EXPEDIENTE : 001-2013-0-401-JR-PE-03 CARP. FISCAL : 2012-0123 DELITO : COHECHO PROPIO AGRAVIADOS : ESTADO INCULPADOS : JORGE CASTILLO CALDERON JOS DEL PRADO IBARRA SUMILLA : REQUERIMIENTO DE ACUSACIN SEOR JUEZ DEL PRIMER JUZGADO DE INVESTIGACIN PREPARATORIA DE LIMA MARIS KUONG CHINO, ARANTXA ESCALANTE CRUCES Y GERSON FRISANCHO VILLANUEVA, Fiscales Especializados en Delitos de Corrupcin de Funcionarios Pblicos de la Primera Fiscala Penal Corporativa, con domicilio procesal en la Calle La Merced N 400, Cercado de Lima, Ante Ud. respetuosamente nos presentamos y exponemos: I. DE REQUERIMIENTO FISCAL.- Luego de efectuadas las investigaciones correspondientes y habiendo concluido la etapa de investigacin preparatoria, esta Primera Fiscala Corporativa Especializada en Delitos de Corrupcin de Funcionarios Pblicos de Lima, al amparo de lo establecido en el artculo 349 del Cdigo Procesal Penal FORMULA REQUERIMIENTO DE ACUSACION contra: JORGE CASTILLO CALDERON y JOS DEL PRAD0 IBARRA por la presunta comisin del delito Contra la Administracin Pblica, en la modalidad de COHECHO PROPIO (hoy cohecho pasivo genrico), en el grado de CONSUMADO; previsto y sancionado en el art. 397 del Cdigo Penal, en agravio del Estado. II. DATOS DE IDENTIFICACIN DE LOS IMPUTADOS: Nombre y apellidos JORGE CASTILLO CALDERN Sobrenombre NINGUNO DNI N. 44383980 Sexo MASCULINO Fecha de Nacimiento 30/06/1966 Edad 47 AOS DE EDAD Estatura 1.78 m Estado Civil CASADO Ocupacin FUNCIONARIO PBLICO Instruccin SUPERIOR
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Lugar de Nacimiento LIMA Domicilio Real CALLE PRETORIA N108- LA MOLINA- LIMA Nombre del padre JORGE CASTILLO CARREN Nombre de la madre JUANA CALDERN Abogado Defensor DR. IAN CRUZ DEL CARPIO, ANTHONY FUENTES ALVAREZ Y CLAUDIA LUNA APAZA Domicilio Procesal AV. AREQUIPA S/N- CERCADO DE LIMA
Nombre y apellidos JOS DEL PRADO IBARRA Sobrenombre NINGUNO DNI N. 44383986 Sexo MASCULINO Fecha de Nacimiento 21/05/1957 Edad 56 AOS DE EDAD Estatura 1.81 m Estado Civil CASADO Ocupacin FUNCIONARIO PUBLICO Instruccin SUPERIOR Lugar de Nacimiento LIMA Domicilio Real URB. ARAMBULU A-18/ LA MOLINA- LIMA Nombre del padre RODRIGO DEL PRADO GUILLEN Nombre de la madre MARIA MAGDALENA IBARRA Abogado Defensor DR. IAN CRUZ DEL CARPIO, ANTHONY FUENTES ALVAREZ Y CLAUDIA LUNA APAZA Domicilio Procesal AV. AREQUIPA S/N- CERCADO DE LIMA II.- DESCRIPCIN DE HECHOS ATRIBUIDOS AL IMPUTADO CIRCUNSTANCIAS PRECEDENTES, CONCOMITANTES Y POSTERIORES: A. CIRCUNSTANCIAS PRECEDENTES.- El Banco Peruano Alemn, cuyo Presidente del Directorio era el Sr. Nicols Egger Ponce de Len, era el tercer Banco ms importante en captacin de fondos del Per. En junio del 2004, la Superintendencia de Banca y Seguro (SBS) inspeccion inopinadamente al Banco Peruano Alemn e hizo una revisin profunda de sus estados financieros. En ese contexto, el Superintendente de Banca y Seguros llam al Sr. Nicols Egger el 08 de junio
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de 2004, anuncindole la posibilidad de intervencin por la SBS, s no encontraba una solucin pronta. As, el 10 de junio de 2004 el Sr. Egger contrata al Interamerican Bank a efectos de que busque en el mercado un socio estratgico que lo ayude a recapitalizarse; la misma que designo a la Srta. Zoe Landman, funcionaria del Interamerican Bank, para realizar dicha operacin; estableciendo contacto con el England Bank, quien estaba interesado en invertir en el Per. B. CIRCUNSTANCIAS CONCOMITANTES.