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A C R D O

(Ac. 3 Turma)
GMALB/mjsr/scm/AB/np
I - AGRAVO DE INSTRUMENTO DA RECLAMADA. RECURSO DE REVISTA -
DESCABIMENTO. VNCULO DE EMPREGO. Quando o acolhimento das arguies da parte depender,
antes, do revolvimento de fatos e provas - iniciativa infensa ao recurso de revista (Smula 126/TST) -,
impossvel se faz o processamento do apelo. Agravo de instrumento conhecido e desprovido. II - RECURSO
DE REVISTA DO RECLAMANTE. INDENIZAO POR DANO MORAL. AUSNCIA DE
ANOTAO DO CONTRATO NA CTPS. O quadro descrito no acrdo regional permite concluir pela
existncia de dano moral, em face da inobservncia, pelo empregador, do direito primordial do trabalhador de
ter o seu contrato de emprego anotado em carteira de trabalho e previdncia social, que lhe possibilita o acesso
aos benefcios assegurados somente queles formalmente registrados. Recurso de revista conhecido e provido.
Vistos, relatados e discutidos estes autos de Recurso de Revista com Agravo n TST-ARR-
125300-74.2009.5.15.0046, em que Agravante e Recorrida PIA COMRCIO DE VECULOS LTDA. e
Agravado e Recorrente FRANCISCO PERES.
O Tribunal Regional do Trabalho da 15 Regio, pelo acrdo de fls. 226/228v, negou
provimento ao apelo patronal e deu provimento ao recurso da reclamante.
Opostos embargos de declarao pela reclamada, foram rejeitados a fls. 237/237v.
Inconformadas, as partes interpuseram recurso de revista, pelas razes de fls. 499/503-PE e
505/525-PE, com fulcro nas alneas "a" e "c" do art. 896 da CLT.
Apenas o apelo do reclamante foi admitido pelo despacho de fls. 533/535-PE.
A reclamada interps agravo de instrumento (fls. 551/563-PE).
Contraminuta e contrarrazes, em pea nica, a fls. 572/576-PE, pelo reclamante, e contrarrazes
a fls. 539/549-PE, pela reclamada.
Os autos no foram encaminhados ao d. Ministrio Pblico do Trabalho (RI/TST, art. 83).
o relatrio.
V O T O
I - AGRAVO DE INSTRUMENTO DA RECLAMADA.
ADMISSIBILIDADE.
Presentes os pressupostos objetivos e subjetivos de admissibilidade, conheo do agravo de
instrumento.
MRITO.
A anlise do processamento do recurso de revista fica restrita aos temas focalizados nas
razes do agravo de instrumento, espectro de devolutividade fixado pela parte.
VNCULO DE EMPREGO.
O Eg. TRT deu provimento ao recurso ordinrio do reclamante, nos seguintes termos (fls.
168/168v):
"O reclamante aponta incorreta valorao da prova dos autos, insistindo no reconhecimento do
vnculo empregatcio e consectrios, ao argumento de que no houve trabalho autnomo, tampouco
avulso (como alegado em defesa), tendo se ativado na atividade-fim da empresa, com subordinao.
Em que pesem os fundamentos esposados na origem, prospera a insurgncia obreira.
Quanto distribuio do nus da prova, tendo a reclamada apresentado fato modificativo do direito
vindicado pelo autor (qual seja, a prestao de servios de 'modo autnomo e eventual'), atraiu para si o
nus de comprov-lo, a teor dos artigos 333, inciso II, do CPC e 818 da CLT.
A distino entre o autnomo e o empregado sempre de difcil abordagem, uma vez que vrios so
os pontos comuns entre ambas as modalidades de contratao.
No caso, as testemunhas obreiras ouvidas s fls. 124/125 pouco souberam informar acerca da
natureza da existncia de efetiva subordinao na relao havida entre as partes, j que no sabiam se o
autor poderia se recusar a realizar as viagens solicitadas, assim como se poderia sair antecipadamente
quando no havia mais viagens a realizar ou faltar sem justificar a ausncia.
