Derecho Informtico Prof.

: Christian Schmitz



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INTRODUCCION AL DERECHO

ASPECTOS GENERALES


INDICE
1. Acepciones y Etimologa de la palabra Derecho
2. Las normas
3. Concepto de Derecho
4. Importancia del Derecho
5. Clasificacin de Derecho
6. Fuentes del Derecho

1. Acepciones y Etimologa de la palabra Derecho
Son diversos los sentidos en que la palabra Derecho es utilizada, como tambin sobre su
etimologa:
Derecho-Valor: Se usa constantemente la palabra derecho para significar una suma de
dinero debida a una entidad generalmente del estado o a una institucin sui generis como las
Notaras. Muestra de lo anterior es la expresin "DERECHOS DE ADUANA", "DERECHOS
NOTARIALES" etc.
Derecho-Concepto o como sinnimo de Ciencia del Derecho: La presente acepcin se da
cuando utilizando esta palabra nos queremos referir a la CIENCIA DEL DERECHO, o a los
conceptos doctrinarios de esa ciencia. De esta manera debemos entender su utilizacin
cuando decimos "Doctor en Derecho", Facultad de Derecho" etc.
Como sinnimo o ideal de Justicia: Este uso lo damos a la palabra derecho cuando con
ella queremos significar que alguna cosa es justa. Ej.: "Eso es lo derecho" o "ese es el
derecho de las cosas" etc.
Derecho-Pretensin: Cuando con ella queremos expresar la facultad o poder que tenemos
para realizar determinadas conductas o actos o para exigirlos de alguien. Corresponde este
uso al significado de la nocin de derecho subjetivo que veremos posteriormente. Ej.:
"Derecho a votar", "derecho a opinar", "derecho de propiedad", etc.
Derecho como Norma o como Sistema o Conjunto de Normas de carcter jurdico: Quiere
significar esta acepcin el conjunto de normas jurdicas que rigen a un grupo social o la
convivencia en sociedad, en una poca determinada. Es decir que correspondera en este
caso su uso al significado de Derecho Objetivo. Ej.: "Derecho Civil", "Derecho Comercial",
"Derecho Chileno", "Derecho Pblico", etc.
En el sentido de Derecho Positivo o de Derecho Natural: Para no citar conceptos
apresurados, veamos ms adelante lo concerniente al derecho natural y positivo.
Si buscamos la palabra en un diccionario encontraremos, ms o menos constantemente, estas
definiciones:
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"DERECHO m. (lat. directum). Conjunto de las leyes y disposiciones que determinan las relaciones
sociales desde el punto de vista de las personas y de la propiedad. (Sin, Ver Justicia y Libertad)./
Facultad de hacer una cosa, de disponer de ella o de exigir algo de una persona: el padre tiene
derecho de castigar a su hijo cuando ste lo merece./ Estudio del Derecho: Segundo ao de
derecho./ Pl. Honorarios: cobrar derechos de autor por un libro./ Derechos civiles, aquellos cuyo
ejercicio garantiza el cdigo civil a todos los ciudadanos: El derecho de testar es un derecho civil.
Derecho natural, conjunto de reglas basadas en la justicia natural. Derecho positivo, el establecido
por las leyes: el derecho positivo est destinado a suplir las deficiencias del derecho natural./
Derecho de gentes o internacional, el que determina las relaciones entre los pueblos./ Conjunto de
leyes pertenecientes a una materia determinada: Derecho cannico, administrativo, municipal, etc.
Etimolgicamente considerado, expresa el derecho una relacin exterior, una relacin social, cual
es la de gobierno.
"Derecho deriva de la voz latina DIRECTUM, de DIRIGERE, dirigir, encauzar, y que significa lo que
est conforme a la regla, a la norma.

