EXCELENTISSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA VARA DE DIREITOS
DIFUSOS, COLETIVOS E INDIVIDUAIS HOMOGNEOS DA COMARCA DE CAMPO
GRANDE/MS. O MINISTRIO PBLICO ESTADUAL, por seus representantes de Defesa dos Direitos do Consumidor, que esta subscreve, no uso de suas atribuies legais previstas no artigo 129, incisos e , da Constituio Federal de 1988, e com fulcro nos elementos fticos, tcnicos e jurdicos colhidos nos autos do Procedimento de nvestigao Preliminar n 003/2006, que foi instaurado pela Promotoria de Justia de Defesa do Consumidor da Comarca de Dourados/MS, doravante referendado como PP 003/06, vem respeitosamente, presena de Vossa Excelncia propor a presente AO CIVIL PBLICA COM OBRIGAO DE FAZER E NO FAZER, COM PEDIDO LIMINAR em desfavor de: DETRAN, Departamento Estadual de Trnsito, autarquia, criada pela Lei n 537, de 6 de maio de 1985, com personalidade jurdica de direito pblico, e com 1 sede na Rodovia MS 80, KM 10, Campo Grande/MS, CEP: 79114-901, fone 3368-0100, representado pelo Sr. Diretor-Presidente, G!"#$%& T'(#) V*#+%#, razo pela qual expende as subseqentes consideraes de fato e de direito: I, DOS FATOS O Departamento Estadual de Trnsito, Detran, o rgo executivo do Sistema Estadual de Trnsito, que tem por finalidade implementar as medidas da Poltica Nacional de Trnsito e do Programa Nacional de Trnsito no territrio do Estado de Mato Grosso do Sul. de sua responsabilidade a realizao das provas tericas e prticas que se destinam obteno da CNH - Carteira Nacional de Habilitao. 1.1. COBRANA NDEVDA A partir da publicao da Portaria Normativa n 29 de 15 de julho de 2005, o Detran passou a cobrar a denominada taxa de reexame dos alunos reprovados ou ausentes nas avaliaes tericas e prticas. O valor da taxa de 2 UFERMS (Unidade Fiscal Estadual de Referncia de Mato Grosso do Sul), o que eqivale, atualmente, a R$ 22, 60 (vinte e dois reais e sessenta centavos). O termo "taxa de reexame, significa, em poucas palavras, o pagamento de uma taxa para que o candidato seja examinado novamente, seja porque no compareceu data previamente agendada, seja porque reprovou. Referida taxa deveria ser cobrada somente nos casos acima mencionados, quais sejam, em se tratando de ausncia de candidato ou de reprovao. 2 No entanto, no isso que ocorre. O requerido est cobrando a "taxa de reexame daqueles candidatos que nunca realizaram prova alguma, que ainda iro se submeter pela primeira vez prova terica, j que a taxa da prova prtica foi suspensa mediante a concesso de medida liminar. Alega o requerido, fl. 048 do PP 003/06 que efetua a cobrana da taxa de reexame na primeira avaliao somente em caso de agendamento do exame terico. Tal argumento por si s enseja a confisso do requerido de que cobra a "taxa de reexame de candidatos que ainda no foram examinados, caracterizando evidente cobrana indevida e enriquecimento ilcito do rgo. E mais, tendo em vista o grande nmero de pessoas que fazem exames tericos para obter a 1 (primeira) habilitao no Estado de Mato Grosso do Sul, no h possibilidade de prestar referido exame sem agendamento prvio, at porque se o nome do candidato no constar na lista dos examinadores, o mesmo no pode realizar a prova. Ademais, o nmero de cadeiras disponveis na sala para a realizao das provas limitado, no havendo, portanto, sob qualquer hiptese, a possibilidade de um ou vrios candidatos comparecerem no local de provas e realiz-la sem ter sido agendado previamente.
Desse modo, est o requerido coagindo os consumidores do Estado de Mato Grosso do Sul a efetuarem o pagamento da taxa, vez que no o fazendo, no podem realizar a prova terica, e conseqentemente as demais etapas do processo de habilitao. 3 A ttulo de exemplo, apenas em uma Auto-Escola da regio de Dourados/MS, 106 (cento e seis) alunos foram compelidos a pagar a taxa de reexame na primeira prova terica do Detran (fls. 042/044 do PP 003/06). O que se dir de todos os candidatos do Estado que pagaram a "taxa de reexame indevidamente. Ressalte-se que os documentos encartados s fls. 137/802 dos autos de PP correspondem s Guias de Servios de Habilitao, nas quais verifica-se que o motivo ensejador da cobrana a -$.#$' /'"!%'01&. Resta evidente que o Detran cobrou de candidatos de primeira habilitao e que nem sequer fizeram prova terica o valor de R$ 22,60 referente a "taxa de reexame O Detran, ao ser questionado, aduziu que a cobrana da taxa se justifica como forma de compelir os Centros de Formao de Condutores (CFC) a encaminharem para a realizao das provas tericas, somente candidatos que estejam preparados para tal. Ocorre que, atualmente, os Centros de Formao de Condutores devem cumprir uma meta de aprovao de 80% (oitenta por cento) no perodo de trs meses consecutivos, sendo que em caso de no cumprimento da meta, o mesmo receber uma punio do rgo estadual. Por tal motivo, os Centros de Formao de Condutores realizam simulados antes da realizao do exame terico, e apenas so encaminhados para a prova aplicada pelo Detran os candidatos que obtiverem nota igual ou superior a 7 (sete) no simulado, sendo que em caso de nota inferior, o candidato passa por novo simulado, e assim sucessivamente, at atingir a mdia mencionada, s ento encaminhado ao exame. 4 Dessa forma, os candidatos so muito bem preparados antes de serem encaminhados ao exame terico, no se justificando tal argumento defendido pelo requerido. Portanto, no se justifica a cobrana pelo Detran de "taxa de reexame dos candidatos que comparecerem no local de prova pela primeira vez, caracterizando evidente leso aos milhares de consumidores sul matogrossenses que precisam obter sua CNH Carteira Nacional de Habilitao, ensejando inclusive a devoluo dos valores cobrados indevidamente. s fls. 875/876 do PP, alega o Detran de Mato Grosso do Sul que a taxa de reexame terico-tcnico aplicada invariavelmente, tratando de primeiro exame ou em situao de novo exame. 1.2. LESO A DRETO ADQURDO Outra questo que merece destaque na presente exordial atinente a outra medida tomada pelo Detran/MS, a saber: o requerido pretende cancelar todos os processos de habilitao de CNH protocolados e pagos a mais de 1 (um) ano, a contar de 20/06/2005, com espeque na Resoluo n. 168 de 14 de dezembro de 2004, art. 2, 3 do CONTRAN e art. 1 da Portaria 15 de 31 de maio de 2005. Com esta medida, os candidatos devero dar incio a um novo processo, pagando novamente todas as taxas, independente do motivo da no obteno da CNH no prazo inferior a doze meses. 5 S em Mato Grosso do Sul, 34.850 (trinta e quatro mil, oitocentos e cinqenta) candidatos tero seus processos de habilitao cancelados, conforme se extrai do edital de notificao publicado no Dirio Oficial n 6722 de 08 de maio de 2006 (fls. 61/136 do PP 003/06). A ilegalidade da conduta praticada cinge-se ao fato de que, dentre as 38.850 habilitaes sujeitas ao cancelamento, vrias foram protocoladas antes da entrada em vigor da Resoluo 168/2004 e antes da Portaria 15/2005 (relao fls. 61/136 que consta a data de protocolo das habilitaes), num flagrante desrespeito ao disposto no art. 5, inciso XXXV da CF (direito adquirido). Tal fato inadmissvel e fere frontalmente a segurana jurdica e os direitos dos consumidores. Desse modo, no intuito de resolver a questo de maneira amigvel, este rgo Ministerial convidou o requerido para uma reunio na sede da Procuradoria- Geral de Justia, sendo a mesma realizada aos 05 de junho de 2006, na qual ficou estabelecido que o mesmo teria o prazo de 10 (dez) dias para prestar esclarecimentos a cerca da taxa de reexame para candidatos que no esto ausentes ou que no foram reprovados (fls. 860/862). Ademais, o requerido afirmou que no iria cancelar os procedimentos instaurados entre o perodo de 21 de junho de 2000 a 20 de junho de 2005. Todavia, o prazo j expirou e nenhuma providncia foi comunicada ao Ministrio Pblico e nem tampouco na pgina web do Detran, evidenciando o desejo de ganhar tempo e no cumprir o que fora entabulado com o parquet. Assim, necessria a propositura da presente, vez que somente o provimento jurisdicional poder compelir o requerido a abster-se de tal cobrana, bem como para compelir o mesmo, por meio de obrigao de fazer a publicar nova portaria, 6 normatizando a aplicao do prazo de vencimento dos processos de habilitao estipulados pela Resoluo n 168 do Conselho Nacional de Trnsito (CONTRAN). II, DA LEGITIMIDADE DO MINISTRIO PBLICO A defesa do consumidor adquiriu status constitucional a partir do advento da Constituio Federal de 1988, que em seu artigo 5, inciso XXX, estabeleceu tal dever ao Estado. Desse modo, desde o avento da vigente Carta Magna, o Ministrio Pblico detm entre as suas funes institucionais a defesa dos ($#%&2 .