E, ainda que o prprio reclamante tenha afirmado que '... se no fosse trabalhar determinado dia
precisava justificar no dia seguinte; que no existia punio quando deixava de comparecer; que
'propriamente' no poderia faltar sem justificar...'; que no era exigncia da empresa que justificasse as
faltas, mas fazia isto porque queria; que poderia ir para sua casa, se no tivesse nenhuma viagem aps as
15 h.' (fls. 123), sinalizando para certa 'autonomia', no se pode olvidar as peculiaridades do caso em
estudo.
Ora, as funes desempenhadas pelo reclamante (motorista) eram essenciais atividade econmica
da empresa (compra e venda de automveis - fls. 143), sendo certo que ele realizava o deslocamento dos
veculos entre as diversas lojas da mesma rede.
Tambm no h falar-se em 'eventualidade', uma vez que todas testemunhas confirmaram que tais
viagens eram cotidianas, assim como o comparecimento do autor. A onerosidade inconteste, sendo que
o trabalhador recebia conforme as viagens realizadas.
Desse modo, foroso concluir que os traos de autonomia confirmados pelo reclamante, por si ss,
no tm o condo de afastar o reconhecimento do vnculo empregatcio.
Com respeito sentena recorrida, tenho que a prova produzida nos autos ampara a pretenso
obreira, havendo que ser reconhecido o liame empregatcio no perodo de 20/03/2007 a 10/11/2009.
Tendo em vista o reconhecimento do vnculo empregatcio, determino o retorno dos autos Origem,
para a apreciao dos demais pedidos formulados na inicial e no respectivo aditamento.
Dou provimento".
A reclamada indica violao dos arts. 2 e 3 da CLT. Colaciona um aresto.
Com base nos elementos de prova dos autos, o Regional detectou a presena dos requisitos
necessrios configurao da relao de emprego.
Assim, diante do contexto ftico descrito no acrdo, no se faz potencial a alegada afronta
aos preceitos evocados no apelo.
Por outro lado, eventual reforma do acrdo demandaria o reexame de fatos e provas,
intento vedado pela diretriz da Smula 126/TST.
Inespecfico o aresto ofertado a cotejo, porque trata de deciso prolatada luz da realidade
ftica dos respectivos autos (Smula 296 do TST).
Mantenho o r. despacho agravado.
Em sntese e pelo exposto, conheo do agravo de instrumento e, no mrito, nego-lhe
provimento.
II - RECURSO DE REVISTA DO RECLAMANTE.
Tempestivo o recurso (fls. 230 e 499-PE) e regular a representao (fl. 10), esto preenchidos os
pressupostos genricos de admissibilidade.
1 - INDENIZAO POR DANO MORAL. AUSNCIA DE ANOTAO DO
CONTRATO NA CTPS.
- CONHECIMENTO.
O Regional deu provimento ao apelo patronal, sob os seguintes fundamentos (fl. 228):
"Insurge-se a r contra o deferimento de indenizao por danos morais decorrentes da ausncia de registro
em CTPS, porquanto no demonstrado prejuzo de ordem moral, sendo controvertida a existncia da relao
empregatcia e o suposto ilcito trabalhista.
Tem razo.
Para a configurao do dano previsto no artigo 186 do Cdigo Civil, necessrio o preenchimento de
quatro requisitos essenciais: ao ou omisso, culpa ou dolo, dano e nexo de causalidade, sendo que este
ltimo refere-se a elementos objetivos, constantes na ao ou omisso do sujeito, atentatrio ao direito alheio,
que produza dano moral ou material.
Diante do reconhecimento do vnculo empregatcio, emerge a ilicitude da conduta patronal.
Todavia, com respeito ao posicionamento esposado na origem, no cabvel reparao civil apenas em face
da ausncia do registro do contrato na CTPS do trabalhador.
certo que o fato pode ter causado dissabores ao trabalhador que no podia comprovar perante terceiros a
existncia do vnculo de emprego, todavia, a irregularidade em tela, por si s, no justifica indenizao por
dano moral ou material. A ofensa moral no decorre dos atos ordinrios do cotidiano, mas sim, das condutas
excepcionais que revestidas de m-f impliquem sofrimento moral.
