Orgenes de la teora del poder constituyente: Rousseau y sieyes

A. Origen de la Teora del Poder Constituyente.

La Teora del Poder Constituyente naci en Francia, fue construida en la poca
de la revolucin francesa por el abate Emmanuel Sieyes; como dice Linares
Quintana: "el espritu de Sieyes fue el espritu de la Revolucin". La construccin
de Sieyes tiene o se elabora en un contexto histrico determinado y fue cuando la
tambaleante y quebrada monarqua en Francia se vio obligada a convocar al
parlamento, este se denominaba estados generales y su estructura, en la que
haba tres rdenes era la siguiente: la nobleza, el clero y el tercer estado. En este
ltimo orden, correspondiente a los estratos sociales comunes, no privilegiados,
ejerca un papel preponderante la "burguesa". En el parlamento, en ese entonces,
se votaba por rdenes y el tercer estado o tambin estado llano; estaba
en desventaja numrica frente a la unin que haba a la hora de votar entre la
nobleza y el clero. Era indispensable una reforma para lograr el control de la
asamblea parlamentaria, es entonces cuando entre fines de 1788 y comienzos de
1789, Sieyes escribe su famoso folleto titulado "que es el tercer estado?" con
miras a explicar un cambio que se tornaba indispensable. Sieyes tena que
demostrar que para darse una constitucin, la nacin tena que tomar la decisin
mediante la reunin de representantes extraordinarios especialmente delegados
para expresar la voluntad nacional; ello lo conduce a elaborar la teora del Poder
Constituyente, a fin de establecer a quien pertenece y cules son las condiciones
de su ejercicio. Sieyes seala tres etapas en la formacin de un estado, en la
primera etapa los individuos que viven aislados en un estado de naturaleza
racionalmente
concebido, resuelven reunirse y por este solo hecho pasan a formar una nacin;
es en la nacin donde el Poder Constituyente radica en forma indiscutible e
inalienable. En la segunda etapa, la nacin lleva adelante la decisin de actuar en
comn y los asociados convienen en cules son las necesidades pblicas y los
medios para proveerlas, el poder ya pertenece al conjunto y es en este momento
en el que nace la constitucin. En la tercera etapa, los asociados son demasiados
y estn dispersos en una superficie tan extensa que no les permite ejercitar por si
mismos su voluntad comn, nace entonces el gobierno , ejercido por
representantes de la nacin. Cabe sealar y esto sirve tambin como nexo con
uno de los captulos siguientes, la diferencia, siempre segn Sieyes, entre el
Poder Constituyente, no sujeto a constitucin alguna, pues la nacin existe ante
todo y es el origen de todo sin otro limite que el que le impone el derecho natural,
y el gobierno que ejerce un poder constituido, sujeto a las condiciones y limites
que le impone la constitucin. Creemos que los mentores del Poder Constituyente
de 1994, se han excedido, porque si bien, nadie crea necesario darle la amplitud,
al Poder Constituyente, de tener sus lmites nicamente en el derecho natural,
cosa que no ocurri por otra parte en nuestro Poder Constituyente originario de
1853- 1860, este Poder Constituyente renovador se fue al otro extremo, porque
estuvo atado ms que sujeto, a la famosa "clusula cerrojo" que invitaba
cordialmente a votar en bloque, algn constitucionalista con muy buena voluntad
dice que se asisti a una nueva forma de votar en procesos de este tipo, por si o
por no todas las reformas que estaban en el llamado "ncleo de coincidencias
bsicas", que se encontraba en el "Pacto de Olivos" primero y en la ley que
declaro la necesidad de la reforma (Ley 24.309, artculos 2,3,4,5,6 y 7).
B. Concepto de Poder Constituyente.
Siempre es til tener una idea conceptual de un instituto jurdico, sobre todo
porque son, generalmente, sino difciles de entender por lo menos tienden siempre
a ser explicados para su mejor comprensin. Sern volcados a este trabajo
conceptos de renombrados autores que tiene esta materia, pero a la vez
trataremos de no pecar de sobreabundantes. El profesor espaol Luis Snchez
Agesta caracteriza al Poder Constituyente como "voluntad poltica creadora del
orden, que requiere naturaleza originaria, eficacia y carcter creador"; el
fundamento del Poder Constituyente dice, Snchez Agesta, no est en una
legitimidad jurdica anterior, sino que es de carcter trascendente al orden jurdico
positivo, en consecuencia el fundamento de la legitimidad de esta afirmacin solo
puede hallarse en el derecho natural. En opinin de Snchez Viamonte, citado por
Linares Quintana, el Poder
Constituyente es "la soberana originaria, extraordinaria, suprema y directa en
cuyo ejercicio la sociedad poltica se identifica con el estado, para darle nacimiento
y personalidad, y para crearle sus rganos de expresin necesaria y continua". A
modo de fundamento Snchez Viamonte analiza las caractersticas que le da a la
soberana por la llamada Poder Constituyente, de la siguiente forma:

a) Originaria: porque es su primera manifestacin de soberana y da
origen al orden jurdico.
b) Extraordinaria: porque a diferencia de los poderes del gobierno, que
son ordinarios y permanentes, el Poder Constituyente solo acta cuando
es necesario dictar una constitucin o reformarla y cesa cuando ha llenado
su cometido.
c) Suprema: porque es superior a toda manifestacin de autoridad, desde
que la crea o constituye (poder constituido), determina su naturaleza,
organiza su funcionamiento y fija sus lmites.
d) Directa: porque segn la doctrina que inspiro su creacin, su ejercicio
requiere la intervencin directa del pueblo. Por ultimo reproducimos el ms
claro y a la vez explicativo concepto, en nuestra opinin, de Poder
Constituyente; dice Bidart Campos: "Poder Constituyente es la
competencia, capacidad o energa para constituir o dar constitucin al
estado, es decir para originarlo, para establecer su estructura jurdico -
poltica".

C. Poder Constituyente originario y derivado.

Es la primera de las diferencias en cuanto al Poder Constituyente, diramos
que es la clasificacin de su relacin interna; el Poder Constituyente puede
ser originario y derivado, esta es, por ejemplo tipologa de Bidart Campos. El
Poder Constituyente es originario cuando se ejerce en la etapa fundacional del
estado, para darle nacimiento y estructura; a su vez el Poder Constituyente es
derivado cuando se ejerce para reformar la constitucin. El Poder
Constituyente originario tiene como titular al pueblo o a la comunidad, porque
es la colectividad toda la que debe proveer a su organizacin poltica y jurdica
al momento de crearse el estado, esta nocin responde a la bsqueda de la
legitimidad en el uso del Poder Constituyente originario. Hay una aclaracin
muy importante que hacer, en cuanto a la titularidad del Poder Constituyente,
tema sobre el que vamos a volveremos infra; la aclaracin en realidad, como
no poda ser de otra manera, la construye Bidart Campos en estos trminos: "la
residencia o titularidad del Poder Constituyente en el pueblo solo debe
reconocerse en potencia, sea, en el sentido de que no hay nadie (ni uno, ni
muchos, ni pocos) predeterminado o investido para ejercerlo; y no habiendo
tampoco una forma concreta predeterminada por Dios ni por la naturaleza para
constituir a cada estado, la decisin queda librada a la totalidad o conjunto de
hombres de la comunidad, el ejercicio en acto (material) de ese Poder
Constituyente se radica en razn de eficacia en quienes dentro del mismo
pueblo, estn en condiciones, en un momento dado, de determinar la
estructura fundacional del estado; son pues las condiciones socialmente
determinadas en razn de lugar y de tiempo, las que espontneamente
confieren eficacia histrica a la voluntad del hombre o de un grupo, con
suficiente base de consenso (acuerdo) y participacin de toda la
comunidad". Tenemos que reconocer que en 1994 ("la reforma de la
reeleccin", le hemos escuchado decir a Hutchinson en las XX Jornadas
Provinciales de Derecho Administrativo (Corrientes, 1997), en el fondo
sentimos estar de acuerdo en un todo con esa expresin); hubo un amplio
consenso, un consenso general, pero que de ninguna manera fue total.
Digamos que estuvieron presentes las necesarias razones de lugar y de
tiempo; en cuanto a la eficacia histrica, hasta ahora el nico beneficiado fue el
reelecto presidente, pero tranquilicmonos porque queda mucho camino por
recorrer.
D. Poder Constituyente y poderes constituidos.
En forma tambin breve vamos a comentar la segunda clasificacin, digamos
la clasificacin de la relacin externa que se da con en referencia al Poder
Constituyente. Es muy interesante el anlisis de Quiroga Lavi, quien explica la
diferencia entre Poder Constituyente y poderes constituidos, desde una muy
particular clasificacin. Dice Quiroga Lavie que existen un orden constituyente
y un orden constitucional, el primero es lo que la mayora de los autores llaman
Poder Constituyente, en realidad el mencionado autor no los iguala sino que le
da ms amplitud al orden constituyente, pero da algunas pautas que nos
permiten asimilarlos, como, por ejemplo: "el primer acto del Orden
Constituyente estar desprovisto de toda regulacin previa, ser la pura
creacin del sentido comn social, solo condicionado por los sentidos
subjetivos de los integrantes de la comunidad". En realidad Quiroga Lavie
ubica al orden constituyente como creador del Poder Constituyente y a este a
su vez como creador del orden constitucional o lo que se llama comnmente
poderes constituidos, dice el profesor de la Universidad de La Plata que "una
vez creado el orden constitucional funciona por un proceso dinmico de
aplicacin - creacin cumplido segn corresponda a cada poder constituido: el
legislador aplica la constitucin y crea la ley, el administrador aplica la ley y
crea el reglamento, el juez aplica la ley y el reglamento y crea la sentencia"
este anlisis del proceso de aplicacin-creacin de los poderes constituidos
que hace Quiroga Lavie es muy til para una comprensin primaria del
funcionamiento principal de cada uno de los poderes constituidos. Finalizando
este captulo de clasificacin de la relacin externa del Poder Constituyente
acudimos a lo que llamamos una explicacin clsica, el Poder Constituyente
opera en un nivel superior que no admite la posibilidad de otro por encima de
l, crea el ordenamiento jurdico del estado, da vida a los poderes constituidos
(Poder Legislativo, Poder Ejecutivo y Poder Judicial), a los cuales a travs del
texto constitucional, encauza y limita, como que tienen su campo de actuacin
en un nivel inferior al del Poder Constituyente.

E. Titularidad del Poder Constituyente.
En referencia a este tema digamos que en las monarquas absolutas de
la antigedad, el monarca era el dueo, y no el titular, del Poder
Constituyente; y en todo tiempo en los regmenes arbitrarios o despticos, tan
suprema facultad es detentada por un individuo o un grupo de individuo que
oprimen a los dems habitantes; pero en el estado constitucional el sujeto
titular del Poder Constituyente es el pueblo y nicamente es la comunidad
poltica soberana la que ha de decidir sobre la organizacin constitucional del
estado. La titularidad del Poder Constituyente originario en nuestro pas fue
ejercida por los representantes de las provincias preexistentes en 1853, pero
tambin lo ejercieron los constituyentes de 1860; segn Bidart Campos la
revisin de 1860 forma parte del ciclo del Poder Constituyente originario que
quedo abierto en 1853; y porque quedo abierto? porque Buenos Aires no lo
ratifico, no lo acepto y recin en 1860 se incorpor a nuestro estado federal, y
como Buenos Aires, por naturaleza, forma parte de la Argentina, hasta que no
su hubiera logrado su ingreso no se podra considerar clausurado el Poder
Constituyente originario o fundacional de la Repblica Argentina. Observa
Snchez Viamonte que el Poder Constituyente corresponde al pueblo, como
funcin mediante la cual ejerce el dominio de s mismo y fija el marco, incluso,
de su futura actividad constituyente.

F. Lmites del Poder Constituyente.
En primer trmino transcribimos la clasificacin sobre lmites del Poder
Constituyente de Jellinek; segn este autor el Poder Constituyente puede estar
limitado por diversos factores, unos procedentes de la rbita jurdica y otros
ajenos al derecho; y aun en el primer grupo admite un ulterior desdoblamiento,
segn que la voluntad que se impone al Poder Constituyente sea interna o
externa, de esto entonces resultaran tres rdenes de limitaciones:

a) Limitaciones heternomas: que seran jurdicas y de procedencia exterior
a la constitucin, provenientes:
1- del derecho estatal, como las que existen en las relaciones
federales, en las que las constituciones de los estados miembros no
pueden contrariar los criterios establecidos por el orden federal.
2- del derecho internacional, como las que surgen de los tratados
internacionales.

b) Limitaciones autnomas: que son jurdicas y de origen interno,
que presuponen que existe y se respeta una forma correctamente
establecida para la revisin constitucional.
c) Limitaciones absolutas: que rebasan el rea estricta de lo
jurdico, por ejemplo el derecho natural.