#%'+(3()'2, (4)2&2 # *&!#%3&2 inclusive os de ndole consumerista atravs de instrumentos como o inqurito civil e a ao civil pblica (art. 129, inciso ), bem como a legitimidade para "exercer outras funes que lhe forem conferidas, desde que compatveis com sua finalidade (...). mbudo desse esprito e atendendo, portanto, a um mandamento constitucional, incluiu-se no ordenamento jurdico-positivo brasileiro a Lei n. 8.078/90, que instituiu o Cdigo de Defesa do Consumidor, responsvel pela introduo de novos conceitos jurdicos nos planos material e processual e pela ampliao das atribuies do Ministrio Pblico, corroborando a legitimidade do Parquet para a defesa dos direitos (4)2&2 # *&!#%3&2 e incluindo nesse rol de atribuies a defesa dos direitos +(3()'2 /&.&56+#&2 1 . Dessa forma, estando o Ministrio Pblico includo entre os legitimados de que trata o art. 82 do CDC, foroso concluir pela inexistncia de qualquer bice para a deduo em juzo desta pretenso Ministerial, qual seja, a de obter sentena condenatria genrica que imponha ao Detran/MS que se abstenha de efetuar 1 A esse respeito, l-se dos artigos 81 e 82 do Cdigo de Defesa do Consumidor. 7 cobrana irregular da "taxa de reexame, bem como para que publique Portaria retificando o prazo de vencimento dos processos de habilitao estipulados pela Resoluo do Contran n. 168/2004. Esta, inclusive, a pacfica inteligncia sedimentada pelos Tribunais Brasileiros, valendo ressaltar, em especial, o entendimento do Egrgio Superior Tribunal de Justia, bem representado pela ementa a seguir transcrita: P!"#$$%&' "()(' * &+,! "!'#-()& * .(#(-!$ "!'#-()!$, (/.()(.%&($ 0!1!23/#!$ # .(4%$!$ * 1(/($-5(! P67'("! * '#2(-(1(.&.# * 8%($P%.3/"(& * &2&)! .#$P!)(.! * ! 1inist9rio P:;lico 9 parte legtima para a<ui=ar a>o coletiva de prote>o ao consumidor, inclusive para tutela de interesses e direitos coletivos e individuais homog?neos. (STJ. AGA 253686. (199900665600). SP. 4 T. Rel. Min. Slvio de Figueiredo Teixeira. DJU 05.06.2000. p. 00176). Segundo Mauro Cappelletti e Bryant Garth 2 : "& concep>o tradicional do processo civil n>o deixava espao para a prote>o dos direitos difusos. ! processo era visto apenas como um assunto entre duas partes, que se destinava @ solu>o de uma controv9rsia entre essas mesmas partes a respeito de seus prAprios interesses individuais. .ireitos que pertencessem a um grupo, ao p:;lico em geral ou a um segmento do p:;lico n>o se enquadravam ;em nesse esquema. (...) a prote>o de tais interesses tornou necessBria uma transforma>o do papel do <ui= e dos conceitos ;Bsicos como a Ccita>oD e o Cdireito de ser ouvidoD. %ma ve= que nem todos os titulares de um direito difuso podem comparecer a <u=o * por exemplo, todos os interessados na manuten>o da qualidade do ar, numa determinada regi>o * 9 preciso que ha<a um 2 CAPPELLETT, Mauro et all. Acesso Justia. Traduo de Ellen Gracie Northfleet. Srgio Antnio Fabris Editor. 1988. p. 49-50. 8 Crepresentante adequadoD para agir em ;enefcio da coletividade, mesmo que os mem;ros dela n>o se<am CcitadosD individualmente. Ademais, assevera o art. 25, V, alneas a e b e inciso V da Lei Federal n. 8.625 de 12/02/93 (Lei Orgnica Nacional do MP) que incumbe, ainda, ao Ministrio Pblico a promoo do inqurito civil e da '01& *3! -7"!*', na forma da lei para a -$&%#01&, -$#3#+01& e $#-'$'01& (&2 ('+&2 causados ao meio ambiente, '& *&+2).(&$, aos bens e direitos de valor artstico, esttico, histrico, turstico e paisagstico, e outros interesses difusos, coletivos e individuais indisponveis e homogneos.(sem grifo no original). No caso em tela, o Ministrio Pblico um dos representantes adequados para o ajuizamento da ao, encontrando-se legitimado pelo Direito vigente para interp-la, em defesa dos direitos coletivos e individuais homogneos de todos os consumidores que esto utilizando os servios prestados pelo requerido para o fim de obter a Carteira Nacional de Habilitao, imprescindvel na sociedade moderna. Vislumbra-se no caso, ainda, o direito +(3()'! /&.&56+#& dos candidatos primeira habilitao, que so compelidos a pagar individualmente para realizar a prova terica, em virtude de procedimento de cobrana aplicado generalizadamente pelo requerido em desfavor de todos os consumidores (&$5#. *&.).). Tambm individual homogneo o direito restituio dos valores pagos, nos termos do art. 42, pargrafo nico da Lei n. 8.078/90, vez que tal conduta tida como indevida. No que se refere aos aspectos individuais homogneos da lide, o interesse social relevante da medida patente, posto que a defesa coletiva se afigura imprescindvel soluo rpida e homognea da lide, atravs de um nico processo, 9 como ferramenta de economia e celeridade processual, bem como de distribuio eqitativa e equilibrada da Justia, especialmente diante do imenso nmero de consumidores, dispersos por todo o Estado de Mato Grosso do Sul, que se valem dos servios prestados pela parte passiva da presente demanda. Alm disso, considerando-se a dimenso pessoal dos danos causados, dificilmente poder-se-ia empreender uma defesa eficiente pela via individual, especialmente por que o custo e o tempo exigidos para o patrocnio de uma demanda judicial desestimulam as reaes particulares dos cidados, afigurando-se indispensvel a atuao do Ministrio Pblico para que reste garantido o respeito ao Direito vigente. Est demonstrado, portanto, que o Ministrio Pblico juridicamente legitimado para o ajuizamento da presente ao, em defesa dos direitos coletivos e individuais homogneos de todos os consumidores de servios prestados pelo Detran, mormente, os de habilitao para direo veicular. III, DO DIREITO A8 R#5.# J)$9(*& ('2 R#!'0:#2 (# C&+2).& No se pode olvidar que toda interpretao sistemtica, necessariamente, deve ser realizada a luz da Constituio. Neste sentido, a Constituio Federal, ao estabelecer os princpios gerais que informam as atividades econmicas, primou, dentre outros princpios, pela defesa do consumidor, ao disciplin-la entre os princpios norteadores da atividade econmica (art. 170, V). 10 O Poder Constituinte Originrio referiu-se ainda proteo do direito dos consumidores ao consignar no inciso XXX do artigo 5 que "o #stado promoverB, na forma da lei, a defesa do consumidor, conferindo-lhe a condio de direito fundamental (sem grifo no original). A interpretao sistemtica do direito obriga o intrprete do Cdigo de Defesa do Consumidor a recorrer sempre aos trs princpios pilares do sistema consumerista: a) o princpio da represso eficiente a todos os abusos; b) da harmonizao das relaes de consumo e o c) princpio da vulnerabilidade (art. 4, e do CDC), para que se consiga aplicar quaisquer das regras de conduta ou de organizao espalhadas pelo CDC ou em outros diplomas que integram o microssistema das relaes de consumo. Na aplicao do direito consumerista, o intrprete no deve se esquecer tambm dos demais princpios e subprincpios que informam a defesa do consumidor, como o da boa-f objetiva, da informao, do no-enriquecimento sem causa, da proibio da fixao de obrigaes inquas e abusivas, da eqidade, da interpretao das clusulas de forma mais benfica ao consumidor, da ordem pblica, da livre concorrncia, da moralidade, da proporcionalidade, da facilitao da defesa do consumidor, da transparncia, da veracidade das informaes e da relatividade do pacta sunt servanda. 3
