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25 de abril del 2012

EL DERECHO ROMANO TIENE UN PAPEL
IMPORTANTE EN LA FORMACIN DEL JURISTA Y
DE SU PENSAMIENTO DEMOCRTICO
El pasado mes de julio, nuestra Universidad fue sede del XVII Congreso
Latinoamericano de Derecho Romano, evento que reuni a estudiantes,
profesores y profesionales con ponentes de Latinoamrica y Europa. Uno de los
invitados internacionales fue el Dr. Giovanni Lobrano, jurista italiano especialista
en esta rama del derecho. Conversamos con l.
En qu consiste el derecho romano? Corresponde exclusivamente a un periodo
de la historia del derecho?
El derecho romano es un sistema de derecho que tiene una dimensin histrica y
una dimensin dogmtica. La dimensin histrica no ha terminado todava porque
la experiencia jurdica actual divide al mundo en grandes sistemas y uno de ellos
es el sistema jurdico romano. Por eso no podemos decir que el derecho romano
pertenezca a una fase histrica sobrepasada, aunque s podemos destacar
momentos histricos sobresalientes. Por ejemplo, al principio del siglo VI d.C. el
emperador Justiniano produjo la gran obra de codificacin del derecho romano, el
Corpus iuris civilis, que comprende tres textos: Digesta, la recopilacin de las
mximas de los grandes juristas; Institutas, que es una obra para el aprendizaje
del derecho; y el Cdex o el cdigo de las constituciones imperiales.
Cules son las caractersticas principales del derecho romano?
El derecho romano es un sistema cuyo elemento caracterstico es su construccin
lgica y en donde una norma no tiene un valor en s misma sino que cada regla
forma parte de un conjunto sistmico y por lo tanto, se sustenta una con otra. Es
por ello que se habla de conceptos, principios y reglas. En el derecho romano las
reglas valen no por la fuerza de quien las impone (un rey, un legislador) sino por el
valor del conjunto. Los juristas romanos dicen que la fuente especfica, primaria y
paradigmtica del derecho es el pueblo, que puede producirlo pero no puede ir en
contra de l. Esta es una nocin propia del derecho romano; a partir de Thomas
Hobbes, el derecho moderno est fundamentado en la fuerza, en el principio de
efectividad. El derecho lo tiene el poder y sus mandos son ejecutados por quienes
estn sometidos por el poder. El derecho romano no es as; sus criterios son otros,
no necesita del poder para existir.
En qu se diferencia el sistema jurdico romano del sistema jurdico anglosajn,
que se aplica en pases como EE. UU. e Inglaterra?
El derecho anglosajn es ms un conjunto de reglas y no un sistema; entonces,
cada regla se rige por s misma en cuanto ha sido puesta en cierto momento por
quien tena el poder de ponerla, mientras que en el derecho romano, las reglas se
rigen por ser un conjunto lgico que resuelve los problemas de relaciones
interindividuales de la mejor forma posible. Adems, hay un elemento muy
importante: el papel de los jueces. En el derecho anglosajn, el legislador por
excelencia es el juez, el nico que puede decidir que es lo que se tiene que hacer
o no es el juez. Y debido a que no tienen una concepcin del derecho en su
conjunto sino como regla es que la nica regla cierta es la que me aplica el juez,
despus y no antes.
De acuerdo al derecho romano, para que un ser humano adquiera la calidad de
persona, debe reunir tres requisitos: ser un ciudadano, ser un sujeto libre y tener
capacidad jurdica, sin estar sometido a la potestad de otra persona
Los romanos tienen la nocin de hombre, no porque alguien se lo reconozca sino
por su naturaleza, que establece que cierta entidad fsica es un hombre. Este
puede ser libre o no, puede ser ciudadano o extranjero, jefe de familia o no, pero
nunca se pone en duda su naturaleza de hombre. Adems, hacen distincin entre
tres niveles del derecho: el derecho civil, que sera lo que hoy en da llamamos el
derecho del Estado, pertenece a todos los ciudadanos de una misma localidad.
Despus, tienen el derecho de gentes, que se asemeja al derecho internacional
porque es el derecho que tienen en comn todos los hombres de cualquier pueblo.
Finalmente, tienen el derecho natural, que corresponde a todos los seres
animados -incluidos los animales- y que reconoce la relacin mutua de asistencia
horizontal (con la pareja) y vertical (entre generaciones).
Para el derecho romano, qu tipo de relacin se establece entre los hombres?
El pensamiento moderno est fundamentado en la idea que nosotros necesitamos
del Estado porque somos enemigos naturales y si no fuera por l, nos mataramos
unos a otros. La postura hobbesiana, que es la raz del pensamiento jurdico y
cultural contemporneo, seala que la naturaleza del hombre es la competicin.
Por eso se dice homo homini lupus, el hombre es un lobo al otro hombre. Los
romanos piensan exactamente lo contrario: la naturaleza nos impone querernos y
