ORDEM DOS ADVOGADOS DO BRASIL

XIII EXAME DE ORDEM UNIFICADO

PROVA PRTICO-PROFISSIONAL Aplicada em 01/06/2014
REA: DIREITO TRIBUTRIO

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Prova Prtico-Profissional XIII Exame de Ordem Unificado
PADRO DE RESPOSTA - PEA PROFISSIONAL
Enunciado
Determinada pessoa jurdica declarou, em formulrio prprio estadual, dbito de ICMS. Apesar de ter
apresentado a declarao, no efetuou o recolhimento do crdito tributrio correspondente, o que motivou sua
inscrio em dvida ativa.
Em execuo fiscal promovida pelo Estado da Federao na 9 Vara de Fazenda da Comarca da Capital, o scio
administrador, Fulano de Tal, foi indicado como fiel depositrio de um veculo da pessoa jurdica executada, que
foi penhorado. A pessoa jurdica ofereceu embargos execuo, ao final julgados improcedentes. A Fazenda do
Estado requer, ento, a reavaliao do veculo para futuro leilo, sendo certificado pelo Oficial de Justia que o
veculo no mais est na posse do scio e no mais encontrado. A Fazenda do Estado requer e deferida a
incluso de Fulano de Tal no polo passivo, em razo do inadimplemento do tributo e ainda com base em lei do
Estado que assim dispe:
Artigo X. So responsveis, de forma solidria, com base no artigo 124, do CTN, pelo
pagamento do imposto:
(...)
X-o scio administrador de empresa que descumpriu seus deveres legais de fiel
depositrio em processo de execuo fiscal;
(...)
O Sr. Fulano de Tal foi citado e intimado a respeito de sua incluso no polo passivo da execuo fiscal, tendo
transcorrido 6 (seis) meses desta sua citao/intimao. Nas tentativas de penhora, no foram encontrados bens.
Na qualidade de advogado de Fulano de Tal, redija a pea processual adequada para a defesa nos prprios autos
da execuo fiscal, considerando que seu cliente no dispe de nenhum bem para ofertar ao juzo. A pea deve
abranger todos os fundamentos de direito que possam ser utilizados para dar respaldo pretenso do cliente.
(Valor: 5,00)
Gabarito Comentado
A pea apropriada uma exceo de pr-executividade, por no depender de garantia de juzo. Deve ser alegada
a ilegitimidade passiva do scio por no poder ser responsabilizado pelo tributo, uma vez que o mero no
recolhimento no enseja, por si s, a responsabilidade do scio gerente (Smula n 430 do STJ). Deve ser alegada
a inconstitucionalidade do dispositivo da lei estadual. Ao vincular a conduta processual do scio administrador
obrigao de responder solidariamente pelos dbitos da pessoa jurdica perante o Estado, a lei estadual disps
sobre a mesma situao genrica regulada pelo artigo 135, III, do CTN, mas de modo diverso, incorrendo em
inconstitucionalidade por violao ao artigo 146, III, da CF. A previso da responsabilidade tributria para esse

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caso deveria ser veiculada por lei complementar. Por fim, deve ser alegado que o descumprimento do encargo
legal de depositrio tem como nica consequncia a entrega do bem no estado em que foi recebido ou seu
equivalente em dinheiro.


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PADRO DE RESPOSTA QUESTO 1
Enunciado
O setor contbil da pessoa jurdica LP Ltda. entrega ao Fisco a Declarao de Dbitos e Crditos Tributrios
Federais (DCTF), devidamente preenchida, com relao ao recolhimento da contribuio para o PIS e da COFINS.
A Fazenda Nacional atestou que os respectivos tributos declarados no documento foram recolhidos a menor e
enviou simples aviso de cobrana, quanto diferena no recolhida.
Para participar em procedimento licitatrio de seu interesse, a LP Ltda. no pode apresentar pendncias fiscais e,
por isso, interessa saber, com base na situao descrita:
A) Houve a constituio do crdito tributrio relativo diferena do valor j declarado mas no recolhido pela
LP Ltda.? Qual a posio dominante no STJ sobre o momento da constituio do crdito tributrio? (Valor:
0,65)
B) A pessoa jurdica tem direito subjetivo expedio de certido negativa ou positiva com efeito de negativa?
(Valor: 0,60)

O examinando deve fundamentar corretamente sua resposta. A simples meno ou transcrio do dispositivo
legal no pontua.

Gabarito comentado
A. Sim, houve. Ela ocorreu no momento da entrega da DCTF. A Smula 436 do STJ estabelece que: A entrega de
declarao pelo contribuinte reconhecendo dbito fiscal constitui o crdito tributrio, dispensada qualquer outra
providncia por parte do fisco.
B. No, pois a pessoa jurdica mantm pendncias fiscais. Neste sentido, dispe a Smula 446 do STJ: Declarado
e no pago o dbito tributrio pelo contribuinte, legtima a recusa de expedio de certido negativa ou positiva
com efeito de negativa.