Sobre o princpio da vulnerabilidade, oportuno trazer aos autos o pensamento de Antnio Herman Vasconcelos Benjamin, um dos autores do anteprojeto do CDC, in ver;isE -odo sistema moveFse em torno de alguns princpios essenciais. /o "Adigo o mais importante princpio 9 o da vulnera;ilidade do 3 S vigora para o consumidor quando o pactuado no viola ou no contraria a lei, o que demonstra que o princpio da fora obrigatria do contrato e o da autonomia da vontade perderam muito de sua fora. 11 consumidor (art. GH, inciso (). (ndependentemente de sua condi>o social, de sua sofistica>o, de seu grau de educa>o, de sua raa, de sua origem ou profiss>o, o consumidor 9 considerado pelo "Adigo como um ser vulnerBvel no mercado de consumo. 5 esse princpio maior * ;asilar mesmo * que deve orientar a atividade de interpreta>o do "Adigo. G Diante disso, h se aplicar a Lei 8.078/90, nascida da necessidade de reconhecer legalmente a vulnerabilidade do consumidor. Outrossim, o CDC (Cdigo de Defesa do Consumidor) veio a lume para dar eficcia plena s normas que visam proteger os consumidores, previstas na Constituio Federal de 1988, j mencionadas (artigos 5, inciso XXX e 170, inciso V). nsta salientar, que se deve entender como sistema de proteo ao consumidor no apenas o Cdigo de Defesa do Consumidor, mas, tambm, aqueles diplomas legais, que, indiretamente, visem proteo do consumidor, entre os quais destaca-se a Lei da Ao Civil Pblica (Lei n. 7.347/85), que reputou ao Ministrio Pblico a legitimidade para a defesa dos direitos dos consumidores (art. 1, c/c art. 5, caput). mperioso trazer baila, ainda, que entre os direitos bsicos do consumidor encontram-se a proteo contra a publicidade enganosa e abusiva, mtodos comerciais coercitivos ou desleais, bem como contra prticas abusivas ou impostas no fornecimento de produtos e servios, bem como a efetiva proteo e reparao de danos patrimoniais e morais, individuais, coletivos e difusos (CDC, art. 6, V e V). 4 Cdigo de Defesa do Consumidor anotado e exemplificado pelo DEC, So Paulo, Marilena Lazzarini, Josu de Oliveira Rios, Vidal Serrano Nunes Jr, ASV Editora, 1991, p. 9. 12 Por fim, a legislao consumerista, traz conceitos de grande valia sobre consumidor, fornecedor, produto, servio, fulcrados nos artigos 2 e 3 do CDC. Pelo exposto, prescindveis maiores argumentaes para se constatar haver uma relao de consumo entre os candidatos primeira habilitao e a parte requerida. Com base nesses princpios e ensinamentos que foram analisadas as condutas do requerido, afigurando-se violaes a vrios princpios constitucionais, cujas correes esto sendo agora solicitadas ao Poder Judicirio, com o escopo de serem reprimidos esses abusos. B8 D' C&"$'+0' I+(#3(' Muitas vezes, a cobrana indevida no decorre de erro de clculo stricto sensu, mas da adoo, pelo credor, de critrios de clculo e clusulas contratuais financeiras em desconformidade com o sistema legal de proteo do consumidor. o que ocorre no caso em testilha, vez que o Detran/MS, com fundamento na Portaria Normativa n 29 de 15 de julho de 2005, vm reiteradamente cobrando a chamada taxa de reexame dos exames tericos dos candidatos primeira habilitao. Ocorre Excelncia, que segundo dispe a Portaria, referida taxa apenas ser cobrada nos casos em que o candidato estiver ausente no dia do exame ou se o mesmo for considerado inapto, ou seja, reprovado. 13 Vejamos, o que aduz os artigos 30 e 31 da mencionada Portaria Normativa: &rt. IJ. /o processo de ensino os dirigentes dos "entros de 4orma>o de "ondutores dever>o proceder conforme as seguintes orientaesE (F (...)K ((F #xigir do candidato que for considerado inapto no relatArio do instrutor e que, mesmo assim, dese<ar reali=ar os exames <unto ao .#-&/F1$, declara>o escrita responsa;ili=andoFse pelas conseqL?ncias, ciente de que, em caso de reprova>o, somente poderB reali=ar novo exame, a partir do MNO (d9cimo quinto) dia a contar da data da divulga>o do resultado, devendo recolher, previamente, a taxa de reexameK 1O #m todos os casos de reexames, por reprovao, os candidatos dever>o recolher previamente ao novo agendamento, taxa de reexame prevista em ta;ela de servios do .#-&/F1$. &rt. IM. & ausncia do candidato a exame de ha;ilita>o implicarB em pr9vio pagamento de taxa de exame para agendamento de nova data, su<eitandoFo ainda, @ disponi;ilidade de vaga para o novo exame. (sem grifos no original) Observa-se a Portaria no menciona que a cobrana de taxa de reexame dever ser feita aos candidatos que o solicitarem no momento do pedido de habilitao. Diante disso, a lacuna da norma no pode ser interpretada em prejuzo ao consumidor. De forma clara que a taxa de reexame refere-se to somente para os candidatos ausentes e/ou reprovados no exame. 14 Ao agente pblico no lhe facultado fazer o que a norma no proba, mas somente o que ela expressamente permita. No possvel interpretao extensiva dos dispositivos acima elencados, j que a norma explicitamente prev a cobrana em suas situaes: candidatos reprovados e ausentes. No h outra hiptese, motivo pelo qual a sua cobrana indevida. Assim, verifica-se a irregularidade da taxa para os casos em que os candidatos se submetem pela primeira vez ao exame terico, haja vista que o mesmo no havia sido agendado anteriormente, no existindo, portanto, justificativa alguma para tal cobrana. Alm de configurar prtica abusiva, a toda evidncia demonstra ser um ato ilegal, pois em se tratando de concesso de servio pblico, a cobrana de uma remunerao sem permisso legal e justa causa conduz ao ilcito civil, ocorrendo, inclusive um enriquecimento injusto, e ilcito, o que vedado pela legislao ptria. O Cdigo Civil Brasileiro prev o enriquecimento ilcito em seu art. 884, caput, in ver;isE &rt. PPG. &quele que, sem <usta causa, se enriquecer @ custa de outrem, serB o;rigado a restituir o indevidamente auferido, feita a atuali=a>o dos valores monetBrios. E complementa em seu pargrafo nico que: $e o enriquecimento tiver por o;<eto coisa determinada, quem a rece;eu 9 o;rigado a restituFla, e, se a coisa n>o mais su;sistir, a restitui>o se farB pelo valor do ;em na 9poca em que foi exigido. Outrossim, o Cdigo de Defesa do Consumidor determina em seu art. 39, inciso V a vedao ao fornecedor de produtos ou servios (...) exigir do consumidor 15 vantagem manifestamente excessiva, viabilizando, inclusive a devoluo em dobro dos valores recebidos, como preconiza o art. 42 do mesmo instituto. Quando se apropria integralmente dos valores pagos pelo candidato que far pela primeira vez o exame terico, o Detran de Mato Grosso do Sul, experimenta uma 3'+%'5#. +(#3(' e 2#. *')2', da qual decorre flagrante -$#;)9<& para os consumidores. Embora o valor da taxa seja de apenas 2 (dois) UFERMS, o correspondente a R$ 22, 60 (vinte e dois reais e sessenta centavos), a quantia torna-se expressiva se considerar-se o valor cobrado de todos os candidatos em todo o Estado desde o dia 15 de julho de 2005. Vale lembrar que, em apenas em um Centro de Formao de Condutores em Dourados/MS, denominado "Auto-Escola Liderana, 106 (cento e seis) candidatos foram obrigados a pagar a taxa de reexame na primeira prova terica do Detran, sob pena de que se no o fizessem no poderiam dar continuidade no processo de habilitao obteno da CNH (fls. 042/044 do PP 003/06), num total de R$ 2.395,60 (dois mil trezentos e noventa e cinco reais e sessenta centavos) que foram repassados ao Detran, no perodo compreendido entre julho de 2005 a maro de 2006. sso sem mencionar as reprovaes e ausncias. No se olvide que somente em Dourados existem mais de 10 Centro de Formao de Condutores. magine, Excelncia, quanto o requerido no lucrou com essa cobrana ilegal em todo o Estado de Mato Grosso do Sul? De igual modo auferir vantagem indevida, e em conseqncia, enriquecimento ilcito, se a tutela jurisdicional ora pleiteada no compelir o requerido a 16 abster-se de cancelar os processos de habilitao dos candidatos protocolados antes de 14 de maro de 2005 (data da entrada em vigor da Resoluo 168/2004), publicando, para tanto, uma Portaria no Dirio Oficial para que todos os candidatos tomem conhecimento de que podero dar andamento em seus procedimentos. Agindo de tal forma, os 34.850 procedimentos de habilitao sero cancelados e o Detran subtrair para si uma quantia elevadssima, j todos os candidatos tero que iniciar novo processo e, portanto, pagar novamente pela taxa de reexame, somando-se um total de R$ 787.610,00 somente destes, sem contar que a cada dia vrios pedidos so protocolados. Adotando essas prticas, o requerido promove enriquecimento prprio sem causa, em flagrante contrariedade com os dispositivos j citados do Cdigo de Defesa do Consumidor e do Cdigo Civil, notadamente, os princpios da 3)!+#$'"!('(# (& *&+2).