Por no restar evidenciada a exposio do autor a situao vexatria que lhe ocasionasse o desrespeito
necessrio para a configurao do dano moral, no h falar-se em pagamento de indenizao sob tal ttulo.
Reformo".
Insurge-se o reclamante, indicando ofensa aos arts. 5, V e X, da Constituio Federal, 47 da
CLT, 186 e 927 do CCB e 297, 4, do CPC. Colaciona arestos.
O paradigma de fl. 501-PE, do TRT da 6 Regio, autoriza o conhecimento da revista, porque
sufraga tese oposta do Regional, no sentido de que devida a indenizao por dano moral em decorrncia da
falta de anotao do contrato de trabalho na CTPS do empregado.
Conheo, por divergncia jurisprudencial.
1.2 - MRITO.
Discute-se, nos presentes autos, a configurao ou no de dano moral, pela inobservncia do
dever patronal de registrar o empregado.
Nos termos do art. 13 da CLT, "a Carteira de Trabalho e Previdncia Social obrigatria para o
exerccio de qualquer emprego, inclusive de natureza rural, ainda que em carter temporrio, e para o
exerccio por conta prpria de atividade profissional remunerada".
Preceitua o art. 29 do mesmo Diploma que "a Carteira de Trabalho e Previdncia Social ser
obrigatoriamente apresentada, contra recibo pelo trabalhador ao empregador que o admitir, o qual ter o prazo
de quarenta e oito horas para nela anotar, especificamente, a data de admisso, a remunerao e as condies
especiais, se houver, sendo facultada a adoo de sistema manual, mecnico ou eletrnico, conforme
instrues a serem expedidas pelo Ministrio do Trabalho".
Dvidas no pairam sobre a conduta ilegal da r. Resta saber se tal atitude enseja o pagamento de
indenizao por dano moral.
A expresso "dano" denota prejuzo, destruio, subtrao, ofensa, leso a bem juridicamente
tutelado, assim compreendido o conjunto de atributos patrimoniais ou morais de uma pessoa, sendo passvel
de materializao econmica.
O art. 1 da Declarao Universal dos Direitos Humanos dispe que "todas as pessoas nascem
livres e iguais em dignidade e direitos", devendo "agir em relao umas s outras com esprito de
fraternidade".
Desbravar o princpio da dignidade da pessoa humana, em face dos contornos jurdicos que
envolvem a responsabilidade pela reparao, configura atividade essencial para que se compreenda o perfeito
alcance do conceito de dano juridicamente relevante.
A dignidade consiste na percepo intrnseca de cada ser humano a respeito dos direitos e
obrigaes inerentes convivncia em sociedade, sempre sob o foco das condies existenciais mnimas para
uma participao saudvel e ativa nos destinos escolhidos. indispensvel atribuir pessoa humana o direito
de desenhar os contornos de sua participao na humanidade, desde que respeitadas as regras soberanas da
democracia e das liberdades individuais.
"A dignidade tem inegavelmente a funo de limite, tanto nas relaes intersubjetivas, quanto
nas relaes pblicas e coletiva. E tem uma funo de alicerar os direitos fundamentais. Mas no tem apenas
esta funo. Tem tambm a funo de instrumentalizar o indivduo para que tenha e exera poder de fazer, de
criar, de transformar. A dignidade, como os direitos humanos em geral, tem um componente utpico, voltado
transformao da realidade. Tem caractersticas de princpio fundante, porque informa todo o ordenamento e
deve ser observada pelo legislador e pelo intrprete do Direito. Mas tambm um direito e comporta
pretenses que podem ser judicialmente perseguidas, na perspectiva da garantia, ou do dever, encontrando
expressa previso no Direito Positivo" (Thereza Cristina Gosdal, Dignidade do trabalhador: um conceito
construdo sob o paradigma do trabalho decente e da honra, So Paulo: LTR, 2007, p. 49).