- El 13 de junio de 2004 se produce una reunin privada entre Zoe Landmann, representando al Interamerican Bank; Nicols Egger Ponce de Len, representando al Banco Peruano Alemn; Jorge Castillo Caldern, Ministro de Economa y Finanzas; Fernando Ibarcena Somocurcio, representando al England Bank; y, Jos Del Prado Ibarra, Superintendente de Banca y Seguro, en donde se plante la necesidad de que el Estado sea el aval que permitiese la fusin del banco, por lo que se decidi ejecutarla, teniendo el compromiso de los participantes en la reunin de tomar acciones para posibilitar el aval del Estado sobre la cartera que se consideraba de difcil recuperacin. El mismo da, se abri una cuenta mancomunada a nombre de Jos del Prado Ibarra y Jorge Castillo en el UBS en Zrich. El 14 de junio de 2004, se realiza el primer deposito a la cuenta mancomunada de los seores Jos del Prado Ibarra y Jorge Castillo por la cantidad de US$ 10000 000.00 siendo el depositante EXTINTOR, una empresa off shore que opera desde Gran Caimn. El 15 de junio de 2004 el Ministerio de Economa y Finanzas emite el Decreto Supremo N 015-2004-EF. Mediante el cual, el Estado se convierte en garante, frente al inversionista, por las deudas txicas de aquellas entidades financieras que fueran compradas dentro del periodo de vigencia del Decreto hasta por 5 aos si lo solicitan los bancos. C. CIRCUNSTANCIAS POSTERIORES.- El 20 de julio de 2004, con el aval del Estado, el England Bank absorbe al Banco Peruano Alemn. El Estado peruano se convirti en el garante de la deuda txica del extinto Banco Peruano Alemn en la fusin mencionada. Como aval, durante el tiempo de la vigencia del
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Decreto, asumi un pago de US$ 50'000 000.00 ocasionando con ello un perjuicio al erario nacional, y, corri el riesgo de garantizar prdidas por otros hasta por US$ 350000 000.00 La empresa EXTINTOR se liquid en 2010. Segn el registro empresarial en Gran Caimn se constituy en 2004 y su objeto social fue la realizacin de sido negocios de todo tipo y la importacin y exportacin de bienes y servicios. Como socios estaban inscritos dos empleados de la notaria que haba realizado la constitucin de la empresa y su inscripcin. La notaria ya no sigue funcionando. El 14 de diciembre de 2012, luego de un rastreo de las cuentas de los seores Jorge Castillo Caldern y Jos Del Prado Ibarra, y de haber levantado el secreto bancario, se descubri que desde el ao 2004 hasta 2009 (fecha en la que ces el aval), se les deposit anualmente la suma de US$ 1000 000.00, por parte de la misma empresa, en total US$ 16000 000.00. IV.- ELEMENTOS DE CONVICCIN: La responsabilidad penal de los acusados en los hechos, resulta atribuible en la condicin de COAUTORES, los que se encuentran sustentados en los siguientes elementos de conviccin: 4.1.- Declaracin del imputado Jorge Castillo Caldern (ex Ministro de Economa y Finanzas), de fecha 22-01-2013, en la que declar que particip en la reunin en la que se decidi que el Estado avalase la deuda de ms dificultad de recuperacin, siendo concretada esta decisin en el Decreto Supremo 015-2004-EF. 4.2.- Declaracin del seor Fernando Ibrcena Somocurcio (ex Presidente del England bank), de fecha 22-01-2013, en la que declara que se dieron una serie de reuniones con funcionarios del Estado peruano, Zoe Landmann y del Banco Peruano Alemn, las cuales tenan como funcin ver la posibilidad de incorporar a un tercero que avale la operacin. Las mismas en las que se decidi que fuera el Estado peruano quien avalara la deuda de la cartera de mayor dificultad de recuperacin; es decir, las que estaban por prescribir o caducar. 4.3.- Declaracin del Sr. Niclas Egger Ponce de Len (Ex Presidente del Banco Peruano-Alemn), de fecha 22-01-2013, en la que declar que sostuvo una reunin con el Ministro de Economa, el Superintendente de Banca y Seguro, un representante del England Bank, y del Interamerican Bank; y que en dicha reunin se plante la necesidad de que el Estado sea el aval que permitiese la fusin del