2. Las Normas
A fin de diferenciar adecuadamente las normas jurdicas que son la sustancia del Derecho de las
dems normas que existen, procedemos a enunciar la siguiente clasificacin:
Normas morales (sociales y/o religiosas): regulan la conducta interna del hombre, dependen de los
valores y principios ticos que cada individuo ha obtenido en su convivencia familiar, social,
laboral, docente, etc. Encontrar la definicin de norma moral nos obligara a intentar definir que es
lo moral y lo no moral, algunos afirman que la moral depende del fuero interno y de la conciencia
individual, de la cultura, costumbres y tradiciones.
Normas jurdicas: son aquellas disposiciones que el poder pblico ha creado a travs de un
proceso legislativo, con el objeto de que estas sean observadas y acatadas en forma coercitiva.

Paralelo entre normas jurdicas y normas morales
NORMA JURDICA NORMA MORAL
Proviene: de la razn y de la experiencia
Fin: justicia, seguridad jurdica y el bien comn.
Proviene: de la razn
Fin: bien comn e individual
Bilateral: significa que frente a un derecho existe una
obligacin. Toda norma confiere atribuciones y facultades
a los individuos pero a la contraparte le genera la carga
del cumplimiento de esa disposicin, por lo que le
produce una obligacin (correlacin entre derecho y
obligacin caracteriza la relacin entre acreedor y
deudor). En consecuencia, los actos del hombre siempre
estn relacionados con otros hombres (relacin
intersubjetiva).
1. Unilateral: significa que existe slo
un obligado por la norma. El
obligado tiene que cumplir deberes
morales.
Los actos del hombre son en
relacin al sujeto mismo (relacin
subjetiva).
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La Constitucin confiere al ciudadano garantas
individuales (derecho a la vida, a la salud, al trabajo, a la
vivienda), pero al mismo tiempo le da obligaciones:
respetar los derechos individuales de los dems, votar en
las elecciones, pagar impuestos.
Heternoma: significa que un rgano se encarga de
crear la norma (en nuestro pas el poder legislativo) y otro
se encarga de su aplicacin (poder judicial). La validez
normativa deriva de una voluntad extraa (superior) a los
sujetos obligados.
2. Autnoma: la validez normativa
deriva de la propia voluntad del
sujeto obligado. La norma requiere
reconocimiento personal y la
adhesin de la conducta prescrita
Coercitiva: significa que su observancia y aplicacin son
obligatorias Si un individuo no respeta lo que establece la
norma, el Estado con toda su fuerza coercitiva tiene la
capacidad para que est se cumpla independientemente
de la voluntad del sujeto. Dicha coaccin es el recurso
mismo de la fuerza, el resultado de dicho procedimiento
ser la imposicin de una sancin (que es la
consecuencia jurdica que sufre el infractor a causa del
incumplimiento de la norma).
3. Incoercitiva: en caso de
incumplimiento de la norma no
existe la posibilidad de recurrir a la
fuerza para obtener su cumplimiento
o la imposicin de una sancin
jurdica.
Exterior: se entiende que al derecho le importa la
conducta externa del hombre, por ello esta norma tiene
como caracterstica regular las actitudes que el hombre
presenta en su convivencia social.
Mientras la conducta no se manifiesta en el mundo
externo, al derecho no le interesa.
4. Interior: interesa el fuero interno, la
intencin del sujeto obligado y la
realizacin del propsito de la norma
a cumplir.

