no campo da tributao, onde a evaso fiscal se torna
oficializada.
Outrossim, o capital se torna de tal forma to fugidio que comum as empresas
capitalistas de grande porte mudarem suas fontes de produo de tempos em tempos. A
mobilidade do capital especialmente drstica no tocante ao capital financeiro transnacional
especulativo.
Nesse sentido, pontua Flvio Dino de Castro e Costa, in literis:

De fato, a globalizao ora vivenciada pe em cheque o paradigma de Estado
adotado pelo constitucionalismo nos ltimos dois sculos, posto que,
transnacionalizaram-se, junto com a economia, as fontes de produo normativa,
cujo controle sempre foi visto como fundamental para a existncia de uma Nao
soberana.
Considere-se, por exemplo, que os dez maiores grupos empresariais do mundo
faturam 1 trilho e 400 bilhes de dlares, o que superior soma do Produto
Interno Bruto dos pases do Mercosul. Esta realidade econmica confere a eles um
poder formidvel, inclusive para impor polticas aos Estados soberanos.
Neste passo, no exagerado afirmar que hoje os conglomerados econmicos
escolhem a juridicidade a que sero submetidos. Caso as leis tributrias, ambientais
ou trabalhistas em vigor em determinado pas no mais os agradem e se o sistema
jurdico tiver eficcia suficiente para combater os comportamentos ilcitos
relativamente simples a eles modificar a rota de seus investimentos, at mesmo para
forar a reviso de tais regras incmodas. (COSTA, 1998, p.234)

De qualquer forma, o fenmeno da globalizao neoliberal - e por conseguinte, a
adoo do modelo constitucional neoliberal - um fato concreto que no se pode deixar de
reconhecer como realidade (embora no se possa deixar de criticar), e significa:
a) a reduo em geral da presena do Estado, e em especial, na gradativa reduo
da participao e empenho do Estado na concretizao dos direitos sociais, econmicos e
culturais;
b) a abertura de mercados, a liberdade aduaneira(entra e sai de mercadoria nos
portos de um pas, exportando e importando);
Amicus Curiae V.8, N.8 (2011), 2011
16
c) a desregulamentao de atividades econmicas para que os prprios agentes as
fiscalizem e as controlem sob parmetros internos do prprio mercado;
d) a conspurcao e mitigao da idia de soberania nacional ou soberania interna
para padronizao de mecanismos jurdicos, polticos e econmicos de forma institucional;
e) a eliminao dos sentimentos nacionalistas ou xenfobos, confundidos de
forma estratgica;
f) criao de estruturas de produo em escala mundial;
g) crescente aprimoramento/otimizao das tecnologias, adentrando-se
definitivamente na vanguardista era digital, obviamente, apenas com as digitais neoliberais,
por enquanto resultando na integrao universal dos meios de comunicao transformando
o mundo em uma aldeia global informativa e propiciando a existncia de capitais
financeiros especulativos, extremamente rentosos, que parasitariamente circulam
incessantemente o globo terrestre, em todos os pases, todos os dias, procura do melhor
negcio a curto prazo;
h) desconstitucionalizao de matrias do interesse do capitalismo financeiro
4
, e
feitura de reformas constitucionais ininterruptamente
5
, de forma a retirar ou mitigar os direitos
sociais, econmicos e culturais e para construir um arcabouo jurdico de desregulamentao
normativa do interesse do grande capital financeiro, utilizando-se do mtodo no-
maquiavlico de fazer vrios captulos de modificao constitucional como uma ferramenta
sorrateira e paulatina, para dificultar o vislumbre completo de todo o fenmeno, obstando a
criao de massa crtica ou, mesmo impedindo a divulgao de idias em contrrio;
Por outro lado, no plano das relaes sociais, o novo constitucionalismo neoliberal se
caracteriza pelo aprimoramento das tecnologias de produo, adicionada tendncia de
terceirizao e terciarizao(adensamento do setor econmico tercirio ou prestador de

