TICA Y FUNCIN PBLICA

Juan Falconi Puig

ANTECEDENTES.-
El vocablo tica viene del griego thos que
significa costumbre y se lo entiende como sinnimo
de moral, que viene del latn more que tambin
significa costumbre En la antig!edad se entendi
el vocablo en sentido ad"etivo y no sustantivo ya
que se us la ace#cin tica #ara calificar el
com#ortamiento humano y surgi entonces la tica
como doctrina de las costumbres, con base en ciertos
#rinci#ios establecidos #or el hombre mismo $on la
evolucin del vocablo se confiri a ste un sentido
m%s es#ecfico del aludido com#ortamiento moral y
as se fue identificando lo tico con lo bueno, lo
honesto, lo "usto y, en general, lo recto dentro de
un orden determinado
&ctualmente se mantiene la funcin ad"etiva
relacionada con los actos humanos en funcin de
rdenes de conducta fundamentales #ara la vida y
desarrollo del hombre' el derecho y la moral, a su
ve( consideradas como disci#linas ticas
&utores cl%sicos como #or e"em#lo )iorgio del
*ecchio traduce el #rinci#io tico en un doble orden
de valoraciones+ los actos humanos en relacin a su
actor, su"eto a un orden de necesidad #ositiva o
negativa que es el deber y las acciones humanas en
com#aracin con los actos de otros su"etos #ara
llevar a una consideracin ob"etiva del obrar &s
la relacin de com#atibilidad entre acto y acto se
considera en forma ob"etiva m%s que sub"etiva del
obrar
,o olvidemos que los #rinci#ios #reliminares del
ordenamiento de la conducta humana se derivan del
hechi(o, del tab- y fundamentos que #odran
denominarse m%gicos que no establecan un #a#el
racional entre el medio y el fin de la voluntad y el
com#ortamiento humano $on la organi(acin social
sedentaria y el elemento religioso, m%s tarde entra
en "uego el as#ecto #oltico, que mantiene una
conciencia colectiva determinada #or la instancia
divina y trascendente que se va estructurando en
ra(n de los fines sociales .os sentimientos
familiares, la coo#eracin social e inclusive la
divisin del traba"o van configurando el conce#to
del deber que adquiere connotacin moral
El da/o genera la reaccin de vengan(a que las
comunidades ace#tan como sancin que va dando vida a
la idea de "usticia ba"o una estructura lgica que
cobra fuer(a y se unifica sobre fundamentos
religiosos y #olticos En el 0riente antiguo la
vida social ordenada estaba dada con base en la
relacin entre el cielo, el soberano y el #ueblo que
era la totalidad El cielo ins#iraba al soberano y
ofreca el bienestar al #ueblo y las faltas morales
del soberano acarreaban desastres y #enurias que
eran la manifestacin de desacato al cielo y esta
fue la base de la doctrina moral de $onfucio
Para los egi#cios el criterio regulador de su
conducta estaba dado #or la creencia de la
#rolongacin de la vida des#us de la muerte, cuando
el alma era "ustificada #or los dioses seg-n el
com#ortamiento en la vida terrena Evidencias son
las inscri#ciones de contenido es#iritual en las
tumbas, cual conse"o y m%1ima #ara guiar el
com#ortamiento humano
.a tica del #ueblo hebreo antiguo fue la
manifestacin de sus consideraciones religiosas y
e"em#lo son los 2ie( 3andamientos que, con el #aso
del tiem#o se convirtieron en la base de la doctrina
cristiana con su inmensa ace#tacin histrico4
social En estas tablas est%n #resentes los as#ectos
ticos de honrar a los #adres, no matar, no robar,
no levantar falso testimonio o codiciar bienes
a"enos En sntesis, las 5ablas de la ley de 2ios
contienen la #auta #ara la vida del hombre en sus
as#ectos fundamentales+ su honor y sus bienes
En la 6ndia, 7uda re#resenta la conciliacin de la
religin 7raham%nica y la vida autnoma del ser
humano El hombre slo #oda ser virtuoso
-nicamente a travs de una vida a"ena a los as#ectos
materiales y consagrados a la meditacin+ El asceta
que no su#le las miserias humanas #roducto de las
#asiones del es#ritu que nunca alcan(an total
satisfaccin y en su #lan de vida no entran el lu"o,
el orgullo, la vanidad o el #lacer su#erficial
.os sofistas intentaron resolver los #roblemas
ticos manteniendo que todo de#ende e1clusivamente
de la voluntad y criterio del individuo #roclamando
la inutilidad de la obligatoriedad moral y es
8crates quien considera la tica como el as#ecto
central de la actividad del hombre, que debe
llevarlo a su #erfeccin, dando a sus refle1iones
filosficas un contenido moral Para 8crates es
moral todo lo que est% de acuerdo con el
conocimiento del bien El hombre es bueno #or su
saber, #or su conocimiento verdadero que
necesariamente llega al bien Pero fue &ristteles
el filsofo que trat a la tica como disci#lina,
hasta el determinado modo de ser de una cosa,
esencia de la virtud 9a con la influencia de
Platn la virtud es trasladada al hombre como una
cualidad #ro#ia, que se manifiesta como el "usto
medio en su obrar
.os Escol%sticos restringieron la tica al %mbito
moral, y siguiendo a 8crates a ese cam#o moral
com#renda lo relativo al derecho &s, #ara 8anto
5om%s de &quino la "usticia tiene el car%cter
#rinci#al de la moral Para 8anto 5om%s todos los
bienes son #arciales y finitos y no llevan a la
#erfeccin del hombre, que consiste en entender la
verdad su#rema que es tambin la bondad, fin -ltimo
de la verdad a la que #uede as#irar el hombre
El sentimiento de a#robacin o desa#robacin de las
acciones humanas estructuran la nocin de moralidad
y el "uicio moral que toda #ersona hace sobre sus
#ro#ios actos, se fundamenta en el "uicio moral que
antes se haba formulado sobre los actos de otros
Para John 8tuart 3ill #revalece la vida moral sobre
la vida #sicofsica y el mayor valor del altruismo
frente al egosmo 9 el mon"e 5omasio, all% #or
:;<=, es quien se refiere a lo moral como relativo
al fuero interno y al derecho, como relativo al
fuero e1terno
>ant, en cambio, recha(a la doctrina tica
considerada sobre la base del obrar humano #or
encima de la investigacin sobre el elemento
ordenador de esos contenidos ?la felicidad como
su#remo bien@ y e1cluye la contingencia em#rica con
el fundamento del com#ortamiento tico .a ley
moral es conocida #or el hombre mediante la ra(n y
su obligatoriedad es im#uesta #or el deber Eso es
lo que lleva al hombre al sometimiento a la ley
moral >ant establece tres #ostulados b%sicos+ la
libertad, la inmortalidad del alma y la e1istencia
de 2ios
.a moral se convierte en una estructura ideal sobre
el h%bito y sobre la costumbre, #ero aquella, la
moral, est% su"eta a una valoracin como cuando
determinada actuacin se la califica de buena 8in
embargo, la tica tiene grandes enemigos #orque lo
que hoy im#orta es el tiem#o el dinero
DE LOS FUNCONARIOS PUBLICOS.-
El sistema #oltico democr%tico tiene como #ilar la
legitimidad que se nutre cuando el )obierno trata de
solucionar los grandes #roblemas nacionales, como
la #obre(a, y traba"a con honestidad y ob"etividad
en el e"ercicio de la funcin #-blica, teniendo
siem#re como meta el bien com-n Para esto los
funcionarios deben necesariamente actuar con una