(&$ e da "&',4=, este ltimo positivado no art. 51, inciso V do CDC. A Poltica Nacional das Relaes de Consumo tem, como um dos seus objetivos, assegurar a proteo dos interesses econmicos dos consumidores e o respeito sua dignidade, com base na transparncia, harmonia e vulnerabilidade do consumidor, exigindo sempre a boa-f para preservar os interesses das partes, conforme expressamente consignado no artigo 4 do Cdigo de Defesa do Consumidor. De acordo com o caput e inciso , do artigo 4, do Cdigo de Defesa do Consumidor, as relaes de consumo devem ser norteadas por princpios, dentre os quais se destaca, nesta hiptese, o da boa-f objetiva que se realiza atravs da garantia de harmonizao dos interesses das partes.traduzindo-se no interesse social de segurana nas relaes de consumo e na imposio de que as partes ajam com lealdade e honestidade. 17 interessante salientar o pensamento de Orlando Gomes, in ver;is: Q&o princpio da ;oaFf9 emprestaFse ainda outro significado. Para tradu=ir o interesse social de segurana das relaes <urdicas, di=Fse, como estB expresso no "Adigo "ivil alem>o, que as partes devem agir com lealdade e confiana recprocas. /uma palavra, devem proceder com ;oaFf9. N Ademais, oportuno trazer colao que o art. 51, V, XV e seu 1 do Cdigo de Defesa do Consumidor, prescreve que "so nulas de pleno direito, entre outras, as clusulas contratuais relativas ao fornecimento de produtos e servios que estabeleam obrigaes consideradas inquas, abusivas, que coloquem o consumidor em desvantagem exagerada, ou sejam incompatveis com a boa-f ou a eqidade; que estejam em desacordo com o sistema de proteo do consumidor. E mais, presume-se exagerada, entre outros casos, a vantagem que ofende os princpios fundamentais do sistema jurdico a que pertence; restringe direitos ou obrigaes fundamentais inerentes nature!a do contrato, de tal modo a ameaar seu objeto ou o equilbrio contratual e se mostra excessivamente onerosa para o consumidor, considerando- se a nature!a e conte"do do contrato, o interesse das partes e outras circunst#ncias peculiares ao caso.$ Por todo o exposto, resta evidenciada a abusividade e ilegalidade da cobrana da taxa de reexame efetuada pelo Detran no Estado de Mato Grosso do Sul dos candidatos que comparecem para a prova terica pela primeira vez. 5 GOMES, Orlando. Contratos, editora Forense, atualizador: Humberto Theodoro Jnior, 18 edio, 1999, p. 42. 18 De fato, a Lei n 8.078, de 11 de setembro de 1990 (Cdigo de Defesa do Consumidor), que teve sua gestao iniciada com o mandamento contido no artigo 5, XXX, da Constituio Federal, consoante dispe seu art. 1, traduz norma de ordem pblica e interesse social. O direito do consumidor sucedneo do direito de cidadania, pois inadmissvel que o cidado consumidor, em situao de inferioridade econmica ou tcnica perante grupos que dominam o mercado de consumo se submeta a prticas atentatrias contra sua dignidade, sua sade e seu patrimnio. Foi dentro desse esprito que o art. 4, do CDC, ao estabelecer a poltica nacional de atendimento s necessidades dos consumidores elegeu como metas o respeito dignidade, sade, a segurana e a proteo a seus interesses econmicos. C8 D' L#21& '& D$#%& A(>)$(& (&2 C&+2).(&$#2 # (& A%& J)$9(*& P#$4#%& Conforme j salientado, foi publicada no Dirio Oficial do Estado n 6722, de 08 de maio de 2006, uma relao de candidatos primeira habilitao, na qual o Detran relaciona e informa o cancelamento dos processos que encontram-se com mais de 12 (doze) meses de protocolo, a partir de 20/06/2005. So exatamente 34.850 (trinta e quatro mil, oitocentos e cinqenta) candidatos em todo o Estado de Mato Grosso do Sul (fls. 61/136 do PP 003/06) que protocolaram seus pedidos '+%#2 (# ?@ (# .'$0& (# ABBC. Portanto, somente os procedimentos iniciados a partir de 14/03/05 podero ser cancelados, sob pena de ferir frontalmente a segurana jurdica e o direito adquirido. 19 Tal fato inadmissvel, j que o art. 5, XXXV da Constituio Federal de 1988, dispe que a lei n>o pre<udicarB o direito adquirido, o ato <urdico perfeito e a coisa <ulgada. No mesmo sentido, o art. 6 da LCC (Lei de ntroduo ao Cdigo Civil) aduz: &rt. RH. & lei em vigor terB efeito imediato e geral, respeitados o ato <urdico perfeito, o direito adquirido e a coisa <ulgada. S MH eputaFse ato <urdico perfeito o <B consumado segundo a lei vigente ao tempo em que se efetuou. S TH "onsideramFse adquiridos assim os direitos que o seu titular, ou algu9m por ele, possa exercer, como aqueles cu<o comeo do exerccio tenha termo pr9Ffixo, ou condi>o preesta;elecida inalterBvel, a ar;trio de outrem. S IH (...). Da lio de Maria Helena Diniz em sua obra Lei de ntroduo ao Cdigo Civil Brasileiro nterpretada extrai-se que 6 : ! ato <urdico perfeito 9 o <B consumado, segundo a norma vigente, ao tempo em que se efetuou, produ=indo seus efeitos <urdicos, uma ve= que o direito gerado foi exercido. U o que <B se tornou apto para produ=ir os seus efeitos. & segurana do ato <urdico perfeito 9 um modo de garantir o direito adquirido pela prote>o que se concede ao seu elemento gerador, pois se a nova norma considerasse como inexistente, ou inadequado, ato <B consumado so; o amparo da norma precedente, o direito adquirido dele decorrente desapareceria por falta de fundamento. 6 DNZ, Maria Helena. Lei de ntroduo ao Cdigo Civil Brasileiro nterpretada, 10 ed. So Paulo: Saraiva, 2004. 20 Agostinho Alvim define o direito adquirido como a conseqL?ncia de um ato idVneo a produ=iFlo, em virtude da lei do tempo em que esse fato foi reali=ado, em;ora a ocasi>o de o fa=er valer n>o se tivesse apresentado antes da exist?ncia de uma lei nova so;re o mesmo, e que, nos termos da lei so; o imp9rio da qual se deu o fato de que se originou, tenha entrado imediatamente para o patrimVnio de quem o adquiriu. W Portanto, o direito adquirido consistiria na possi;ilidade de se extrarem efeitos de um ato contrBrio aos previstos pela lei atualmente vigente, ou se<a, 9 aquele que continuaria a go=ar os efeitos de uma norma pret9rita mesmo depois de <B ter sido ela revogada. (mplicaria o direito su;<etivo de fa=er valer um direito, cu<o conte:do encontraFse revogado pela lei nova. 8 Quando a Constituio menciona que a lei no prejudicar ato jurdico perfeito e o direito adquirido quer dizer lei em sentido amplo, atingindo tambm as normas administrativas, resolues, portarias, haja vista se a lei que maior no pode, com mais razo as demais normas tambm no podem. A Resoluo do Contran (Conselho Nacional de Trnsito) n 168 de 14 de dezembro de 2004 prescreve no 3 do Art. 2 que: &rt. TO (...) S IO ! processo do candidato @ ha;ilita>o ficarB ativado no Arg>o ou entidade executivo de trXnsito do #stado ou do distrito 4ederal, pelo pra=o de MT (do=e) meses, contados da data do requerimento do candidato. 7 Apud Vittorio Cassone, Direito Tributrio, So Paulo: Atlas, 1985, p. 69. 8 BASTOS, Celso. Comentrios Constituio do Brasil, So Paulo: Saraiva, 1989, v.2. 21 A Resoluo entrou em vigor em maro de 2005, j que o art. 45 da Resoluo determina a sua entrada em vigor 90 (noventa) dias aps a sua publicao, portanto, 14/03/05. No h meno expressa de que a norma retroagiria para atingir procedimentos instaurados antes desta data. E ainda que mencionasse, estaria ferindo igualmente o ato jurdico perfeito e o direito adquirido. Portanto, no pode o requerido, a seu livre arbtrio, cancelar os processos de habilitao dos consumidores hipossuficientes do Estado iniciados antes da entrada em vigor da norma, com prejuzo aos mesmos dos valores j pagos, vez que dessa forma estar privando os mesmos do direito adquirido de concluir o procedimento Carteira Nacional de Habilitao.
Observa-se, assim, que o ato jurdico perfeito e o direito adquirido esto intimamente ligados no caso em testilha e dessa forma, est o requerido infringindo a diversos dispositivos constitucionais. Ademais, a garantia do ato jurdico perfeito o modo de assegurar o direito adquirido e no poder ser alcanado por lei posterior, sendo inclusive imunizado contra quaisquer requisitos formais exigidos pela nova norma. As alteraes legislativas no podem simplesmente prejudicar os direitos dos cidados, sob pena de agredir a estabilidade e segurana jurdica das relaes, culminando na incerteza, caos jurdico e onipotncia do Estado.