4
Na experincia constitucional brasileira, podemos citar o advento da Emenda Constitucional n 40/2003, a qual
remeteu disciplina da lei complementar praticamente toda a regulamentao da ordem financeira, retirando da
Constituio princpios e regras que poderiam ser utilizados ou invocados para restringir a liberdade dos agentes
financeiros.
5
Podemos mencionar que, entre 1995 e 2004, em um breve perodo de dez anos, foram realizadas quase 40
emendas Constituio Brasileira (da Emenda 05/95 Emenda 45/2004).
Sobre as digitais neoliberais na arquitetura desse processo ob-reptcio de mudanas constitucionais, invocamos o
testemunho sempre atento do mestre Paulo Bonavides, a respeito do primeirp ciclo de emendas constitucionais
de ntido carter neoliberal (as emendas 05/95, 06/95, 07/95 e 08/95), in verbis:
Todas essas Emendas constitucionalizaram a dependncia do Pas, um crime que jamais a ditadura militar de
1964 ousou perpetrar, pois os seus generais-presidentes faa-lhes justia eram quase todos nacionalistas.
Aceito e aplaudido por algumas elites como o determinismo do fim do sculo XX, o neoliberalismo arvora a
ideologia de sujeio, para coroar, como uma fatalidade, a abdicao, nos mercados globais, da independncia
econmica do pas (Bonavides, 2010, p. 677).
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17
servios), produz novas feies na mais-valia moderna, alm de acarretar um crescente
desemprego e aumento do EIR (Exrcito Industrial de Reserva
6
).
Como forma de afastar-se cada vez mais da classe espoliada, concebe-se a aparente
conjuno de interesses entre o grande capital e o empregado, estimulado a ter o seu negcio
prprio, servindo aos novos interesses empresariais hegemnicos. Outrossim, ocorre o
fenmeno da flexibilizao e desregulamentao das relaes de trabalho(flexibilizao das
relaes trabalhistas), retornando-se antiga conjuntura de total liberdade nos plos
relacionais de empresrios e locadores de servios - autnomos.
A respeito destas novas tcnicas de explorao do trabalhador no esteio do movimento
neoliberal, importante destacar as observaes de Manfredo Arajo de Oliveira, in literis:

O capitalismo atual no o mesmo capitalismo do sculo XIX ou aquele que
vigorou no perodo do ps-guerra at o final dos anos sessenta ou incio da dcada
de setenta. Hoje, o capital revolucionou sua estrutura produtiva ao ponto de tornar o
trabalho vivo evanescente dentro da estrutura produtiva da empresa. Por conta disso,
o trabalho direto, imediato, no mais a unidade dominante dentro das unidades de
capital. E no mais porque essas unidades retm as tecnologias mais sofisticadas e
avanadas, a alma do segredo da produo, e repassam para trabalhadores, tornados
independentes e autnomos, a tarefa de produzir o grosso do produto. Com isso,
abre-se espao para novas relaes de compra e venda de trabalho, onde os
sindicatos, se no esto ausentes, tornam-se, pelo menos, suprfluos, num mundo de
produtores independentes de mercadorias, dominados pelo sentimento de liberdade,
independncia e autocontrole de si mesmos.
isso que faz dessa nova forma de produo a forma mais adequada ao modo de
produo capitalista. (OLIVEIRA, 1996, p. 74)


Ainda, urge frisar que as caractersticas neo-liberais apresentam algumas pequenas
modificaes nos pases do capitalismo perifrico: muito embora no estejamos acedendo
vergastada teoria da dependncia, a verdade que as conjunturas diversas entre pases ricos
e pobres sempre desvelam sutilezas desta natureza de relativa submisso a interesses
aliengenas
7
.
Assim, podemos elencar como caractersticas tericas e prticas da filosofia neo-liberal,
no esteio da economia e do sistema jurdico constitucional,especificamente em relao aos
pases emergentes, muitas vezes at de forma imposta pelos Organismos Internacionais, tais
como Fundo Monetrio Internacional (FMI) e Organizao Mundial do Comrcio (OMC):

6
Exrcito Industrial de Reserva (EIR): corresponde ao quantitativo de pessoas que ficam desempregadas e que
estariam dispostas a receber qualquer salrio para voltar a trabalhar, gerando um efeito de permanente presso
sobre quem est empregado, que se submete a condies de trabalho menos vantajosas por ter receio de perder
seu emprego.
7
Nesse sentido, Paulo Bonavides defende a idia de que em pases perifricos no vinga Estado de Direito sem
Estado Social (Bonavides, 2010, p. 588), a querer dizer que no haver Estado Democrtico de Direito nos
pases emergentes sem que se logre obter a efetivao dos direitos fundamentais em todas as suas geraes e
dimenses.
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18
a) reduo das despesas (no campo dos servios pblicos) e do dficit pblico primrio
(que no inclui o pagamento de juros do servio da dvida pblica), ou seja, o Estado
Emergente obrigado a no gastar na concreo dos direitos sociais e econmicos e nos
investimentos pblicos necessrios ao desenvolvimento sustentvel para que sobre -
supervit recursos financeiros, cada vez mais crescentes, que sero utilizados no pagamento
de juros bsicos bem mais altos do que os valores pagos pelos pases j emergidos,
alimentando a cadeia de especulao financeira regional e global;
b) congelamento de salrios nominais e queda do salrio real, haja vista que salrios
altos podem acarretar consumo maior e inflao maior, alm de reduzir os lucros das
empresas e dos investidores nas bolsas de valores, que tm a prioridade!
8
;
c) liberalizao dos preos de bens e servios, diminuindo-se o poder de fiscalizao
estatal sobre a economia com o iderio subjacente de que o prprio mercado saberia conduzir
melhor a poltica de preos setorial da economia;
d) restries no crdito financeiro ao consumidor e aumento das taxas de juros
correspondentes, com o objetivo de criar um torniquete monetrio de combate inflao;
e) eventual valorizao artificial da moeda nacional e abertura sem planejamento
estratgico e setorial ao comrcio exterior;
f) abertura - aos bens importados - brutal, imediata, sem planejamento estratgico ou de
seletividade, gerando quebradeira na produo industrial interna;
g) estmulo ao consumo de bens suprfluos, sunturios ou o consumo do luxo, com
pssimas repercusses na poupana interna e gerando emisses de lucros de empresas
multinacionais;
i) aumento da dvida pblica com a proliferao indiscriminada do crdito pblico, com
sufocamento financeiro do pas no pagamento do servio da dvida, normalmente, contratada
com um perodo de maturao
9
bastante curto e em condies especialmente desvantajosas
para o devedor;
j) recesso provocada pelo aumento da taxa de juros e conseqente fortalecimento do
capital financeiro em detrimento do capitalismo industrial e comercial, com destruio do
parque de produo nacional e do mercado real intern;