tica de la funcin #-blica
.a falta de tica en la funcin #-blica se
manifiesta en la corru#cin de los funcionarios y
combatirla tiene que ser #ermanente, #ara lo que no
es suficiente la $$$$, sino arraigando los valores
morales que deben #rimar en el mane"o de la cosa
#-blica Para esto, el estudio de la cvica y de la
tica en los niveles medios y su#eriores har% que
lleguen a la funcin #-blica ciudadanos conscientes
de ser instrumentos eficaces #ara la sociedad,
aunque no tengan estmulos y estn su"etos a
re#resalias, cuando quieren im#oner reglas ticas en
la funcin #-blica
5enemos abundantes leyes y rganos de control que
obligan a la fiscali(acin de la &dministracin
Publica y reglan la res#onsabilidad de los
funcionarios #-blicos y los derechos de los
ciudadanos #ara informarse, mediante la .ey de
5rans#arencia y &cceso a la 6nformacin P-blica 9
si bien el funcionario #-blico sabe cuales son sus
derechos, obligaciones y #rohibiciones, tanto en el
cam#o tico como "urdico, el #roblema #rinci#al
estriba en que los rganos de control a veces no
controlan y las leyes no se cum#len
.a lealtad #ara con las instituciones y las normas
vigentes deben #rimar en el desem#e/o del cargo
#-blico y #rivado Asar correcta y honestamente los
recursos #-blicos y no abusar del Poder P-blico con
fines corru#tos como el ne#otismo o #ara conseguir
venta"as #ersonales, no #ermitir el conflicto de
intereses entre lo #-blico y lo #articular o
#rivado, e1cus%ndose e inhibindose, cuando sea del
caso, es cum#lir #or #arte del servidor #-blico la
tica, mereciendo la recom#ensa de la sociedad, no
de los #articulares
.a corru#cin amena(a sistem%ticamente nuestro
sistema democr%tico cuando ciertos )obiernos #ierden
legitimidad r%#idamente y #or ellos no #odemos
consolidar la democracia, en la que nuestros
ciudadanos ya no creen
MORAL Y POLITICA.-
El estudio de la relacin entre la #oltica y la
moral es antiguo y se #lantea en los siguientes
trminos+ todo lo que es legtimo en #oltica Bes
moralC 8e halla el gobernante obligado a cum#lir su
#alabra y ofertas, que es una obligacin moral #ara
con los electores Entre nosotros se considera buen
#oltico aquel que "ustifica #orque no cum#le su
#alabra, #artiendo del su#uesto que el fin "ustifica
los medios
3a1 Deber habl de la relacin entre la #oltica y
la moral, distinguiendo entre la tica de la
conviccin y la tica de la res#onsabilidad+ quien
act-a en la #rimera, res#eta los #rinci#ios de
conducta vigentes desde antes, inde#endientemente de
sus consecuencias Euien act-a en la segunda,
considera cum#lir su deber obteniendo resultados que
#ara el #oltico corru#to confunde el inters
#articular con el #-blico y el beneficio #ersonal
con el general $onstant resume esta situacin en
los trminos siguientes+ F.os 3inistros ser%n a
menudo denunciados, acusados a veces, raramente
condenados y nunca castigadosF
James 3adison, en el $a#tulo =: de El
Federalista,dice que si los hombres fuesen %ngeles,
el gobierno no sera necesario 8i los %ngeles
gobernaran a los hombres, sobraran tanto los
controles internos como e1ternos sobre el gobierno
&l organi(ar un gobierno que ha de ser administrado
#or hombres #ara los hombres, la gran dificultad
estriba en esto+ Primeramente hay que ca#acitar al
gobierno #ara mandar sobre los gobernados y luego
obligarlo a que se regule a s mismo El hecho de
de#ender del #ueblo es, sin duda alguna, el freno
#rimordial e indis#ensable sobre el gobierno, #ero
la e1#eriencia ha demostrado a la humanidad que se
necesitan #recauciones au1iliares
Gume, #or su #arte, se/ala que+ F&l idear cualquier
sistema de gobierno habra que su#oner que todo ser
humano es un bribn que carece de todo otro
#ro#sito que no sea su inters #rivado John 8tuart
3ill advirti en su famosa obra $onsideraciones
sobre el )obierno He#resentativo que+ FEl verdadero
#rinci#io del gobierno constitucional es que hay que
dar #or sentado que el #oder #oltico se em#lear%
abusivamente #ara #romover los fines #articulares de
quien lo detentaF, y &lfred 3arshall efectu una
contra#osicin muy ingeniosa+ FBPiensa usted en un
gobierno realmente sabio, "usto y fuerte o el
gobierno tal como es en la actualidadCF
Pero en una eleccin tras otra los electores son
f%cilmente enga/ados #or aquellos que elige, no
obstante que est% demostrado que slo buscan su
#ro#io beneficio 8eg-n &rthur, estos dis#onen de
informacin y mane"an grandes recursos #-blicos, con
los que, #or e"em#lo, #ueden actuar en el 3ercado
alterando los #recios, y la res#onsabilidades #or
sus actos con frecuencia son determinadas a/os
des#us, si acaso se llegan a determinar
Ano de los efectos m%s graves de la corru#cin
#-blica es la denominada .ey de )resham de la
6nteraccin 8ocial, seg-n la cual la mala conducta
e1#ulsa a la buena y todas las #ersonas son
inducidas #or la #resencia de unos #ocos a ado#tar
un com#ortamiento interesado 7rennan y 7uchanan
sostienen que las instituciones deben ser dise/adas
de forma que Fel altruismo o la solidaridad y la
buena educacin sean a#reciados en todo su valor,
#ero no se las #uede dar #or su#uestasF Es decir,
no se #uede dar #or su#uesto que el e"ercicio de los
#oderes discrecionales de los #olticos se e"er(an
en inters de los dem%s, a menos que e1istan
restricciones institucionales que aseguren ese
efecto ?Hecha(o del 3odelo del ds#ota bueno o
benevolente@
Hobert >litgaard, estudioso de la corru#cin
#-blica, en sus libros $ontrolando la $orru#cin
?:II<@ y &"ust%ndonos a la Healidad ?:IIJ@, hace
#ro#uestas v%lidas y dice+ la corru#cin se
incrementa all donde e1iste m%s mono#olios
#-blicos, m%s reglas discrecionales #ara los
funcionarios y menor trans#arencia >litgaard
construye la teora de incentivos #ara disminuir la
corru#cin, que #arte de la crtica a la falacia
com-n+ se asume con frecuencia que los gobiernos son
corru#tos #orque la gente es inmoral, y concluye que
la solucin es educar a los ciudadanos, lo que se
conseguir% slo a travs de generaciones
En los -ltimos a/os se ha hablado mucho de codificar
las normas ticas 9 sobre eso habla el 6nforme
sobre ,ormas en la *ida P-blica del $omit ,olan, de
:II= en )ran 7reta/a, que debera difundirse en
Ecuador 2entro del Programa .atinoamericano de
6nvestigacin $on"unta sobre Poltica $riminal hay
un temario sobre la corru#cin de funcionarios
#-blicos, iniciado en :II= 9 en ese a/o se llevaron
a cabo sim#osios sobre la materia en Pars ?:K y :J
de mayo@ y 7uenos &ires ?LI de abril@, ambos con
im#ortantes conclusiones E1iste tambin el 6nforme
de la $omisin ,acional de Mtica P-blica de $hile
?:IIN@, documentos de ,aciones Anidas con medidas
sobre la corru#cin en la &dministracin P-blica, y
la $onvencin 6nteramericana contra la $orru#cin de
la 0rgani(acin de Estados &mericanos, suscrita en
$aracas en mar(o de :IIN
ETICA Y CORRUPCION EN LA FUNCIN PBLICA.-
5oda #oltica #ara combatir la corru#cin, que en
nuestro #as debera adelantar la $$$$, debe