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banco, por lo que se decidi ejecutarla, teniendo el compromiso de los participantes en la reunin de tomar acciones para posibilitar el aval del Estado sobre la cartera que se consideraba de difcil recuperacin. 4.4.- Declaracin de Zoe Landmann ( ex Agente del Interamerican Bank), de fecha 22-01-2013, en la que declar haber participado en las reuniones destinadas a consolidar la operacin; es decir, la inyeccin del capital al Banco Peruano- Alemn. Adems indic que la deuda se habra dividido en tres tipos, siendo que el aval del Estado peruano slo sera para deudas de difcil recuperacin. 4.5.- Declaracin del Sr. Juan Maldonado Cortes (Procurador Pblico, especializado en delitos anticorrupcin), de fecha 04-01-2013, que da cuenta de la denuncia annima que refera la posible existencia de un acto de defraudacin al erario pblico en el caso del Salvataje Financiero del Banco Peruano Alemn, en la que se seal que habra una concertacin entre funcionarios estatales y privados, la cual tena como objeto evitar la quiebra de un banco, siendo que para evitar esta quiebra se usaron fondos estatales. As como la informacin acerca de los fondos en cuentas suizas de los funcionarios estatales involucrados en ellos. 4.6.- Informe emitido por la Superintendencia de Banca y Seguro de fecha 15 de diciembre del 2003, en la que se acredita que el patrimonio total del Banco Peruano-Alemn es de US$ 2000 000 000.00; y una deuda incobrable. 4.7.- El Decreto Supremo N 015-2004-EF, de fecha 15/06/2004, emitido por el Ministerio de Economa y Finanzas emite, por el cual el Estado se convierte en garante, frente al inversionista, por las deudas txicas de aquellas entidades financieras que fueran compradas dentro del periodo de vigencia del Decreto hasta por 5 aos. 4.8.- Declaracin Jurada patrimonial del Sr. Jorge Castillo Caldern, del ao 2004 (antes de su desempeo como ministro), en la que declar que su patrimonio ascenda a US $ 200,000.00 en total. 4.9.- Declaracin Jurada patrimonial del Sr. Jorge Castillo Caldern, al culminar su desempeo como ministro, en la que declar que su patrimonio ascenda a US $ 300,000.00 en total. 4.10.-Informe del levantamiento del Secreto bancario de fecha 14/12/2012, de las cuentas de los seores Jorge Castillo Caldern y Jos Del Prado Ibarra, en la que ambos tenan un depsito de US$ 10000 000.00 en una cuenta del Banco Suizo
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UBS en Zrich, realizado el 14 de junio de 2004, y otros 6 depsitos anuales desde el ao 2004 hasta 2009 (fecha en la que ces el aval), por la suma de US$ 1000 000.00, por parte de la misma empresa, sumando en total US$ 16000 000.00. 4.11.- Informe realizado por el UBS en Zrich, de fecha enero del 2013, en la que se seala que esta cuenta en su Banco fue abierta por ambos como una cuenta mancomunada el 13 de junio 2004. Que los nicos movimientos en la cuenta fueron el depsito inicial de US$ 10000 000.00 y despus entre 2004 y 2009 seis depsitos ms de US$ 1000 000.00 cada uno. Todos provenientes de la empresa EXTINTOR con sede en Gran Caimn, y que los mismos no mencionaban una razn para el pago. Solo a los destinatarios Jorge Castillo Caldern y a Jose Del Prado Ibarra. 4.12.- El registro empresarial en Gran Caimn en la que se indica que la empresa EXTINTOR se constituy en 2004 y su objeto social fue la realizacin de sido negocios de todo tipo y la importacin y exportacin de bienes y servicios y se liquid en 2010. Y que tena como socios inscritos dos empleados de la notaria que haba realizado la constitucin de la empresa y su inscripcin. La misma que no sigue funcionando. 4.13.-Informe de la Superintendencia de Banca y Seguro, de fecha 10/01/2013, en la que se seala que el Estado asumi un pago de US$ 50'000 000.00, como aval, durante el tiempo de la vigencia del Decreto, ocasionando con ello un perjuicio al erario nacional, y, corri el riesgo de garantizar prdidas por otros hasta por US$ 350000 000.00, debido a la emisin del Decreto Supremo por el que el Estado peruano se convirti en el garante de la deuda txica del extinto Banco Peruano Alemn en la fusin mencionada. 4.14.-Resolucin Suprema N 003-B-2003-PCM que acredita que el seor Jos del Prada Ibarra era Superintendente de Banca, Seguros y Administradoras de Fondos de Pensiones; es decir, Funcionario Pblico al momento de la realizacin de los hechos. 4.15.-Resolucin Suprema N 002-2004-PCM que acredita que el seor Jorge Castillo Caldern era Ministro de Economa y Finanzas; es decir, Funcionario Pblico al momento de la realizacin de los hechos.