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PADRO DE RESPOSTA QUESTO 2
Enunciado
No municpio X, a lei determina que, no caso de aquisio de imvel em hasta pblica, o fato gerador do Imposto
sobre Transmisso inter-vivos, a qualquer ttulo, por ato oneroso, de bens imveis (ITBI) ocorre quando do
registro do ttulo aquisitivo no Registro de Imveis. Em maro de 2012, um imvel localizado no municpio X
arrematado em hasta pblica, e o arrematante paga o ITBI antecipadamente. A emisso da carta de arrematao
e o registro da mesma no competente cartrio do Registro de Imveis ocorrem em maio do mesmo ano.
Em novembro do referido exerccio, o municpio X publica lei (vigente a partir da publicao) aumentando a
alquota de ITBI e, ato contnuo, emite lanamento para cobrar, do citado arrematante, a correspondente
diferena de ITBI em relao ao j pago.
Responda fundamentadamente:
A) O ITBI incidente sobre a operao narrada deveria ter sido recolhido ao municpio X? (Valor: 0,25)
B) Procede a cobrana, pelo municpio X, da diferena referida no enunciado? (Valor: 1,00)

A simples meno ou transcrio do dispositivo legal no pontua.
Gabarito comentado
A) Sim, pois ocorreu fato gerador e o imvel se situa em X, conferindo a competncia para o respectivo ITBI, nos
termos do Art. 156, 2, II, da CRFB.
B) No, pois a cobrana se volta para fato ocorrido anteriormente vigncia da lei que majorou o tributo, o que
viola o princpio constitucional da irretroatividade tributria (Art. 150, III, a, da CRFB). Alm disso, trata-se de
fato ocorrido no mesmo exerccio daquele de publicao da lei majorante e antes de decorridos noventa dias da
referida publicao, o que viola os princpios constitucionais da anterioridade de exerccio e anterioridade
nonagesimal (Art. 150, III, b e c, da CRFB) cuja aplicabilidade no excepcionada pela Carta Poltica, no caso
do ITBI.

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PADRO DE RESPOSTA QUESTO 3
Enunciado
Julgada procedente a ao de repetio de indbito de imposto recolhido em 2009, proposta em face da Fazenda
Estadual, Jos da Silva recorreu da deciso que lhe foi favorvel, pretendendo alterar o marco temporal de
aplicao dos juros moratrios constante da deciso judicial. O julgado determinou como devida a incidncia dos
juros moratrios na ordem de 1% ao ms, a contar do trnsito em julgado da sentena, contrariando a pretenso
autoral, que pleiteava o incio do cmputo a partir da realizao do pagamento indevido. Considerando que a
legislao do Estado em questo no possui nenhuma norma prpria a regular os ndices de juros do imposto a
ser restitudo, responda aos itens a seguir.
A) O contribuinte tem razo? Resposta fundamentada. (Valor: 0,80)
B) Acaso a ao repetitria tratasse de um tributo federal, a contagem acerca da incidncia dos juros seria
diferente? Resposta fundamentada. (Valor: 0,45)

Justifique utilizando todos os fundamentos jurdicos aplicveis espcie. A simples meno ou transcrio do
dispositivo legal no pontua.
Gabarito comentado
A) No, o contribuinte no tem razo. Conforme esposado na Smula 188 do STJ, os juros moratrios, na
repetio do indbito tributrio, so devidos a partir do trnsito em julgado da sentena. Alm disso, determina
o artigo 167, pargrafo nico, do CTN: A restituio vence juros no capitalizveis, a partir do trnsito em julgado
da deciso definitiva que a determinar.
B) Sim. Na hiptese do tributo ser federal, ser aplicado o disposto pela Lei n 9250/95, que altera a legislao do
Imposto sobre a Renda, a qual, no seu artigo 39, 4, determina: A partir de 1 de janeiro de 1996, a
compensao ou restituio ser acrescida de juros equivalentes taxa referencial do Sistema Especial de
Liquidao e de Custdia - SELIC para ttulos federais, acumulada mensalmente, calculados a partir da data do
pagamento indevido ou a maior at o ms anterior ao da compensao ou restituio e de 1% relativamente ao
ms em que estiver sendo efetuada.

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PADRO DE RESPOSTA QUESTO 4
Enunciado
Uma pessoa jurdica, contribuinte do ICMS do Estado X, foi autuada por no recolhimento do ICMS devidamente
escriturado, mas no informado em GIA-ICMS, dos meses de janeiro a julho de 2011. Foi exigida multa de 80% do
valor no recolhido. No ms de maio de 2012, foi ajuizada a execuo fiscal para cobrana do crdito tributrio.
Devidamente citada, a sociedade ofereceu um caminho em garantia, que foi aceito pelo exequente e
penhorado. A pessoa jurdica apresentou embargos execuo, sendo os mesmos desprovidos. Recorreu para o
Tribunal de Justia, que, por sua vez, no proveu a apelao. Protocolou recurso especial, estando este sujeito ao
exame de admissibilidade. A Fazenda Estadual requereu o leilo do veculo, o que foi deferido em agosto de 2013.
O leilo foi marcado para 16 de dezembro de 2013. No dia 6 de dezembro foi publicada lei estabelecendo o
percentual da multa para a mesma infrao em 50%.
Diante da hiptese, qual o percentual de multa que deve prevalecer? (Valor: 1,25)

O examinando deve fundamentar corretamente sua resposta. A simples meno ou transcrio do dispositivo
legal no pontua.
Gabarito comentado
Deve ser considerado o percentual estabelecido na nova lei (50%), sendo aplicvel a lei mais benfica de forma
retroativa por fora do disposto no artigo 106, II, c, do CTN. Isso por tratar-se de ato ainda no definitivamente
julgado, assim entendida a execuo fiscal no definitivamente encerrada, ou seja, aquela em que no foram
ultimados os atos executivos destinados satisfao da prestao.