considerar, al menos, lo siguiente+
a@ Polticas #reventivas #ara sim#lificar la
maquinaria administrativa, que com#lica la
actividad #-blica y tambin la #rivada, #oniendo
dificultades #ara vender facilidades
b@ Polticas encaminadas a terminar con la
im#unidad
c@ Polticas educativas+ #romover la decencia,
la honrade(, el servicio #-blico y similares
desde los #rimeros niveles de educacin ,o
#uede de"ar de mencionarse el #a#el fundamental
que "uega en este #roceso la o#inin #-blica,
es#ecialmente a travs de los #eriodistas y los
medios de comunicacin serios, esto es los que
no son #arte activa de la corru#cin, que
#ractican la tica #eriodstica
,uestro #as ha visto, #rinci#almente desde :IIO,
una serie de denuncias y esc%ndalos relacionados con
el mane"o arbitrario de fondos #-blicos y del
#-blico, que no se "ustifican en la naturale(a
humana, ni en la #rdida de valores, #ues el
#roblema tiene races #rofundas El control de los
rganos de control no funcion y como consecuencia
de ello los fondos #-blicos se dila#idan sin la
rendicin de cuentas, #revista en la $onstitucin
El sigilo bancario se a#lica de manera selectiva y
#ara los bancos que no cum#len con informar al "ue(
no hay sancin es#ecfica, a#arte de una que"a al
rgano de control El abuso de la #ersonalidad
societaria o "urdica, como la sociedad annima o
limitada, #one a buen recaudo el #atrimonio, ora se
trate del mal habido en la funcin #-blica, ora sea
el de lo cnyuges que terminan y liquidan la
sociedad conyugal .a #ersecucin de los delitos es
in-til sin una fiscala seria y "ueces #robos, que
a#orten a la credibilidad de la Funcin Judicial
8obre estos temas el constitucionalista es#a/ol
Francisco 5omas y *aliente, deca+ Fque el m%s grave
efecto de la corru#cin, entendida como simbiosis
#erversa entre ilcitos beneficios #rivados y
e"ercicio del #oder #-blico, consiste en que si es
tolerada de modo duradero #roduce descom#osicin del
sistema, #orque desencadena un #roceso de entro#a
que #uede acabar, no con la e1istencia del Estado
#ero si con la del Estado democr%tico, eta#a final
que se alcan(a cuando ni los #olticos elegidos ni
los ciudadanos electores creen ya en la democracia F
El Profesor $iencia Poltica y de la &dministracin
de la Aniversidad de &licante ?Es#a/a@, Jos 3anuel
$anales &liende, en sus refle1iones sobre la tica
#-blica, en el *66 $ongreso 6nternacional del $.&2
sobre la Heforma del Estado y de la &dministracin
P-blica, .isboa, Portugal, entre el O4:: 0ct L<<L,
dice que este no es un tema novedoso, sino
#ermanente, que hoy a#arece refor(ada como una lucha
contra la corru#cin' y que en algunos #ases como
en Estados Anidos, con motivo del esc%ndalo de
Datergate en :I;O, em#ie(a a tener un lugar
#rioritario
.os -nicos recursos que finalmente cuentan son los
recursos humanos Entonces debemos comen(ar #or
res#etar a nuestros "ueces, em#e(ando #or los
#olticos, y ciertos medios de comunicacin que los
desacreditan ante la ciudadana cuando no atienden
favorablemente sus intereses, inde#endiente de la
legalidad de los mismos, olvidando que la mayora de
los funcionarios y los "ueces son a#enas
consecuencia del sistema Estos tienen unos chivos
e1#iatorios favoritos y no hay ley o funcionario
que les #onga freno
8eg-n .us F &)A6.&H ?:IIN@, F.a nueva delimitacin
del %mbito del Estado res#ecto del mundo #rivado y
social recorta y adelga(a a la &dministracin
P-blica como con"unto de organi(aciones, #rogramas,
#rocesos y #ersonal Por otro lado, la nueva forma
de cum#lir las funciones #-blicas, que comien(a a
incor#orar organi(aciones #rivadas y no
gubernamentales ?lucrativas o no@, transforma el
e"ercicio y el instrumental administrativos .a
#rimera tendencia de redimensionamiento del Estado
im#acta en la dimensin de la cantidad+ un Estado
reducido conlleva un a#arato reducido .a segunda
tendencia, relativa al nuevo #atrn de rectora o
gobierno, im#acta en la dimensin de la calidadF
0tros autores, como $A,6..)H&A ?:III@ sostiene que+
Fsin reforma #oltica en sentido am#lio no hay
reforma administrativa #osible de traducirse en un
cambio real y sostenido a favor de la sociedadF .a
tica #-blica se caracteri(a #or el servicio #-blico
bueno y o#ortuno Entonces es de la tica de la
funcin #-blica el #rofesionalismo, la eficiencia,
la calidad de la atencin y el servicio al
ciudadano, la im#arcialidad, la trans#arencia y la
sensibilidad #ara entender que el ciudadano es quien
lo remunera y la ra(n de ser de la e1istencia del
funcionario #-blico
En el ya referido 6nforme ,olan, as denominado #or
el Presidente de la $omisin del Parlamento
brit%nico que elabor en :IIJ, a #eticin del
entonces #rimer ministro, un documento o informe
sobre F,ormas de conducta #ara la vida P-blicaF, que
afectaba a la tica y a la clase #oltica, se
estableci siete #rinci#ios de la *ida P-blica, a
saber+
:@ 2esinters+ .os que ocu#an cargos #-blicos
deberan tomar decisiones slo con arreglo al
inters #-blico'
L@ 6ntegridad+ .os que ocu#an cargos #-blicos no
deberan tener ninguna relacin financiera u otra,
con terceros u organi(aciones que #uedan influirles
en el desem#e/o de sus res#onsabilidades oficiales'
K@ 0b"etividad+ En la gestin de los asuntos
#-blicos, incluidos los nombramientos #-blicos, la
contratacin #-blica, o la #ro#uesta de individuos
#ara recom#ensas y beneficios, los que ocu#an cargos
#-blicos deberan elegir #or el mrito'
J@ Hes#onsabilidad+ .os que ocu#an cargos #-blicos
son res#onsables de sus decisiones y acciones ante
el #-blico, y deben someterse al control que sea
a#ro#iado #ara su cargo'
=@ 5rans#arencia+ .os que ocu#an cargos #-blicos
deberan obrar de la forma m%s abierta #osible, en
todas las decisiones que toman y en todas las
acciones que reali(an 2eberan "ustificar sus
decisiones y limitar la informacin slo en el caso
de que esto sea lo m%s necesario #ara el inters
#-blico'
N@ Gonestidad+ .os que ocu#an cargos #-blicos,
tienen la obligacin de declarar todos los intereses
#rivados relacionados con sus res#onsabilidades
#-blicas y de tomar medidas #ara solucionar
cualquier conflicto que sur"a, de tal forma que
#rote"an el inters #-blico
;@ .idera(go+ .os que ocu#an cargos #-blicos
deberan fomentar y a#oyar estos #rinci#ios con su
lidera(go y su e"em#lo
Estados Anidos tiene la F0ficina del )obierno de
MticaF de#endiente del Presidente, y una F0ficina de
$onsultas Es#eciali(adasF #ara #roteger a los
em#leados #-blicos que denuncien el fraude y
corru#cin #-blicas' y nosotros, no obstante que
tenemos en la .ey 0rg%nica del 3inisterio P-blico
normas que #rotegen al denunciante, no es raro que
sea ste y no el denunciado, el que termina
sancionado' inde#endiente, claro est%, de la
denuncia maliciosa que nuestros "ueces son tmidos,
#or decirlo de alguna manera, en declarar, cuado el
denunciante es #ersona de cierto #erfil,
#articularmente de los que fungen de #eriodistas
El $omit PA3& de la 0$2E, ha se/alado en