Dice Linares Quintana que el Poder Constituyente originario es ilimitado,
en cuanto el pueblo, al constituirse originariamente en estado y darse las
bases de su ordenamiento, no se encuentra condicionado por limitacin alguna
de orden positivo, por lo que posee una amplia y discrecional potestad para
elegir el rgimen poltico que estime ms adecuado para reglar la organizacin
y el funcionamiento del gobierno as como las relaciones entre este y los
habitantes. En cambio, el Poder Constituyente derivado (que es el que
ejercitan las convenciones reformadoras) es esencialmente limitado, por
cuanto, como se ha visto en 1994, aparte de las restricciones que puedan
surgir del espritu de la constitucin originaria, est sujeto al procedimiento, a
las condiciones y hasta a las prohibiciones que determine la misma
constitucin y ms particularmente la ley que declara la necesidad de la
reforma. Vemos finalmente en el tema de los lmites del Poder Constituyente,
la construccin de Bidart Campos que, al analizar el Poder Constituyente
originario, se acerca a la clasificacin propuesta por Jellinek, comienza
diciendo el tratadista de los contenidos ptreos:" el Poder Constituyente
originario es, en principio, ilimitado, ello significa que no tiene un lmite de
derecho positivo o, dicho de otra manera, que no hay ninguna instancia
superior que lo condicione". Ahora bien, la limitacin no descarta:
a) Los limites supra positivos del valor justicia (interpretamos derecho
natural).
b) Los lmites que pueden derivar colateralmente del derecho internacional
publico (tratados).
c) El condicionamiento de la realidad social con todos sus ingredientes, que
es
un mtodo realista de elaboracin a tener en cuenta para organizar el
estado.


Volvemos sobre el Poder Constituyente derivado, sus lmites pueden estar
dirigidos al congreso, en la etapa de declaracin de la necesidad de la reforma;
a la convencin constituyente o a ambos; as el qurum de votos para declarar
la necesidad de la reforma limita al congreso, el temario de puntos que el
congreso declara necesitados de reforma limita a la convencin (si la reforma
es parcial). En 1994, si bien hubo limitacin en el temario, el congreso avanzo
sobre la convencin al establecer la votacin en bloque por s o por no de las
reformas (si se votaba si, como ocurri, todas las reformas eran aprobadas; de
lo contrario, con el voto negativo, no hubiera sido modificado el texto en letra
alguna); lo nico que se pudo discutir, que tiene la misma jerarqua (o debera
tenerla), fue la forma que tendran las modificaciones a la Constitucin
Nacional.

G. Poder Constituyente provincial.
Como las provincias argentinas son parte de un estado federal, son
tambin estados, de all que tambin tienen un Poder Constituyente para
organizarse, sea que pueden dictar sus propias constituciones, atribucin
claramente establecida por los artculos 5, 122 y 123 de la Constitucin
Nacional. Siguiendo a Bidart Campos vemos que el Poder Constituyente
originario de las provincias, que es el que acta cuando aquellas se dan su
primera constitucin, tiene lmites positivos y estos no son ms que adecuarse
a los principios que emanan de la Constitucin Nacional, por ejemplo: el
sistema representativo republicano, las garantas de aquella, etc. Opinamos
que el Poder Constituyente provincial originario fue ilimitado en las provincias
preexistentes a la Constitucin Nacional, esto es las que crearon su texto
fundamental antes de 1853.

H. Conclusiones.
1. En cuanto al origen del Poder Constituyente:
Sieyes fue el intrprete ms claro de la voluntad imperante en el momento histrico
determinado que le toco vivir, frente a los nobles y al clero que defendan sus intereses
particulares en contra de aquella voluntad general de cambiar ese rgimen de privilegios de
unos pocos, y estoy hablando del siglo XVIII ; la interpretacin del abate acudi en el momento
justo, la monarqua estaba quebrada por las deudas y arrastraba a los nobles, el nico poder
estaba en manos de los jueces del antiguo rgimen, entonces la teora del Poder Constituyente
naci en el momento histrico - social justo.

2. En cuanto al concepto de Poder Constituyente:
Tratar simplemente de dar un concepto claro de Poder Constituyente: es la facultad del pueblo
para constituir u organizar al estado, a travs de sus legtimos representantes.
3. En cuanto a la titularidad del Poder Constituyente:
La titularidad del Poder Constituyente corresponde al pueblo, y es este el que va a decidir, a
travs del sufragio, quienes van a ser sus representantes para ejercer la titularidad material del
Poder Constituyente.
4. En cuanto a los lmites del Poder Constituyente:
Lo ms importante, en cuanto a este tema, que se puede decir a modo conclusivo, es que el
Poder Constituyente derivado, como quedo expuesto, es el que tiene reales limitaciones
positivas; y segundo que cuando una reforma constitucional se lleva a cabo sin respetarlos es
invalida. Insisto en que esa clusula coactiva de la ley que declaro la necesidad de la reforma
de 1994 que naci de una serie de encuentros denominados "pactos" que evitaron que se
plebiscite la reforma (o la reeleccin?); es la contracara de los limites, es un abuso del poder
poltico sobre el Poder Constituyente del cual somos titulares. Sin embargo no dejamos de
reconocer que era necesario consensuar la posibilidad de reformar la Constitucin Nacional,
porque creemos que una reforma plebiscitada no hubiera sido la voluntad del pueblo argentino
en 1994, ao en que tuve la suerte de cursar Derecho Constitucional, si de un 45 o 50%, pero
de ningn modo podemos pretender y mucho menos aceptar una Constitucin de la Nacin
que rija para mitades.
5. En cuanto al Poder Constituyente de las provincias:
Afirmamos que la subordinacin del Poder Constituyente provincial a la Ley Fundamental de la
Nacin no lastima la naturaleza constituyente de aquel.
6. A lo largo del trabajo se ha visto como el Poder Constituyente representa el espritu de la
voluntad del pueblo, como lo hizo al nacer en Francia o tambin en 1853. En 1994 la reforma
era necesaria, la sociedad necesitaba que su texto constitucional se renovase en algunos
puntos muy importantes, si bien debemos reconocer que el constituyente representante
popular del 94 no se exigi al mximo (no quiso o no pudo, en realidad este punto ya carece de
importancia) tambin reconocemos que tuvo razones: por un lado la clusula mordaza de la ley
24.309 que declaro la necesidad de la reforma; y por el otro falto el anlisis, o un anlisis ms
profundo sobre si la sociedad realmente necesitaba de la inclusin, en el texto constitucional,
de instituciones extraas a nuestro sistema jurdico - poltico, o por el contrario no haber
incluido institutos que hoy todava se siguen reclamando.
7. Finalmente concluimos diciendo que el Poder Constituyente, creando una Ley Fundamental
o reformndola, tiene que ser la ms clara expresin de la voluntad general imperante en el
momento en que ese Poder Constituyente es "llamado" a actuar como representante de
aquella.

BIBLIOGRAFIA GENERAL
Bidart Campos, German J.; Tratado Elemental de Derecho Constitucional Argentino.
Bidegain, Carlos Maria; Curso de Derecho Constitucional.
Quiroga Lavie, Humberto; Estudio Analitico de la Reforma Costitucional.
Quiroga Lavie, Humberto; Lecciones de Derecho Constitucional.
Linares Quintana, Segundo V.; Tratado de la Ciencia del Derecho Constitucional.
Sanchez Agesta, Luis; Principios de Teora Poltica.


http://www.justiniano.com/revista_doctrina/Ensayo_sobre_el_poder_constituyente.
html
http://derecho911.blogspot.mx/2013/07/el-poder-constituyente.html



















2. el problema de las formas constitucionales. Extensin de las facultades del poder
revisor de la constitucin