son los hombres los que introducen la divisin de los bienes y los reinos, la nocin
de propiedad. Por eso se considera que las guerras y los conflictos son una
degeneracin si se quiere- del derecho natural. De cierta forma, el derecho civil
es la tentativa de reacercamiento al derecho natural, que se consigue a travs de
la institucin de la sociedad. Los hombres, al establecer una sociedad de derecho
civil a travs del consenso, reconstruyen de forma artificial la relacin natural de
amistad entre los seres.
Cul es la condicin del sistema jurdico latinoamericano en relacin al derecho
romano?
El sistema jurdico latinoamericano es un subsistema dentro del gran sistema del
sistema jurdico romano, que tiene caractersticas particulares. Adems, la
romanstica latinoamericana es el conjunto ms grande de estudiantes y
profesores del derecho romano en el mundo, ms que en Europa o Asia. En las
manifestaciones ms recientes del derecho hay elementos de continuidad
importantes, como la importancia de las relaciones familiares (en el derecho
romano, la familia es un elemento bsico, a diferencia del sistema anglosajn que
no tiene ninguna importancia). Con esta crisis econmica global, en Europa y en
particular en Italia- hemos descubierto que el verdadero sistema de asistencia
social no es del Estado sino de las familias y la fuerza econmica de la sociedad
italiana es el ncleo familiar que sustenta la repblica. Esta idea es fundamental
en el mundo antiguo; el gran historiador griego Dionisios de Halicarnaso, cuando
compara al mundo griego y al mundo romano, establece la diferencia en las
formas de relacin individuo-familia-Estado. Hoy en da los vnculos ya no son tan
fuertes como antes, existe una relacin directa entre el individuo y el Estado, sin
mediacin familiar.
Hablemos de su ponencia El proceso de formacin de la voluntad colectiva.
Qu caractersticas la diferencian del proceso de voluntad individual?
Un tema elemental del derecho es cmo a travs de manifestaciones de voluntad
el hombre produce modificaciones en el derecho. Una de ellas es la voluntad
unitaria de una pluralidad de personas. Este problema es el gran tema complejo
del derecho, sea a nivel privado o pblico. Qu es el Estado sino una pluralidad
de personas que actan con una voluntad nica? Cmo se llega a esto? Este
problema tiene dos salidas: La medieval-moderna consiste en la invencin de la
persona jurdica y la representacin de la voluntad; es un binomio que est
estrechamente vinculado, son como las dos caras de una misma moneda.
En la lgica romana, por el contrario, el sistema es otro: existe un contrato de
sociedad y una articulacin del proceso de voluntad en distintas fases por la cual
hay antes de todo una manifestacin de voluntad colectiva que tiene naturaleza de
mando (iusum) cuya administracin se confa posteriormente a los magistrados,
quienes tienen un poder de gobierno. Max Webber deca que la diferencia entre
estos dos sistemas radica en que en el sistema antiguo, el dominus es el conjunto
y el magistrado es siervo de la colectividad mientras que en el sistema moderno el
magistrado es el representante y la colectividad es sierva.
Cul es la importancia del estudio del derecho romano en la formacin del jurista
de la actualidad?
En primer lugar, estudiar el derecho romano significa introducir en el estudio del
derecho dos dimensiones de la misma realidad que se entrecruzan la una con la
otra: el elemento dogmtico con el elemento histrico. En segundo lugar, permite
una visin sistemtica del derecho, frente a una visin puramente efectivista.
Todas estas caractersticas permiten al jurista actual ganar una libertad frente a
las opciones dominantes, porque sabe que hay soluciones distintas y puede optar
por una o por otra (o inclusive buscar una tercera alternativa). El jurista que se
forma fuera de esta perspectiva tiene una visin monodimensional y limitada;
solamente aplica de manera ineluctable las reglas escritas del derecho pero no se
dedica a pensar de forma creativa una solucin. En cambio, si uno recupera esta
dimensin histrica, el jurista puede entender cmo frente a problemas existen
otras salidas.
El derecho romano tiene un papel importante en la formacin del jurista y de su
pensamiento democrtico. Al final, en el derecho romano se encuentra la nocin
de repblica. Los juristas medievales descubrieron la idea que el poder sea
necesariamente del pueblo y que cualquier otro que tenga poder tenga que
conseguirlo por el pueblo y del pueblo. Esta es una idea tpicamente romana y que
se encuentra dentro de un sistema en el cual todo se explica y se relaciona, por lo
que se convierte en una fuerza importante y benfica.

Entrevista: Luis Yez Quiroz
Fotografa: Mario Lack

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