mayo de :IIO, los siguientes #rinci#ios o
recomendaciones de tica en el servicio #-blico+
a@ las normas de tica #ara el servicio #-blico
deber%n ser muy claras
b@ las normas de tica deber%n #lasmarse en el
ordenamiento "urdico en una dis#osicin concreta
c@ una conducta tica debe ser e1igida a los
em#leados #-blicos
d@ los em#leados #-blicos tienen derecho al
conocimiento de sus derechos y obligaciones, cuando
se les e1ige e1#licaciones #or sus actuaciones
indebidas
e@ debe e1istir un com#romiso y un lidera(go
#oltico, que refuerce y a#oye la conducta tica de
los em#leados #-blicos
f@ el #roceso de toma de decisiones debe ser
trans#arente y #ermitir la investigacin
g@ las lneas generales o maestras de la relacin
entre sector #-blico y sector #rivado deben ser
claras
h@ los directivos #-blicos deben de tener y fomentar
una conducta tica
i@ las #olticas de gestin, los #rocedimientos y
las #r%cticas administrativas deben incentivar una
conducta tica
"@ la regulacin y la gestin de los recursos
humanos deben motivar una conducta tica
P@ deben establecerse mecanismos adecuados de
res#onsabilidad #ara el servicio #-blico
l@ deben fi"arse #rocedimientos y sanciones
disci#linarias adecuadas, a fin de castigar las
conductas irregulares
En el caso es#a/ol, la &dministracin P-blica es una
organi(acin com#uesta de #ersonas que gestionan
intereses generales, conforme al artculo :<K de la
$onstitucin .a idea de servicio debe #residir la
actuacin de cualquiera que reali(a una funcin
#-blica ?H02HQ)AER4&H&,&, :IIK@
,o se #uede, #ues, se#arar la relacin entre el
contenido de la tica #-blica y la teora #oltica
Por ello la lucha contra la corru#cin y la
in"usticia son, entre los fines de la tica #-blica,
los m%s im#ortantes
DE LOS ESTUDIANTES.-
Por nuestras Facultades de 2erecho #asan estudiantes
que egresan como &bogados, #ensando que la #rofesin
es lucrativa y que lo im#ortante es conocer las
artima/as o defender cualquier tema, inde#endiente
de lo re#udiable que #udiera ser la causa y olvidan,
cuando los han estudiado, los #ostulados cl%sicos de
Sngel 0sorio o el 2ec%logo de $outure Eue el
abogado se debe al cliente, no cabe duda, #ero slo
en cuanto a colaboradores de la administracin de
"usticia .a meta no #uede ser, entonces, ganar el
#leito #or cualquier medio y menos que se consagre
una in"usticia que afecte en definitiva a la
sociedad Por eso deca Sngel 0sorio+ 3e"or abogado
es aquel que m%s sentencias de no ha lugar dicte,
antes de asumir un caso
Estudiando con #rofundidad se va atendiendo el
es#ritu y adquiriendo solvencia intelectual y
moral, mas, lamentablemente, nuestros
universitarios, des#us #rofesionales, burcratas o
servidores #-blicos, en buena #arte no tienen acceso
ni siquiera a lo f%cil de e1aminar, a lo #re#arado y
digerible, #ues sus limitaciones em#ie(an #or no
tener los recursos #ara adquirir libros, menos
com#utadoras que les #ermita acceder al 6nternet
desde sus #ro#ios domicilios & muchos de estos no
les sirve la inteligencia ni el af%n de traba"ar
sino las facilidades y o#ortunidades materiales,
cuya falta, no les #ermiten llegar a ser buenos
#rofesionales, menos distinguidos
.os #roblemas ticos #ara los #rofesionales em#ie(an
#or el abandono de la lectura, del estudio y de la
refle1in, haciendo #revalecer sobre ellos los
resultados #r%cticos e inmediatos, olvidando al
final del da que la alta cultura es, como dice
$arlos *a( Ferreira, como el curso su#erior de los
ros, cuyas m%rgenes #ueden ser qui(%s, infecundas,
#ero que alimenta el curso inferior, cuya corriente
fertili(a naciones enteras El que estudia con la
idea de mostrar su saber, de e1hibirlo y de
demostrarlo no es el que estudia #ara saber ni
necesariamente entender, diferencia fundamental que
en la #r%ctica a veces olvidamos ,o #odemos
#ermitir que el #romedio intelectual de nuestros
estudiantes, #rofesionales, catedr%ticos,
administradores de "usticia o de la cosa #-blica en
general, est sometido a la medida de nuestra
inca#acidad o del estado de %nimo en el que no
#rocuramos ni ver ni hablar #or nuestra #ro#ia
cuenta' y #ara esto el #rinci#al remedio es no
abandonar el estudio y la refle1in, inde#endiente
de obtener el ttulo o el em#leo
.as #rofesiones de aquellas llamadas liberales,
#orque destacan lo intelectual, son ob"eto de
hostilidad frecuente, #recisamente #or ese abandono
que nos lleva, a veces, a de"ar de a#render des#us
de la universidad, #rinci#al fuente de cultura en
nuestro ambiente
El mismo *a( Ferreira se #reguntaba si resultara
im#ortante discutir si e1isten #rofesiones que
encierren una es#ecie de inmoralidad intrnseca,
queriendo decir #rofesiones tales que, siendo
necesarias socialmente y aunque algunos las e"er(an,
no #uedan, sin embargo, ser e"ercidas con arreglo a
una moralidad absoluta, concluyendo no saber si la
sociedad #odra organi(arse de tal manera que la
#rofesin de abogado fuera en todos los casos
#r%cticos com#atible con la moralidad absoluta
DE LOS ABOGADOS.-
En un foro de &bogados, #rinci#almente, hablar de la
tica im#lica de su funcin social y los elementos
que le son confiados, de todas las clases que se
#ueden resumir en la libertad, el #atrimonio y la
honra Pocos #rofesiones como la del &bogado han
sido vili#endiadas #orque algunos no cum#len con las
normas ticas ni el res#eto as mismos y al ttulo
que ostentan y de ah que, muchas #ersonas ven al
&bogado y lo consideran como un su"eto del que es
#reciso cuidarse y desconfiar y si bien estas
consideraciones #roducto de desmerecer la verdadera
misin del &bogado no deben afectar su estima, no es
menos cierto que #ara defendernos de los riesgos y
de las tentaciones que #ueden llevarnos a
traicionar, a-n inconcientemente, los nobles
#rinci#ios del duro oficio de abogar, debemos tener
stos muy claros #ara que los actos y #rocedimientos
e"ecutados ante los tribunales o fuera de ellos,
estn su"etos no solo a la legalidad sino tambin a
la moralidad En nuestro medio, el #roblema estriba
en gran #arte #or no dar nfasis a la deontologa
"urdica, a la valoracin del derecho y la tica de
la abogaca' bien entendido que #ara ser "ue( hay
que ser antes abogado que haya e"ercido la #rofesin
#or un tiem#o determinado
5enemos, #ues, #resente que el ob"etivo tico de las
#ersonas que intervienen en el "uicio ha de ser la
recta y o#ortuna administracin de "usticia a
travs del descubrimiento de la verdad como del
derecho real Este es el finis operis y debe ser el
finis operando #orque lo dem%s, la remuneracin, la
#r%ctica y la e1#eriencia, #asan a ser fines
segundarios
.os abogados, em#ero, voluntariamente nos hemos
marginad de las transformaciones m%s im#ortantes,
coadyuvando al descrdito de nuestra #rofesin, en
la que la gente com-n no cree, como no cree en la
a#licacin general de la $onstitucin Poltica de la
He#-blica ni en las leyes 2e ah, consecuencia
lgica, desconfan de los tribunales que actualmente
no tienen #autas o moldes de estudio y sa#iencia