A Corte Maior Brasileira j se manifestou sobre a irretroatividade e o direito adquirido, por muitas vezes, e em deciso de grande alcance, pontificou que Qo disposto no artigo NH, YYY)(, da "onstitui>o 4ederal, se aplica a toda e qualquer lei 22 infraconstitucional, sem qualquer distin>o entre direito p:;lico e direito privado, ou entre lei de ordem p:;lica e lei dispositivaQ. 9 Pelo exposto, conclui-se que o requerido no deve de forma alguma cancelar os processos de habilitao dos candidatos cujo protocolo data de antes de 14 de maro de 2005, sendo que, embora j tenha informado que no o far, de extrema importncia que o mesmo retifique a Portaria 15/2005 do Contran (Conselho Nacional de Trnsito) a fim de que os consumidores sulmatogrossenses no tenham ferido seu direito adquirido, nem o ato jurdico perfeito. D8 D& D'+& M&$'! D4)2& # (' N#*#22('(# (# 2)' R#-'$'01& Uma vez demonstradas as prticas lesivas desenvolvidas pelo Detran e a absoluta ilegalidade delas, importa trazer tona que esses fatos ensejam danos a direito do consumidor, no plano difuso. Ora, consoante j se asseverou, o condenvel procedimento do requerido, revestido de ousadia e ardilosidade, contrariou a todos os princpios e valores que o legislador visou prestigiar no Cdigo de Defesa do Consumidor e em outros diplomas legais que protegem as relaes de consumo. 9 Cf. A01& D$#%' (# I+*&+2%%)*&+'!('(# @DE DF, Pleno, Relator Ministro Moreira Alves, in Revista Trimestral de Jurisprudncia volume 143, p. 724 e segs. Por maioria de votos, o Tribunal conheceu ao, integralmente, vencido em parte o Ministro Carlos Mrio Velloso, que dela conhecia apenas no ponto que impugna os artigos 23 e pargrafos, 24 e pargrafos, da Lei 8177, de 1 de maro de 1991, no assim quanto aos artigos 18, caput, 1 e 4, 20, 21 e pargrafo nico. No mrito, por maioria de votos, o Pretrio Excelso julgou a ao procedente, in totum, declarando a inconstitucionalidade dos artigos 18, caput, 21 e pargrafo nico, 23 e . 24 e , da Lei 8177, vencidos em parte os Ministros lmar Galvo e Marco Aurlio, que a julgavam procedente tambm, em parte, para declarar a inconstitucionalidade, apenas, do 3 do artigo 24; e, ainda, o Ministro Carlos Mrio Velloso que a julgava parcialmente procedente para julgar inconstitucional somente os artigos 23 e seus , 24 e seus . Presidiu a sesso o Ministro Sydney Sanches. 23 Nada pior para o cidado, enquanto consumidor, que se sentir enganado; que se aperceber de que fora tratado de forma indigna; que constatar que contribuiu ou poder, ainda contribuir caso os processo de habilitao com mais de doze meses sejam cancelados, para o enriquecimento de uma autarquia estatal. Na verdade, pior, ainda, seria aquilatar que a prtica aviltante contra as relaes de consumo no gerara qualquer conseqncia gravosa para o Detran. Assim, a agresso difusa a direitos bsicos do consumidor causou intenso dano moral coletividade. Dano moral, no dizer de Minozzi, citado por Jos de Aguiar Dia em sua clebre obra sobre responsabilidade civil ...n>o 9 o dinheiro nem coisa comercialmente redu=ida a dinheiro, mas a dor, o espanto, a emo>o, a vergonha, a in<:ria fsica ou moral, em geral uma dolorosa sensa>o experimentada pela pessoa, atri;uda @ palavra dor o mais largo significado. 10
A reparao do dano moral, consagrada definitivamente no direito brasileiro pelo disposto no art. 5, X, da Constituio Federal expressamente admitida pelo Cdigo de Defesa do Consumidor, em seu art. 6, V que cuida dos direitos bsicos do consumidor. Nelson Nery Jnior, um dos autores do anteprojeto do Cdigo de Defesa do Consumidor, abordou o tema: "o "Adigo admite expressamente a cumula>o de danos patrimoniais e morais, pondo termo @ antiga discuss>o que se formou, principalmente em face da <urisprud?ncia do $-4, so;re a n>o cumulatividade do dano moral com o patrimonial. &gora a lei permite expressamente. MM 10 DA, Jos de Aguiar. Da Responsabilidade Civil. Vol. 2. 10 Ed. Editora Forense. pg. 73O. 11 NERY JNOR, Nelson. Aspectos Relevantes do Cdigo de Defesa do Consumidor, in JUS TTA 155/91. 24 O dano moral perpetrado pelo requerido atingiu e ainda atinge esfera difusa, pois toda a coletividade foi, e est sendo, exposta a pagar a taxa de reexame, em razo de ter iniciado um processo de habilitao de CNH. Os interesses difusos foram definidos pelo legislador consumerista no art. 81, , do CDC, como os transindividuais, de natureza indivisvel, de que sejam titulares pessoas indeterminadas e ligadas por circunstncias de fato. Ao comentar e exemplificar os interesses difusos, Kazuo Watanabe assevera: /os interesses ou direitos difusos, a sua nature=a indivisvel e a inexist?ncia de rela>o <urdicaF;ase n>o possi;ilitam, como <B ficou visto, a determina>o dos titulares. 5 claro que, num plano mais geral do fenVmeno <urdico ou anBlise, 9 sempre possvel encontrarFse um vnculo que une as pessoas, como a nacionalidade. 1as, a rela>o <urdicaF;ase que nos interessa, na fixa>o dos conceitos em estudo, 9 aquela da qual 9 derivado o interesse tutelando, portanto interesse que guarda rela>o mais imediata e prAxima com a les>o ou ameaa de les>o (...) o ;em <urdico tutelado 9 indivisvel, pois uma :nica ofensa 9 suficiente para a les>o de todos os consumidores, e igualmente a satisfa>o de um deles, pela retirada do produto no mercado, ;eneficia ao mesmo tempo a todos eles 12 O dano moral difuso se assenta, exatamente, na agresso a bens e valores jurdicos que so inerentes a toda a coletividade, de forma indivisvel. Fatos, como os que foram praticados pelo requerido, abalam o patrimnio moral da coletividade, pois todos acabam se sentindo ofendidos e desprestigiados como 12 WATANABE, Kazuo.Cdigo Brasileiro de Defesa do Consumidor Comentado Pelos Autores do Anteprojeto. 8 ed. Forense Universitria, 1997. pg. 625/627. 25 cidados com a prtica lesiva a que se expuseram, ou mesmo, para muitos, que vieram diretamente a experimentar. A sensao que a todos atingiu no caso vertente foi a de que o sistema injusto, pois no se poderia conceber o mais forte submetendo o mais fraco a tamanha situao de indignidade, expondo-o a utilizao de seu patrimnio para aquisio de vantagem indevida por lei. Da a inquestionvel ofensa coletiva, passvel de reparao. Ao dissertar sobre o dano moral coletivo, o professor Andr de Carvalho Ramos verberou, com muita propriedade: .evemos considerar que tratamento aos chamados interesses difusos e coletivos originaFse <ustamente da importXncia destes interesses e da necessidade de uma efetiva tutela <urdica. !ra, tal importXncia somente refora a necessidade de aceita>o do dano moral coletivo, <B que a dor psquica que alicerou a teoria do dano moral individual aca;a cedendo lugar, no caso de dano moral coletivo, a um sentimento de desapreo e de perda de valores essenciais que afetam negativamente toda uma coletividade. (magineFse o dano moral gerado pela propaganda enganosa ou a;usiva, ! consumidor potencial senteF se lesionado e v? aumentar seu sentimento de desconfiana na prote>o legal do consumidor, ;em como seu sentimento de cidadania. MI No se pode conceber que numa sociedade democrtica, onde se espera e se luta pelo aperfeioamento dos mecanismos que venham garantir ao 13 Revista de Direito do Consumidor n 25 Editora RT pg. 82. 26 cidado o pleno exerccio dos atributos da cidadania, inclusive com a efetiva implementao da legislao consumeirista onde esto insculpidas garantias bsicas do consumidor, como o respeito vida, sade, dignidade tenham lugar condutas desprovidas de legalidade e que submetam o consumidor a prticas inaceitveis, como as que foram narradas nesta inicial. dentro desse mesmo contexto que no se pode esconder a grande extenso do dano causado, pois alm de agredir a interesses garantidos por lei ao consumidor, os procedimentos denunciados geraram sentimento de descrena e desprestgio da sociedade com relao aos poderes constitudos e ao sistema de um modo geral, mormente num momento de crise que enfrenta o pas e o Estado. O valor a ser arbitrado a ttulo de danos morais deve situar-se em patamar que represente inibio prtica de outros atos antijurdicos e imorais por parte do requerido. imperioso que a justia d ao infrator resposta eficaz ao ilcito praticado, sob pena de se chancelar e se estimular o comportamento infringente. A respeito desse tpico, vale colacionar os apontamentos de Carlos Alberto Bittar: "om efeito, a repara>o de danos morais exerce fun>o diversa daquela dos danos materiais. #nquanto estes se voltam para recomposi>o do patrimVnio ofendido, atrav9s da aplica>o da fArmula danos emergentes e lucros cessantes, aqueles procuram oferecer compensa>o ao lesado, para atenua>o do sofrimento havido. .e outra parte, quanto ao lesante, o;<etiva a repara>o impingirFlhe san>o, a fim de que n>o volte a praticar atos lesivos @ personalidade de outrem. 5 que interessa ao direito e @ sociedade que o relacionamento entre os entes que contracenam no or;e <urdico se mantenha dentro dos padres normais de equil;rio e respeito m:tuo. 27 &ssim, em hipAteses de lesionamento, ca;e ao agente suportar as conseqL?ncias de sua atua>o, desestimulandoFse, com a atri;ui>o de pesadas indeni=aes, atos ilcitos tendentes a afetar os referidos aspectos da personalidade humana Z...[./esse sentido 9 que a tend?ncia manifestada, a propAsito pela <urisprud?ncia pBtria, fixa>o de valor de desestmulo como fator de ini;i>o a novas prBticas lesivas. -rataFse, portanto, de valor que, sentido no patrimVnio do lesante, o possa conscienti=arFse de que n>o deve persistir na conduta reprimida, ou ent>o, deve afastarFse da vereda indevida por ele assumida, o outra parte, deixaFse para a coletividade, exemplo expressivo da rea>o que a ordem <urdica reserva para infratores nesse campo, e em elemento que, em nosso tempo, se tem mostrado muito sensvel para as pessoas, ou se<a, o respectivo acervo patrimonial. MG