V.- ANLISIS DE LOS ACTOS DE INVESTIGACIN Y CALIFICACIN JURIDICA:
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Se ha determinado que los imputados JORGE CASTILLO CALDERON y JOS DEL PRADO IBARRA; el da 14 de junio del 2004 recibieron un deposito por la cantidad de US $ 10,000,000.00 a su cuenta mancomunada, as como depsitos anuales de US $ 1,000,000.00 con el propsito de posibilitar la creacin del D.S. 15-2004-EF, para que sea el Estado quien avale las deudas toxicas del Banco Peruano- Alemn, durante 5 aos los mismos en que se realizaron los depsitos. Por las consideraciones antes expuestas este Ministerio Pblico considera que HAY MRITO PARA FORMULAR ACUSACIN en contra de JORGE CASTILLO CALDERON y JOS DEL PRADA IBARRA; por delito Contra la Administracin Pblica, en la modalidad de COHECHO PROPIO 1 previsto en el art. 393 del Cdigo Penal, en agravio del Estado. VI.- GRADO DE PARTICIPACIN CIRCUNSTANCIAS MODIFICATORIAS DE LA RESPONSABILIDAD PENAL Los acusados JORGE CASTILLO CALDERON y JOS DEL PRADA IBARRA tienen el grado de participacin de COAUTORES, al tener pleno dominio del hecho, del delito de Cohecho propio del artculo 393 C.P. en agravio del Estado. No existen circunstancias modificatorias de la responsabilidad penal de los acusados ni se advierte alguna causa de justificacin y/o elemento modificatorio de responsabilidad. VII.- SOLICITUD PRINCIPAL DE: TIPIFICACIN, PENA, REPARACIN CIVIL Y CONSECUENCIAS ACCESORIAS A. TIPIFICACIN: Se trata del tipo penal de COHECHO PROPIO se encuentra regulado en el Art. 393 del Cdigo Penal en el ao 2004 sealaba que: El funcionario o servidor pblico que solicita o acepte donativo, promesa o cualquier otra ventaja, para realizar u omitir un acto en violacin de sus obligaciones o el que las acepta a consecuencia de haber faltado a sus deberes ser reprimido con pena privativa de la libertad no menor de tres ni mayor de seis aos. El artculo antes citado fue modificado a travs de la Ley N 28355, la misma que se da con fecha 06 de octubre del 2004, no obstante dicha modificatoria no resultara aplicable por agravar las penas ya que en el Derecho Penal Peruano rige el principio
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constitucional de retroactividad de la ley penal ms favorable, regulada en el artculo 103 de la Constitucin, y el principio de la ley penal ms favorable, regulada en el artculo 139 inciso 11 de la Constitucin. 1. RESPECTO A JORGE CASTILLO CALDERN (Ex Ministro de Economa y Finanzas): Es COAUTOR del delito de cohecho propio tipificado en el artculo 393 del C.P, anterior a la modificacin de fecha 6 de octubre del 2004 2 . Ya que en su calidad de Funcionario Pblico 3 (Ministro de Economa y Finanzas), y dentro de su competencia 4 , emiti el emiti el 15-06-2004, el Decreto Supremo N 015-2004-EF, tras haber participado con fecha 13-06-2004, en una reunin privada con Zoe Landmann, representante del Interamerican Bank; Nicols Egger Ponce de Len, representante al Banco Peruano Alemn; y Fernando Ibarcena Somocurcio, representando al England Bank; y Jos Del Prado Ibarra, Superintendente de Banca y Seguros, en la que se acord que sera el Estado quien avalara las deudas txicas; as mismo cre la cuenta mancomunada con el Superintendente de Banca y Seguros en la que el da 14-06-2004, les realizaron un depsito inicial ascendente a la suma de $ 10 000 000.00 dlares y posteriores depsitos consecutivos hasta el ao 2009, ao hasta el cual se prolongaba la duracin del Decreto Supremo N 015-2004-EF. Es un DELITO CONSUMADO, al tratarse de un delito de mera actividad, la consumacin del delito se habra producido el da de la reunin, ya que la verificacin del beneficio inmotivado, en este caso la donacin que se hizo slo sirve para acreditar la comisin del delito ms no su consumacin. 2. RESPECTO A JOS DEL PRADO IBARRA (Ex Superintendente de Banca y Seguro): Es COAUTOR del delito de Cohecho Propio tipificado en el artculo 393 del C.P, anterior a la modificacin de fecha 06 de octubre del 2004 5 .
123 y 5 Es preciso mencionar que los hechos han ocurrido en el ao 2004, por lo que debe ser aplicada la legislacin penal de ese entonces, en mrito a lo establecido en el Art.6 del Cdigo Penal (C.P en adelante) la ley penal aplicable es la vigente en la comisin del hecho punible en concordancia con el Art.9 del C.P que establece el momento de comisin del delito y enmarca la teora de la accin; siendo esto as, es menester situarnos en la legislacin que regulaba las conductas tpicas siguientes pero siempre teniendo en cuenta la determinacin de la favorabilidad de la ley penal ms benigna. 3 Tienen la calidad de funcionario o servidor pblico, segn el artculo 425 del Cdigo Penal: ...los que estn comprendidos en la carrera administrativa, que desempean cargos polticos o de confianza, que poseen un rgimen laboral independiente (). 4 Facultado en el Reglamento de Organizacin y Funciones del Ministerio de Economa y Finanzas. 6 Slo de debe intervenir segn la Ley 26702 artculo 104.-: cuando se d: 1. La suspensin del pago de sus obligaciones; 2. Incumplir durante la vigencia del rgimen de vigilancia con los compromisos asumidos en el
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Ya que en su calidad de Superintendente de Banca y Seguro, se comunic telefnicamente con el Presidente del Directorio del Banco Alemn, y fue realizada subrepticiamente para propiciar la reunin del 13 de junio del 2004, sin que se encuentre dentro de sus funciones 67 , propiciando y participando en la reunin del 13 de junio del 2004, donde se acord que el Ministro de Economa y Finanzas emitira el Decreto Supremo N 015- 2004- EF; siendo que ese mismo da de forma mancomunada abri una cuenta con el Ex Ministro de Economa y Finanzas, Jorge Castillo, en la misma que les depositaron de manera inicial la suma de $ 10 000 000.00 dlares y posteriores depsitos consecutivos hasta el ao 2009, ao hasta el cual se prolongaba la duracin del Decreto Supremo N 015-2004-EF. Es un DELITO CONSUMADO, al tratarse de un delito de mera actividad, la consumacin del delito se habra producido el da de la reunin, ya que la verificacin del beneficio inmotivado, en este caso la donacin que se hizo slo sirve para acreditar la comisin del delito ms no su consumacin. B. PENA.- Que, para la graduacin de la pena debe tenerse en cuenta los principios de lesividad y proporcionalidad previstas en los artculos cuarto y octavo respectivamente del Ttulo preliminar del Cdigo Penal, de manera que la sancin penal est acorde no slo con la culpabilidad por el hecho, sino tambin con la trascendencia social que ocasiona el delito, entendida sta en mayor o menor grado, contribuyendo para esta determinacin adems otros factores de punibilidad como la forma y circunstancias del delito. En un nivel operativo, y segn lo establecido en el art.45-A del Cdigo Procesal penal, la determinacin de la pena tiene lugar a travs de etapas.