4. Concepto de Derecho
La mayora de definiciones que tienden a dar un CONCEPTO DEL DERECHO, desde el ngulo
objetivo, tienen unos puntos en comn que describen caractersticas propias de l y que podemos
resumir as:
A- El derecho es una forma necesaria del vivir social, lo mismo que la vida social es una forma
esencial de la existencia humana. Como realidad social, el derecho no tiene existencia en la vida
individual. Es verdad que la vida social tiene su raz en la vida personal, pero el derecho no existe
como tal en la vida personal.
Que el derecho es forma de vida social tiene una significacin ontolgica, cual es, que el quehacer
humano se desenvuelve en la vida de relacin necesariamente en forma jurdica. El derecho es la
forma misma de la sociedad, la cual es, a su vez una de las formas de la vida humana.
B- La sociedad no se reduce a un conglomerado fortuito de sujetos, sino a un orden de
cooperacin y coexistencia y a una comunidad de fines entre personas. Precisamente, en esto
consiste la convivencia, en la comprensin que cada sujeto tiene de la dignidad y derechos de sus
semejantes.
El derecho pretende realizar la sociedad como comunidad concreta; y por ello constituye un orden
de relaciones de la vida social.
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C- Para que el derecho sea o exista como tal, esto es para que constituya la forma social de vida
de una comunidad, el orden de relaciones ha de ser la expresin de un ideal tico de justicia;
porque no pueden existir formas sociales de vida contrarias a la justicia, o al margen de una
vivencia de la justicia que, por su intensidad, se convierta en una vigencia social.
D- Si el derecho es realizacin de la justicia en la vida social, su contenido se traduce formalmente
en una delimitacin de las esferas correlativas de facultades y deberes, conjugando las exigencias
de la autonoma individual con las del bien comn.
Mediante la existencia del derecho (en sentido objetivo), cada persona conoce sus derechos (en
sentido subjetivo) y sus deberes.
E- El derecho al delimitar las esferas de libertad y deber, atribuye, tambin, a cada sujeto un
patrimonio jurdico, lo que, con referencia a la idea de justicia, se llama lo suyo de cada uno, que
debe determinarse en atencin a las circunstancias histrico-sociales en que se desarrolla la
existencia de las personas.
Sobre la base de estos elementos podemos manifestar que el derecho es la expresin de los
principios de justicia que regulan las relaciones de las personas en sociedad y determinan las
facultades y obligaciones que les corresponden, considerando las circunstancias histrico-
sociales".
El derecho es el complejo de las normas sociales atributivas. Ms detenidamente; el complejo de
las normas generales e inquebrantables, producidas por la cultura de una comunidad inspirndose
en la idea de la justicia, las cuales, para posibilitar la coexistencia de los hombres, les imponen
deberes de un hacer u omitir, tpicamente correlativos con derechos, sealando regularmente
contra la violacin de los deberes una represin de la comunidad organizada.

5. Clasificacin de Derecho
La sociedad suele preguntarse cuantos tipos de derecho hay, porque escuchan hablar del derecho
civil, mercantil, penal, laboral, etc. La respuesta a esta interrogante es que solo existe un derecho,
el conjunto de normas jurdicas que regulan la conducta externa del hombre en sociedad. Sin
perjuicio ese derecho se divide en las ramas del Derecho, que corresponde a la enumeracin
anterior.
DERECHO OBJETIVO: se dice que es aquel que se encuentra vigente, es el que se conoce como
derecho positivo, el que se encuentra en aplicacin, aquel que los jueces, da con da, hacen valer
para dictar una sentencia, para emitir una resolucin, es aquel que los litigantes y el ciudadano
hacen valer para demandar la aplicacin de una sancin o la restitucin de un derecho que ha sido
violentado.
Derecho (objetivo) pblico: es aquel que se va a encargar de regular las relaciones que se dan
entre el gobierno y los particulares, cuando estos acuden ante la autoridad a efectuar un trmite,
solicitar una respuesta o pedir una autorizacin. Tambin regula la relacin que se da entre los
estados que forman la comunidad internacional.
Derecho (objetivo) privado: es aquel que se va a encargar de regular y normar las relaciones que
se dan entre los particulares, cuando ejecutan un acto jurdico o contrato, como lo es una compra-
venta, etc.
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DERECHO SUBJETIVO: es una facultad, aptitud o posibilidad que los sujetos del derecho tienen
para acceder a las instancias jurisdiccionales, para que estas se encarguen de hacer valer sus
derechos. Es algo intangible, abstracto, algo que no se ve pero que existe y que el individuo puede
acceder a ello en cualquier momento, cuando un ciudadano acude con la autoridad a hacer uso de
este derecho y cuando empieza a aplicarse la norma, este ya no es derecho subjetivo sino se
convierte en objetivo.
Derecho subjetivo pblico: consiste en la posibilidad y derecho que tienen la poblacin para
acudir a la autoridad correspondiente a solicitar la prestacin de servicios pblicos, ejemplo: agua,
drenaje, alcantarillado, banquetas, luz, recoleccin de basura, etc. Mientras el particular no lo
solicite es subjetivo y cuando lo haga valer se convierte en objetivo.
Derecho subjetivo civil: son aquellos derechos que las personas tienen para acceder a un
nombre, contraer matrimonio o acudir a la oficina del registro civil para cualquier trmite
relacionado con la familia, parentesco y su estado civil.