8
Nesse diapaso, ressaltamos a infeliz previso constitucional de imunidade tributria aos investidores
estrangeiros ao pagamento da hoje extinta Contribuio Provisria sobre a Movimentao Financeira CPMF,
idealizada pelo artigo 85 do Ato das Disposies Constitucionais Transitrias ADCT. Ressalte-se: assalariados
e aposentados pagavam o tributo, especuladores financeiros internacionais, estavam livres de tal nus, e sem
sequer o conhecimento da grande massa de contribuintes e cidados brasileiros!
9
Perodo de maturao: o tempo estabelecido contratualmente para que a dvida seja paga; quanto maior o
perodo, maior a liberdade do pas em conduzir sua dvida pblica; em mdia, nos anos 90, o Brasil teve perodo
de maturao de dois anos para pagar sua dvida, criando um crculo vicioso, pois para pagar a tempo a dvida
anterior, era obrigado a fazer novas dvidas, em condies sempre mais desvantajosas; a ttulo de comparao,
nos Estados Unidos da Amrica, o perodo de maturao mdio de trinta anos.
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19
k) retorno gradual ao modelo primrio ou secundrio exportador, com o declnio do
modelo substitutivo de importaes que busca o estmulo tecnologia local e prioriza a
indstria, tornando o pas dependente da cotao de seus bens agropecurios;
l) patente interveno federal no campo monetrio e cambial, levando poltica cambial
e monetria a posies ortodoxas de defesa da moeda com sacrifcio do crescimento
econmico e da garantia da empregabilidade da populao economicamente ativa;
m) indiscriminado e no-estratgico processo de desestatizao(privatizao), com
venda de segmentos que no oneravam o campo da despesa pblica, ou mesmo, opostamente,
incrementavam as receitas estatais patrimoniais com o seu supervit e lucro; privatizao s
por motivos ideolgicos;
n) aumento do percentual do Produto Interno Bruto(PIB) sujeito tributao, para fazer
face ao aumento de gastos com pagamento de juros da dvida pblica;
o) diminuio da tributao das pesas jurdicas concomitante ao aumento da tributao
das pessoas fsicas, principalmente, o assalariado, produzindo o aumento da desigualdade
tributria e fiscal, enriquecendo uns e empobrecendo ainda mais outros, inclusive, com a
concesso de isenes tributrias de justia fiscal duvidosa, tendo, por exemplo, a previso
jurdica de no-pagamento de CPMF e IOF por investidores estrangeiros nas bolsas
brasileiras; tal poltica de injustia fiscal fica disfarada pela adoo de polticas estatais
conciliatrias de cunho assistencialista, que parecem diminuir o carter injusto do sistema;
p) adoo da teoria da reserva do possvel para justificar a diminuio dos gastos das
polticas pblicas na concreo dos direitos fundamentais de segunda gerao direitos
sociais, econmicos e culturais;
q) modificao formal da Constituio, atravs de sucessivas emendas constitucionais
que tm por objetivo amoldar a configurao estatal ao novo iderio do constitucionalismo
neoliberal, tal como, no Brasil, as vrias reformas da previdncia do setor pblico e privado e
da previdncia complementar e abertura da rea econmica a estrangeiros nos setores de
minerao, telefonia e explorao de combustveis lquidos e gasosos; observe-se que no
modelo constitucionalista neoliberal no h a necessidade de se ter um desgaste de produzir
uma Nova Constituio, sendo mais sutil e eficaz modificaes especficas que desfigurem o
Estado Social e o Constitucionalismo Social sem se faz-lo de forma aberta e declarada;
r) desregulamentao de vrios setores, extinguindo legislaes, diminuindo poderes de
fiscalizao do Estado e abrindo caminho para que os prprios agentes polticos, sociais e
econmicos realizem o controle do setor onde atuam retorno da tese do espontanesmo
mo invisvel do mercado a solucionar todos os problemas;
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20
s) a criao de agncias reguladoras para setores onde antes o Estado atuava com maior
peso, mas sem garantir que a regulao ser feita com vigor e sem ter em vista apenas os
negcios do setor regulado, mas levando em conta tambm a viso e os interesses dos
consumidores em geral; processo de regulao criado em formato que propicia o
aprisionamento ou a captura do rgo regulador pelo segmento mercadolgico teoricamente
regulado;
t) modificao de marcos regulatrios (regras jurdicas, leis e decretos) de
funcionamento de vrios setores, at sem necessidade de modificao do texto constitucional,
por lei, em alguns casos, para propiciar maiores liberdades jurdicas e econmicas para setores
estratgicos da economia.
Estas cinco ltimas caractersticas, alis, especificamente relacionadas ao novo iderio
constitucional e jurdico propriamente dito trazem uma perplexidade adicional: no novo
constitucionalismo do sculo XXI, de cunho neoliberal, no necessrio romper inteiramente
com o antigo sistema constitucional do Estado-Providncia, do welfarestate; basta adaptar a
estrutura constitucional antiga s novas necessidades neoliberais, sem muito alarde para a
mudana de foco do sistema normativo, o fazendo atravs de emendas constituio
contnuas e pontuais, de cunho at tcnico, com difcil assimilao pela populao em geral,
e, em alguns casos, com simples mudanas na lei ordinria infraconstitucional, criando-se um
paradoxo de difcil de resoluo: a mudana do sistema constitucional pelo seu esvaziamento,
este ltimo, produzido pela no-regulamentao dos direitos sociais e econmicos ou pela
regulamentao de aspectos setoriais de acordo com o ponto de vista das grandes
corporaes econmicas nacionais ou estrangeiras ou seja, ora se aplica o silncio do
legislador (quando for para impedir o aumentar dos direitos de cunho social notadamente, os
direitos fundamentais de segunda gerao, inclusive a aplicao da teoria da reserva do
possvel) ora, de forma oposta, se realiza massiva produo legislativa para tornar o ambiente
jurdico-constitucional mais dcil aos interesses econmicos e polticos hegemnicos.
Estas, portanto, as caractersticas de um intenso e ainda atual movimento
constitucionalista contemporneo e bastante forte: o constitucionalismo neoliberal, fruto de
uma histria dinmica que ainda no cessou e necessita de constante releitura e adaptao.
Em resumo, nos parece que no totalmente despropositado tentar resgatar a
verdadeira diretriz do constitucionalismo social que se esgarou, mas, que pode ser
revigorado: a promoo do ser humano em um ambiente de liberdade e igualdade conjugadas,
sintetizando-se o novo modelo na busca pela concreo do direito dignidade da pessoa
humana, sob os aspectos sociais, econmicos, polticos, jurdicos e culturais.
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21
H de se humanizar o sistema constitucional, ele que deve ser o centro da atuao
estatal, e no os interesses poderosos que vm se revelando nos ltimos movimentos
constitucionalistas reformistas do final do sculo XX.
No somos contrrios estrutura neo-liberal, e muito menos somos opositores da
globalizao, fenmeno tecnolgico incontrastvel, apenas no conseguimos deixar de manter
uma postura crtica e analtica em relao a seus aspectos negativos, passveis de correo.
Digna de encmio e ponderao, alis, as idias de Willis Santiago Guerra Filho, a
respeito da aplicao da tese autopoitica como instrumento de compreenso e modificao
dos fenmenos econmicos e sociais hodiernos e mundiais, uma vez que a autopoiese o
novo nome cunhado pelo neoliberalismo para esconder o retorno antiga reivindicao de
liberdade econmica auto-regulamentada pelos prprios empresrios, substituindo a mo-
invisvel e o espontanesmo de Adam Smith, seno vejamos, in verbis:

Diante desse quadro, que esperana se pode ter na redeno do gnero humano de
um trabalho alienante que obrigado a fazer quando ainda se tem a felicidade de
encontr-lo, para no se ver constrangido a realizar atividades criminosas -,
satisfazendo assim necessidades bsicas? Que alternativa se oferece para que o fim
do mundo(e) do trabalho no resulte em extermnio do trabalhador? No h uma
resposta pronta para essas questes. S nos resta o exerccio constante da crtica
situao tal como ela se apresenta, para com isso, tentar revert-la. Talvez
nunca se colocou de forma to clara a opo entre socialismo(=fim do capitalismo)
ou barbrie(=fim do mundo) como agora, quando parece no haver outra alternativa
ao capitalismo. Isso assusta, mas no nos pode imobilizar. Tentemos compreender
melhor a situao em que nos encontramos, explorando as possibilidades
explicativas de concepes teorticas como a sistmica, aplicada ao estudo do
sistema jurdico. Como essa teoria considera os diversos sistemas sociais como
autnomos, autopoiticos, mas tambm interligados, estruturalmente acoplados,
transformaes em um deles afeta os demais. Vejamos, ento, se a partir do
diagnstico da situao em que nos encontramos e da descrio do modo como se
estrutura funcionalmente o sistema jurdico, podemos atinar para as mudanas que
ele pode operar, para que se transformem os demais sistemas, evitando assim o fim
do todo englobante dos sistemas e de seu ambiente, que o mundo. (GUERRA
FILHO, 1997, p. 19) (grifos nossos)