plan de recuperacin convenido o con lo dispuesto por la Superintendencia de acuerdo a lo establecido en el Ttulo V de la presente seccin; 3. En el caso de empresas del sistema financiero, cuando el patrimonio efectivo sea menos de la mitad del requerido en el primer prrafo del artculo 199. 4. Prdida o reduccin de ms del 50% (cincuenta por ciento) del patrimonio efectivo en los ltimos 12 meses. 5. Tratndose de empresas del sistema de seguros, la prdida o reduccin del patrimonio efectivo por debajo del 50% (cincuenta por ciento) del patrimonio de solvencia." 7 La intervencin es un procedimiento slo realizable si se enmarca dentro del Art. 10435 de la Ley de la Superintendencia de Banca y Seguros y cuya realizacin debe hacerse mediante Resolucin emitida por el Superintendente con conocimiento previo de la misma al Banco Central de Reserva.
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Generalmente se aluden a dos etapas secuenciales. En la primera de determina la pena bsica, esto es verificar el mnimo y mximo de la pena conminada aplicable al delito, y una vez establecida dividirla en tres partes. En la segunda etapa, se debe individualizar la pena concreta entre el mnimo y mximo de la pena bsica, evaluando las diferentes circunstancias agravantes o atenuantes, que influyan en la medicin de la intensidad del delito hacindolo ms o menos graves; por tanto cuando no existan circunstancias atenuantes ni agravantes o concurran nicamente circunstancias atenuantes, la pena concreta de determina dentro del tercio inferior, cuando concurran circunstancias de agravacin y de atenuacin, la pena concreta se determina dentro del tercio intermedio y cuando concurran nicamente circunstancias agravantes, la pena concreta se determina dentro del tercio superior. 8
Identificacin de la pena conminada: El delito de Cohecho Propio previsto en el art. 393 del Cdigo Penal es sancionado con pena privativa de libertad de 3 a 6 aos. Identificacin de la pena concreta: Para determinar la pena que le corresponde al acusado, debe valorarse los criterios fundamentadores de la pena previstos en el art.45 del Cdigo Penal, adems de las siguientes circunstancias previstas en el art.46 del Cdigo Penal aplicables al caso concreto, como es: a) Circunstancia atenuante: Los acusados tiene carencia de antecedentes penales conforme aparece del Informe Expedido, y b) Circunstancia Agravante: Se ha ejecutado la conducta punible sobre bienes o recursos pblicos. Es as, que al existir circunstancias atenuantes y agravantes, debemos ubicar la pena dentro del tercio intermedio de la pena conminada; es decir, en el intervalo de 4 a 5 aos. Por lo que estando a la valoracin de la circunstancias expuestas, el Ministerio Pblico SOLICITA se imponga a los acusados 5 AOS DE PENA PRIVATIVA DE LIBERTAD, por el delito contra la Administracin Pblica en la modalidad de Cohecho Propio, en agravio del Estado. C. REPARACIN CIVIL.- Que, de conformidad con lo prescrito por el Art. 92 del C. P., todo delito acarrea como consecuencia no slo la imposicin de una pena, sino tambin puede dar lugar al