A realizao dessas escolhas atrai outro pilar da dignidade da pessoa humana: a liberdade.
mediante a liberdade que o homem promove suas escolhas, adota posturas, sonha, persegue
projetos e concretiza opinies. Contudo, o espectro de abrangncia das liberdades individuais encontra
limitao em outros direitos fundamentais, tais como a honra, a vida privada, a intimidade, a imagem.
Em uma sociedade que se pretende livre, justa e solidria (CF, art. 3, I), incumbe ao empregador
diligente, sob a premissa da dignidade da pessoa humana (CF, art. 1, III), promover o meio ambiente do
trabalho saudvel, para que o trabalhador possa executar as suas atividades com liberdade, sob a gerncia da
responsabilidade social.
Sobreleva notar que essas garantias, erigidas categoria de direitos fundamentais, subsistem, no
ordenamento jurdico brasileiro, como conquista da humanidade, razo pela qual auferiram proteo especial,
consistente em indenizao por dano moral decorrente de sua violao.
Assim dispe o inciso V do art. 5 da Carta Magna:
"Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e
aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e
propriedade, nos termos seguintes:
[...]
V - assegurado o direito de resposta, proporcional ao agravo, alm da indenizao por dano material,
moral ou imagem;"
Traduz-se, portanto, em leso a atributos ntimos da pessoa, sobre os quais a personalidade
moldada, de modo a atingir valores juridicamente tutelados, cuja mensurao econmica envolve critrios
com embasamento objetivo, em conjunto com os subjetivos, sobretudo quando no for possvel aferir a
extenso do dano, como, por exemplo, nos casos de dano moral a pessoas privadas de capacidade de auto
compreenso.
Carlos Alberto Bittar conceitua danos morais como sendo aqueles que "se traduzem em
turbaes de nimo, em reaes desagradveis, desconfortveis, ou constrangedoras, ou outras desse nvel,
produzidas na esfera do lesado" (Reparao Civil por Danos Morais, 2 Ed., So Paulo: Revista dos Tribunais,
1993, p.31).
Mauro Vasni Paroski, em Dano Moral e sua Reparao no Direito do Trabalho, 2 Ed., 2008,
Curitiba: Juru, p. 49, diz que "dano moral, em sentido amplo, a leso provocada por ato antijurdico de
outrem, sem a concordncia do lesado, a interesses ou bens imateriais deste, tutelados pelo Direito, ensejando
compensao pecuniria".
Alexandre Agra Belmonte, por sua vez, assevera que "so danos morais as ofensas aos atributos
fsicos, valorativos e psquicos ou intelectuais da pessoa, suscetveis de gerar padecimentos sentimentais..."
(Danos Morais no Direito do Trabalho, 3 Ed., Rio de Janeiro: Renovar, 2007, p. 94).
Assim, so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado-
se o direito a indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao (CF, art. 5, X). Aquele que
viola direito e causa dano a outrem obrigado a repar-lo (arts. 186, 187 e 927 do Cdigo Civil).
Thereza Cristina Gosdal, em Dignidade do Trabalhador: um conceito construdo sob o
paradigma do trabalho decente e da honra, So Paulo: LTR, 2007, p. 150, afirma que " preciso recolocar-se
o trabalhador no centro do Direito do Trabalho, atribuindo a suas normas sentido e finalidade voltados para a
proteo e servio da pessoa humana. indispensvel atribuir-se ao trabalhador o direito a ser reconhecido
como proprietrio de sua fora de trabalho e detentor de direitos fundamentais, prprios de seu pertencimento
humanidade, de sua honra".
Nesse contexto, incumbe ao empregador respeitar a conscincia do trabalhador, zelando pela sua
sade mental e liberdade de trabalho, sua intimidade e vida privada, sua honra e imagem, abstendo-se de
prticas que importem exposio do empregado a situaes humilhantes, constrangedoras, ridculas,
degradantes e vexatrias.