Nesse caso, a indenizao h de ser revertida para o de que trata o artigo 13, da Lei n 7.347/85 (Lei da Ao Civil Pblica): FF)+(& E2%'()'! (# D#4#2' (&2 D$#%&2 (& C&+2).(&$ G FEDDCF. Por fora do dispositivo inscrito no pargrafo nico do artigo 42 do CDC, vale dizer, os valores cobrados indevidamente ho de ser repetidos -&$ 3'!&$ 5)'! '& (&"$& (& >)# 2# -'5&) #. #H*#22&. Portanto, caso no trate o requerido de suspender a cobrana da taxa de reexame no primeiro exame terico, bem como, caso cancele os processos de habilitao iniciados antes de 14/03/05, resultaro indevidos os valores cobrados, de modo que a restituio dever ser realizada em dobro. Nesse sentido j se manifestou o STJ, pela voz do Ministro Aldir Passarinho Junior, a saber: 14 BTTAR, Carlos Alberto. Reparao Civil por Danos Morais: Tendncias Atuai. Revista de Direito Civil no 74. RT.pag.15. 28 &dmiteFse a repeti>o do ind9;ito de valores pagos em virtude de clBusulas ilegais, em ra=>o do princpio que veda o enriquecimento in<ustificado do credor (STJ, 4 Turma, Resp 453.782/RS- rel. min. Aldir Passarinho Junior- j. 15.10.2002- v.u) . E8 D' I+3#$21& (& I+)2 (' P$&3' Tendo sido tecidas as consideraes acerca do direito material do consumidor, pertinente tratar tambm de seu equivalente no plano processual, qual seja, a possibilidade de +3#$21& (& J+)2 (' -$&3' #. 4'3&$ (& *&+2).(&$, cujos pressupostos, como veremos, se encontram presentes no caso em tela. Neste ponto, oportuno citar o disposto no art. 6, inciso V do CDC: &rt. RH. $>o direitos ;Bsicos do consumidorE )((( * a facilita>o da defesa de seus direitos, inclusive com a invers>o do Vnus da prova, a seu favor, no processo civil, quando, a crit9rio do <ui=, for verossmil a alega>o ou quando for ele hipossuficiente, segundo as regras ordinBrias de experi?nciaK Sendo assim, em Direito do Consumidor admite-se a inverso do princpio consagrado no art. 333 do CPC, segundo o qual cabe ao autor a prova dos fatos constitutivos de seu direito, contanto que estejam presentes os pressupostos de 3#$&22.!/'+0' (' '!#5'01& ou de /-&22)4*6+*' (& *&+2).(&$, cuja cumulao se dispensa para a concesso do direito, uma vez que ambos os requisitos encontram-se unidos no texto legal por uma conjuno alternativa (&)) e no aditiva (#). Embora o Ministrio Pblico tenha produzido vasto contexto probatrio, revela-se possvel a aplicao da inverso do nus da prova em favor dos 29 consumidores, motivo pelo qual, diante dos princpios protetivos do Direito do Consumidor, conveniente pugnar pela sua aplicao ao caso.
Ressalta-se que sobre o primeiro pressuposto legal a verossimilhana da alegao observa Eduardo Cambi 15 : &lega>o verossmil 9 aquela que, mesmo n>o sendo apoiada em elementos pro;atArios, tem a apar?ncia de ser verdadeira. !peraFse, pois, com indcios ou s9rias suspeitas de que o fato tenha realmente ocorrido, em;ora, para se chegar a essa convic>o, n>o se exi<a nem mesmo um incio de prova. "om efeito, o <ui=, para proceder @ invers>o do Vnus da prova, contarB muito mais com sua intui>o e ;om senso, do que com a lAgica inerente @ aplica>o do art. III do "P". "om isso, o "." aposta que da mera apar?ncia 9 possvel o;ter uma cognio mais consistente, para a tutela dos direitos transidividuais, que aquela que poderia redundar de um automBtico pre<ulgamento, preconceito ou precompreens>o so;re a inexist?ncia da situa>o fBtica <uridicamente relevante.
Na presente ao, conforme exaustivamente demonstrado, a conduta do requerido est descrita de modo coerente e objetivo. A verossimilhana desses fatos inegvel, pois se trata de situao cotidianamente enfrentada por todos os usurios de servios do requerido. Essa verossimilhana, a coincidncia entre os fatos descritos e a realidade conhecida pelo juzo, autoriza seja invertido o nus da prova.
Afigura-se igualmente presente neste feito o segundo pressuposto legal da inverso do nus da prova a hipossuficincia do consumidor conforme pode este juzo concluir segundo as regras ordinrias de sua experincia. 15 "nverso do nus da Prova e Tutela dos Direitos Transidividuais; in "Revista Jurdica Consulex, Ano V, n 128, 15 de maio de 2002, p.30. 30
Nesse sentido, manifesta-se Antnio Herman Vasconcelos Benjamin de que "independentemente de sua condi>o social, de sua sofistica>o, de seu grau de educa>o, de sua raa, de sua origem ou profiss>o, o consumidor 9 considerado pelo "Adigo como um ser vulnerBvel no mercado de consumo. # esse princpio maior ;asilar mesmo que deve orientar a atividade de interpreta>o do "Adigo 16 . Coerente com essa orientao, Paulo Valrio Moraes afirma que h 2#2 %-&2 (# 3)!+#$'"!('(#2: a tcnica, a jurdica, a psicofisiolgica, a ecolgica, a poltica ou legislativa e a econmica ou social 17 , sendo certo que uma no exclui a outra, de modo que aquele que no vulnervel econmica ou socialmente no o deixa de ser tcnica, jurdica, psicofisiologica ou politicamente. Por tudo isso, a supremacia do Detran indiscutvel, pois ele detm o exclusivo controle sobre os candidatos Carteira Nacional de Habilitao, cobrando taxas, as quais so submetidos os consumidores que no tem outra alternativa seno pag-las se quiserem ter habilitao para dirigir reconhecida pelo ordenamento jurdico. No obstante, caso no publique nova Portaria, para segurana dos consumidores, poder cancelar todos os processos num absoluto prejuzo queles que por situaes diversas no conseguiram se habilitar em 12 (doze) meses. Oportuno, tambm, os ensinamentos trazidos por Eduardo Cambi 18 : Por outro lado, das circunstXncias do caso concreto, 9 possvel aferir a hipossufici?ncia daquele que ;usca a tutela dos direitos transindividuais. &qui, o legislador pretende promover a igualdade 16 ln Cdigo de Defesa do Consumidor anotado e exemplificado pelo DEC, So Paulo, Marilena Laizarini. Josu de Oliveira Rios. Vidal Serrano Nunes ir. ASV Editora. 1991. p. 9. 17 MORAES, Paulo Valrio. Cdigo de Defesa do Consumidor Princpio da Vulnerabilidade no contraio, na publicidade e nas demais prticas comerciais interpretao sistemtica do direito, Ed. Sntese, 1999, 1 edio. p.399. 18 CAMB, idem, ibidem. 31 processual, discriminando a situa>o <urdica das partes, em favor do hipossuficiente, com o intuito de facilitar a defesa dos seus direitos em <u=o. "om esse escopo, aca;a por reconhecer que, se a parte contrBria tem melhores condies t9cnicas ou econVmicas para produ=ir a prova, os fatos constitutivos dos direitos transidividuais podem ser presumidos at9 que o contrBrio se<a demonstrado. & hipossufici?ncia, em tese, pode atingir quaisquer dos legitimados nas aes coletivas, inclusive o prAprio #stado (...) Ainda, o artigo 6, inciso V, do Cdigo De Defesa Do Consumidor no exige que quem alega a hipossuficincia a demonstre, j que isto decorre das prprias circunstncias do caso concreto, a partir da mera utilizao das regras ordinrias da experincia.
Uma vez observados ambos os pressupostos autorizadores da inverso do nus da prova, afigura-se oportuno seja deferido tal benefcio processual nestes autos. mportante mencionar que o fato de a presente ao ter sido ajuizada pelo rgo Ministerial em nada obsta a aplicao do princpio acima exposto, uma vez que o vocbulo "consumidor tem aplicao extensiva. Nesse sentido preleciona Celso Antonio Pacheco Filho 19 que: .eveFse ter em vista que o "Adigo, ao aludir ao vocB;ulo consumidor, n>o o fa= somente enquanto individualmente conce;ido, que vai a <u=o pleitear em seu prAprio nome a tutela <urisdicional, mas tam;9m como diretamente afetado pela coisa <ulgada, erga omnes ou 19 in "urso de .ireito &m;iental 7rasileiro, T\ ed., $>o Paulo, $araiva, TJJM, p. TGI. 32 ultra partes, titular do direito material, mas n>o titular do direito da a>o, esta reservada para o legitimado autVnomo condutor do processo (...). Assim, evidente que a presente ao, inobstante ajuizada pelo Parquet, *&+%+)' ' (<#$ $#2-#%& ' %&(&2 &2 *&+2).(&$#2 #+>)'+%& ($#%'.#+%# '4#%'(&2 -#!' *&2' ;)!5'(', de forma que, presentes os pressupostos legais, impe- se a decretao pelo juzo da inverso do nus da prova. F8 D& D'+& R#5&+'! # (&2 E4#%&2 (' C&2' J)!5'(' Quando o produto ou servio puder acarretar prejuzos de dimenses mais amplas, atingindo pessoas espalhadas por uma inteira regio ou por todo territrio nacional, a determinao da competncia territorial faz-se pelo foro da capital do Estado ou do Distrito Federal nos moldes do art. 93, do CDC. Agindo de tal forma o Detran/MS afeta a todos os consumidores hipossuficientes do Estado de Mato Grosso do Sul, configurando dano regional, razo pela qual aplica-se ao caso o dispositivo ora mencionado. Da leitura do art. 103, do Cdigo de Defesa do Consumidor observa- se que: &rt. MJI. /as aes coletivas de que trata este "Adigo, a sentena farB coisa <ulgadaE (((F erga omnes, apenas no caso de proced?ncia do pedido, para ;eneficiar as vtimas e seus sucessores, na hipAtese do inciso ((( do parBgrafo :nico do art. PM. 33 J o inciso do pargrafo nico do art. 81 prescreve que a defesa coletiva ser exercida quando se tratar de interesses ou direitos individuais homogneos, assim entendidos os de origem comum. Da mesma forma, o art. 16 da Lei da Ao Civil Pblica (Lei 7.347/85) aduz em seu art. 16 que: &rt. MR. & sentena civil farB coisa <ulgada erga omnes, nos limites da compet?ncia territorial do Arg>o prolator, exceto se o pedido for <ulgado improcedente por insufici?ncia de provas, hipAtese em que qualquer legitimado poderB intentar outra a>o com id?ntico fundamento, valendoFse de nova prova.