8 Art. 2 de la Ley 30076, que modifica el art. 45-A del Cdigo Procesal Penal.
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surgimiento de responsabilidad civil por parte del autor; es as, que en aquellos casos en los que la conducta del agente produce un dao irreparable, como en este caso debe regir el principio del dao causado, es decir tener en cuenta el dao ocasionado al estado, por cuya razn la reparacin civil debe de alguna manera tender a compensar dicho agravio, fijndose prudencialmente de acuerdo a la magnitud del mismo. Segn el artculo 93 del Cdigo Penal, la reparacin civil comprende: a) La reparacin del bien o si no es posible, el pago de su valor; y, b) La indemnizacin de los daos y perjuicios. Debe considerase como dao, el perjuicio ocasionado a la persona ya sea en sus bienes patrimoniales o extra patrimoniales. En caso de autos, debe valorarse que se trat de Recursos Pblicos, los mismos que fueron puestos a disposicin y en beneficio de Entidades Privadas, concurriendo los elementos exigidos para que proceda la indemnizacin: a) Antijuricidad: la conducta de los acusados es contraria a derecho, b) Dao: con la accin de los acusados se ha causado un dao al Erario Nacional con la perdida de US $ 50000 000.00 y el riesgo de perder otros US$ 350000 00.00 en su actuacin como aval, c) Nexo de causalidad: el dao sufrido por el Estado es producto del actuar antijurdico de los acusados; y, d) Factor de atribucin: los acusados procedieron con dolo. En cuanto al monto de la reparacin civil, durante las investigaciones se ha reunido documentacin que acredita los montos que perdi el Erario Nacional durante la vigencia del D.S 015-2004-EF. Por lo que estando a lo dispuesto por el artculo 1332 del Cdigo Civil 9 , el resarcimiento de los daos y perjuicios debe hacerse de manera equitativa y teniendo en cuenta la documentacin correspondiente; adems de tenerse presente que el factor interviniente ha sido el actuar doloso de los acusados en su calidad de Funcionarios Pblicos, en perjuicio de los Recursos Pblicos del Estado. Por lo que estando a los fundamentos expuestos, el Ministerio Pblico SOLICITA se disponga que los acusados abonen la suma de US$ 100000 000.00, por concepto de REPARACIN CIVIL a favor del Estado, la misma que debern efectuar en forma solidaria.
9 Art. 1332 del Cdigo Civil: Si el resarcimiento del dao no pudiera ser probado en su monto preciso, deber fijarlo el juez con valoracin equitativa.
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VIII.- SOLICITUD ALTERNATIVA DE TIPIFICACIN: Conforme a lo establecido en el Art. 349.3 del NCPP esta fiscala procede a sealar subsidiariamente las circunstancias de hecho que califican la conducta del imputado en el tipo penal de ENRIQUECIMIENTO ILCITO regulado en el Art. 401 del CP, esto para que en el caso de no ser demostrado en el debate los elementos que componen la calificacin jurdica principal sea factible la defensa del acusado en audiencia respecto de la calificacin subsidiaria que se procede a hacer de la siguiente manera: El Art. 401 del Cdigo Penal seala: El funcionario o servidor pblico que, por razn de su cargo, se enriquece ilcitamente ser reprimido con pena privativa de la libertad no menor de cinco ni mayor de diez aos. En el caso en autos, se considera que existe enriquecimiento ilcito al darse el aumento del patrimonio y/o del gasto econmico personal del funcionario o servidor pblico en consideracin a su declaracin jurada de bienes y rentas, es notoriamente superior al que normalmente haya podido tener en virtud de sus sueldos o emolumentos percibidos o de los dichos incrementos de su capital, o de sus ingresos por cualquier otra causa lcita. Para calificar la conducta del Sr. Jorge Castillo Caldern y del Sr. Jos del Prado Ibarra es necesario mencionar que dentro de los elementos tpicos del delito tenemos en primer lugar al enriquecimiento entendido como aquel incremento en el patrimonio del funcionario, en segundo lugar tenemos la ilicitud del enriquecimiento siendo que el incremento patrimonial ha sido producto de un actuar prohibido por el ordenamiento jurdico. De igual forma encontramos que el sujeto activo puede ser nicamente aquel funcionario o ex funcionario pblico, siempre que el enriquecimiento que se le impute provenga de hechos cometidos durante el tiempo en que desempeo funciones pblicas siendo en tal sentido un delito especial propio, debe tenerse en cuenta que el momento del enriquecimiento debe tener ciertamente su origen en actos ejecutados durante el ejercicio del cargo del funcionario o posteriores a ste, tal y como se da en el presente caso. En tal sentido el tipo penal lo que sanciona es la no justificacin del enriquecimiento por parte del funcionario y es este quien deber mostrar la licitud de sus ingresos. En el caso de autos se calificara la conducta de Sr. Jorge Castillo Caldern y del Sr. Jos del Prado Ibarra dentro del delito de enriquecimiento ilcito por lo siguiente:
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1. Las personas antes referidas han sido funcionarios pblicos en el ao 2004. 2. Las declaraciones juradas patrimoniales del ex Ministro de Economa y Finanzas, Jorge Castillo Caldern, en la que seala que antes de ejercer el cargo su patrimonio total ascenda a los US$ 200,000.00 y al finalizar su desempeo como Ministro su patrimonio a US $ 300,000.00 en total. 3. Que con fecha 13 de junio del 2004, creo una cuenta mancomunada con el ex Superintendente de Banca y Seguro, Jos del Prada Ibarra, en el Banco suizo Zrich. 4. Que con fecha 14 de junio del 2004 ambos funcionarios reciben en la mencionada cuenta un depsito de US$ 10.000.000.00 dicho depsito no indicaba el motivo del pago y durante el lapso de 5 aos su patrimonio se increment US$1.000.000.00 anualmente, haciendo un total de US$16.000.000.00, el mismo que es notoriamente superior a lo que hubiese podido ahorrar teniendo en cuenta el sueldo que percibe un ministro de Estado o Superintendente de Banca y Seguros. PENA: En un nivel operativo y prctico la determinacin de la pena obedece a dos etapas la primera donde se determina el mnimo y mximo de la pena y en la segunda se individualiza la pena concreta entre el mnimo y el mximo de la pena evaluando los factores objetivos o subjetivos que influyan en la medicin de la intensidad del delito. Siendo esto as en el caso de autos para determinar la pena que corresponde se tendr en cuenta lo sealado por los artculos 45 y 46 del C.P. en tal sentido se ver: Identificacin de la pena conminada: El delito de Cohecho Propio previsto en el art. 401 del Cdigo Penal es sancionado con pena privativa de libertad de 5 a 10 aos. Identificacin de la pena concreta: Para determinar la pena que le corresponde al acusado, debe valorarse los criterios fundamentadores de la pena previstos en el art.45 del Cdigo Penal, adems de las siguientes circunstancias previstas en el art.46 del Cdigo Penal aplicables al caso concreto, como es: a) Circunstancia atenuante: El acusado tiene carencia de
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antecedentes penales conforme aparece del Informe Expedido, y b) Circunstancia Agravante: Se ha ejecutado la conducta punible sobre bienes o recursos pblicos. Es as, que al existir circunstancias atenuantes y agravantes, debemos ubicar la pena dentro del tercio intermedio de la pena conminada; es decir, en el intervalo de 6 aos con 8 meses a 8 aos con 2 meses. Por lo que estando a la valoracin de la circunstancias expuestas, el Ministerio Pblico SOLICITA se imponga a los acusados 8 AOS CON 2 MESES DE PENA PRIVATIVA DE LIBERTAD, por el delito contra la Administracin Pblica en la modalidad de Enriquecimiento Ilcito, en agravio del Estado. IX.- RELACIN DE MEDIOS DE PRUEBA a) Acusado, testigos N Condicin Nombre y apellidos Domicilio Extremos de la declaracin 1 Acusado Jorge Castillo Caldern (ex Ministro de Economa y Finanzas) Calle Pretoria N108- La Molina- Lima Declarar acerca de su participacin en la reunin de fecha 13-06-2004, la emisin del Decreto Supremo 015-2004-EF y los depsitos realizados en su cuenta, motivo de la acusacin. 2 Acusado Jos del Prada Ibarra (ex Superintendente de Banca y Seguro) Urb. Arambulu A- 18/ La Molina- Lima Declarar acerca de su participacin en la reunin de fecha 13-06-2004, la emisin del Decreto Supremo 015-2004-EF y los depsitos realizados en su cuenta, motivo de la acusacin.
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3 Declaracin Fernando Ibarcena Somocurcio (Representante del England Bank) Urb. Arequipa G- 8 / La Molina- Lima Declarar acerca de su participacin en la reunin de fecha 13-06-2004, la emisin del Decreto Supremo 015-2004-EF y los depsitos realizados en su cuenta, motivo de la acusacin. 4 Declaracin Juan Maldonado Cortes (Procurador Pblico, especializado en delitos anticorrupcin), Calle La Alameda N 223- Cercado de Lima Declarar acerca de la denuncia annima que refera la posible existencia de un acto de defraudacin al erario pblico en el caso del Salvataje Financiero del Banco Peruano Alemn.
b) Otros medios de prueba ofrecidos: Documentos
N Descripcin Anexo/ Formato Condicin 1 Declaracin del Sr. Niclas Egger Ponce de Len (Ex Presidente del banco Peruano-Alemn) Fs. 02 Realizada el 22-01-2013, en la que declar que sostuvo una reunin con el Ministro de Economa, el Superintendente de Banca y Seguro, un representante del England Bank, y del Interamerican Bank; y que en dicha reunin se plante la necesidad de que el Estado sea el aval que permitiese la fusin del banco, por lo que se decidi ejecutarla, teniendo el
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compromiso de los participantes en la reunin de tomar acciones para posibilitar el aval del Estado sobre la cartera que se consideraba de difcil recuperacin.
2 Declaracin de Zoe Landmann ( ex agente del Interamerican Bank)
Fs.01 Realizada el 22-01-2013, en la que declar haber participado en las reuniones destinadas a consolidar la operacin; es decir, la inyeccin del capital al Banco Peruano- Alemn. Adems indic que la deuda se habra dividido en tres tipos, siendo que el aval del Estado peruano slo sera para deudas de difcil recuperacin.
3 Informe N 110-B-2003- GTI emitido por la Superintendencia de Banca y Seguro Fs. 01 Informe de fecha 15 de diciembre del 2003, en la que se acredita que el patrimonio total del Banco Peruano- Alemn ascenda a los US$ 2000 000 000.00; y una deuda incobrable.