EL PRINCIPIO DE RIGIDEZ CONSTITUCIONAL
A. Exposicin del principio
La supremaca no opera sola para conseguir el aseguramiento o la efectividad de la
Constitucin, sino que, con vista a este objetivo, se complementa con otro
principio: el de rigidez. Este principio se opone al llamado de flexibilidad
constitucional, que significa que la Ley Fundamental es susceptible de ser
reformada, modificada y adicionada por el legislador ordinario, siguiendo el mismo
procedimiento que se adopta para la creacin y alteracin de la legislacin
secundaria.
Por el contrario, el principio de rigidez constitucional indica que para llevar a cabo
alguna modificacin o reforma a la Constitucin, es necesario seguir un
procedimiento especial, en el que las diversas autoridades y organismos que
tienen injerencia integran un "poder" extraordinario, sui gneris, al que se ha
denominado, por algunos autores, "constituyente permanente". Como se ve, pues,
el principio de rigidez constitucional evita la posibilidad de que la Ley Fundamental
sea alterada en forma anloga a las leyes secundarias, esto es (refirindonos ya a
nuestro orden jurdico), por el Congreso de la Unin cuando se trate de leyes
federales o para el Distrito Federal, o por las legislaturas de 105 Estados cuando
sean locales, poniendo de esta manera a la Constitucin General a salvo de la
actividades legislativas del poder ordinario respectivo.
El principio de que tratamos se encuentra contenido en el artculo 135, que
expresa: "La presente Constitucin puede ser adicionada o reformada. Para que
las adiciones o reformas lleguen a ser parte de la misma, se requiere que el
Congreso de la Unin, por el voto de las dos terceras partes de los individuos
presentes acuerde las reformas o adiciones, y que stas sean aprobadas por la
mayora de las legislaturas de los Estados. El Congreso de la Unin o la Comisin
Permanente har el cmputo de los votos de las legislaturas y la declaracin de
haber sido aprobadas las adiciones o reformas" (art. 127 de la Constitucin del
57). Al precepto, como puede verse, compone al poder en argado de llevar a cabo
las modificaciones, alteraciones o reformas a la Constitucin, con el Legislativo
Federal (Congreso de la Unin) y las legislaturas locales de las entidades
federativas.
El principio de rigidez de una Constitucin, opuesto al de flexibilidad, garantiza la
efectividad de la supremaca de la misma, como ya dijimos. En efecto, de nada
servira que una Ley Fundamental fuera suprema, si fcilmente y siguiendo el
procedimiento comn establecido para la alteracin de una ley secundaria, pudiera
modificarse, ya que, en el supuesto de que l legislador insistiera en que rigiera
una ley opuesta a las normas constitucionales, podra sin ningn inconveniente
realizar su objetivo, reformando simplemente la disposicin de la Constitucin que
fuese contraria al contenido de la ley secundaria. Son, por tanto, los principios de
supremaca y rigidez constitucionales los que deben concurrir para hacer efectivo
el imperio de la Constitucin.
A propsito de la facultad de adicionar o reformar la Constitucin con que el
artculo 135 inviste conjuntamente al Congreso de la Unin y a las legislaturas de
los Estados, surge una cuestin importante que se plantea en la siguiente forma:
los mencionados rganos legislativos federales y locales -a los cuales hemos
denominado, de acuerdo con algunos tratadistas, "Poder Constituyente"
nicamente para el efecto de distinguirlos del Poder Legislativo ordinario en sus
respectivas funciones -pueden ad libitum, sin ninguna restriccin, alterar
totalmente la Constitucin, cambiando los principios jurdicos y sociales que la
inspiraron y que la informan, sustituyendo, verbigracia, un rgimen federativo por
uno centralista o uno republicano por uno monrquico?
De acuerdo con la interpretacin gramatical del artculo 135 constitucional (127 de
la Constitucin del 57), se desprende que, teniendo el Congreso de la Unin y las
legislaturas de los Estados la facultad de "reformar" la Constitucin, sin restriccin
o salvedad alguna, es lgico que pueden modificarla totalmente, desde el
momento en que una reforma, en el sentido amplio de la palabra, implica toda
alteracin.
Sin embargo, nosotros no estamos de acuerdo con esta interpretacin meramente
gramatical de los trminos relativos del precepto constitucional aludido, en primer
trmino, porque la interpretacin de tal ndole es la menos idnea de las
interpretaciones y, en segundo lugar, porque las conclusiones a que nos conduce
estn desmentidas por diversas consideraciones, tanto de ndole constitucional
como doctrinal.
En efecto, el concepto de "reforma" implica necesariamente una modificacin
parcial, puesto que si fuere total, se tratara de una sustitucin o transformacin.
Una reforma es algo accesorio o anexo a algo principal, que es precisamente su
objeto; por consiguiente, cuando se elimina lo principal, la reforma no tiene razn
de ser. Por tanto, la facultad reformativa que el artculo 135 confiere al Congreso
de la Unin y a las legislaturas de los Estados equivale slo a una alteracin parcial
de la Constitucin, por las razones ya dichas. Una reforma implica la adicin, la
disminucin o la modificacin parcial de un todo, pero nunca su eliminacin
integral, porque entonces no sera reforma, ya que sta altera pero no extingue.
En otras palabras, reformar significa lgicamente alterar algo en sus accidentes sin
cambiar su esencia o sustancia. De ah que la reforma se distingue claramente de
la transformacin, la cual opera la mutacin esencial o sustancial de una cosa.
Por otra parte, el nico soberano, o el nico capaz de alterar o modificar la forma
de gobierno (que sera el caso de una alteracin total o transformacin) es el
pueblo, como lo dispone el artculo 39 constitucional en su norma respectiva, que
textualmente dice o: "El pueblo tiene en todo tiempo el inalienable derecho de
modificar o alterar la forma de su gobierno". Interpretando, pues, los artculos 135
y 39 constitucionales, en la relacin lgica que entre ambos debe existir, resulta
que el primero de ellos no se refiere a ninguna facultad de alterar el rgimen
gubernativo que el pueblo ha elegido como titular real del poder soberano,
posibilidad que concede el segundo a la nacin, por lo que debemos concluir que
las atribuciones de modificar y reformar la Constitucin con que estn investidos el
Congreso de la Unin y las legislaturas de los Estados, en manera alguna
involucran la de sustituir los principios polticos que informan a dicho
ordenamiento, los cuales en su conjunto integran la forma de gobierno, o sea, la
representativa, democrtica y federal (Art. 40).
Adems, siendo propia de la soberana popular la facultad de alteracin del
rgimen de gobierno, y teniendo aqulla por caracterstica la inalienabilidad, tal
como lo declara el artculo 39 constitucional, es lgico y evidente que el pueblo no
pudo haberse despojado o desposedo de ella para conferirla al Congreso de la
Unin y a las legislaturas de los Estados, rganos que slo son titulares del
ejercicio del poder pblico, limitado por la propia Constitucin y por la legislacin
ordinaria en general.
Doctrinalmente, casi todos los autores estn contestes con la idea de que las
atribuciones que la Ley Fundamental imputa a los poderes legislativos federales y
locales, en el sentido de llevar a cabo reformas y adiciones a la Constitucin, de
ninguna manera equivalen a la posibilidad jurdica de alterar a sta
sustancialmente en sus principios esenciales y caractersticos y, menos an,
abrogarla, pues siendo aqullos entidades autoritarias engendradas por ella, es
ilgico que la destruyan sin destruirse ellos mismos.
As, Recasens Sichess, refirindose a la cuestin que preocupa nuestra atencin,
sostiene que "el caso de reforma constitucional est limitado por barreras
infranqueables. La reforma, para que merezca la calificacin de tal y no caiga bajo
el concepto de otra alteracin totalmente distinta, 710 puede llegar a cambiar la
esencia de la Constitucin, no puede comprender la modificacin del supremo
poder del Estado; esto es, por ejemplo, no puede transformar un rgimen
democrtico en un rgimen autocrtico, ni viceversa; tal alteracin no puede ser
contenido de una reforma, sino que requiere un acto primario del Poder
Constituyente, uno, indiviso e ilimitado. Esto es as sencillamente por la siguiente
consideracin, harto clara y fundamental. El rgano o poder autorizado para
reformar la Constitucin es tal porque recibe su competencia de la Constitucin; de
ella, por consiguiente, podr modificarse todo aquello que no se refiere
esencialmente a la titularidad del supremo poder (que es la soberana, agregamos
nosotros), pero de ninguna manera este punto, pues en el momento en que tal
hiciese, negara la fuente de su propia existencia, y competencia, y lo que
resultase representara la fundacin originaria de un nuevo sistema jurdico sin
conexin ni apoyo en el anterior; representara una ruptura total con el orden
jurdico anterior, aunque se produjese pacfica e incruentamente".
Por su parte, Len Daguita afirma que sobre la potestad reformadora y legislativa
de los poderes pblicos, existen ciertas ideas, principios y tradiciones jurdicas y
sociales, que no pueden ser vulneradas por las autoridades. Se expresa as dicho
autor: "Dondequiera que haya un legislador, incluso en los pases que no practican
el sistema de constituciones rgidas, estar siempre limitado por un poder supremo
al suyo. En la propia Inglaterra, donde la omnipotencia del Parlamento est
considerada como un principio esencial, hay ciertas reglas superiores que la
conciencia misma del pueblo ingls se resiste a dejar violar por el Parlamento."
Ms claramente resuelve el problema que nos hemos planteado el tratadista
alemn Carl Schmitt, aseverando: "que la Constitucin puede ser reformada no
quiere decir que las decisiones polticas fundamentales que integran la substancian
de la Constitucin puedan ser suprimidas y substituidas por otras cualesquiera
mediante el Parlamento" (en nuestro Derecho, por el Congreso de la Unin y las
legislaturas de los Estados). "Los lmites de la facultad de redor-mar la
Constitucin resultan del bien entendido concepto de reforma constitucional. Una
facultad de "reformar la Constitucin, atribuida por una formacin legal-
constitucional, significa que una o varias regulaciones legal-constitucionales
pueden ser sustituidas por otras regulaciones legal-constitucionales; pero slo bajo
el supuesto de que queden garantizadas la identidad y la continuidad de la
Constitucin, considerada como un todo. La facultad de reformar la Constitucin
contiene, pues, tan slo la facultad de practicar, en las prescripciones legal--
constitucionales, reformas, adiciones, refundiciones, supresiones, etc.; pero
manteniendo la Constitucin, no la facultad de dar una nueva Constitucin, ni
tampoco la de reformar, ensanchar o sustituir por otro el fundamento propio de
esta competencia de revisin constitucional".
Por su parte, el eminente jurisconsulto mexicano don Emilio Rabasa al interpretar
el artculo 127 de la Constitucin de 1857, que equivale al 135 de la vigente,
abunda en la idea de que la facultad de reformar y adicionar la Ley Fundamental
no es absoluta, sino que est limitada por los principios polticos y jurdicos
sustanciales que caracterizan a un rgimen constitucional.
Se expresa as el distinguido maestro al tratar la cuestin relativa a la ereccin de
territorios en Estados: "Es mal fundamento, para apoyar la ereccin de territorios
el artculo 127, que dice la manera de hacer las reformas de la Constitucin en
general. Las reglas del artculo 72, especiales para lo que se refiere a modificacin
de la divisin territorial, son las que rigen la materia y tienen precisamente por
objeto exceptuarla de los procedimientos comunes del artculo 127. De admitirse
tal fundamento, ste sera igualmente aceptable para declarar territorio un Estado
entero, y si esto fuese posible habra que aceptar que con los procedimientos
reformatorios del artculo 127 se puede cambiar la forma de gobierno, lo que est
en contradiccin con el sentido comn, adems, de estarlo con el mismo artculo
127, que slo consiente adiciones j' reformas, pero no destruccin constitucional
de la Constitucin; y con el 39, que reserva al pueblo el derecho de modificar la
forma de gobierno.
Al tratar la misma cuestin relativa al alcance y extensin de las facultades
reformativas de la Constitucin con que se acostumbra investir a determinados
rganos en ella previstos, don Felipe Tena Ramrez sostiene conclusiones opuestas
de las que se derivan de las teoras esbozadas con antelacin.
Asienta el citado autor que el error de tales teoras (como las de Schmitt y
Recasns Siches principalmente) "consiste en considerar como constituido al
rgano revisor (o sea, el Congreso de la Unin y las legislaturas de los Estados en
nuestro sistema constitucional), cuyas funciones son en verdad de constituyente",
y que "cuando el poder creador, autor de la Constitucin, funda un rgano capaz
de alterar la Constitucin le transmite, total o parcialmente, sus propias facultades
constituyentes", agregando que "Nada importa que ese rgano sea creacin del
Constituyente; no por ello es un poder constituido, pues carece de facultades de
gobernar y slo las tiene para alterar la Constitucin, que es fuente de facultades
para los Poderes gobernantes. Ese poder revisor es, pues, continuacin del
constituyente que lo cre."
La consideracin que formula Tena Ramrez en el sentido de que el "poder revisor"
no es un poder constituido, sino una prolongacin o emanacin funcional del
Constituyente, no nos parece acertada. En efecto, el llamado "poder revisor" en
nuestro orden constitucional no se traduce sino en el Congreso de la Unin y en las
legislaturas de los Estados, segn lo previene el artculo 135 de la Constitucin; en
otras palabras, dicho "poder" no es un organismo unitario, no es una entidad
autoritaria con sustantividad propia, por lo que no se puede decir que en nuestro
sistema constitucional la facultad reformativa de la Ley Suprema est
encomendada a un rgano especial. Lo que sucede es que el artculo 135 instituye
una colaboracin o cooperacin entre el Poder Legislativo Federal y los poderes
legislativos de los Estados para alterar la Constitucin, circunstancia que no
autoriza a presumir siquiera que el ordenamiento fundamental sea reformable por
un rgano especial, con personalidad propia, distinto de los organismos
anteriormente aludidos.
Si las reformas a la Constitucin se realizan por la colaboracin antes mencionada,
es evidente que tales acto no se ejecutan sino por poderes constituidos, como son
el Congreso de la Unin y las legislaturas de los Estado, rganos que, por tal
motivo, no actan ilimitadamente, sino conforme a sus facultades constitucionales,
que en lo tocante a la alteracin de la Ley Suprema ya quedaron connotadas. Si
las legislaturas de los Estados y el Poder Legislativo Federal son poderes
constituidos, cmo es posible que Tena Ramrez afirme que dichas entidades
legisladoras integran el llamado "poder revisor" al que dicho distinguido autor le
atribuye el carcter de constituyente?, ya que lo poderes constituidos no pueden,
en ltimo anlisis, sino componer otro poder constituido, porque lgicamente la
naturaleza del todo e establece en razn directa de la naturaleza de las partes.
En conclusin, teniendo el llamado "poder revisor" el carcter de poder constituido,