A razo est realmente com Arnoldo Wald, quando afirma que

[...] talvez tenha chegado o momento de uma maior presena de advogados,
professores e juristas no campo da economia internacional, de modo a fazer com que
a globalizao financeira, no obstante as suas incontveis vantagens, no se torne
um verdadeiro pesadelo. Cabe lembrar que ao direito incumbe a funo de submeter
a economia tica e tal o tema da presente discusso. o momento mais do que
apropriado, quase diramos imperativo, para que tambm o mundo financeiro
obedea tica, moral, o direito e a Justia. Como ainda lembrava recentemente o
Professor Miguel Reale: a mera obedincia s leis do mercado, com total confiana
na livre concorrncia, no lograria superar a crise atual do sistema capitalista, sendo
imprescindveis medidas que transcendem o mundo econmico e envolvem todos os
valores da civilizao, com base num sentimento de universal solidariedade
(WALD, 1999, p. 18).

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Alis, nesse sentido de resgate do papel da Constituio de salvaguarda da dignidade da
pessoa humana e do humanismo, temos a digresso de Daniel Sarmento, in literis:

A Constituio ainda exerce um papel fundamental nas engrenagens da sociedade
moderna. A constatao de que ela no pode tudo, no significa que no possa nada.
No atual estgio da civilizao, o projeto constitucional da modernidade ainda tem o
seu espao garantido. Assim, e sobretudo em pases marcados pelo estigma da
injustia social, como o Brasil, importante apostar nas virtualidades da
Constituio, at para us-la como escudo ante os efeitos excludentes da
globalizao. (SARMENTO, 1999, p. 18)


Logo, o constitucionalismo deveria retomar o caminho perdido de fomentar o
desenvolvimento da economia e da prossecuo de veras necessidades pblicas, de molde a se
afastar os privilgios polticos, jurdicos e at fiscais a classes financeiramente portentosas.
Eis que talvez, em breve, estejamos a estudar o desenvolvimento de um novssimo
constitucionalismo, que tambm indicar um retorno evoludo, como foi o constitucionalismo
neoliberal em relao ao constitucionalismo liberal-clssico.
Este novo constitucionalismo, espcie de retorno do constitucionalismo social, ser
conhecido como o constitucionalismo humanista, futuro rival do atual movimento
neoliberal, trazendo-se o ser humano, novamente, ao centro das preocupaes do Estado e da
Constituio, a qual se revelar, novamente, em todo o seu potencial, como um campo por
excelncia da normatividade prdiga em benefcios coletividade, garantindo uma existncia
humana mais qualitativa, de bem-estar, e de efetivo desenvolvimento humano, conciliando-se
todos os interesses aparentemente conflitantes e que devem ser solucionados para se chegar ao
ideal de construo de uma sociedade mais digna, mais livre, mais justa e mais solidariamente
fraternal, como intenta o artigo 3, inciso I, da Constituio Brasileira de 1988.
Nesse sentido, relevante mencionar que parcela bastante intensa da doutrina tem
encontrado no resgate do valor fraternidade, apresentada no ento vanguardistaelenco e
iderio da Revoluo Francesa, a chave-mestra para o resgate de um constitucionalismo mais
humanizado, menos neutro e assptico.
Logo, h de se fazer meno lio doutrinria no sentido de que a fraternidade mais
do que a solidariedade, pois o vocbulo fraternidade tem uma carga significativa mais ampla
que a solidariedade: esta tem suporte nas aes e aquela atua no campo das aes e das
intenes (SILVA, 2009, p. 204).
Portanto,

A solidariedade est atrelada ao papel de Estado como sustentculo fundamental na
formao da sociedade civil, influncia do Estado moderno e suas vicissitudes, que
tem prevalecido, ainda, nos dias de hoje. Em contrapartida, a fraternidade coaduna
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com a proposta de compreender o Direito e o Estado como instrumento a servio da
Sociedade civil.
Assim, a fraternidade no se apresenta como um enunciado de um conceito, mas
como um princpio atuante, motor do comportamento dos homens, atrelada aos
princpios de liberdade e igualdade. (SILVA, 2009, p. 205)