Este, o comando do art. 1, III, da Carta Magna, que estampa o princpio da dignidade da pessoa
humana como fundamento da Repblica Federativa do Brasil.
A ausncia de anotao do contrato de trabalho, alm de impedir o acesso do trabalhador aos
benefcios previdencirios, FGTS e a outros programas governamentais, constitui obstculo, ainda, para
abertura de conta, credirio, referncias e etc. Impe sentimento de abandono, clandestinidade e
marginalizao, atingindo o reclamante, sua famlia e a sociedade.
Com efeito, a atitude patronal de ocultar a relao de emprego implica ilcito trabalhista,
previdencirio, e at mesmo penal, produzindo leses de natureza patrimonial (satisfeitas em razo da
condenao) e no-patrimonial, diante da perturbao da sade mental, intimidade e vida privada, honra e
imagem do trabalhador.
Na presente hiptese, ao contrrio do que entendeu o Regional, no h necessidade de
comprovao dos danos sofridos, porquanto esses decorrem da prpria natureza da conduta patronal, restando
presumveis.
Nesse sentido, cito o seguinte precedente desta Corte:
"RECURSO DE REVISTA. DANO MORAL. AUSNCIA DE COMPROVAO DO DANO (alegao
de violao dos artigos 1, III e 5, V e X da CF/88 e divergncia jurisprudencial). O dano moral pode ser
definido como leso -esfera personalssima da pessoa- ou, para citar o Ministro Carlos Alberto Menezes
Direito, pode ser conceituado como -violao do direito dignidade humana-. H possibilidade de que ele se
evidencie no -desprestgio-, -na desconsiderao social-, -no descrdito reputao- e -na humilhao
pblica- do indivduo. Mas a existncia do dano moral fica configurada quando ele presumvel, ou seja,
quando, em face da ocorrncia de determinado fato ofensivo, o sofrimento ntimo (dano/prejuzo moral)
esperado, provvel, razoavelmente deduzido. Sendo assim, sua existncia decorre de uma presuno hominis,
fruto da intuio de qualquer um que, exercitando a capacidade de empatia e munido de certa imaginao,
tenta colocar-se no lugar daquele que foi ofendido em sua dignidade, para assim concluir pela possibilidade de
sofrimento psquico. Essa presuno acerca da existncia (ou no) do dano moral, em razo de algum
acontecimento danoso, somente possvel, porque os indivduos, a par de todas as suas particularidades e
idiossincrasias (que o que os tornam indivduos), partilham da mesma condio humana e, em ltima
anlise, quase sempre sofrem (em maior ou menor grau) pelos mesmos motivos. A 'prova' do dano moral,
portanto, a existncia do prprio fato danoso - a partir do qual se presume sua existncia. Recurso de revista
conhecido e provido." (RR-21400-53.2005.5.05.0027, 2 Turma, Relator Ministro Renato de Lacerda Paiva,
DEJT de 13.4.2012).
Dessa forma, diante da presena dos requisitos ensejadores do dever de indenizar, dou
provimento ao recurso de revista, para, restabelecendo a sentena, condenar a reclamada ao pagamento de
indenizao por dano moral.
ISTO POSTO
ACORDAM os Ministros da Terceira Turma do Tribunal Superior do Trabalho, por
unanimidade, conhecer do agravo de instrumento da reclamada e, no mrito, negar-lhe provimento. Por
unanimidade, conhecer do recurso de revista do reclamante, por divergncia jurisprudencial, e, no mrito, dar-
lhe provimento, para, restabelecendo a sentena, condenar a reclamada ao pagamento de indenizao por dano
moral.
Braslia, 29 de outubro de 2012.
Firmado por assinatura digital (Lei n 11.419/2006)
Alberto Luiz Bresciani de Fontan Pereira
Ministro Relator
fls.
PROCESSO N TST-ARR-125300-74.2009.5.15.0046

Firmado por assinatura digital em 30/10/2012 pelo sistema AssineJus da Justia do Trabalho, nos termos da Lei n 11.419/2006, que instituiu a Infra-Estrutura de Chaves
Pblicas Brasileira.