es evidente que no puede ser tambin poder constituyente, ya que de lo contrario
se infringir el principio lgico de la no contradiccin. Por tanto, si el Congreso de
la Unin y las legislaturas de los Estados no deben estimarse funcionalmente,
desde el punto de vista del artculo 135 constitucional, como un "organismo
constituyente", resulta que la funcin especfica de reformar y adicionar la
Constitucin tiene los lmites que esta misma fija los cuales quedaron apuntados
con antelacin.
Resuelto ya el anterior problema, fcilmente se puede dar solucin tambin a
aquel que consiste en la cuestin de si puede haber dentro del mismo articulado
constitucional preceptos o disposiciones que sean inconstitucionales. El asunto se
puede decidir en el sentido de que, si las adiciones o modificaciones preceptivas o
normativas de la Constitucin pugnan con el espritu general que informan a la Ley
Fundamental, estn evidentemente afectadas de inconstitucionalidad, por las
razones y argumentos ya expuestos, no obstante que la Suprema Corte de Justicia
ha establecido la tesis de que dentro del texto mismo de la Constitucin no puede
haber o surgir la oposicin entre dos o ms disposiciones de la misma, porque
unas consignan la regla general y otras la especial y viceversa, tesis que fue
sustentada con motivo de la aparente antinomia que existe entre el artculo 27
constitucional, en la parte relativa a la procedencia de la expropiacin por causa de
utilidad pblica y l segundo prrafo del artculo 14. No obstante, la
inconstitucionalidad a que nos acabamos de referir se establece desde el punto de
vista del contenido de los preceptos en pugna, ya que en cuanto a su rango
normativo formal todas las disposiciones constitucionales participan del mismo
carcter primario (en oposicin al secundario que ostentan los preceptos de las
leyes ordinarias) y sera un paralogismo afirmar que de dos o ms artculos de la
Constitucin unos fuesen constitucionales y los otros no.
Es lamentable que la Suprema Corte no se haya an preocupado del problema que
tratamos anteriormente, o sea, el de la fijacin de los lmites y restricciones que
deben establecerse en relacin con las facultades de reforma y adicin
constitucionales que otorga el artculo 135 al Congreso de la Unin y a las
legislaturas de los Estados. No obstante, la tesis a que acabamos de hacer alusin,
es decir, la que asienta que no puede existir jurdicamente una disposicin de la
Constitucin que a su vez sea inconstitucional, implcitamente contiene la idea de
que el poder o actividad que desarrollan los mencionados organismos legislativos
es omnmoda y no encuentra barreras en la Ley Fundamental, al insinuar la
posibilidad de que nunca puedan llegar a existir preceptos constitucionales que
pugnen con la Constitucin. Sin embargo, nuestro mximo tribunal federal debe
abordar el problema planteado y resolverlo atingentemente, en el sentido de fijar
la extensin al alcance del artculo 135 constitucional, delimitando las facultades
que confiere al 'Congreso de la Unin y a las legislaturas de los Estados, mxime
que para su resolucin no tendra que acudir a nociones extraas y ajenas a la
Constitucin, pues, como antes afirmamos, en sta se encuentra la propia
solucin, al establecer la relacin interpretativa entre los artculos 39, 40 y 135
constitucionales.
Por otra parte, en la realidad poltica de Mxico el principio de rigidez
constitucional ha sido inoperante, pues la Constitucin se ha reformado con
demasiada frecuencia y omino a facilidad. Es pblico y notorio que el nmero de
reformas que se le han practicado desde que entr en vigor (primero de mayo de
1917) excede de trescientas. Algunas han ido necesarias por haberlo exigido las
transformaciones sociales, econmicas, culturales y polticas del pueblo, otras han
sido tiles y las dems incongruentes con los principios fundamentales que forman
el alma de nuestra Ley Suprema. Las mencionadas reformas han provenido de
sendas iniciativas del Ejecutivo Federal que el Congreso de la Unin ha aprobado
con obsecuencia por no decir servilismo. Esta antidemocrtica situacin ha
obedecido a la circunstancia de que en las Cmaras integrantes de este organismo
legislativo han predominado, en mayora aplastante, lo senadores y diputados
afiliad al partido oficial as como los miembros de las legislaturas locales con
anloga pertenencia. Si en el Senado y en la Cmara de Diputados hubiese habido
importantes minoras que hubiesen impedido la formacin de la votacin necesaria
para reformar y adicionar la Constitucin (dos terceras partes de los individuos
presentes en la sesin respectiva) a que se refiere su artculo 135 ya transcrito, las
modificaciones constitucionales hubiesen sido mucho menos frecuentes e
inconsultas. En consecuencia, el nmero excesivo de reformas constitucionales
proviene de una especie de "cuasi-unipartidismo" que implica un signo contrario a
la democracia y que se evitara mediante un equilibrado sistema pluripartidista.
B. Gestacin parlamentaria del artculo 135 constitucional
Por va de referencia histrica recordemos que el artculo 135 de la Constitucin
vigente corresponde al artculo 127 de la Constitucin de 1857, coincidiendo
ambos preceptos en su texto.
Este artculo 127 provino del artculo 125 del Proyecto constitucional elaborado
por la Comisin respectiva, que estableca: "La presente Constitucin puede ser
adicionada o reformada. Mas para que las adiciones o reformas lleguen a ser parte
de la Constitucin, se requiere: que un congreso por el voto nominal de dos
terceras partes de sus miembros presentes, acuerde qu artculos deben
reformarse; que este acuerdo se publique en los peridicos de toda la Repblica
tres veces antes de la eleccin del congreso inmediato; que los electores al
verificarla, manifiesten si estn conformes en que se haga la reforma, en cuyo
caso lo harn constar en los respectivos poderes de los diputados; que el nuevo
congreso formule las reformas, y stas se sometern al voto del pueblo en la
eleccin inmediata. Si la mayora absoluta de los electores votase en favor de las
reformas, el ejecutivo las sancionar como parte de la Constitucin."
El texto transcrito "fue devuelto a la Comisin porque se crey que estableca
intiles moratorias que hacan casi imposible todo cambio reclamado por la
opinin", habindose presentado en su lugar uno ms sencillo, segn el cual la
reforma constitucional deba ser votada "por dos tercios del congreso y aceptada
por la mayora de los electores que nombren a los diputados del congreso
siguiente, al que toca decretar el resultado".
El nuevo precepto proyectado fue impugnado por Zarco, quien argument que por
virtud de la representacin poltica de la ciudadana que dentro de todo rgimen
democrtico tienen los diputados reunidos en asamblea, sera ocioso acudir a la
votacin popular para que se aceptara o rechazara alguna reforma ~ la
Constitucin, mxime que, por lo general, las modificaciones a sta entraan
cuestiones polticas, sociales o de la otra ndole que escapan muchas veces a la
apreciacin del pueblo. "Si el pueblo delega su soberana en el legislador, deca tan
insigne constituyente, a ste toca dar toda clase de leyes sin recurrir al cuerpo
electoral, y sin la reforma de la Constitucin es un punto grave en que debe
evitarse toda precipitacin, bien puede establecerse que iniciada y votada una
reforma por un congreso, corresponde decretarla como ley al congreso siguiente.
Esta ser garanta suficiente, y as de una manera indirecta, en las elecciones, el
pueblo se ocupar de la reforma, escogiendo a los que sobre ella han de resolver.
"Las reformas constitucionales, continuaba Zarco, pueden recaer sobre cuestiones
polticas o administrativas que requieran ciertos conocimientos prcticos, y sin
hacer el menor agravio al buen sentido del pueblo, puede asegurarse que sern
superiores a la inteligencia de los electores. Hay tambin la dificultad de la
computacin de votos de todos los electores, y esta dificultad puede aun re-tardar
las medidas ms tiles. El principal defecto del artculo consiste en que una vez
establecido el sistema representativo, se apela a la democracia pura hasta donde
cabe en el sistema de la comisin."
Don Jos Mara Mata, en defensa del referendum de los electores como medio para
introducir enmiendas constitucionales, sostuvo que Zarco parti "de un supuesto
falso", pues "no habiendo eleccin directa sino indirecta en segundo grado, y no
exigindose para la reforma el voto de todos los ciudadanos sino el de los
electores, no se apela a la democracia, sino al sistema representativo en ms o
menos grados, puesto que el elector es un delegado del pueblo. En los demcratas
no hay inconsecuencia n ir a buscar la opinin del pueblo como fuente de acierto.
Si se diera valor al argumento de que el pueblo no sabe y es ignorante, sera
preciso quitarle el derecho de elegir, porque no sabr escoger a los hombres
capaces de velar por sus intereses".
En apoyo del pensamiento de Mata, don Melchor Ocampo insisti en la tesis
postulada por el artculo 125 del proyecto, en el sentido de que las reformas a la
Constitucin deban someterse al voto de los electores, y reafirmando su confianza
en stos y en el pueblo que los designa, el distinguido michoacano afirmaba: "Si
considerando la cuestin en abstracto se puede exagerar la ignorancia del pueblo,
hablando de reformas constitucionales, de cuestiones polticas y administrativas
cuando se desciende a la prctica se ve que la dificultad no es tan grave como se
presenta. Una vez iniciada la reforma, la explicarn la prensa y la tribuna, la
imprenta sobre todo la pondr al alcance del espritu de los electores, se las
presentar ya digeridas, por decirlo as, para que ellos resuelvan por ejemplo si es
conveniente que el primer magistrado del pas sea electo por muchos o por pocos.
Entonces para fallar sobre las reformas bastar lo que los franceses llaman grueso
buen sentido y nada ms.
"Cuando el orador no saba lo que era tringulo, agrega Ocampo, ni hipotenusa, ni
catetos, no comprenda cmo era que el cuadrado de la hipotenusa fuera igual al
de los catetos; pero cuando se le explic lo que esto quiere decir, le pareci casi
verdad de Pero Grullo. As en las reformas, cuando se explique lo que en ellas
importan, el elector ser apto para resolver y no hay que exagerar la dificultad
presentando la cuestin en abstracto.
A quien debe considerarse como incorporador al sistema mexicano y con variantes
vernculas de la forma para modificar la Constitucin imperante en los Estados
Unidos, es a don Guillermo Prieto. Al combatir el artculo proyectado y refutar las
ideas expresadas por sus defensores, se ostent como implacable enemigo del
referendum popular en la .cuestin concerniente a las reformas constitucionales.
"Consultar el voto de los electores, deca, ofrece gravsimos inconvenientes",
agregando que "Los ciudadanos no sabrn si sern o no nombrados electores.
Cuando lo sean, ignorando de qu se trata se encontrarn obligados sin discutir,
sin razonar, sin instruirse, a contestar s o no. El Sr. Ocampo, que ciertamente
merece el nombre de sabio, ha credo que para dar esta respuesta bastar el
sentimiento del bien, pero su seora convendr en que para resolver cuestiones
constitucionales se necesitan conocimientos que no han de reunir todos los
electores. No es fcil resolver, por ejemplo, con un s o un no la cuestin del
senado, que si ha parecido importuna en esta asamblea, dividi en Francia lo
pareceres de hombres eminentes, ponindose de un lado Lamartine y del otro
Odilon Barrot. Los electores, por ms que diga el seor Ocampo, no tienen ciencia
infusa, ni alguna inspiracin extraa que los ilumine. El buen sentido y el talento
por s solo no harn que un hombre pueda preparar una lmina para el
daguerrotipo; el buen sentido y el talento no bastarn para que otro tomando un
telescopio, pueda hacer clculos astronmicos. Pero el Sr. Ocampo, refirindose al
teorema del cuadrado de la hipotenusa y de los catetos, ha dicho que basta una
sencilla explicacin para comprender las verdades cientficas. Esto es cierto, pero
entonces en cada colegio lectoral debe haber un catedrtico que d explicaciones,
y este maestro ser una rbula, un tinterillo, que si se trata del teorema
geomtrico, enseara que la hipotenusa es una figura cuadrada o redonda. A
dnde vamos a parar con e tos absurdos que se quieren derivar del sentimiento
del bien? A la insurreccin contra la razn y el sentido comn.
"Iniciada la reforma, prosigue Prieto, habr electores que la quieran ms o menos
amplia, ms o menos restringida, que la quieran con ciertas restricciones, y cmo
cabe todo esto en el s o no en el nico monoslabo que les permite articular la
comisin? Queremos seguir la voluntad del pueblo, se dice, queremos conocerla
para que a ella se sujete el legislador; proclamamos la libertad de la discusin para
la reforma, pero a nuestras preguntas slo se ha de responder s o no. Esto es una
burla, es una irona un plagio de la libertad de imprenta de Beaumarchais. Esta no
es libertad, es el atrs de un centinela, es el grito de un pedagogo, y no hay
soberana con consigna, no hay libertad con mordaza, no hay discusin con
gendarmes. Cuando la opinin pblica quiera una reforma con ciertas
modificaciones, no encontrar ni la frmula para expresar su pensamiento, porque
tiene un candado en la boca que slo le deja decir s o no.
"Si los electores, concluye dicho diputado constituyente, quedan reducidos a
mquinas de decir s o no, no es menos triste la condicin del segundo congreso,
que slo tiene facultad para contar los votos. Los representantes del pueblo,
aunque en ellos se ha delegado la soberana del pueblo, tienen que guardar
silencio en muchas cuestiones, porque sus credenciales estn truncas, porque hay
eclipses en sus poderes, porque tienen en la cmara una manzana velada, la
cuestin resuelta por los electores. El congreso no es ya legislador, es la mquina
que da la ltima manipulacin qumica a productos ajenos.
"Si no se quiere seguir el antiguo sistema, somtase la reforma al examen y al
voto de las legislaturas, verdaderos representantes de los Estado, y as se seguir
el principio federal, y sobre todo se tendr un homenaje a la razn y al saber, al
saber que hoyes el blanco del epigrama y del sarcasmo como si fuera posible
renegar de la ciencia y de la sabidura, como si la Humanidad, anhelando
sumergirse en las tinieblas de la barbarie, pudiera sublevarse contra el
entendimiento, contra la ms preciosa facultad que plugo conceder el Ser
Supremo, para entregarse ciega al yugo del instinto salvaje y brutal."
Con base en las ideas expuestas por Prieto, la Comisin present un nueve texto
que, aprobado en el Congreso Constituyente por sesenta y siete votos. contra
catorce, se convirti en el artculo 127 de la Ley Fundamental de 1857 y que
corresponde, segn dijimos, al artculo 135 de la Constitucin vigente.
En el Congreso de Quertaro, el proyecto del mencionado precepto, tomado casi
textualmente del citado artculo 127, se aprob sin discusin, debiendo recordar,
por ltimo, que el artculo 135 se adicion en octubre de 1966 en cuanto que el
cmputo de los votos de las legislaturas en lo que atae a las reformas o adiciones
constitucionales y la declaracin de que stas queden in-corporadas a la Ley
Suprema, pueden formularse tanto por el Congreso de la Unin, cuando est
reunido, como por la Comisin Permanente durante sus periodos de receso.
http://derechomx.blogspot.mx/2011/04/el-principio-de-rigidez-constitucional.html