Enfim, mesmo que brevemente, a idia de construo de um novo constitucionalismo,
de ordem fraternal, nos parece realmente a chave para o resgate de um movimento
constitucionalista humanizado, em que a solidaridedade no seja utilizada apenas como um
valor jurdico de mera autorizao para que o Estado promova a sociedade justa, livre e
solidria que o Poder Constituinte intentou como alicerce de um Estado Democrtico de
Direito materialmente inclinado pela busca do desenvolvimento, pela erradicao da pobreza,
da marginalizao e das desigualdades regionais e sociais e pela promoo do bem de todos,
de forma pluralista e sem qualquer tipo de discriminao do outro, nos termos do artigo 3 de
nossa Carta Poltica.
Sob esta perspectiva antes, apenas solidria ampliada para a nova viso de que
no cabe apenas ao Estado a prossecuo destes ideais constitucionais que representam todos
os seus partcipes, eis que a retomada do ideal humanizador do constitucionalismo fraternal
o guia de um novo momento da realidade constitucional, em que, alm de singela
solidariedade, h interesse e compromisso entre todos, pois as verdadeiras igualdade e
liberdade se encontram na sincera fraternidade entre livres e verazmente iguais.
Portanto, devem ser ultrapassadas as idias individualistas ou egotmicas de cunho
liberal, ou ainda incompletas, de cunho social, porquanto no observadoras da dimenso
maior de que o constitucionalismo do sculo XXI no pertence apenas aum momento
histrico de um povo ou uma nao mas, opostamente, de todos os indivduos, inclusive, de
futuras geraes.
Evidentemente, a construo, passo a passo e paulatina, desse novo constitucionalismo,
no ocorrer de forma indolor ou sem um processo cadenciado e s vezes desordenado de
avanos e recuos, mas, certo, que o sculo XXI ter um esprito de constitucionalismo
fraternal e humanitrio, essencialmente.
Nesse caminho de reconstruo, inclusive, importante e essencial ser a resgatada noo
da fora essencial dos princpios normativos para um neoconstitucionalismo de cunho
principialista, como bem anota Morais (MORAIS, 2011, resumo):

Nesse contexto, os princpiosganham o status de fontes do Direito positivados. A
moral passa a servir dereferncia na interveno e na soluo de conflitos sociais.
Surge tambm atcnica da ponderao na aplicao do direito, no ingresso dos fatos
e darealidade na estrutura da norma jurdica. Verifica-se, portanto, certa
liberdadeinterpretativa aos magistrados e dentre outras conquistas, a firmao
especialdos princpios como Normas Constitucionais. Assim, nessa nova fase
histrica, aConstituio fortalecida pela presena de princpios, especificamente,
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denormas de direitos fundamentais que, por constiturem a positivao de
valorescomunitrios, so caracterizadas por seu denso contedo normativo de
cartermaterial ou axiolgico, que tende a influenciar todo o ordenamento jurdico
evincular a atividade jurdica no mbito pblico e privado.

No mesmo sentido, da relevncia do novo Direito Constitucional e de seu papel de
guardio da concretude dos direitos fundamentais, temos a lio de Bonavides
(BONAVIDES, 2002, p. 39):

Desatado dos seus vnculos programticos e por isso mesmo colocado doravante na
linha de uma normatividade levada realmente a srio e assim nos traz memria
uma expresso aforismtica do jurista Dworkin, esse Novo Direito Constitucional se
empenha em fundar, de forma eficaz e definitiva, o Estado de Direito da
legitimidade, o qual nasce e se constri com democracia, liberdade e justia social.
E, sobretudo, tambm, com a plenitude das novas dimenses assumidas pelos
direitos fundamentais.


No mesmo sentido, em outra obra, adverte quase de forma trgica o ilustre professor
alencarino sobre a necessidade da adoo de posio contundente da nova gerao de
constitucionalistas em prol da humanizao do constitucionalismo, no mbito da qual a
efetivao real dos direitos fundamentais impossvel de ser olvidada:

No mundo globalizado da unipolaridade, das economias desnacionalizadas e das
soberanias relativizadas e dos poderes constitucionais desrespeitados, ou ficamos
com a fora do Direito ou com o direito da fora. No h mais alternativa. A
primeira nos liberta; o segundo nos escraviza; uma a liberdade; o outro, o crcere;
aquela Rui Barbosa em Haia, este Bush em Washington e Guantnamo; ali se
advogam a Constituio e a soberania; aqui se canonizam a fora e o arbtrio, a
maldade e a capitulao. (BONAVIDES, 2010, p. 592)