6. Fuentes del Derecho
Hemos caracterizado al derecho positivo como el conjunto de reglas vigentes en un grupo social,
impuestas a cada uno por el poder que dispone de la coaccin pblica.
Ahora, se presenta la cuestin de saber cmo se manifiestan las reglas del derecho positivo,
dnde y cmo los justiciables y los jueces pueden tomar conocimiento, en una palabra, cules son
las fuentes del derecho.
Inquirir la fuente de una regla jurdica es buscar el punto por el cual ha salido de las profundidades
de la vida social para aparecer en la superficie del derecho. As se dir que la obligacin de
respetar la vida humana tiene su fuente en la Constitucin.
- Complejidad de este estudio: Si como lo creen muchos profanos, el derecho es simplemente la
ley, texto escrito y oficial, el problema de las fuentes sera sencillo: no habra sino que buscar el
derecho en las colecciones de leyes.
Pero el derecho no est por entero en la ley; se ha formado primeramente por la va
consuetudinaria, es decir, ha salido de las costumbres y hbitos jurdicos antes de transformarse
en derecho escrito. Incluso en la actualidad, las fuerzas creadoras que forman el derecho no estn
limitadas al poder legislativo; tambin se las encuentra en las prcticas cotidianas de la vida
pblica, en ciertos medios particulares tales como los grupos profesionales, en las convenciones
adoptadas por los comerciantes o los sindicatos, en la aplicacin constante y coherente por los
tribunales de principios que completan las leyes, en el impulso dado a la ciencia del derecho por
las obras de jurisconsultos especializados. La elaboracin del derecho no es pues un fenmeno
simple ni instantneo; sino que presenta mltiples fases.
- Las fuentes formales del Derecho:
A.- La Ley
Nuestro Cdigo Civil define la ley como una declaracin de la voluntad soberana que, manifestada
en la forma prescrita por la Constitucin, manda, prohbe o permite. (art. 1).
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Una definicin generalmente es la siguiente: es una regla social obligatoria, establecida con
carcter de permanente por la autoridad pblica y sancionada por la fuerza.
Sus principales caractersticas son:
1. Generalidad.- Se aplica a todas aquellas personas que se encuentran en un hecho determinado
y su conducta se encuadra en lo que dispone y regula dicho ordenamiento.
2. Obligatoriedad.- Consiste en que la ley necesariamente deber ser cumplida, para ello existen
rganos jurdicos o jurisdiccionales que se encargan de aplicarla y hacerla cumplir, aun en contra
de la voluntad del sujeto, independientemente de que la quiera acatar o no, para ello se hace uso
de la fuerza publica.
3. Irretroactividad.- Ninguna ley se le dar efecto retroactivo en perjuicio de alguna persona pero
s en su beneficio. Esto significa que una ley empezar a surtir sus efectos, esto es, que entre en
vigencia, que comience su aplicacin, a partir de la fecha que es publicada en el Diario Oficial. No
se utilizara para castigar o sancionar a ninguna persona que haya cometido un delito antes de que
la ley haya iniciado su vigencia. La Constitucin s establece una excepcin al permitir que sus
efectos (su aplicacin), entren en vigor cuando va a beneficiar a una persona.
4. Presuncin de conocimiento.- Una vez que la ley haya entrado en vigencia, nadie podr
alegar ignorancia de la misma. Las leyes se presumen conocidas por todos aqullos a quienes se
aplica (Cdigo Civil, art. 8).
Jerarqua del Ordenamiento Jurdico
Dentro del concepto amplio del trmino ley, se comprenden todo tipo de escritos emanados por la
autoridad (poder ejecutivo y legislativo). Jerrquicamente, esos escritos son:
Constitucin: norma fundamental que estructura los poderes del Estado y su organizacin y
establece las garantas, derechos y deberes individuales. Es la norma suprema que regula la vida
jurdica de un pas, es la ley de leyes en la cual se encuentra contenido todo el orden normativo
que nos rige. Sobre la norma constitucional no existe precepto, mandato u orden de ninguna
categora. En torno a la Constitucin gira y se sustenta todo nuestro orden normativo, adems de
ser la norma suprema de la mayor importancia y jerarqua, todas las normas o disposiciones
legales que vayan en contra de lo que establece nuestra constitucin, s tendrn por no puestas,
por no validas (inconstitucionales).
Ley: en el sentido estricto (ver definicin de Plaol) y Tratados Internacionales: son convenios
entre Estados soberanos, sobre materias de inters internacional pblico. Una vez ratificado por el
legislativo son obligatorios, convirtindose en Ley.
Decretos Leyes (DL): emanan del ejecutivo y versan sobre materias de ley, siendo propios de
gobiernos de facto. Tienen como finalidad garantizar la marcha del estado y de la economa en
situaciones que quedan al mrgen de la Constitucin Poltica del Estado.
Decreto con Fuerza de Ley (DFL): son decretos en cuanto su forma - es decir emanan del poder
ejecutivo, quien los dicta previa autorizacin formal por parte del legislador -, pero que regulan
materias propias de leyes.
Reglamentos: es una disposicin de carcter legislativo expedida por el ejecutivo y se aplica a
todas las personas cuya situacin recae sobre su campo de accin. El objeto de los reglamentos
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es facilitar el mejor cumplimiento de la ley y complementando una determinada ley, especificando
mayores detalles no previstos o excesivamente minuciosos..
Decreto Supremo (DS): emanan de la administracin del Estado y deben ajustarse a las leyes,
sirvindoles como instrumento de ejecucin.