3. la cuestin en el rgimen constitucional mexicano






























4. poder constituyente y revolucin
El Poder constituyente es la voluntad originaria, soberana, suprema y directa que tiene un
pueblo, para constituir un Estado dndole una personalidad al mismo y darse la
organizacin jurdica y poltica que ms le convenga.
El poder constituyente puede ser delegado a una asamblea o a unaconvencin. Aquella funciona
luego de una revolucin o un golpe de Estado. sta se rene siguiendo el procedimiento de la
Constitucin siguiendo una Ley de llamado a esa reunin, ley que no puede ir contra la
Constitucin que ser reformada.
Una Asamblea puede decidir y establecer en la futura Constitucin todo lo que se le plazca.
Una Convencin tiene lmites: no puede desconocer los derechos fundamentales style='line-
height: ya reconocidos en la Constitucin a reformar, ni tampoco puede desconocer la ley que le
dio origen.
DEFINICIONES DE PODER CONSTITUYENTE
Este trmino fue utilizado desde la Revolucin Francesa (1789). Sieys fue el primero en teorizar
sobre el poder constituyente y define el Poder Constituyente como la potestad que tiene un
pueblo de constituir un Estado y de darse la organizacin jurdica y poltica que mas le
convenga.
Carl Smitt la define como voluntad poltica cuya fuerza o autoridad es capaz de adoptar la
concreta decisin de conjunto, sobre el modo y forma de la propia existencia poltica.
Jorge Reinaldo Vanossi define al poder constituyente como voluntad primera de un pueblo que no
ha tenido organizacin jurdica o de aquella tenindola, decide cambiar la filosofa jurdico-
poltica de su orden constitucional o tambin de aquel pueblo que independizado, busca
construir una sociedad organizada y soberana, dando forma y expresin a esa mediante una
Constitucin.
Para Carlos Sanchez Viamonte el poder constituyente es la soberana originaria, extraordinaria,
suprema y directa en cuyo ejercicio la sociedad poltica se identifica con el Estado para dar
nacimiento y personalidad, y para crear sus rganos de expresin necesarias.
Linares dice el poder constituyente es la facultad inherente a toda comunidad soberana a darse
su ordenamiento jurdico y poltico fundamental por medio de una Constitucin y a reformar a
sta total o parcialmente cuando sea necesario.
TITULARIDAD DEL PODER CONSTITUYENTE
Es el pueblo. El sujeto del poder constituyente es el pueblo, su nico titular, con base en la
fuente de la legitimidad ampliamente predominante en nuestros das, la legitimidad democrtica
sustentada en el principio de la soberana popular.
No se debe confundir pueblo con poblacin. Pueblo son todas las personas individuales que gozan
de la ciudadana . Mientras quepoblacin es el conjunto de habitantes y estantes de un Estado.
CARACTERES DEL PODER CONSTITUYENTE
Es supremo. No es constituido y no depende de ningn poder anterior. Es supremo,
porque se coloca encima de los dems poderes que va a constituir.
Es extraordinario. Porque es nico. Solo se presenta en circunstancias muy especiales,
como en las revoluciones, y solo ocurre una sola vez.
Es directo. Porque proviene directamente de la voluntad del pueblo.
Es soberano. Porque a travs de esta potestad el pueblo puede establecer lo que mas le
convenga y porque no se encuentra sometido de antemano a ninguna norma.
Es incondicionado. Porque establece su ordenamiento jurdico de la manera que el
pueblo quiera.
CLASES DE PODER CONSTITUYENTE
Modernamente todo se considera que todo Poder Constituyente es originario. La divisin en
Clases de Poder Constituyente es del siglo XIX. As que la sealaremos solo por asuntos de
pedagoga.
Las Clases de Poder Constituyente son:
Poder Constituyente Originario
Poder Constituyente Derivado
PODER CONSTITUYENTE ORIGINARIO
Poder Constituyente Originario. Aquel que funda un Estado o que cambia la constitucin de un
Estado luego de una Revolucin.Llamado tambin Poder Constituyente Absoluto, Poltico,
Revolucionario, Fundacional o En Etapa de primigeneidad.
Es el verdadero Poder Constituyente, se da luego de las revoluciones. Su principal carcter es:
destruye todas las instituciones preexistentes y crea nuevas. Por ejemplo Bolivia en 1825 y 1971
(la Asamblea Popular desconoce totalmente la Constitucin); Argentina en 1852-53 que destruyen
la forma de organizacin anterior y adopta una nueva organizacin de un nuevo Estado, adopta
un Estado liberal; Cuba luego de la revolucin adopta un Estado Socialista.
PODER CONSTITUYENTE DERIVADO
El Poder Constituyente Derivado es aquel cuyo ejercicio esta regulado y limitado por el poder
constituyente originario a travs de la Constitucin . Llamado tambin Poder Constituyente
Jurdico o Reformador. Actualmente ya no se acepta esta clase de poder constituyente, ahora
todo Poder Constituyente, es originario.
Para reformar parcialmente la constitucin se debe cumplir con elProcedimiento De Reforma De
La Constitucin y para reformarlatotalmente se debe promulgar una ley especial de llamado a
unaConvencin Constituyente y respetar los lmites que la propia Constitucin establece. Por eso
se dice que el fundamento del Poder constituyente derivado es el Principio de Legalidad...
LMITES`DEL PODER CONSTITUYENTE ORIGINARIO
El Poder Constituyente no tiene restricciones porque su carcter es extraordinario, supremo y
directo, algunos autores (Sieys) establece que las nicas limitaciones podrn ser algunos
derechos naturales y ticos (derecho la vida) por la sencilla razn de que losderechos
fundamentales del hombre valen como anteriores y superiores al Estado. Aunque es refutado por
autores que dicen que los derechos fundamentales no son limites al Poder Constituyente, sino su
base, el fundamento, el principio del mismo.
Pero otros autores dicen que el Poder Constituyente si tiene restricciones, solo la voluntad divina
no tiene restricciones, la voluntad humana esta condicionada y el poder constituyente, esta
condicionada por el proceso poltico del momento en que es ejercido por el pueblo.
Segn a las ideas de la Ilustracin que aportaron a la Teora del Poder Constituyente dice que el
lmite del Poder Constituyente es elPrincipio de la divisin de poderes, asumido como dogma por
el constitucionalismo liberal. Es decir, el Poder Constituyente no se puede eliminar esta divisin
al constituir, al conformar un Estado.
LIMITES DEL PODER CONSTITUYENTE DERIVADO
En el caso del Poder Constituyente derivado, sus limitantes son la normativa que le dio
nacimiento; se puede decir que el Poder Constituyente derivado ya es limitado desde su origen.
LIMITES IDEOLGICOS
Son absolutos, pues no se pueden superar. Por ejemplo en Venezuela y Colombia en sus
Constituyentes de 1999 y 1991 respectivamente se pudo cambiar el sistema poltico liberal? No.
En Ecuador (1998) Se pudo volver al comunitarismo, propio de sus naciones, luego de la
realizacin de la constituyente? Tampoco. En Cuba, en este momento, si se diera la posibilidad
de cambiar su Constitucin, podr volverse a un sistema liberal?, la respuesta parecer ser, no.
En Bolivia, Se podr tomar los principios del Derecho consuetudinario Qulla o Quichua o de las
dems naciones bolivianas como por ejemplo el Principio de rotacin de la autoridad, o
elPrincipio de propiedad colectiva y posesin individual de los recursos para ser gua en las
construccin del nuevo Estado plurinacional boliviano? Hilando mas fino, se establecer
unpluralismo jurdico? No hay indicios para apuntar a una respuesta afirmativa, ya que la
Constitucin poltica de Bolivia solo habla de una Ley De Deslinde Jurisdiccional a aprobarse (Art.
191 II, 192 III).
Por eso decimos que los sistemas polticos y jurdicos de un Estado son difciles de cambiar, es
por eso tambin que son limitaciones del Poder Constituyente.
LIMITES PROCESALES
Aunque las normas a crearse no pueden regular a su creador, el poder constituyente no tiene ms
remedio que guiarse por reglas procesales puestas anteriormente, para evitar el caos. Estas
reglas contendrn: procedimiento de actuacin del poder constituyente, tramite para la reforma,
plazos y trminos, etc .
http://jorgemachicado.blogspot.mx/2009/07/pcac.html

Qu es el Poder Constituyente?
Francisco Enrquez C. (*)
El debate de ideas alrededor del Poder Constituyente sigue latente. Sobre todo
cuando se habla insistentemente de reformar totalmente nuestra Constitucin
Poltica, a travs de una Asamblea Constituyente. Sin importar para nada la
voluntad popular, sino ms bien, el inters particular o partidario.
Nuestra historia poltica ha estado inundada de innumerables pactos polticos
entre cpulas partidarias, que desembocan en reformas (totales o parciales) a
nuestra Carta Magna, lo que refleja el poco grado de democracia que hemos
posedo. Los ciudadanos nicaragenses no han sido partcipes de las tomas de
decisiones que los puedan afectar. Adems, le quitan el grado de importancia que
debe tener nuestra Constitucin Poltica y sus posibles modificaciones ante la
Asamblea Nacional, sean stas totales o parciales.
Por eso, es importante saber cundo se habla de reformar de una manera parcial
o total nuestra primera norma. En consecuencia, vale mencionar que cuando nos
referimos a las reformas parciales, se hace referencia a modificar, adherir o
suprimir algunos postulados con rango constitucional. En cambio, la reforma total
hace mencin a cambiar por completo el texto constitucional que poseemos, a
travs de una Asamblea Constituyente. Es ah que toma auge el Poder
Constituyente que el pueblo de Nicaragua les otorga a sus diputados, una vez que
stos son electos. Cosa diferente es que stos, posteriormente, adquieran o
posean intereses opuestos a los nacionales.
El Poder Constituyente, segn la doctrina, puede ser de carcter permanente o
revolucionario. El profesor mexicano Felipe Tena Ramrez, nos explica que el
Poder Constituyente permanente es aquel que se encuentra dormido, en reposo, y
de repente despierta para reformar parcial o totalmente la Constitucin Poltica de
un pas determinado. Y el Poder Constituyente revolucionario, es aquel que se
efecta producto de una opresin muy severa que realiza un gobierno dictatorial a
una nacin, en donde, no existe otro medio menos gravoso para derrocar esa
opresin que la revolucin, y que sta posee altos grados de esperanzas para
hacer un cambio al sistema existente, y goce por ende, de un gran apoyo social.
Es decir, que goce de una enorme legitimidad o aceptacin popular, lo cual slo se
produce en circunstancias especiales. Muy eventuales. Como sucedi en
Nicaragua en el ao de 1979. Fecha en que cay la sangrienta dictadura de los
Somoza. En ese sentido y siguiendo el Poder Constituyente permanente, nuestra
Constitucin Poltica establece un procedimiento para reformar parcial o
totalmente la misma. Con requisitos muy rgidos (artculos 191 al 195), que son a
saber:
A) Iniciativa de reformas. En la reforma parcial la iniciativa la tiene el Presidente de
la Repblica y un tercio del total de diputados del Parlamento (que seran treinta y
uno). Deber sealar los artculos que se pretenden modificar, aadir o suprimir,
con su respectiva exposicin de motivos. En cambio, la iniciativa para la reforma
total requiere la mitad ms uno del total de diputados de la Asamblea Nacional (o
sea cuarenta y siete). Deber acompaarse de su debida exposicin de motivos. El
Presidente no posee iniciativa de reforma total a la Constitucin.
B) En ambos casos de reformas (en la parcial y la total), stas deben ser
presentadas con sus debidos ejemplares a la Primera Secretara de la Asamblea
Nacional, en donde la Junta Directiva la lee y pone a la orden del da el proyecto
de reformas constitucionales.
C) Posteriormente, se nombra una Comisin Especial que en sesenta das emitir
un dictamen, a favor o en contra, del proyecto de reformas presentado.
D) Despus, si existe un dictamen favorable, pasa a la junta directiva, la que
introduce el proyecto de reformas constitucionales (total o parcial) en la agenda
del da para que despus pase a discutirse en el plenario.
La reforma parcial se debe aprobar con el sesenta por ciento del total de diputados
(que sera de cincuenta y seis votos). En cambio, la reforma total requiere de los
dos tercios del total de parlamentarios (sesenta y dos votos). Si el dictamen es
desfavorable, esta iniciativa no prospera.
E) La reforma parcial se aprueba en dos legislaturas y la total en una. La
legislatura es el perodo de sesiones de nuestro Parlamento, que va en un ao
normal del 09 de enero al 15 de diciembre de cada ao. En ambas modificaciones
no existe veto de parte del seor Presidente de la Repblica.
F) Despus, estas reformas debern ser promulgadas y publicadas por el
Presidente de la Repblica durante el plazo de ley (quince das) en la Gaceta
Diario Oficial de la Repblica. En caso de que no se hiciera segn el plazo
estipulado por las normas legales, lo deber de efectuar en su defecto el
Presidente de la Asamblea Nacional.
G) Esto trae como consecuencia, que la reforma parcial a la Constitucin Poltica
entra en vigencia una vez que es publicada. En la total, se seala da exacto para
convocar a elecciones de una Asamblea Constituyente, que es la que se va a
encargar de reformar totalmente la Carta Magna y se espera a continuacin que
entre en vigencia la nueva Constitucin Poltica. Mientras no entra en vigencia la
nueva Carta Magna, seguir vigente la antigua Constitucin Poltica.
Como hemos visto, el Poder Constituyente que el pueblo de Nicaragua ha
depositado en todos sus parlamentarios es algo real. Est latente. Y si no se sabe
manejar de una manera adecuada, resultara peligroso para la institucionalidad y
gobernabilidad de la nacin, sobre todo con nuestra cultura poltica, que gira
alrededor del Estado botn o Estado persona. Parafraseando al economista Oscar
Ren Vargas, se retroalimenta del Sndrome de Pedrarias.
Un ejemplo de ello, fue cuando se hablaba tiempo atrs de ir a un Plebiscito o
Referndum y as evaluar la actuacin de los diversos funcionarios de las
instituciones nicaragenses y saber de esta manera si todos los ciudadanos de
nuestro pas queran su destitucin o no.
En otras palabras, apartarlos de sus cargos o no, y ah no ms los partido polticos
dijeron: nos vamos a una Constituyente. Por eso, debemos de buscar cmo
superar la visin mezquina y parroquial que existe en nuestro medio poltico, junto
a una mayor participacin ciudadana en las tomas de decisiones, lo cual tiene que
ir acompaado de un paquete de reformas institucionales que logre modificar de
una vez por todas, la forma de elegir a los funcionarios de los diferentes Poderes
del Estado. Y as, stos respondan al bien colectivo y no suceda todo lo contrario.
(*) Profesor Titular de Derecho Constitucional.
http://archivo.elnuevodiario.com.ni/2004/abril/25-abril-2004/opinion/opinion2.html







5. la legitimidad constitucional
LA LEGITIMIDAD CONSTITUCIONAL

La legitimidad de una constitucin deriva puntualmente de la genuinidad del rgano que la
crea, toda vez que el efecto participa de la naturaleza de la causa. Por consiguiente, para
determinar si una constitucin es legtima, hay que establecer si su autor tambin lo fue; y
como la produccin constitucional reconoce diversas fuentes segn el rgimen jurdico-poltico
de que se trate, la metodologa para solucionar dicha cuestin debe ser de carcter histrico.
Huelga decir, adems, que la legitimidad se contrae a las constituciones que hemos
denominado "jurdico-positivas", pues las llamadas "reales", "teleolgicas" -o "sociales"
conforme al pensamiento de Burdeau- son inevitablemente genuinas o autnticas, ya que
implican la esencia misma de la unidad popular o nacional, segn dijimos, y en atencin a que
sera absurdo que el ser, el modo de ser y el querer ser de un pueblo o nacin fueran
"ilegtimos".