4 El Decreto Supremo N 015-2004-EF Fs. 01 Decreto Supremo de fecha 15 de junio de 2004, emitido por el Ministerio de Economa y Finanzas emite, por el cual el Estado se convierte en garante, frente al inversionista, por las deudas txicas de aquellas entidades financieras que fueran compradas dentro del periodo de vigencia del Decreto hasta por 5 aos.
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5 Declaracin Jurada patrimonial del Sr. Jorge Castillo Caldern Fs. 01 Declaracin del ao 2004 (antes de su desempeo como ministro), en la que declar que su patrimonio ascenda a US $ 200,000.00 en total. 6 Declaracin Jurada patrimonial del Sr. Jorge Castillo Caldern Fs. 01 Declaracin que seala que al culminar su desempeo como ministro, su patrimonio ascenda a US $ 300,000.00 en total. 7 Informe realizado por el UBS en Zrich
Fs. 08 Informe emitido por la USB, de fecha enero del 2013, en la que se seala que la cuenta fue abierta por ambos como una cuenta mancomunada el 13 de junio 2004. Que los nicos movimientos en la cuenta fueron el depsito inicial de US$ 10000 000.00 y despus entre 2004 y 2009 seis depsitos ms de US$ 1000 000.00 cada uno. Todos provenientes de la empresa EXTINTOR con sede en Gran Caimn, y que los mismos no mencionaban una razn para el pago. Solo a los destinatarios Jorge Castillo Caldern y a Jos Del Prado Ibarra. 8 El registro empresarial en Gran Caimn
Informe del Registro Empresarial del Gran Caimn de fecha 05-01-2013 en la que se indica que la empresa EXTINTOR se constituy en 2004 y su objeto social fue la realizacin de sido negocios de todo tipo y la importacin y exportacin de bienes y servicios y se liquid en 2010. Y que tena como socios inscritos dos empleados de la
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notaria que haba realizado la constitucin de la empresa y su inscripcin. La misma que no sigue funcionando. 9 Informe de la Superintendencia de Banca y Seguro 02-B- 2013-GTI Fs. 01 Informe emitido por la SBS, de fecha 10 de enero del 2013, en la que se seala que el Estado asumi un pago de US$ 50000 000.00, como aval, durante el tiempo de la vigencia del Decreto, ocasionando con ello un perjuicio al erario nacional, y, corri el riesgo de garantizar prdidas por otros hasta por US$ 350000 000.00, debido a la emisin del Decreto Supremo por el que el Estado peruano se convirti en el garante de la deuda txica del extinto Banco Peruano Alemn en la fusin mencionada. 10 Resolucin Suprema N 003-B-2003-PCM
Fs. 01 Resolucin que acredita la calidad del seor Jos del Prada Ibarra como Superintendente de Banca, Seguros y Administradoras de Fondos de Pensiones; es decir, Funcionario Pblico al momento de la realizacin de los hechos. 11 Resolucin Suprema N 002-2004-PCM Fs. 01 Resolucin que acredita que el seor Jorge Castillo Caldern era Ministro de Economa y Finanzas; es decir, Funcionario Pblico al momento de la realizacin de los hechos.
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12 Declaracin del imputado Jorge Castillo Caldern Fs. 02 Realizada el 22-01-2013, en la que declar que sostuvo una reunin con el Ministro de Economa, el Superintendente de Banca y Seguro, un representante del England Bank, y del Interamerican Bank; y que en dicha reunin se plante la necesidad de que el Estado sea el aval que permitiese la fusin del banco, por lo que se decidi ejecutarla, teniendo el compromiso de los participantes en la reunin de tomar acciones para posibilitar el aval del Estado sobre la cartera que se consideraba de difcil recuperacin. 13 Declaracin de Fernando Ibrcena Somocurcio. Fs. 02 Realizada el 22-01-2013, en la que declar que sostuvo una reunin con el Ministro de Economa, el Superintendente de Banca y Seguro, un representante del England Bank, y del Interamerican Bank; y que en dicha reunin se plante la necesidad de que el Estado sea el aval que permitiese la fusin del banco, por lo que se decidi ejecutarla, teniendo el compromiso de los participantes en la reunin de tomar acciones para posibilitar el aval del Estado sobre la cartera que se consideraba de difcil recuperacin. 14 Declaracin del Procurador Pblico Juan Maldonado Corts Fs. 02 Realizada el 04-01-2013, en la que seala la denuncia recibida acerca de los actos de corrupcin.
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15 Proyecto de Fusin del Banco Peruano-Alemn y el England Bank Fs. 03 Realizado el 16-06-2004, en la que se acredita la absorcin del Banco Peruano-Alemn y el England Bank, y las condiciones establecidas XI.- MEDIDAS DE COERCIN PROCESAL: Sobre los acusados JORGE CASTILLO CALDERON y JOS DEL PRADA IBARRA no recae ninguna medida de coercin procesal. POR TANTO: A usted Seor juez, solicito se sirva dar trmite al presente Requerimiento, debiendo correr traslado del mismo a las partes del proceso, y continuar el sequito del proceso.