B.- La Costumbre
La costumbre es la repeticin constante y uniforme de una conducta realizada por la generalidad
de los miembros de un grupo social, con la conviccin de cumplir un imperativo jurdico.
- Su formacin progresiva: La costumbre no se revela como la ley por un acto nico, sino por una
repeticin de actos semejantes y por la concepcin que reina acerca de su fuerza obligatoria.
Ahora bien, esta concepcin no aparece sbitamente: ella resulta de un lento trabajo en los
espritus. Sin duda, ciertos autores han atribuido a los fallos sucesivos de los tribunales ms que a
la opinin comn una influencia decisiva en la formacin de la costumbre. No es menos evidente
que es por etapas insensibles que una tradicin se convierte en una costumbre jurdica; no se
puede percibir concretamente su ingreso en el campo del derecho. Tambin el lmite entre el
simple uso y la costumbre propiamente dicha es impalpable y la cuestin ms delicada que plantea
la costumbre en la vida jurdica es la de su constatacin.
- Sus elementos constitutivos: El antiguo derecho francs cuyo rgimen fue esencialmente
consuetudinario hasta el Cdigo Napolen (1804), haba establecido una teora que se puede
resumir en los dos elementos, recogidos tambin por la definicin inicial. Son los siguientes:
a) La existencia de una costumbre dependa en primer lugar de la observacin uniforme de la regla
por la generalidad de los interesados y esta prctica deba remontarse en el tiempo; era el
elemento objetivo.
b) La idea del carcter obligatorio de la regla deba reinar en los medios regidos por ella: era el
elemento subjetivo.
- Prueba de la costumbre: Aquel que invocaba una costumbre deba probarla. A falta de
costumbres redactadas, esta prueba poda administrarse por todos los procedimientos.
- Redaccin de las costumbres: Las incertidumbres a que daba lugar la costumbre han creado la
necesidad de colecciones en las que fuera consignada por escrito.
- El desuso: La costumbre muere tal como nace; por las realidades cotidianas de la vida popular.
Cuando deja de adecuarse a las necesidades de la vida, se pierde en el tiempo; es abrogada por el
uso. Lo que se denomina el desuso.
Funcin moderna de la costumbre en derecho privado: El siglo XIX ha hecho retroceder a la
costumbre a un segundo plano para darle a la ley el rango de fuente ms importante del Derecho,
sin embargo no la ha suprimido. En nuestros das, desempea todava una funcin importante,
particularmente en el Derecho Comercial.
Clasificacin de Costumbre:
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1. segn alcance territorial: local, nacional, internacional.
2. segn posesin de su contenido frente a la ley: a) costumbre segn la ley: logra fuerza de
derecho, porque la ley se remite a ella; b) costumbre fuera de la ley: se aplica a situaciones en
que existe silencio de la ley; c) costumbre contra la ley: implica un contenido opuesto a un
precepto legal.
3. segn el rol complementario a la ley: a) costumbre interpretativa: aclara el sentido de pasajes o
expresiones oscuras; b) costumbre integrativa: colma vacos legales.
- Aplicacin de la costumbre en el Derecho Civil: slo admite costumbre segn la ley. Cdigo
Civil Art. 2. La costumbre no constituye derecho sino en los casos en que la ley se remite a ella.
Ejemplos de ello se encuentran en los arts. 1940 y 2158 n 3 del CC.
- Aplicacin de la costumbre en el Derecho Comercial: tanto la costumbre segn la ley, como
la costumbre fuera de la ley tienen cabida. Adems la costumbre llega a cumplir funciones
integrativas e interpretativas.
Cdigo de Comercio Art. 4. Las costumbres mercantiles suplen el silencio de la ley, cuando los
hechos que las constituyen son uniformes, pblicos, generalmente ejecutados en la Repblica o en
una determinada localidad, y reiterados por un largo espacio de tiempo, que se apreciar
prudencialmente por los juzgados de comercio.
Art. 5. No constando a los juzgados de comercio que conocen de una cuestin entre partes la
autenticidad de la costumbre que se invoque, slo podr ser probada por alguno de estos medios:
1- Por un testimonio fehaciente de dos sentencias que, aseverando la existencia de la costumbre,
hayan sido pronunciadas conforme a ella;
2- Por tres escrituras pblicas anteriores a los hechos que motivan el juicio en que debe obrar la
prueba.
Art. 6. Las costumbres mercantiles servirn de regla para determinar el sentido de las palabras o
frases tcnicas del comercio y para interpretar los actos o convenciones mercantiles.