La legitimidad en sentido amplio denota una cualidad contraria a lo falso o espurio; y aplicada
esta idea a la constitucin, resulta que sta es "legtima" cuando no proviene del usurpador del
poder constituyente, y que puede ser un autcrata o un cuerpo oligrquico. Fcilmente se
advierte que la legitimidad de la constitucin y de su creador depende, a su vez, de que ste
sea reconocido por la conciencia colectiva de los gobernados como ente en que se deposite la
potestad constituyente, en forma genuina. Esta "genuinidad" obedece, por su parte, a
concepciones de carcter filosfico-poltico, y otrora teleolgicas, que han tendido a justificar
ese depsito. Basta recordar, en corroboracin de este aserto, que en el pueblo hebreo y en
los pueblos islmicos la organizacin jurdico-poltica era teocrtica y, por ende, el gobierno
estaba encomendado a intrpretes y ejecutores de la voluntad divina, o sea, a los profetas y
sacerdotes que lo desempeaban por s mismos o que aconsejaban y dirigan a los reyes.
Consiguientemente, slo las leyes que unos u otros expidieran bajo la inspiracin de Jehov o
de Al, podan considerarse legtimas. Anlogo principio legitim en los reinos europeos
durante la Edad Media y hasta antes de la proclamacin de las teoras de la soberana
popular, la creacin de leyes, fueros y "constituciones" por parte de los monarcas o
"soberanos" que reciban de Dios su poder de gobierno -omnis potestas a Deo- sin estar a su
vez ligados a las normas jurdicas que expedan -legibus solutus-. La legitimidad de la
constitucin cambi esencialmente de enfoque, como es bien sabido, en el pensamiento
jurdico, poltico y filosfico que preconiza la radicacin popular de la soberana, sobre todo en
la teora rousseauniana de la "voluntad general" que en otra ocasin comentamos, en cuanto
que slo puede reputarse legtimo el ordenamiento constitucional que emane directamente del
pueblo o indirectamente de l a travs de una asamblea, llamada constituyente, compuesta
por sus genuinos representantes.

Esta exigencia, en la realidad poltica, es muy difcil de satisfacer, por no decir imposible de
colmarse. Efectivamente, en los Estados modernos no puede ejercerse la democracia directa
como se practic en las antiguas polis griegas. Adems, la asamblea constituyente no puede
tener la representacin total, unnime o "nmine discrepante" de todos y cada uno de los
individuos o grupos que integran el cuerpo poltico de una nacin. A mayor abundamiento,
cualquier constitucin jurdico-positiva nunca carece de adversarios crticos y hasta violentos
que la impugnan y atacan de diversos modos y para quienes no tiene validez ni legitimidad. La
historia nos suministra ejemplos abundantes de casos especficos que elocuentemente
confirman estas apreciaciones, sin excluir, claro est, a Mxico, cuyas Constituciones de 1857
y de 1917 fueron duramente controvertidas, segn veremos.



Ante la casi inalcanzable legitimidad constitucional dentro de los regmenes democrticos
asentados sobre la idea de que la soberana radica en el pueblo, la doctrina ha proclamado el
principio de legitimacin de la Ley Fundamental. Este principio no requiere que la constitucin
jurdico-positiva deba ser necesariamente la manifestacin genuina y autntica de la voluntad
soberana ni que se haya expedido por un cuerpo constituyente en el que verdaderamente
hubiese estado representada la mayora, por no decir la totalidad, del pueblo, sino que se
funda en la aceptacin consciente, voluntaria y espontnea, tcita o expresa, de esa mayora
respecto del orden jurdico, poltico y social por ella establecido.


El principio de legitimidad constitucional, cuya preconizacin obedece a imperativos fcticos
insoslayables de la realidad poltica misma, ha sido sostenido, entre otros autores, por Luis
Recasns Siches, para quien la legitimacin surge de la circunstancia de que el orden
constitucional implantado "cuente con un apoyo sociolgico en la conciencia de los obligados;
por lo menos que stos se con-formen con l, sin oponerse de un modo activo, pues no todo
aquello que cae bajo el concepto formal de lo jurdico es Derecho vigente; slo cabe
considerarlo tal en cuanto cuenta con la posibilidad efectiva de su realizacin normal, esto es,
con la adhesin o por lo menos con la aceptacin o conformidad de la voluntad social
predominante"

La adhesin, aceptacin o conformidad de que nos habla tan destacado tratadista, y en cuyos
elementos radica la legitimacin constitucional, excluyen, como requisito para considerar
legtima a una constitucin, que sta se haya elaborado segn las prescripciones de alguna
anterior, lo que, por otra parte, sera francamente aberrativo, toda vez que el nuevo orden
jurdico, poltico, social y econmico entraa la ruptura o sustitucin del antiguo.

"Legitimidad de una constitucin, dice Schmitt, no significa que haya sido tramitada segn
leyes constitucionales antes vigentes", y agrega: "Tal idea sera especialmente absurda. Una
Constitucin no se pone en vigor segn reglas superiores a ella. Adems, es inconcebible que
una Constitucin nueva, es decir, una nueva decisin poltica fundamental, se subordine a una
Constitucin anterior y se haga dependiente de ella. All donde se va hacia una nueva
Constitucin por abolicin de la anterior, no es 'ilegtima' la nueva porque la vieja haya sido
abolida. Entonces, la vieja Constitucin abolida seguira en vigor. As, pues, nada tiene que
ver la cuestin de la coincidencia de la Constitucin nueva Y la vieja, con la cuestin de la
legitimidad." De estas consideraciones concluye dicho autor que: "La voluntad constituyente
del pueblo no est vinculada a ningn determinado procedimiento."

Desde el punto de vista sociolgico, la legitimidad no es simplemente un elemento formal,
como la validez de que habla Kelsen, sino que en cierto modo se revela en la adecuacin
entre la constitucin jurdico-positiva y la constitucin real y teleolgica a que ya hemos hecho
referencia. Sin tal adecuacin, aqulla no sera autntica, genuina o legtima ni materialmente
vigente, aunque fuese formalmente vlida como una mera "hoja de papel", empleando la
locucin con que despectivamente designaba Lasalle a las constituciones escritas que por la
fuerza y la coaccin se imponen a los pueblos como un traje de luces o de etiqueta o como
una armadura pesada y asfixiante. Ahora bien, debemos advertir, empero, que si dicha
adecuacin puede no existir en el momento de expedirse la constitucin jurdico-positiva, es
susceptible de registrarse durante el decurso del tiempo, sea mediante las transformaciones
evolutivas del pueblo que lo conviertan en agente y paciente positivo de los principios
constitucionalmente proclamados, o a travs de las enmiendas normativas que la experiencia
vaya imponiendo, hasta lograr el verdadero equilibrio entre la facticidad y la normatividad
como sntesis a que debe aspirar el constitucionalismo en cualquier pas.


Estas ideas revelan que existen dos tipos de legitimidad constitucional: la formal y la
substancial. La primera est ligada estrechamente a la representatividad autntica de los
grupos mayoritarios de la sociedad por delegado o diputados que formen la asamblea
constituyente en un momento histrico determinado. La segunda, en cambio, es ms
profunda, pues, como acabamos de decir, significa la adecuacin de la constitucin escrita o
jurdica a la constitucin real, ontolgica, teleolgica y dentolgica del pueblo que reside
primordialmente en la cultura que comprende ideologas, tradiciones y sistemas de valores
que se registran en la comunidad humana.

Para Duverget "la legitimidad es en s misma una creencia finalmente, que depende
estrechamente de las ideologas y los mitos extendidos en la sociedad", agregando que "cada
ideologa trata de definir la imagen de un gobierno ideal" y por extensin aadimos, una
"constitucin ideal". Sostiene dicho autor que "La legitimidad no se define abstractamente, con
referencia a un tipo ideal de gobierno que posee un valor absoluto, sino de manera concreta,
en relacin con cada una de las concepciones histricas del tipo ideal de gobierno, es decir,
con cada una de las ideologas polticas. En este sentido, se llamar legtimo, en un momento
dado y en un pas determinado, al gobierno que corresponde a la idea que la masa de los
ciudadanos de este pas se hace del gobierno legtimo, esto es, al gobierno de acuerdo con
las creencias que poseen sobre la legitimidad. De este modo, la monarqua era legtima en la
Francia del siglo XVII, la democracia es legtima en la Francia actual, un gobierno liberal es
legtimo en los Estados Unidos, un sistema socialista es legtimo en la U.R.S.S.

"Estas teoras del gobierno legtimo reflejan ms o menos las estructuras social s y
principalmente las situaciones de clase, por lo que tienden a justificar un tipo de gobierno, en
relacin con las preferencias de aquellos que las elaboran, Transfiguran una situacin social
relativa y provisional, al conferirle un carcter absoluto y eterno. La creencia en la legitimidad
de un gobierno tiende a incluir ste en la categora de lo 'sagrado', es decir, en un absoluto
mtico. Si lo gobernados creen que sus gobernantes son legtimos, se inclinan a obedecerlos
por un movimiento natural, reconociendo as que la obediencia es obligada. El gobierno
legtimo es precisamente aquel al que se cree se debe obedecer, no ocurriendo as en los
gobiernos que se juzgan ilegtimos."

El pensamiento de Duverger acerca del "gobierno legtimo" lo podemos hacer extensivo a la
"legitimidad constitucional substancial", pues ese gobierno no podra ser "legtimo" sin el
Derecho, es decir, sin una estructura jurdica normativa en que se funde y dentro de la que
acte. Desde el punto de vista formal un gobierno es legtimo si surge de la Constitucin,
aunque puede ser ilegtimo desde el punto de vista substancial si no presenta las
caractersticas que seala dicho tratadista. Si por su sustancialidad un orden constitucional es
ilegtimo, el gobierno emanado de l puede ser legitimado con medidas normativas,
administrativas y polticas que logren implantar tales caractersticas.


B. La legitimidad de la Constitucin mexicana de 1857

Casi ninguna constitucin del mundo, por ms perfecta y legtima que se suponga, deja de
provocar reacciones contrarias de diversa ndole y alcance en la realidad poltica, social y
econmica en que va a regir. A esta propensin no pudo sustraerse, evidentemente, nuestra
Constitucin Federal de 1857. Como se sabe, en la historia de Mxico hizo estallar una lucha
armada entre sus sostenedores, los republicanos y liberales, y los enemigos de la reforma que
implant, conocidos como conservadores, apoyados por el alto clero, que fue su principal
adversario. El Cdigo fundamental de 57 concit a tal extremo los odios, el fanatismo y la
pasin de la clereca, que se anatematiz a los que le prestasen obediencia, a tal extremo de
que, siendo catlicos, se les negaba la imparticin de los sacramentos como si estuviesen
excomulgados.