.a reali(acin de la "usticia est% necesariamente
subordinada al descubrimiento de la verdad y de ah
que no sea tico #atrocinar una causa cuya
in"usticia y falta de fundamentos, son conocidas de
antemano .a verdad es que de hecho en el Estado
actual de las cosas, hay en el e"ercicio de la
abogaca y lo mismo se #odra decir de la #oltica,
dificultades morales serias y algunas de solucin
muy difcil, res#ecto de las cuales conviene estar
#revenidos
$alamandrei deca que los abogados debemos llamar la
atencin del cliente sobre la cuestin moral antes
que sobre la cuestin de derecho y hemos dicho con
*a( Ferreira, que la solucin es difcil, no caben
los facilismos que se ado#tan en forma general #ara
resolver #roblemas morales' facilismos #orque no
ahondan ni van m%s all% de meras declaraciones ,o
basta ser sincero e im#arcial, como #or e"em#lo, que
el Fiscal no acuse sino cuando crea que deba acusar
y no #ida m%s #ena que lo que realmente #roceda, o
el abogado no defienda los litigios in"ustos,
inclusive renunciando cuando se quiera obligarlo a
ello Pues, #ara resolver me"or los #roblemas
ticos4morales, necesario es tener #resente todas
las dificultades que la #r%ctica hoy #resenta y as,
en nuestro caso, al menos, est% a la vista las
omisiones clamorosas que han ocasionado cuantiosos
#er"uicios al Estado y #ueblo ecuatorianos+ El no
inter#oner recursos o#ortunamente, no obstante la
consulta' el dar a ciertos fallos "udiciales un
alcance distinto al verdadero, el a#licar la ley
selectivamente de"ando fuera del "uicio a los
#rotagonistas m%s destacados de la infraccin como
cuando se trata de los delitos financieros 9 esto
mientras el res#onsable de hurto famlico #ueda
#ermanecer mucho tiem#o detenido sin ni siquiera
frmula de "uicio
.os abogados defendemos en asuntos generalmente
com#le"os dentro de los que es frecuente que ninguna
de las #artes tenga totalmente la ra(n, #ero si
embargo, en la #r%ctica, seramos inca#aces de
reconocer en una demanda o #eticin, al inicio,
cuales son los elementos o argumentos que no
favorecen a nuestros re#resentados
El resultado en un su#uesto de este ti#o que
as#irara a una demanda moral, ciertamente sera
considerado #or lo menos ingenuo, a#arte de la
teora inveterada que dice que la verdadera misin
del abogado es defender o acusar sin consideracin
de los argumentos contrarios #uesto que la sociedad
est% ya estructurada de manera tal que la #arte
contraria tiene tambin su defensor y l se
encargar% de esgrimir sus #ro#ias defensas Por
consiguiente Tse dice4 que el abogado no debe tener
escr-#ulos y el e1agerar, ocultar o confundir est%
dentro de sus habilidades
8obre estos su#uestos, agrega *a( Ferreira, si esto
fuera legtimo y la teora verdadera estara ante
una de esas #rofesiones que el llama de inmoralidad
intrnseca, esto es #rofesiones tales que si bien la
sociedad organi(ada las contem#la y utili(a no
#odran, sin embargo, desarrollarse en el marco de
una moralidad ideal #orque necesitan #ara su
e"ercicio una cierta dosis de inmoralidad
Ana cierta dosisU y, en la #r%ctica, lo que as
em#iece no #uede saberse donde termine 2ifcil
#rofesin, ciertamente, que en su evolucin ha
llevado #or e"em#lo a desechar #ruebas otrora con el
valor de las costumbres y h%bitos morales como la
testimonial #ara que se diga hoy, al contrario de
antes, que los #a#eles #riman sobre los testigos,
que los documentos vencen testigos y que este medio
de #rueba est% absolutamente desacreditado y #or
su#uesto con toda la ra(n $laro el que a#oya una
afirmacin con base en hechos falsos tiene #ara
ofrecer una #rueba testimonial ada#table al #unto
que hoy #or hoy hay "ueces que em#ie(an a considerar
que el testigo es un au1iliar de las #artes y no del
"u(gador
El #rofesional y entre ellos el funcionario #-blico
y el abogado deben #articularmente cuidar de dos
as#ectos fundamentales que dicen relacin a su
#ro#io es#ritu #ara que no se tornen en #eligrosos+
,i considerar la #rofesin en trminos muy
o#ortunistas' ni tam#oco muy #esimistas y #or ese
camino #odemos llegar a observar la debilidad moral
manifestada #rinci#almente #or la se#aracin entre
la moralidad #r%ctica y la moralidad de #alabra ,o
se trata de escoger la alternativa menos mala o
falta de no adecuarse a la que sea com#letamente
buena, en la que se desenvuelven cmodamente algunos
#rofesionales que #ueden bordear un estado de
inmoralidad #ermanente ,os ayudar% a no llegar a
eso se#arando la teora de la #r%ctica #ara que la
#rimera no resulte da/ada #or estos hechos difciles
y com#le"os que no com#liquen la vida a "ueces,
administradores #-blicos y abogados' y no es v%lida
aquella refle1in que concluye en que, como no se
#ude ser absolutamente moral en todos los tiem#os y
todos los casos, me"or no considerar este as#ecto
ba"o la #ers#ectiva moral, admitiendo entonces que
la #oltica y la abogaca son efectivamente
#rofesiones que tienen algo de esa inmoralidad
intrnseca de que hablaba *a( Ferreira, al menos en
el sentido de no ser #osible llegar en muchos casos
a soluciones legales #erfectas o absolutamente
#uras, que sea el estado de es#ritu sincero, el
saber de antemano que se trata de decisiones
difciles #ara buscar la me"or conducta, la mayor
"usticia ,o es, #ues, la solucin, for(ar el te1to
legal, los cdigos, ni inventar teoras #ara
e1#licar la contradiccin, cuando debe ser tratada
como sim#le contradiccin &l res#ecto, Sngel 0sorio
ense/aba+ Ula astucia es el vicio, no el es#ritu
de la #rofesin El fraude es la #rostitucin
#rofesional .a falsedad es la a#ostasa
#rofesional
2esde el momento en que un abogado ace#ta un encargo
se debe al cliente y debe mantener hacia l una
actitud de lealtad, mantener el secreto #rofesional
que #ersisten hasta des#us de terminado el caso
#ero esa lealtad debe estar #recedida #or abstenerse
de ace#tar un encargo cuando no se crea en la ra(n
de l o no se es com#etente, convencimiento a que a
veces se debe llegar mediante una investigacin 9
esto no es otra cosa que la tica m%s all% de los
#rinci#ios y a veces de la ley
.os deberes ticos de los abogados se confunden con
frecuencia con los deberes ticos del magistrado
#ues toca a ambos determinar rectamente el ob"eto y
el fundamento de la controversia tomando en cuenta
que el ob"etivo com-n debe ser el descubrimiento y
la com#robacin de la verdad #orque mientras el
abogado dedica su e1istencia a asistir a los que no
est%n en condiciones de defenderse #or s mismos, el
magistrado debe declarar el derecho en el caso
concreto
,adie salvo talve( el sacerdote, conoce me"or que el
abogado la vida humana en sus as#ectos m%s variados,
m%s dram%ticos, m%s dolorosos y tambin los m%s
maravillosos cuando llega a la verdad de los hechos
y de cuando en cuando, a la verdad de las almas
cuando recibe de ellas sus m%s ntimos secretos
Goy se siente m%s que nunca la necesidad de un
reencuentro con la tica en todas las %reas+ 2esde