C.- Jurisprudencia
Es la interpretacin jurisdiccional del derecho positivo y est constituido por el conjunto de
decisiones judiciales y en ocasiones administrativas dictadas sobre una misma cuestin o asunto,
en el mismo sentido y en especie anlogas.
Su misin es completar lo que dicen las costumbres y aplicar las mismas a la diversa variedad de
casos nuevos, as como llenar vacos legales. Cada sentencia que emiten los tribunales contribuye
a aclarar, precisar y enriquecer el sistema de normas jurdicas y sirve de ejemplo y apoyo para
resoluciones posteriores. Sin embargo, las sentencias o resoluciones judiciales no obligan sino
exclusivamente a las partes de la causa en que se hayan sido pronunciadas (valor relativo de las
sentencias judiciales).
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Cdigo Civil: Art. 3. inc. 2 : Las sentencias judiciales no tienen fuerza obligatoria sino respecto de
las causas en que actualmente se pronunciaren.

D.- Doctrina
Comprende el anlisis, estudio y opinin de los autores en cualquier materia del derecho; es la
opinin o teora sustentada por los tratadistas o estudiosos del derecho acerca de las cuestiones
del mundo jurdico. No representan ningn valor legal, tienen un valor intelectual y es un auxiliar
eficiente en la interpretacin y aplicacin del derecho.

E.- Principios general del Derecho
Son las nociones directrices y fundamentales que inspiran un ordenamiento jurdico positivo y
vigente. Tienen valor restringido, sin embargo cumplen funciones como: fuente productora de
normas jurdicas; funcin interpretativa de textos legales oscuros, y funcin orientadora del
progreso del ordenamiento jurdico respectivo.

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