"Jurada la Constitucin en la capital por los altos funcionarios y los empleados civiles y
militares el 19 de marzo (de 1857), dice don Manuel Rivera Cambas, en algunos templos se
predic contra ella ms bien por las omisiones que tena, que por los preceptos que sealaba;
los conservadores atacaron el cdigo, porque no sealaba la religin del Estado. El juramento
de la Constitucin lleg a ser asunto de la mayor importancia, y dio lugar a quejas y disgustos,
encontrando la reaccin un nuevo motivo para levantarse armada: fue llamado tirano el
gobierno, porque quera avasallar las conciencias; se quera que los subalternos no tuvieran
obligacin de jurar el cdigo, y otros sostenan que el juramento no deba prestarse hasta que
la Constitucin fuera ley vigente. Muchos individuos, cumpliendo con su conciencia tuvieron la
nobleza y la dignidad de separarse de los empleos, bajando a la miseria, antes que perjurar.
El seor Arzobispo declar en el plpito y por medio de una circular, que no era lcito jurar la
Constitucin; declaracin que constern a innumerables familias, que se encontraron entre las
conclusiones absolutas y avanzadas de los dos partidos extremos.

"En muchas poblaciones hubo desrdenes; el pueblo rompi las puertas de las torres para
repicar el da de la publicacin del cdigo, y se entreg a demostraciones violentas contra el
clero y los partidarios de la reaccin, quienes a su vez se quejaban de que los templos no eran
respetados y que las conciencias eran oprimidas. Se neg la absolucin a los que haban
prestado juramento, y tan slo la obtenan si se retractaban pblicamente; entonces el espritu
de partido se introdujo en los asuntos de la fe, y aquella situacin fue una de las ms violentas
y lamentables por las que Mxico ha pasado."

En trminos parecidos, aunque desde otro punto de vista, se expresaba ~l jurisconsulto
Ramn Rodrguez al afirmar que la Constitucin de 57 produjo "realmente disturbios y
revueltas de diverso carcter y de muy distintas tendencias", explicando que "Los que
deseaban el progreso y la libertad y aceptaban todas sus consecuencias, no estaban
satisfechos con los preceptos constitucionales que proclamaban un progreso trunco y
libertades a medias.

"Los que, por el contrario, encontraban excesivas estas libertades y perdan por ellas las
ventajas de sus antiguas preeminencias, buscaban como nico medio de salvacin el
aniquilamiento de tan avanzadas instituciones.

"Los primeros hacan fuerza para adelante, los segundos para atrs."482 Corrobora las
anteriores apreciaciones la "protesta" que el arzobispo de Mxico, Lzaro Garza, y el obispo
Clemente de Jess Mungua lanzaron contra la Constitucin de 57 y cuyo texto es el siguiente:
"Habiendo llegado a nuestras manos un ejemplar de la Constitucin federal, y visto en ella
varios artculos contrarios a la institucin, doctrina y derechos de la iglesia catlica, y estando
prevenido en el ltimo que sea jurada con la mayor solemnidad en toda la Repblica,
declaramos: Que ni los eclesisticos ni los fieles podemos por ningn ttulo, ni motivo alguno,
jurar lcitamente esta Constitucin ... disponemos que por nuestra secretara se diga a todos
los prrocos, para que lo tengan entendido y lo hagan entender a los fieles, que no es lcito
jurar la Constitucin ... que cuando los que hubieren hecho el juramento de la Constitucin, se
presenten ante el tribunal de la penitencia, los confesores, en cumplimiento de su deber, han
de exigirles previamente, que se retracten del juramento que hicieron, que ~ retraccin sea
pblica del modo posible; pero que siempre llegue al conoc~Il1ento de la autoridad ante
quien se hizo el juramento; ya sea por el mismo interesado, o por personas notoriamente
autorizadas por l, para que lo hagan en su nombre."

Uno de los crticos ms severos de la Constitucin de 57, aunque no exento de
apasionamiento, fue nada menos que don Emilio Rabasa, quien la censur fulgurantemente
en su demoledora obra "La Constitucin y la Dictadura", aparecida en 1912, y a travs de la
que trat de explicar y hasta justificar el gobierno porfirista que se caracteriz por haberse
desempeado al margen de las instituciones establecidas por nuestro citado Cdigo
fundamental. Las impugnaciones que dicho jurista formula se pueden resumir en la
consideracin de que la Constitucin de 57, como ordenamiento jurdico-positivo, no
corresponda a la constitucin real del pueblo mexicano, y si hubiese invocado a Lasalle,
seguramente que le habra atribuido el calificativo de simple "hoja de papel".

"La Ley de 57, deca Rabosa, en desacuerdo con el espritu y condicin orgnicas de la
nacin, no poda normar el Gobierno, porque el Gobierno resulta de las necesidades del
presente y no de los mandamientos tericos, incapaces de obrar por sugestin o por conquista
sobre las fuerzas reales de los hecho As, la situacin poltica en que ha vivido la nacin,
divorciada por completo de la ley, ha sido y seguir siendo transitoria, hasta que entre el
Gobierno y la sociedad, la ley sea un vnculo en vez de ser un obstculo, norma de conducta
para el primero y base de los derechos de la segunda.

"Los desencantados del rgimen constitucional por los resultados que acus: mas no por los
principios que sustenta, han credo encontrar una solucin al conflicto de sus preocupaciones,
declarando que la Constitucin es muy adelantada para el pueblo que ha de regir. Nada ms
errneo, por ms que esa afirmacin tenga viso de sabia y gane cada da terreno en la opinin
de los que no quieren parecer ilusos. La Constitucin, en lo que tiene de mala y de
impracticable, obedeci a errores del pasado que ya estaban demostrados y desechado en
1857; porque se fund en teoras del siglo XVIII. Cuando ya la ciencia el general segua las
concepciones positivas, y cuando la del Gobierno buscaba su fundamentos en la observacin
y la experiencia. Los principios fundamentales de que nuestra organizacin constitucional
emana son dos: la infalibilidad in corruptible de la voluntad del pueblo, siempre recta y dirigida
al bien pblico la representacin nica, igualmente incorruptible e inmaculada de aquella
voluntad, en la Asamblea legislativa. Estos dos principios tienen siglo y medio de haber estado
en boga, y ms de media centuria de desprestigio absoluto. Una Constitucin que se funda en
ellos es una ley lastimosamente atrasada.

"Si la ley que funda el gobierno en la quimera de un pueblo ideal es una ley adelantada, habr
que convenir en que el nio que construye sus aspiraciones sobre los cuentos de hadas y
encantadores est ms cerca de la perfeccin que el hombre que ajusta sus propsitos a las
realidades de la vida."

"Vuelve aqu a mostrarse la confusin de los principios de organizacin constitucional, que
nada tienen de adelantados, con la obra revolucionaria de la Reforma, que constitua un real
progreso j pero que, lejos de estar en la Constitucin, pugnaba con su espritu moderado. En
la obra de 57, fuera de las garantas individuales y del juicio federal que les dio realidad
jurdica, muy poco habr que pueda estimarse como un avance. En cambio, hay mucho que,
como derivado de los dos viejos principios jacobinos, no debe envanecernos por su novedad
ni por su acierto."

Estas apreciaciones las refuta con toda razn el distinguido historiador don Daniel Coso
Villegas, aseverando contunden temen te que "En ese empecinamiento de que la Constitucin
de 57 era irreal y que deba ajustrsela a la realidad, Sierra y Rabasa perdieron de vista un
elemento esencial que, me parece, debe tener toda ley constitucional, y que en todo caso han
tenido las nuestras; no han dicho ellas simplemente cmo son las cosas, sino cmo deben
ser, convirtindose as en meta ideal hasta la cual ha de levantarse el pas si es capaz y digno
de mejorar."

A la misma conclusin llega don Paulino Machorro Narvez, destacado jurista mexicano,
cuando sostiene que la Constitucin de 57 "no fue sometida a la aprobacin parlamentaria de
los Estados, pero recibi la aprobacin de la gente que form ejrcitos para dar su sangre y su
vida por aquel mito sagrado; no la aprobaron en una votacin como las colonias americanas a
su Constitucin, pero la aprob el plebiscito de la nacin, consciente a la manera del plebiscito
de Dolores, del 1 de septiembre de 1810.

"Se form, pues, una conciencia nacional favorable a la Constitucin, a tal grado que el
huertismo y el antiguo porfirismo atacaron despus a la Constitucin de 1917 por no haberse
ajustado a las formas parlamentarias del cdigo poltico de 1857, y an se sigue atacando a la
Constitucin de 1917, usando como arma la de 1857, sobre todo en materias de enseanza,
propiedad, rgimen poltico-religioso y en todo cuanto se puede."

Por nuestra parte, e independientemente de la admiracin casi venerativa que profesamos por
los constituyentes de 185-57 y por su obra, y sin dejar de observar que en varios de sus
aspectos dogmticos y normativos sta se alej de nuestra realidad poltica, econmica y
social como lo asienta Rabasa, estimamos que la Ley Fundamental de 57 fue legitima por
haberse legitimado. Para sostener esta afirmacin no debemos identificar la ilegitimidad de
una constitucin jurdico-positiva con su incumplimiento. Legitimidad no entraa
necesariamente observancia total, cabal o puntual del ordenamiento constitucional, hiptesis
sta que no se presenta nunca en la realidad de ningn pas. Tan es as, que las
constituciones se precaven contra su propia inobservancia por parte de los rganos del Estado
y consignan diversos medios para invalidar los actos de autoridad en que esa inobservancia
se traduce o puede traducirse. La violacin de la constitucin jurdico-positiva, aunque sea
reiterada pero no total, importa su ilegitimidad. A lo sumo, revelar su inadecuacin con la
constitucin real, en cuyo caso aqulla debe reformarse para adaptarla a sta. Como ya
dijimos, a la Constitucin de 57 puede achacarse el calificativo de "inadaptada" para la
realidad mexicana, pero no el epteto de "ilegtima". Pudieron habrsele hecho las reformas
pertinentes a efecto de que adquiriese vigencia positiva, pues, como dice Cosa Villegas,
"resiste airosamente la mayor parte de sus crticas, a tal punto que acaba uno por tener la
impresin de que aun sus peores defectos pudieron haberse corregido con el tiempo, de no
haberla hecho a un lado la dictadura de Porfirio Daz.

Hay varios hechos que registra la historia de Mxico para adjudicar a nuestra citada Ley
Fundamental la doctrina de la legitimacin constitucional. Desde que se restaur la Repblica
en 187 con el aniquilamiento del llamado "Imperio" de Maximiliano de Habsburgo, el gobierno
de don Benito Jurez expidi diversas circulares en las que se manifestaba la reiterada
tendencia para que tuviesen aplicacin y vigencia positivas las instituciones constitucionales y
entre ellas, principalmente, las relativas a las garantas individuales. Entre tales circulares
destaca por su importancia y claridad objetiva la de 12 de abril de 188, firmada por Vallarta
como secretario de Gobernacin, y cuyo texto nos permitimos reproducir fragmentariamente
en la nota al calce, tratando de no quebrantar la unidad de pensamiento que expresa.
Adems, durante el rgimen establecido por la Constitucin de 57 no slo no surgi ningn
pronunciamiento armado en contra de sus principios e instituciones, sino que, por lo contrario,
los que se conocen como las "revoluciones" de La Noria y Tuxtepec tuvieron como razn o
pretexto la violacin a dicho ordenamiento por los gobiernos de Jurez y Lerdo de Tejada. Un
hecho elocuente que revela la legitimacin de la misma Carta frente a los jefes conservadores
e imperialistas que la combatieron en las Guerras de Reforma y durante la intervencin
francesa en nuestro pas, es el de los llamados "infidentes", quienes, habiendo sido enemigos
de la Constitucin y de sus instituciones, se acogieron a ella al obtener del gobierno
republicano el nombramiento para desempear diversos cargos pblicos y al haber sido
electos para ocupar un escao en el Congreso federal. Por otra parte, es de suma
importancia, para demostrar la legitimacin de la Constitucin de 57, el hecho de que, a raz
de haberse restaurado la Repblica, los tribunales de la Federacin ejercieran sus funciones
de control constitucional a travs del juicio de amparo, mismas que desempearon
ininterrumpidamente hasta antes de los sucesos revolucionarios de 1913, situacin que
fcilmente se comprueba con la sola consulta del Semanario Judicial respectivo, fundado en
diciembre de 1870. Por ltimo, debemos hacer la observacin, aparentemente paradjica, de
que la legitimacin de la Constitucin de 57 se corrobora definitivamente por el Proyecto de
Reformas a la misma presentado al Congreso Constituyente de Quertaro por don Venustiano
Carranza el primero de diciembre de 1910 y por la propia Ley Fundamental vigente.
Lgicamente, en efecto, no se reforma un documento que se considera falso, ilegtimo o
espurio, sino que lisa y llanamente se suprime, desdea o margina. Por tanto, al expedirse la
Constitucin de 1917 como ordenamiento reformador de la de 1857, legitim a sta y,
tcitamente, le rindi el merecido homenaje como bandera que fue de la Revolucin
constitucionalista acaudillada por el ilustre Varn de Cuatro Cinegas.

c. La legitimidad de la Constitucin de 1917

Es bien conocido el momento histrico en que se gest nuestra actual Ley Fundamental.
Aunque la lucha fratricida entre las diversas facciones revolucionarias haba cesado con el
triunfo del grupo constitucionalista acaudillado por Carranza, las pasiones enconadas y
encontradas no se haban calmado. El Congreso de Quertaro, acto pre-culminatorio de la
obra revolucionaria de don Venustiano, lgicamente estuvo integrado por diputados que le
eran adictos, que simpatizaban con l, o cuando menos, que no eran sus adversarios
declarados. Era fcilmente previsible, en consecuencia, que la Constitucin de 1917 hubiese
sido vista con ominosa indiferencia por los jefes revolucionarios no carrancistas, entre ellos
Francisco Villa y Emiliano Zapata. Sin embargo, los ataques a nuestro ordenamiento vigente
no provinieron de los enemigos del carrancismo, sino de los antiguos porfiristas, fenmeno,
por lo dems, explicable y natural, pues ya hemos dicho que ninguna constitucin del mundo
deja de tener sus opositores cruentos o incruentos y mucho menos cuando corona toda una
etapa revolucionaria como nuestra Ley Fundamental de 1917, la cual, entre parntesis, fue
menospreciada por don Emilio Rabasa a pesar de que no faltan quienes aseguran que ste
fue la ninfa Egeria de sus autores.