la docente hasta la #rofesional, la de la
"udicatura, la de la funcin #-blica y de la
#oltica 2a a da vivimos y sentimos las crisis e
investigar sus causas, anali(ar sus detonantes y
buscar la salida es la misin que hoy tenemos ,os
habremos "ustificado entonces, dando sentido a
nuestras actividades y a nuestra vida 8i
mantenemos la inaccin y el silencio cobarde,
abogados, funcionarios #-blicos y #olticos seremos
a-n m%s vili#endiados
.as diferencias econmicas, el desarrollo
tecnolgico y el avance de los tiem#os no #ueden ser
a"enos a la tica sin que im#orte que las
transformaciones que en la antig!edad tardaban
siglos, en la modernidad a/os, en la
contem#oraneidad semanas o das y hoy segundos,
#orque el #ensamiento filosfico, tico y religioso
en el mundo de la ciencia es com#rendido y a#licado
en cada #oca 9 esto, considerando que hoy las
actividades est%n denominadas #or las relaciones de
tiem#o y dinero, las distancias desa#arecidas #or
las comunicaciones en vivo y directo, y las naciones
y el mundo gobernados #or una red de organismos con
decisiones que abarcan a miles de millones de
#ersonas que son totalmente a"enas a ellas El
esfuer(o es, #ues, mantener los #rinci#ios,
ada#tarlos y a#licarlos a las nuevas situaciones
DEL PERIODISTA.-
El #eriodista, el comunicador, est% tambin en la
funcin #-blica y en m%s de una o#ortunidad "uega un
rol destacado, #rinci#almente en lo que dice
relacin a la imagen y la credibilidad de un
)obierno 2e ah que, #or la trascendencia que a
veces tiene en la comunidad, #or lo que a sta y a
los #articulares #uede da/ar o afectar, inclusive
maliciosa y deliberadamente, caben unas #ocas
refle1iones sobre tan im#ortante actividad
#rofesional
Permtaseme entonces citar a 3ara 5eresa Gerr%n,
#eriodista y abogada, con #ostgrado en ciencia
#oltica, tambin docente e investigadora y Vavier
2aro Hestre#o, re#ortero de televisin y #rensa
escrita, miembro fundador de la $omisin de Mtica
del $rculo de Periodistas de 7ogot%, quienes en su
obra Mtica #ara #eriodistas ?)ru#o Editorial
,orma, $olombia@ actuali(ada y aumentada en febrero
de L<<=, de abundante literatura sobre la tica #ara
#eriodistas, las normas y el derecho en la
comunicacin, la verdad y la ob"etividad, el culto y
el sensacionalismo, Etc, dicen en los siguientes
#%rrafos+
Eue toda #ersona tiene derecho a la
#roteccin de su honor, de su vida #rivada,
su intimidad, su imagen, confidencialidad y
re#utacin, lo consagran todas las
$onstituciones .atinoamericanas y del mundo,
mas, lamentablemente, la venalidad, el
sometimiento a intereses econmicos, la
ace#tacin de #rebendas que com#rometen el
libre e"ercicio #rofesional, el af%n de
estrellato, no son calumnias de la
o#osicin sino realidades desafortunadas y
tangibles que afectan la credibilidad, tanto
de "ustos como de #ecadores y contribuyen al
des#restigio general de la #rofesin ?P%g
:K@
En &mrica .atina tambin se han #roducido
los dos as#ectos de la concentracin
Em#resas de comunicacin van adquiriendo #oco
a #oco #eridicos y cadenas regionales,
adem%s de invertir en editoriales, em#resas
de distribucin, etc Pero a la ve(, los
grandes gru#os financieros se han consolidado
en radio y televisin, de tal manera que la
informacin est% condicionada #or cuanto no
#uede afectar los intereses econmicos de
esos gru#os ?P%g N:@
BEs #osible hablar de com#ortamiento tico
de una em#resaC
$omo se vio en el #rimer ca#tulo, a
diferencia de las res#onsabilidad legal, que
#uede afectar a las #ersonas "urdicas como
tales, slo las #ersonas naturales son
susce#tibles de com#ortamiento tico, el cual
se sub"etivi(a en los seres humanos En
cabe(a de ellos y no de las entidades a las
que #ertenecen radican las res#onsabilidades
ticas de la #rofesin 8in embargo y
obviamente, el com#ortamiento inmoral o tico
de los integrantes de una em#resa re#ercute
en forma decisiva en el buen #restigio de
sta ?P%g NO@
$ualquier #arecido con la vida real ecuatoriana
y su actividad medi%tica, no es #ura
coincidencia
DEL JUEZ.-
9 en el #roceso "udicial, debemos tener #resente que
es llevado #or hombres+ el "ue(, los abogados y que
de estos de#enden sus resultados y esos hombres,
antes de estar animados a dar soluciones con base en
la ley, act-an acorde con su formacin moral ,o
obstante esto, se trata de asegurar la integridad
del "ue( rode%ndolo de requisitos relativos con su
designacin Em#ero, cuando se ven su"etos a
necesidades materiales o de fuer(as #olticas
su#eriores #ierden la im#arcialidad 9 no #odemos
es#erar que un "ue( que no haya solucionado sus m%s
a#remiantes necesidades tenga la serenidad #ara no
ceder a las tentaciones, doblando la vara de la
"usticia no #or la misericordia sino #or la d%diva
Falta, entonces, otro de los requisitos #ara
asegurar la im#arcialidad del "ue(, cual es el de la
remuneracin, as#ectos en los que Ecuador est%
generalmente re(agado
.os hombres que #or ra(n de sus cargos tienen la
facultad de im#oner sanciones con base en las leyes
deben tener el es#ritu sano y atento #ara no
incurrir en esa conducta que .en 5olstoy destacaba
como la indiferencia con que ciertos hombres mane"an
el destino de otros cayendo en un estado de es#ritu
distrado, casi inconsciente y agregaba, a veces
negligente, obediente a los mandatos del #oder o del
dinero Euienes as#iran a ser abogados y des#us
"ueces deben leer la obra de 5olstoy Hesurreccin
El rol del "ue( es el de dictar sentencia y #ara
ello se le conceden atribuciones y obligaciones que
concreten su verdadera misin Pero tiene un margen
de actuacin discrecional donde el criterio "udicial
no tiene otros lmites que el marco tico del "ue( y
ocurre que, a veces, esa discrecionalidad que otorga
la ley al "ue( no es a#licada de un modo
absolutamente recto Entonces el "ue( mismo #uede
ubicarse en el terreno del derecho civil cuando
causa da/o a una de las #artes, ya sea #or
ignorancia o negligencia' o en el %mbito del derecho
#enal, cuando falta a sus deberes esenciales y se
a#arta de la realidad #rocesal ?#revaricato@ en cuyo
caso el "ue( comete un delito
Pero a la tica del magistrado interesa
#articularmente el com#ortamiento #rocesal que no
est% reglado y #ara el que no e1iste una sancin
"urdica sino, a lo mucho, una sancin disci#linaria
o meramente moral En esto encuadra, #or e"em#lo, la
dilacin in"ustificada de los #rocesos a#arte de que
el "ue( deba tener no slo una a#reciacin cabal de
los hechos, sino las ideas claras res#ecto de los
conce#tos re#resentados en la idea #ositiva
8iguiendo con otro e"em#lo, cabe destacar que
nuestro sistema #rocesal civil da al "ue( la
discrecin de valorar la #rueba atendiendo a las
reglas de la sana crtica #ero ah, no cabe la menor
duda de que, m%s de un "ue( que no conoce cuales son
esas reglas del conocimiento, la lgica y la
e1#eriencia que deben llevar al "ue( a a#licar su
#erce#cin #ara llegar a una a#reciacin correcta y
tica sobre la valoracin que de la #rueba haya