Portanto, determina o Cdigo de Defesa do Consumidor, assim como a Lei da Ao Civil Pblica que a coisa julgada na hiptese de aes que versem interesses de "origem comum, operar efeitos erga omnes. O aspecto erga omnes, como observa Amrico Bed Freire Jnior 20 refereFse a uma altera>o dos limites su;<etivos da coisa <ulgada, uma ve= que a sentena no processo coletivo permite a pessoas que n>o foram formalmente partes no processo de conhecimento serem alcanadas pelo efeito da decis>o. nsta salientar, ainda, que conforme os ensinamentos de Ana Cndida Menezes Marcato 21 : ... a coisa <ulgada ;aseiaFse na necessidade de esta;ilidade das relaes <urdicas, consistindo em importante para a garantia da 20 MAZZE, Rodrigo Reis & NOLASCO, Rita dias. Processo Civil Coletivo- So Paulo: Quartier Latin, 2005. 21 dem cit. 18 34 segurana <urdica, que seria inexistente se a cada momento fosse possvel repetir as mesmas aes visando @ modifica>o dos efeitos da sentena <B proferida. #m virtude disso, o instituto 9 considerado como garantia fundamental pela "onstitui>o 4ederal, em seu artigo NO, inciso YYY)(. Assim, sendo a presente ao julgada procedente, deve a mesma ter efeitos erga omnes, haja vista tratar-se de demanda em que se configura o dano regional e que tem como meta a defesa em juzo dos direitos individuais homogneos de origem comum dos diversos consumidores candidatos efetivos e potenciais. G8 D' O"$5'01& (# F'<#$ # (# N1& F'<#$ Pothier define obrigao como o "vnculo de direito que nos o;riga para com outrem a darFlhe, fa=erFlhe ou n>o fa=erFlhe alguma coisa, no que concordam Lacerda de Almeida e Coelho Rocha 22 . Nas obrigaes h evidente existncia de ao menos um sujeito passivo da obrigao, adstrito ao cumprimento de uma prestao positiva ou negativa em favor de ao menos um sujeito ativo, que est autorizado a exigir daquele o adimplemento da obrigao. Assim sendo, da essncia das obrigaes o poder de exigir de outrem a satisfao de um interesse passvel de aferio econmica, mesmo que para isto se deva recorrer ao Poder Judicirio, a fim de buscar no patrimnio do inadimplente a quantia necessria satisfao da obrigao descumprida. 22 Maria Helena Diniz, "urso de .ireito "ivil F -eoria 2eral das !;rigaes, 2 vol., So Paulo, Saraiva, 1993, p. 29. 35 A obrigao de fazer pode ser definida como o vnculo jurdico que obriga o devedor a prestar um ato positivo, material ou imaterial, seu ou de terceiro, em benefcio do credor ou terceira pessoa. J a obrigao de no fazer consiste em uma obrigao na qual o devedor assume, em benefcio do credor ou terceiro, o compromisso de no praticar determinado ato, o qual poderia praticar sem embarao caso no se houvesse obrigado a dele se abster. No caso em testilha, a presente para compelir o requerido as seguintes obrigaes de fazer e no fazer, respectivamente: abster-se da cobrana de dois UFERMS para os exames tericos dos candidatos primeira habilitao, bem como para que o requerido no cancele os processos protocolados antes de 14/03/05, publicando imediatamente uma Portaria que normatize a aplicao do prazo de vencimento dos processos de habilitao estipulados pela Resoluo n 168 do Conselho Nacional de Trnsito. Segundo prescreve o art. 3 da Lei 7347/85 a a>o civil poderB ter por o;<eto a condena>o em dinheiro ou o cumprimento de o;riga>o de fa=er ou n>o fa=er. No mesmo sentido o art. 11 da mencionada Lei dispe que na a>o que tenha por o;<eto o cumprimento de o;riga>o de fa=er ou n>o fa=er, o <ui= determinarB o cumprimento da presta>o da atividade nociva, so; pena de execu>o especfica, ou de comina>o de multa diBria, se esta for suficiente ou compatvel, independentemente de requerimento do autor. Do mesmo modo, o art. 84 do Cdigo de Defesa do Consumidor aduz que: 36 &rt. PG. /a a>o que tenha por o;<eto o cumprimento da o;riga>o de fa=er ou n>o fa=er, o <ui= concederB a tutela especfica da o;riga>o ou determinarB provid?ncias que assegurem o resultado prBtico equivalente ao do inadimplemento. Assim, impe-se no presente caso a imposio de multa diria no valor de 1 (um) UFERMS por consumidor atingido, no caso de descumprimento de quaisquer das obrigaes impostas. IV, DA MEDIDA LIMINAR O ttulo do Cdigo De Defesa Do Consumidor, que trata da defesa processual do consumidor em juzo, acolheu expressamente a possibilidade da tutela antecipatria nas aes que regula, ao contempl-la no art. 84 e seus pargrafos. Vale notar, ademais, que a tutela antecipada afigurar-se-ia admissvel mesmo que o Cdigo De Defesa Do Consumidor silenciasse a respeito, graas ao disposto em seu art. 90 que prev aplicao subsidiria do Cdigo de Processo Civil e da Lei n. 7.347/85.
E a Lei n. 7.347/85, cujas disposies processuais se aplicam ao coletiva de consumo, nos termos do artigo supracitado, acolheu expressamente a possibilidade de tutela antecipatria em sede de ao civil pblica, no seu artigo 12, caput prevendo que o juiz poder conceder mandado liminar, com ou sem <ustifica>o pr9via, em decis>o su<eita a agravo. Diga-se, finalmente, que, como observa Rodolfo De Camargo Mancuso 23 : 23 MANCUSO, Rodolfo de Camargo. Ao Civil Pblica em Defesa do Meio Ambiente, do Patrimnio Cultural e dos Consumidores. 9 ed, RT, So Paulo, 2004, p. 257. 37 "A aplica>o su;sidiBria do "Adigo de Processo "ivil 9 expressamente prevista no art. M] da 'ei W.IGW^PN, de sorte que essa antecipa>o de tutela serB perfeitamente utili=Bvel no campo da a>o civil p:;lica, suprindo o que se fa=, de maneira pouco satisfatAria, pelas cautelares inominadas. /o ponto 0ugo /igro 1a==illiE C$e for relevante o fundamento da demanda e <ustificado o receio de ineficBcia do provimento final, a pedido da parte, o <ui= poderB antecipar os efeitos da tutela de m9rito initio litis, mediante expedi>o de mandado liminar, ou apAs <ustifica>o pr9via, citado o r9u. #m am;os os casos, at9 de ofcio, pode o <ui= impor multa diBria, desde que suficiente e compatvel com a o;riga>o, fixando pra=o ra=oBvel para o cumprimento do preceitoD. Para /er_ ` /er_, trataFse de Ctutela satisfativa no plano dos fatos, <B que reali=a o direito, dando ao requerente o ;em da vida por ele pretendido com a a>o de conhecimentoD.