Logo, atravs da construo racional e ponderada dos valores humanitrios e fraternais
do constitucionalismo hodierno, por intermdio da utilizao da forma normativa, axiolgica
e normogentica dos princpios constitucionais, h de se intentar uma verdadeira causa de
resgate dos valores fundamentais que conduziram criao da Constituio: a busca pelo
homem livre, justo e fraternal, sem grilhes polticos, econmicos, sociais, culturais e
institucionais.
Nesse sentido, o prprio Supremo Tribunal Federal tem decidido utilizar o conceito de
constitucionalismo fraternal, pelo menos, em quatro decises muito polmicas e imbudas
de muito interesse e debate por toda a sociedade:


No Julgamento da Argio de Descumprimento de Preceito Fundamental n 132 -
no mbito do qual decidiu a Corte Suprema que seria seu papel institucional assumir
a vanguarda da proteo e promoo da integrao e dignidade da pessoa humana
pertinente a minorias - se entendeu ser possvel a unio estvel entre casais homo-
afetivos, como imperativo decorrente do atual momento histrico do
constitucionalismo fraternal, algo que seria incompossvel com a tolerncia com o
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preconceito Ementa(...) 2. PROIBIO DE DISCRIMINAO DAS PESSOAS
EM RAZO DO SEXO, SEJA NO PLANO DA DICOTOMIA
HOMEM/MULHER (GNERO), SEJA NO PLANO DA ORIENTAO SEXUAL
DE CADA QUAL DELES. A PROIBIO DO PRECONCEITO COMO
CAPTULO DO CONSTITUCIONALISMO FRATERNAL. HOMENAGEM AO
PLURALISMO COMO VALOR SCIO-POLTICO-CULTURAL. LIBERDADE
PARA DISPOR DA PRPRIA SEXUALIDADE, INSERIDA NA CATEGORIA
DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS DO INDIVDUO, EXPRESSO QUE DA
AUTONOMIA DE VONTADE. DIREITO INTIMIDADE E VIDA
PRIVADA. CLUSULA PTREA. O sexo das pessoas, salvo disposio
constitucional expressa ou implcita em sentido contrrio, no se presta como fator
de desigualao jurdica. Proibio de preconceito, luz do inciso IV do art. 3 da
Constituio Federal, por colidir frontalmente com o objetivo constitucional de
promover o bem de todos. Silncio normativo da Carta Magna a respeito do
concreto uso do sexo dos indivduos como saque da kelseniana norma geral
negativa, segundo a qual o que no estiver juridicamente proibido, ou obrigado,
est juridicamente permitido. Reconhecimento do direito preferncia sexual como
direta emanao do princpio da dignidade da pessoa humana: direito a auto-
estima no mais elevado ponto da conscincia do indivduo. Direito busca da
felicidade. Salto normativo da proibio do preconceito para a proclamao do
direito liberdade sexual. O concreto uso da sexualidade faz parte da autonomia da
vontade das pessoas naturais. Emprico uso da sexualidade nos planos da intimidade
e da privacidade constitucionalmente tuteladas. Autonomia da vontade. Clusula
ptrea
10
.



No julgamento sobre a demarcao da Reserva Indgena Raposo Serra do Sol, no
mbito do qual se decidiu que a determinao constitucional de realizao e
conservao das reserva indgenas integrante do constitucionalismo fraternal:A
DEMARCAO DE TERRAS INDGENAS COMO CAPTULO AVANADO
DO CONSTITUCIONALISMO FRATERNAL. Osarts. 231 e 232 da Constituio
Federal so de finalidade nitidamente fraternal ou solidria, prpria de uma quadra
constitucional que se volta para a efetivao de um novo tipo de igualdade: a
igualdade civil-moral de minorias, tendo em vista o proto-valor da integrao
comunitria. Era constitucional compensatria de desvantagens historicamente
acumuladas, a se viabilizar por mecanismos oficiais de aes afirmativas. No caso,
os ndios a desfrutar de um espao fundirio que lhes assegure meios dignos de
subsistncia econmica para mais eficazmente poderem preservar sua identidade
somtica, lingustica e cultural. Processo de uma aculturao que no se dilui no
convvio com os no-ndios, pois a aculturao de que trata a Constituio no
perda de identidade tnica, mas somatrio de mundividncias. Uma soma, e no
uma subtrao. Ganho, e no perda. Relaes intertnicas de mtuo proveito, a
caracterizar ganhos culturais incessantemente cumulativos. Concretizao
constitucional do valor da incluso comunitria pela via da identidade tnica
11
.