hecho 9 la #rueba, antes de ser valorarla debe
#roducirse y no #uede ser el "ue( un mero es#ectador
su"eto a la voluntad y a veces hasta el ca#richo de
las #artes, que obstaculi(ando la "usticia se niegan
a #roducir o #resentar #ruebas Entonces, la teora
de la #rueba din%mica am#liamente desarrollada #or
Jorge Dalter Peyrano, acogida #or los #rinci#ales
tratadistas modernos, as como #or la "uris#rudencia
argentina, es#a/ola y colombiana, que ya 2evis
Echanda aunque con otra denominacin a/os atr%s
trataba, se tornan en obligacin de tica #rocesal
ineludible, #orque el "ue( debe ordenar la #rueba a
quien la tiene o a quien le resulte m%s cmodo
#resentarla, su#erando la conce#cin cl%sica de la
carga de la #rueba limitada solamente a quien alega
.a tica #rocesal y la correcta administracin de
"usticia no #ueden estar su#editadas al abuso o al
fraude #rocesal #orque sea "ustamente la contra#arte
quien tenga la #rueba del hecho que se alega, lo que
ocurre #rinci#almente en el %rea de la salud y la
medicina' o con las grabaciones que en nuestro
%mbito, ciertos medios de comunicacin se niegan a
entregar El legislador ecuatoriano en los cuer#os
legales modernos, como el $digo de Procedimiento
Penal del a/o L<<<, a#lica en #arte esta teora
cuando en el &rt KO; manda a que se #ueda suplir la
#rueba de la in"uria cuando el medio se niega a
entregar la grabacin original, con una
trascri#cin, "udicial o e1tra"udicial $laro que
cuando el "ue( ecuatoriano, que generalmente
desconoce la teora de la #rueba din%mica no a#lica
esta dis#osicin #rocesal, m%s all% de la falta
tica bordea el #revaricato #orque el Jue( debe dar
#rimaca a la verdad "urdica ob"etiva e im#edir su
ocultamiento a #rete1to del ritualismo #rocesal, #or
eso nuestra $onstitucin establece en su &rt :IL
que no se sacrificar% la "usticia #or la sola
omisin de formalidades 9 que m%s omisin que
ocultar la #rueba la #arte que la tiene en su #oder
Esto no lo #uede #ermitir el "ue(, menos sola#ar
&lberto $sar .eston, en su #onencia en las 6
Jornadas de Mtica de la &bogaca en octubre de :IN;,
en Hosario4&rgentina, se remiti a un dec%logo del
magistrado en el que, en sntesis consigna, res#ecto
del "ue(, lo siguiente+
:@ .a incom#rensin de los colegas y no #ocas veces
la calumnia
L@ .a soledad
K@ .a Pobre(a
J@ .a angustia de saberse res#onsable de dar a cada
uno lo suyo
=@ .a velada adulacin de los que ganan y el
desa#recio de los que #ierden
N@ .a #resin de los fuertes y #oderosos
;@ .a ignorancia y el des#recio #o#ular
O@ .a #aciente concentracin y estudio
I@ .a obligacin de im#arcialidad y rectitud' y,
:<@ Ana vida austera, un sacerdocio moral
El "ue(, en Ecuador, traba"a su"eto a las #resiones
del )obierno, del $ongreso, de unos lderes
#olticos o de alg-n medio de comunicacin En todos
estos casos quedan, en #rimer trmino, sometidos al
"uicio ine1orable de sus colegas y su gremio y,
claro, recordando un #oco lo que ocurri en nuestro
#as, a#enas en diciembre #asado, es difcil e1igir
una conducta estrictamente tica a un "ue( que fue
nombrado ilegal e inconstitucionalmente 2e manera
que la diferencia entre el abogado que llega a ser
"ue( #or sus #ro#ios mritos, del que llega a la
misma #osicin #or vinculaciones #olticas marca las
#rovidencias del "ue(
Sngel 0sorio dice que no #uede haber derecho contra
la moral y no admite la tramitacin "usta de
"ueces que dicen algo as como tener que fallar lo
in"usto y contra su conciencia, #orque la ley lo
manda' actitud ciertamente m%s grave que el non
liquet.
,o es cuestin solamente de la valoracin de la
#rueba ba"o consideraciones tico4"urdicas sino de
su #resentacin e incor#oracin al #roceso #ara
llegar, aun contra la voluntad de una de las #artes,
a la verdad #rocesal que debe tener absoluta
corres#ondencia con la real' si aqu entra en "uego
la discrecionalidad, debe ser siem#re #ara llegar a
la verdad Estas soluciones no son nuevas #orque #or
dcadas se vienen ace#tando y a#licando' los "ueces
deben mantener el es#ritu batallando #or la
su#eracin intelectual que nos lleve a reali(ar
anhelos de seguridad y tica "urdicas,
lamentablemente en nuestro medio, a veces distantes
y le"anas
El retardo en la administracin de "usticia hace que
la mayora de los "usticiables den todo #or #erdido
cuando les toca ir a los "ueces que no des#achan, lo
que im#lica una verdadera denegacin de "usticia,
m%s si el "ue( cum#le con los deberes ticos y es un
magistrado #robo, no un mero es#ectador de lo que
ocurre en el #roceso, ser% entonces merecedor al
famoso reconocimiento a los "ueces escrito #or un
abogado del nivel de Piero $alamandrei Pero creo yo
que la dignidad no es el reconocimiento que se nos
haga #or la sociedad en un momento dado, sino la
conciencia de merecerlo
,o es la o#ortunidad #ro#icia #ara desarrollar
teoras "urdicas sustantivas o #rocesales sino
#rimordialmente en lo que a la tica corres#onde
.os su"etos de la relacin #rocesal tienen lmites
claros dados #or la tica del #roceso #ara evitar
e1cesos y en estos entran tambin, obviamente, las
facultades discrecionales del "ue(, generalmente
sal#icadas #or m%s de una contrariedad
LA NECESIDAD DE UN CODIGO DE ETICA JUDICIAL.-
El 3agistrado 2r Jorge & 8ubero 6sa, Presidente de
la 8u#rema $orte de Justicia de *ene(uela, en la 66
$umbre 6beroamericana de Presidentes de $ortes y
5ribunales 8u#remos de Justicia de $aracas, en de
mar(o de :III, hi(o im#ortantes consideraciones
sobre la tica del funcionario "udicial y sostiene
que #resenciamos, al decir de muchos, no una #oca
de cambios, sino un cambio de #oca' donde el
concierto de las naciones se va convirtiendo en una
Faldea #lanetariaF, que nos hace corres#onsables a
todos del destino colectivo del gnero humano y de
nuestra es#ecie con los dem%s seres vivos que
interact-an entre s &sistiendo a la conformacin
de un nuevo orden mundial, con caractersticas de
unificacin universal que muchos se han adelantado a
denominar globali(acin o mundiali(acin, como
fenmeno integrador no slo de las economas
internacionales, sino tambin de la din%mica
#oltica y cultural de todos los #ueblos de la
5ierra
Presenta el siguiente #lanteamiento tico #ara el
sector "udicial+ 8e trata de encontrar un nuevo
#aradigma que garantice la construccin de la vida
de las #ersonas y los #ueblos en todo el #laneta 9
#arece ser que se va vislumbrando cada da con mayor
claridad que ese #aradigma social viene articulado
#or la integracin de tres dimensiones que seran
las res#onsables de dar cuenta de la Fconstruccin
de la vidaF, a saber, el tri#le desafo basado en la
con"uncin de los 2erechos Gumanos, la 2emocracia y
el 2esarrollo
.os 2erechos Gumanos, entendidos en su ace#cin m%s
am#lia, que incluye los derechos #olticos,
econmicos, sociales, culturales e incluso los
llamados Fderechos emergentesF, como los de gnero,
tnicos o ambientales .a 2emocracia, entendida no
en su versin restringida, sino en su versin
#artici#ativa de toda la sociedad civil 9 el