Uno de los que ms apasionada hostilidad mostr contra la Constitucin de Quertaro fue el
obcecado e iracundo don Jorge Vera Espaol, sosteniendo que sta es ilegtima desde el
punto de vista jurdico, poltico y revolucionario y lanzando sus saetas furibundas contra don
Venustiano Carranza y el Congreso Constituyente que represent, dice, a un "pueblo" que no
era sino "el conjunto de los cien mil ciudadanos armados y de las comparsas a quienes
pondrn (pusieron) en movimiento, valindose del terror o el fraude".

La crtica principal que Vera Estaol dirige contra la legitimidad de la Constitucin de 1917,
consiste en que sta fue producto de una asamblea que no estuvo facultada, de acuerdo con
la Constitucin de 57, para reformar o revisar este Cdigo Poltico, atribucin que
corresponda al Congreso Federal y a las Legislaturas de los Estados, segn el artculo 127.

En efecto, dice Vera Estao1 que "el Congreso Federal, integrado por sus dos Cmaras y las
Legislaturas de los Estados era, en los trminos de la Constitucin de 57, el nico poder
legtimo, ortodoxo y genuino, capacitado para revisar y reformar dicho Cdigo", y que
"despus de dos aos largos de pre constitucionalismo, Carranza convoc, no obstante, a una
asamblea especial, que se reuni en Quertaro y cuya nica misin fue aprobar el Cdigo
Fundamental que hoy rige a Mxico", agregando "por tanto, desde el triple aspecto jurdico,
poltico y revolucionario, la Asamblea de Quertaro fue bastardo brote de un golpe de Estado,
y su obra -la Constitucin de 1917- espuria tambin, est irremisiblemente condenada a
desaparecer cuando el pueblo recobre su libertad, como ordena el artculo 128 de la Carta de
1857, citado por Carranza en su manifiesto de 11 de junio de 1915".

La refutacin que nos proponemos formular a las opiniones de Vera Estaol la haremos desde
dos puntos de vista: histrico el uno y jurdico-constitucional el otro.

En el Plan de Guadalupe, bajo la bandera del constitucionalismo, don Venustiano Carranza
propugn el restablecimiento del orden constitucional. Evidentemente se refera al instituido
por la Constitucin de 1857, conculcado por los sucesos de febrero de 1913, que exaltaron a
Victoriano Huerta, espuriamente, a la jefatura del Estado mexicano. Ahora bien, el jefe del
movimiento constitucionalista, al lanzar su proclama al pueblo mexicano, ofreci, como lo hizo,
reimplantar el orden constitucional alterado, reimplantacin que se llev a cabo por medio de
la promulgacin de la Constitucin de 1917, con las consiguientes reformas e innovaciones,
cuyo establecimiento aconsejaron el progreso social y la realidad mexicana. No es que
Carranza quisiera restituir intactamente la Constitucin de 57, pues de haberlo hecho as,
hubiera resultado nugatoria e intil la Revolucin de 1910; lo que pretendi y logr fue que se
revisara y reformara la Ley Fundamental de 1857, incorporando a su texto disposiciones que
consagraban reformas e innovaciones. El mismo, al presentar el proyecto de la Constitucin
de 17, se refera constantemente a la revisin y reforma de la Constitucin de 57,505 lo cual
indicaba claramente su deseo de restablecer el orden constitucional, no sin alteraciones
normativas, evidentemente. Carranza consideraba implcitamente a la Constitucin vigente
como una prolongacin del Cdigo Fundamental de 1857, y que en sntesis se presenta como
un todo reformativo de ste y no como su abrogacin.

Pues bien, para que se discutieran y aprobaran las reformas, adiciones, innovaciones, etc., de
la Constitucin de 57, qu hizo Venustiano Carranza? 10 que todo hombre normal y cuerdo
hubiera hecho, esto es, convocar a un Congreso Constituyente. Bien es verdad que el artculo
127 de la Constitucin de 57 estableca que era al Congreso de la Unin a quien competa
acordar las reformas y adiciones y que stas fuesen aprobadas por la mayora de la
legislaturas locales, mas cabe preguntarse: exista el Congreso Federal en una poca
histrica en que los movimientos revolucionarios armados y el desorden predominaban?
Acaso poda hablarse a la sazn de legtimas legislaturas de los Estados, cuando el pas era
un caos? Haba, pues, notoria y manifiesta imposibilidad de hecho para aplicar el artculo 127
de la Constitucin de 57 y solamente una apreciacin ingenua, si no es que malvola, como la
de Vera Estaol, puede criticar el proceder de Carranza en este particular. Si hubiramos
seguido los desatinados consejos que se desprenden de la infundada crtica que hace tal
autor, an no tendramos la Constitucin de 17, pues estaramos todava tratando de
encontrar el "legtimo" Congreso Federal y las "legtimas legislaturas de los Estados, tarea un
tanto menos que imposible. Por ende, desde el punto de vista de la realidad mexicana que
imperaba en la poca en que se hizo cargo del gobierno don Venustiano Carranza, se justifica
plenamente la formacin del Congreso Constituyente reunido en Quertaro y,
consiguientemente, su misin legislativa.

Afirma, adems, Vera Estaol que la "nica misin" del Constituyente de Quertaro fue la de
aprobar la Constitucin de 17, aserto que por s solo demuestra el desconocimiento de los
sucesos por su autor, pues, qu no tuvo noticia de los acalorados debates y ardientes
discusiones entabladas entre sus miembros al tomarse en consideracin el proyecto de cada
artculo constitucional? A las personas que participen de esta infundada y errnea opinin de
Vera Estaol les recomendaramos que leyeran la obra intitulada "Crnica del Constituyente
de 16-17" y el propio "Diario de los Debates" del Congreso de Quertaro para que salieran de
su error.



Si histricamente, por lo que acabamos de exponer, las afirmaciones del multicitado Vera
Estaol son infundadas y evidentemente falsas, no lo son menos desde el punto de vista
jurdico-constitucional. En efecto, ya expusimos anteriormente lo que debe entenderse por
legitimidad. Aplicando, pues, este concepto al caso de la Constitucin de 1917, resulta que
este ordenamiento constitucional s es legtimo, ya que se ha aplicado desde su promulgacin
y se sigue aplicando ininterrumpidamente para regir la vida de la nacin, teniendo, adems,
una realizacin normal, no slo por la circunstancia antes mencionada, sino tambin por la
expresa adhesin que hacia l asumen los gobernados en sus constantes invocaciones contra
los abusos y arbitrariedades del poder pblico. Ya a nadie que no fuera iluso, se le ocurrira, ni
siquiera a guisa de mero ejercicio dialctico o especulativo, impugnar la legitimidad de la
Constitucin de 17, sancionada tanto por gobernantes como por gobernados, lo que le da
validez jurdica plena.

Por otra parte, por si no fuere suficiente el anterior argumento, la autoridad legislativa del
Congreso Constituyente de Quertaro fue y es plenamente reconocida, lo cual se manifiesta
principalmente en la adhesin a su obra. De esta manera, una vez ms estara demostrada la
legitimidad de la Constitucin de 17, debido a que, como dice Carl Schmitt, "una constitucin
es legtima, esto es, reconocida, no slo como situacin de hecho, sino tambin como
ordenacin jurdica, cuando la fuerza y autoridad del Poder Constituyente en que descansa su
decisin es reconocida".

La doctrina constitucional mexicana abunda en las mismas ideas. As, el jurista Serafn Ortiz
Ramrez sostiene con encendidas palabras que "La actual Constitucin, nacida al calor de
aquellas circunstancias, tuvo desde el punto de vista legal varios vicios. Pero ellos han sido
purgados por el correr de los tiempos y sobre todo por la aceptacin que le ha dado el pueblo
mexicano, amo y seor de sus destinos. El tiempo y la soberana del pueblo le han dado
fuerzas y vigor y adems, la historia ha sancionado tambin este Cdigo. Pues la historia nos
ensea que no slo en Mxico, sino en todas partes del mundo (salvo algunas excepciones)
una Constitucin nace en forma violenta, ilegtima y que se hace Ley Suprema precisamente
por el respaldo de las fuerzas triunfantes que le dieron vida. Todas las Constituciones han
provenido de revoluciones, de golpes de Estado, o como resultado de guerras extranjeras;
ninguna ha surgido en un periodo de paz. Confirmando estas ideas, Charr de Malberg dice:
'En principio, parece que debe declararse ilegtimo todo gobierno que se establece y se
apodera del Poder contra el Derecho Pblico que est en vigor al verificarse ese hecho. Pero
como el primer cuidado de todos los gobiernos llegados al Poder, en tales condiciones, es
crear precisamente un Estatuto nuevo, que consagre su autoridad, sta, despus de sus
comienzos contrarios a derecho, acabar por adquirir un carcter de legitimidad jurdica con
tal que el nuevo Estatuto al cual se sujete sea pblicamente reconocido y aceptado como
estable y regular.' Y eso es precisamente lo que ha sucedido entre nosotros, que el pueblo, el
nico soberano, ha reconocido y ha aceptado el nuevo Cdigo Poltico de 1917 desde sus
comienzos, dndole su aprobacin para que lo rija en sus destinos."

"Abundando en estas ideas, Lanz Duret en su Derecho Constitucional Mexicano, dice que 'si la
revolucin constitucionalista de 1913, al triunfar por medio de las armas en 1914, se
transform en gobierno revolucionario, consider que era menester convocar a un Congreso
Constituyente, para organizar de nuevo al pas social y polticamente, y no apel a los
procedimientos constitucionales previstos en la Carta de 57 para su reforma, porque tal
medida era indispensable despus de una conmocin tan grande y de consecuencias tan
vastas como la que acababa de sacudir y transformar al pas. Por lo tanto, era necesario
realizar la reforma ms que por medios legales, por procedimientos revolucionarios, para
hacer viables las aspiraciones y las tendencias de los grupos rebeldes, creando un nuevo
orden jurdico, cristalizado, por decirlo as, dentro de una nueva Constitucin, que sancionara
las reformas econmicas y sociales que eran indispensables para la prosperidad del pueblo
mexicano."
La Suprema Corte de Justicia de la Nacin, en una ejecutoria de 25 de agosto de 1917, sent
una tesis contraria a la ilegitimidad de la Constitucin vigente, tal como la plantea Vera
Estaol, demostrando, por medio de varios argumentos esgrimidos en relacin al caso
concreto que se someti a su conocimiento, que la Constitucin de 57 dej de observarse a
partir del golpe de Estado de febrero de 1913, y que, por ende, mal podra haber normado el
proceder del jefe del Ejrcito Constitucionalista por lo que concierne a las reformas, adiciones
y modificaciones constitucionales. Dice as la parte conducente de los considerandos de la
mencionada ejecutoria: "Se dej de observar la Constitucin de 57, porque para que sta se
hubiere puesto nuevamente en observancia, deban haberse llenado dos requisitos
esenciales: en primer lugar, haber aniquilado la usurpacin, y en segundo lugar, haberse
electo un gobierno popularmente en la forma que lo prevena esa Carta Federal, cuyo requisito
ya no volvi a llenarse, y es lgico que una Constitucin, sin los poderes nacidos conforme a
sus disposiciones para la debida sancin y aplicacin de sus preceptos, no puede jams
decirse que est en observancia, porque nadie resulta encargado constitucionalmente de
cumplirla y hacer que se cumpla. El gobierno constitucionalista que lleva en su programa el
lema de 'Constitucin y Reforma', nicamente expresaba al pueblo su noble anhelo de
restablecer el imperio de la Constitucin y las nuevas reformas que reclamaba la revolucin
social."

http://derechomx.blogspot.mx/2011/04/la-legitimidad-constitucional.html