10
Disponvel em: www.stf.gov.br. Acesso em 31 de outubro de 2011.
11
Ver julgamento da Pet 3388/RR-RORAIMA. Disponvel em: www.stf.gov.br. Acesso em 31 de outubro de
2011.
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No julgamento sobre a utilizao de clulas-tronco em pesquisas biolgicas, se
decidiu que a possibilidade da realizao de tais experincias seria inerente ao
constitucionalismo fraternal, pois a busca pela felicidade seria inseparvel da
promoo da sade de todos, dever fraternal de todos, e algo inerente ao
constitucionalismo fraternal ver julgamento da ADI 3510/DF-DISTRITO
FEDERAL
12
.

Enfim, a verdade que, pelas exigncias do novo milnio e pela conjuntura das
circunstncias das crises econmicas que vm ocorrendo desde 2007, mxime, no mundo
desenvolvido, h de se reconhecer que h amplo espao para o resgate de um
constitucionalismo humanizado e fraternal, a conduzir o ser humano por sendas mais justas e
perfeitas.
Nesse sentido, novamente, recorremos a Paulo Bonavides para assertar a ecloso de um
movimento de nascimento no mundo de um novo constitucionalismo que tem no ser humano
o seu ponto inicial, centrista e final de apoio e equilbrio:

Seguindo esse linha de pensamento, parece-nos indeclinvel o dever constitucional
de ir ao campo de batalha iar a bandeira da paz. A expresso campo de batalha,
parece, todavia, ambgua, por inculcar um paradoxo ou uma contradio de sentido!
Em rigor, busca-se a paz levantada ao mximo de juridicidade, em nome da
conservao e do primado de valores impostos ordem normativa pela dignidade da
pessoa humana.
De tal sorte que, coroados de feliz xito, possamos trasladar essa paz das regies da
metafsica, da utopia, dos sonhos, onde demora neste mundo conflagrado, para a
esfera da positividade jurdica, onde se deseja v-la arraigada por norma do novo
direito constitucional que ora se desenha: o direito constitucional do gnero humano.
(BONAVIDES, 2010, p. 591)


Logo, este direito constitucional do gnero humano - aliado ou no concretizao
universal do direito paz, mencionado pelo ilustre professor cearense como o centro dos
direitos fundamentais de quinta gerao - conforme o texto retro-transcrito, torna-se uma

12
Ementa: (...)II - LEGITIMIDADE DAS PESQUISAS COM CLULAS-TRONCO EMBRIONRIAS
PARA FINS TERAPUTICOS E O CONSTITUCIONALISMO FRATERNAL. A pesquisa cientfica com
clulas-tronco embrionrias, autorizada pela Lei n 11.105/2005, objetiva o enfrentamento e cura de patologias e
traumatismos que severamente limitam, atormentam, infelicitam, desesperam e no raras vezes degradam a vida
de expressivo contingente populacional (ilustrativamente, atrofias espinhais progressivas, distrofias musculares,
a esclerose mltipla e a lateral amiotrfica, as neuropatias e as doenas do neurnio motor). A escolha feita pela
Lei de Biossegurana no significou um desprezo ou desapreo pelo embrio "in vitro", porm u'a mais firme
disposio para encurtar caminhos que possam levar superao do infortnio alheio. Isto no mbito de um
ordenamento constitucional que desde o seu prembulo qualifica "a liberdade, a segurana, o bem-estar, o
desenvolvimento, a igualdade e a justia" como valores supremos de uma sociedade mais que tudo "fraterna". O
que j significa incorporar o advento do constitucionalismo fraternal s relaes humanas, a traduzir verdadeira
comunho de vida ou vida social em clima de transbordante solidariedade em benefcio da sade e contra
eventuais tramas do acaso e at dos golpes da prpria natureza. Contexto de solidria, compassiva ou fraternal
legalidade que, longe de traduzir desprezo ou desrespeito aos congelados embries "in vitro", significa apreo e
reverncia a criaturas humanas que sofrem e se desesperam. Inexistncia de ofensas ao direito vida e da
dignidade da pessoa humana, pois a pesquisa com clulas-tronco embrionrias (inviveis biologicamente ou para
os fins a que se destinam) significa a celebrao solidria da vida e alento aos que se acham margem do
exerccio concreto e inalienvel dos direitos felicidade e do viver com dignidade (Ministro Celso de Mello)
(...).Disponvel em: www.stf.gov.br. Acesso em 31 de outubro de 2011.
Amicus Curiae V.8, N.8 (2011), 2011
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realidade imarcessivel que desponta no horizonte do constitucionalismo da segunda dcada do
sculo XXI, em face do desgaste inevitvel do iderio constitucional neoliberal,
Qui a concretizao deste constitucionalismo humanista e fraternal no tenha de
esperar todo o martrio em sangue e vidas humanas que foi o estabelecimento do
constitucionalismo social, pois, diferentemente de outrora, em face do acesso s novas
tecnologias, que garantem massa crtica e atualizada de informaes, o homem do sculo XXI
tem o dever de ser o mais racional de toda a histria.

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