2esarrollo, entendido en su versin integral y
solidaria, que sea ca#a( de res#onder efica(mente a
las necesidades #rioritarias de la humanidad, sin
destruir la casa natural que nos alberga a todos,
nuestro medio ambiente
$onsidera que este nuevo #aradigma social, basado en
el tri#le desafo de los derechos humanos, la
democracia y el desarrollo, #ara #osibilitar la
construccin de la vida entre todos los #ueblos,
est% demandando del sector "usticia un #rofundo
re#lanteamiento a1iolgico
E1iste un consenso de que la transformacin de la
"usticia es una #rioridad y una necesidad
im#ostergable como medio #ara consolidar el estado
de derecho a que as#iran nuestros #ueblos Eue
#odamos mostrar una "usticia m%s efica(, m%s
eficiente, m%s accesible, m%s trans#arente, con
menos niveles de im#unidad y de vulneracin de los
derechos humanos y con una conciencia m%s
desarrollada de su #ro#ia #roblem%tica y del rol que
debe "ugar en la sociedad, como factor de seguridad
"urdica y de armona social
.as reformas, la renovacin y la moderni(acin de
nuestros sistemas "udiciales hacen surgir como
#rioridad urgente la necesidad de elaborar un $digo
de Mtica que regule las acciones del sector
"udicial, un $digo de Mtica Judicial #ara toda
6bero &mrica a #artir del conce#to mismo de qu es
la tica Heferirse a ella en estos tiem#os donde
im#era lo no tico, #odra resultar una necedad
.o que constituye conducta re/ida con los #rinci#ios
de moralidad #or #arte de cualquier ser humano, lo
es tambin y con mayor ra(n, si ese ser humano
desem#e/a funciones de "ue( o funcionario "udicial
Pero un ser humano cualquiera no de"a de serlo si se
a#arta de estos #rinci#ios' #odr% ser sancionado de
forma m%s o menos grave, #ero sigue siendo #arte de
la sociedad El "ue( o funcionario que se a#arta de
estos #rinci#ios deber% ser sancionado, #ero la
gravedad de su falta #uede ameritar que de"e de ser
"ue( $omo %rbitro designado #or la sociedad #ara
"u(gar la conducta humana debe ser vista como un ser
humano sin tacha Fello e1ige no slo ser bueno sino
tambin #arecerloF
2e ah la im#ortancia de establecer normas de
conducta que honren la integridad e inde#endencia de
su funcin y estimulen el res#eto y la confian(a en
la "udicatura El ob"etivo #or tanto de todo $digo
de Mtica es #rocurar mantener un #timo nivel de
e1celencia y rectitud en la conducta de los
funcionarios, em#leados y "ueces de la rama
"udicial, reuniendo en un solo cuer#o las normas de
#rinci#ios ticos que deben regir el desem#e/o de
sus funciones
Hodolfo .us 7igo sostiene que la tica de la
magistratura vale como moral es#ecial que trata de
criterios o normas de conducta que, si bien est%n
encaminadas a la #erfeccin del hombre, guardan
relacin con la es#ecfica funcin del ser "usto
CRITERIOS PARA UN CODIGO DE ETICA.-
Partiendo de lo anterior y en #ro de lograr el
$digo de Mtica del Funcionario Judicial de
6beroamrica, #ro#one la ado#cin de algunos
criterios cuya estructura contiene elementos
coincidentes con otras #ro#uestas similares, como
hemos se/alado antes, y aun con nuestras
legislaciones internas o con nuestros #rinci#ios
ticos b%sicos, sobre los cuales #uede fundamentarse
el $digo de Mtica sugerido, que resumidos son+
: Probidad+ El funcionario "udicial debe siem#re
actuar a#egado a la rectitud, honrade( e integridad
de #ensamiento y accin
L 6nde#endencia e im#arcialidad+ El funcionario
"udicial debe conducirse con la mayor inde#endencia,
no ace#tando mandatos ni instrucciones de nadie Por
su#uesto, que es una e1igencia obvia, #ero conviene
subrayarla
K 7eneficio #ersonal+ ,o recibir beneficio
#ersonal
J 5rans#arencia+ El funcionario "udicial debe
documentar todos los actos de su gestin y #romover
la #ublicidad de los mismos
= Eficiencia+ Es indis#ensable que el funcionario
"udicial #rocure una buena #re#aracin y sea
eficiente 5iene investigar y estudiar
#ermanentemente el derecho
N 0bsequios+ ,o debe recibir regalos, obsequios o
donaciones
; Prudencia+ Es necesario que el funcionario
"udicial debe act-e sin #reci#itaciones y con "uicio
sereno
O 8entido #oltico+ El funcionario no #uede asumir
#re"uiciosamente una actitud hostil hacia los otros
#oderes
I $onciencia 2emocr%tica+ El funcionario debe
#ensar en la funcin como un servicio que se #resta
a la sociedad, que se hace en su nombreU como un
servidor de la sociedad
:< $onciencia institucional+ El funcionario debe
tener y asumir una actitud abierta de comunicacin
con los dem%s funcionarios
:: 6nsercin social+ Es necesario que el
funcionario "udicial #royecte #uentes o es#acios
comunes con instituciones sociales que afrontan
realidades #articulares
:L $onciencia frente al 2erecho+ El funcionario
debe hacer una correcta a#licacin de la
$onstitucin, leyes vigentes y tratados
internacionales
:K 8u#erar las #ers#ectivas "uricistas+ Es decir,
aquella #retensin de que el derecho se e1#lica slo
desde el derecho
:J 8u"ecin a las normas establecidas+ incurre en
falta disci#linaria si de"a de cum#lir sus deberes y
las normas de traba"o establecidas
:= Proteccin de los bienes #-blicos+ ,o usar las
instalaciones y servicios #-blicos #ara su beneficio
#rivado, amigos o #ersonas a"enas a la funcin
"udicial
:N Hes#onsabilidad "udicial+ El funcionario
"udicial debe res#onder #or lo que hace y #or lo que
no hace
:; *ida Privada+ El funcionario "udicial en su vida
#rivada debe refle"ar lo que #ractica en su vida
laboral, #or lo que debe llevar una vida a#egada a
los #rinci#ios morales
:O 2iscrecin+ El funcionario "udicial debe
mantener discrecin res#ecto de los asuntos que le
son sometidos hasta tanto stos culminen con una
decisin, sometida entonces a la #ublicidad de los
#rocesos
:I $argos incom#atibles+ El funcionario no debe
ace#tar cargos o encomiendas que sean incom#atibles
con sus res#onsabilidades
L< 2eclaracin de 7ienes+ $omo una forma de vigilar
la conducta #atrimonial del funcionario "udicial se
#recisa de una declaracin "urada de la com#osicin
activa y #asiva de su #atrimonio
L: 6doneidad+ .a idoneidad del funcionario "udicial
se #one de manifiesto cuando desem#e/a sus funciones
con inters, ecuanimidad, dedicacin, eficiencia,
#robidad, im#arcialidad y diligencia en las
funciones a su cargo
LL Privilegios+ Evitar los #rivilegios y
discriminaciones #or motivos de filiacin #oltica,
religin, ra(a, se1o, #arentesco y otros
&lgunas veces la "usticia vive en el alma del hombre
como virtud o#erativa 4di"o )oldsmicht4 y agreg que
la "usticia es como un "inete que no #uede cabalgar
hasta que no se le acerque un fogoso corcel que #or
casualidad galo#a hacia la misma meta a la que el
"inete as#ira llegar
Ecuador tiene que liberarse de las #ersonas que
llevan a los "ueces a #revaricar Eueremos una
Funcin Judicial que sea orgullo del Foro y honre
ser uno de los tres #ilares en que se basa la
estructura democr%tica del Estado
Juan Falconi Puig
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