rrefragvel, pois, o cabimento jurdico deste pedido de liminar, ainda mais porque se trata de instrumento destinado proteo da cidadania e garantia da efetividade do Direito e, uma vez que a presente causa ajuizada em defesa do interesse de pessoas hipossuficientes (tcnica, jurdica, psicofisiolgica, ecolgica, poltica, legislativa, econmica ou socialmente), no demais mencionar que a tutela antecipatria acaba por ter justamente uma funo de proteo parte mais fraca. Em casos de concesso de medida liminar necessrio que estejam presentes os elementos bsicos, ou seja, o fumus ;oni iuris e o periculum in mora. Oportuno transcrever o pensamento de Luiz Rodrigues Wambier, in ver;isK Q& express>o afumus boni iuris' significa apar?ncia de ;om direito, e 9 correlata @s expresses cogni>o sumBria, n>o exauriente, incompleta, 38 superficial ou perfunctAria.Q ("Curso Avanado de Processo Civil", Vol. 3, 3 edio. editora RT,2000, p.28) No caso em testilha, a fumaa do bom direito est amplamente presente, vez que a Portaria Normativa n 29 de 15 de julho de 2005 que dispe sobre a taxa de reexame, prescreve que referida taxa apenas ser cobrada somente nos casos em que o candidato estiver ausente no dia do exame ou se o mesmo for considerado inapto, ou seja, reprovado. Sendo, portanto, indevida a cobrana no exame terico de candidato que no esteja nestas situaes. Outrossim, a Resoluo do Contran n 168 de 14 de dezembro de 2004 que entrou em vigor em 14 de maro de 2005 deve atingir somente os procedimentos instaurados aps a sua vigncia, no afetando aqueles iniciados anteriormente a esta data. Portanto, os processos protocolados antes de 14 de maro de 2005 constituem ato jurdico perfeito e caso sejam cancelados acarretaro enriquecimento ilcito por parte do requerido que receber novamente pelo servio a ser prestado ao consumidor. Da mesma forma, os consumidores j gozam do direito adquirido, sendo incontestvel que no podem ser impedidos de concluir o processo iniciado. Ademais, a documentao acostada aos autos faz -$&3' +#>)93&*' (' 3#$&22.!/'+0' (& '!#5'(&, corrobora a narrativa da exordial e distingue a relevncia jurdica dos fundamentos aduzidos perante este juzo. Os fatos descritos podem ser extrados, pois, da prova documental acostada, enquanto os argumentos jurdicos, tecidos sistematicamente ao longo desta petio inicial, acentuam a clareza do direito ora submetido tutela jurisdicional.
39 Os argumentos ventilados pelo Ministrio Pblico esgotam a matria sob discusso e as provas documentais reunidas so inequvocas, pois demonstram cada detalhe trazido seara da Justia. Ademais, essa verossimilhana j foi sustentada suficientemente quando do requerimento de inverso do nus da prova. Por sua vez, o $#*#& (# ('+& $$#-'$L3#!, consiste no fato de que se os processos de habilitao forem cancelados, os consumidores tero de custear todo o procedimento novamente e o ressarcimento ser retardado pelo requerido. Lembra o professor Humberto Theodoro Jnior, in ver;isK QPor outro lado, deveFse ter como agravea todo dano que, uma ve= ocorrido, irB importar supress>o total, ou inutili=a>o, sen>o total, pelo menos de grande monta do interesse que se espera venha a prevalecer na solu>o da lide pendente de <ulgamento ou composi>o no processo principal.Q (g.n.) (in "Curso de Direito Processual Civil", Vol. , 19 edio, editora Forense, 1997, p.373) No caso em anlise, deve-se salientar que a ao tem por objetivo interromper conduta ilcita praticada pelo requerido, em prejuzo dos consumidores. A demora na prestao da tutela jurisdicional resultaria na continuidade da cobrana da taxa de reexame quando o candidato realizar pela primeira vez a prova terica, alm de infringir o direito adquirido dos consumidores, que caso a tutela no seja concedida, tero seus processos de habilitao CNH cancelados. Sendo inconteste, nos termos expostos, a relevncia dos fundamentos do pedido, constata-se que a demora da tutela jurisdicional permitiria que se prolongasse a prtica abusiva, aumentando o montante dos danos sofridos pelo 40 consumidor hipossuficiente, bem como tornando menos efetiva a tutela jurisdicional, j que a violao ilegal perdurar at o provimento final. Cabe ressaltar que a caracterstica do periculum in mora Q9 significativa da circunstXncia de que ou a medida 9 concedida quando se a pleiteia ou, depois, de nada mais adiantarB a sua concess>o. ! risco da demora 9 o risco da ineficBciaQ TG . Caso no seja deferida a medida liminar, os consumidores continuaro a ser prejudicados, haja vista o comportamento do requerido de total violao ao princpio da boa-f e ao direito adquirido dos consumidores que pagaram o processo de habilitao e correm o risco de no usufrurem dos servios prestados pelo Detran, sendo, assim, obrigados a pagar novamente pelos servios. Tal fato atingir os atuais consumidores e os potenciais se no for cessada in continenti tais prticas. Mister frisar, que j foi concedida em sede de liminar, nos autos de Mandado de Segurana Coletivo, n 001.06.102732-5, impetrado pelo Sindicato dos Centros de Formao de Condutores de Mato Grosso do Sul em face do Detran, que tramita nessa Comarca, deciso que impe ao ora requerido que a;stenhaFse de co;rar taxa de exame prBtico de todos os candidatos cu<os processos foram cadastrados no $istema #/&"0, com efeitos a partir de MO de <aneiro do fluente ano, mesmo daqueles candidatos reprovados ou que n>o compareceram para prestar o exame no horBrio designado. Assim, tambm se faz necessria a medida para que a taxa de reexame seja cobrada somente em caso de ausncia ou reprovao do candidato, cessando a cobrana nas hipteses de primeira avaliao terica, do mesmo modo, para que impea que o requerido cancele os processos de habilitao iniciados antes 24 "Curso Avanado de Processo Civil", Vol. 3, 3 edio, editora RT, 2000, p.28. 41 de 14/03/05, devendo o mesmo proceder a publicao de uma Portaria retificando a resoluo n 168 do Contran. Nesse passo, presentes os requisitos legais, REQUER-SE a concesso antecipada da tutela pleiteada. IV G DOS PEDIDOS #x positis, o Ministrio Pblico Estadual requer Vossa Excelncia: a) a concesso de Medida Liminar, independente da oitiva da parte contrria, com fundamento no artigo 12 da Lei n. 7.347/85, a fim de se determinar que o Detran Departamento Estadual de Trnsito de Mato Grosso do Sul se abstenha de cobrar dos candidatos habilitao a taxa de reexame para primeira avaliao terica, bem como para que publique Portaria no Dirio Oficial, normatizando a aplicao do prazo de vencimento dos processos de habilitao para conduo de veculos automotores estipulados pela Resoluo n 168 do Conselho Nacional de Trnsito- Contran; b) seja determinada a citao do requerido, na pessoa de seu representante legal, a fim de que, apresente, querendo, resposta ao pedido ora deduzido, no prazo de 15 (quinze) dias, sob a advertncia de no o fazendo, ser-lhe decretada a de revelia e confisso quanto matria de fato; c) seja a presente ao julgada procedente, tornando-se definitiva a medida liminar, bem como ainda condenando-se o requerido: c.1. ao cumprimento da obrigao de no fazer consistente em abster- se da cobrana de 2 UFERMS nos exames tericos dos candidatos a habilitao para conduo de veculo automotor;. 42 c.2. ao cumprimento de obrigao de fazer consistente em cancelar os processos de habilitao para conduo de veculo automotor protocolados aps a publicao da Portaria n. 15/2005; d) seja declarada a inverso do nus da prova, nos termos do artigo 6, V, do Cdigo de Defesa do Consumidor; e) seja o requerido condenado ao pagamento de dano moral coletivo, no valor de 1 UFERMS por consumidor lesado; f) seja o requerido condenado a restituir em dobro o valor cobrado indevidamente aos consumidores que pagaram a taxa de reexame ilegalmente, nos moldes do art. 42, pargrafo nico da Lei n. 8.078/90. V G DOS REMUERIMENTOSK Outrossim, o Ministrio Pblico requer: a) a dispensa do pagamento de custas, emolumentos e outros encargos, desde logo, a teor do artigo 18 da Lei n 7.347/85 e do artigo 87 da Lei n8.078/90; b) a juntada do Procedimento de nvestigao Preliminar n. 003/2006, concludo pela Promotoria de Justia de Defesa do Consumidor de Dourados, como prova documental em desfavor do requerido; c) sem prejuzo da responsabilidade penal por possvel prtica de crime de desobedincia, requer, ainda, que seja fixada, em sentena, nos termos do artigo 84, 4 da Lei n. 8078/90, a multa diria no valor correspondente a 1 (um) UFERMS por consumidor para cada descumprimento judicial que o requerido venha a praticar, sendo que os valores da advindos devem ser recolhidos ao Fundo Estadual de Defesa 43 dos Direitos do Consumidor FEDDC, criado pelo artigo 8 da Lei Estadual n. 1.627, de 24 de novembro de 1995; d) a publicao de edital no rgo oficial, a fim de que os interessados, querendo, possam intervir no processo como litisconsortes, sem prejuzo de ampla divulgao por meios de comunicao social por parte deste rgo de defesa do consumidor, tudo com previso no artigo 94, da Lei 8.078/90; e) o julgamento procedente de todos os pedidos. Requer ainda, provar o alegado por todos os meios de prova admitidos em direito, especialmente pela juntada de documentos, depoimentos das testemunhas abaixo arroladas, e por tudo o mais que se fizer necessrio cabal demonstrao dos fatos articulados na presente inicial. D-se causa o valor de R$ 34.850,00 (trinta e quatro mil, oitocentos e cinqenta reais). Termos em que pede deferimento. Dourados, 06 de julho de 2006. M'$5J R#5+' B%%'$ B#<#$$' Procuradora de Justia Coordenadora do Centro de Apoio Operacional das Promotorias de Justia de Defesa do Consumidor H#!#+ N#3#2 D)%$' S!3' Promotora de Justia de Defesa do Consumidor de Campo Grande C$2%'+# A.'$'! C'3'!*'+%# Promotora de Justia de Defesa do Consumidor de Dourados 44 P')!& C=2'$ Z#+ Promotor de Justia de Defesa do Consumidor de Ponta Por 45